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DESMISTIFICANDO A LAW & ECONOMICS: A RECEPTIVIDADE DA

DISCIPLINA DIREITO E ECONOMIA NO BRASIL
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Rafael A. F. Zanatta
Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo


Resumo: O presente artigo analisa o debate sobre a interdisciplinaridade entre direito e
economia no Brasil a partir da receptividade da disciplina Law & Economics, que tem sua
origem no utilitarismo, pragmatismo e realismo jurdico estadunidense. Para tanto, examina
brevemente a economia institucional de Ronald Coase e sua influncia no desenvolvimento da
disciplina na Universidade de Chicago, bem como traa a distino entre as escolas
interdisciplinares de direito e economia como Law & Economics (em sua vertente positiva e
normativa), Critical Legal Studies e Law & Development. Por fim, tomando por base a
produo bibliogrfica no Brasil nos ltimos anos, o artigo conclui que no h uma recepo
homognea da disciplina direito e economia no Brasil, existindo diferentes formas de sua
recepo na literatura jurdica brasileira, em parte devido incompreenso das diversas
vertentes da Law & Economics.

Palavras-chave: Interdisciplinaridade; Direito e Economia; Doutrina brasileira.



Introduo
Desde a segunda metade do sculo passado, fala-se de um estado de crise das cincias
sociais e do excesso de especializao do conhecimento cientfico moderno. O direito no
deixa de apresentar tal sintoma. A tentativa de Hans Kelsen de consolidar uma viso pura do
direito (atravs da separao radical da sociologia e poltica) e a preocupao excessiva com o
estudo da norma tornou os juristas de pases de tradio romano-germnica, como o Brasil,
incapazes de lidar com questes complexas envolvendo uma economia gradativamente
globalizada e uma sociedade industrial funcionalmente diferenciada, marcada pelo
desenvolvimento do capitalismo.
Em busca de solues para a superao do formalismo kelseniano puro no
enfrentamento de novos problemas gerados pela crescente judicializao poltico-social, a
interdisciplinaridade apontada como caminho possvel para novas formas de pensar o direito
hoje. O mtodo cientfico da interdisciplinaridade consiste na comunicao de diferentes
disciplinas, no confronto e discusso de suas perspectivas, estabelecendo entre si uma
interao. Pode-se falar em interdisciplinaridade entre direito e histria, direito e psicologia e

1
O presente artigo foi aceito para publicao na 10 edio da Revista dos Estudantes de Direito da Universidade
de Braslia (2011). Agradeo a Osny Filho, da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, pelos
comentrios e correes. Eventuais erros so de minha responsabilidade. Para crticas ou contato, favor enviar e-
mail para rafaelzanatta@usp.br
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direito e sociologia, por exemplo. O objeto de anlise do presente artigo ser a proposta de
integrao disciplinar entre direito e economia, fortemente influenciada pela escola Law &
Economics surgida na segunda metade do sculo XX nos Estados Unidos da Amrica.
A pesquisa em direito e economia marcada por enormes desafios. Sabe-se que a
formao de linhas complementares de anlise no tarefa simples, pois suas metodologias
diferem de modo agudo, o que torna o dilogo entre economistas e juristas turbulento. Como
alerta Bruno Salama, enquanto o direito verbal, a economia matemtica; enquanto o
direito hermenutico, a economia emprica; enquanto o direito aspira ser justo, a economia
pretende ser cientfica (SALAMA, 2011, p. 101).
A introduo do campo interdisciplinar direito e economia, resultado do frtil
projeto da Law & Economics que ser aqui analisado, no deve ter a pretenso de possuir
respostas definitivas para os problemas atuais, superestimando suas potenciais contribuies e
subestimando seus limites (SALAMA, 2011, p. 114). Isso no significa que a agenda de
pesquisas em direito e economia no possa acarretar no enriquecimento da gramtica jurdica,
oferecendo novas ferramentas conceituais e abrindo novos caminhos para a pesquisa em
direito.
Tendo em mente os limites do projeto interdisciplinar, o presente artigo apresentar
sinteticamente a origem dos estudos em direito e economia e o surgimento da escola Law &
Economics nos Estados Unidos. Posteriormente, aps a descrio das vertentes normativas e
positivas da anlise econmica do direito, sero abordados diferentes movimentos
interdisciplinares que no se confundem com a Law & Economics, como a escola crtica e os
estudos em direito e desenvolvimento. O objetivo garantir maior clareza analtica sobre o
assunto. Por fim, a partir da reviso bibliogrfica sobre direito e economia no Brasil, ser
traado um panorama da receptividade da disciplina no pas e suas distintas formas de
aceitao do projeto interdisciplinar.

1. Idealismo versus Realismo: direito e economia a partir das diferentes perspectivas
epistemolgicas
O que explica o surgimento do campo interdisciplinar direito e economia nos
Estados Unidos em meados do sculo passado e sua quase completa rejeio nos pases
romano-germnicos no mesmo perodo histrico? No se pretende aqui dar uma resposta
definitiva para essa pergunta, mas a anlise das diferentes perspectivas epistemolgicas com
relao ao direito (idealismo versus realismo) ajuda a entender tal fenmeno.
3

No Brasil, ao contrrio dos pases anglo-saxes, a superao do formalismo um
fenmeno recente no estudo do direito. Alm da tradio coimbr voltada aos aspectos
formais do direito e a forte tendncia civilista herdada do pensamento jurdico francs, a
teoria do direito, a partir de meados do sculo XX, foi fortemente influenciada pela teoria
pura do direito de Kelsen. De fato, somente nos ltimos anos que se ampliou o espectro da
cincia jurdica para alm dos conceitos estabelecidos pelo positivismo jurdico kelseniano,
no qual o direito um contedo ideal normativo (dever ser) que possui validade por si s,
independente de postulados ticos, e de relaes com a sociologia, poltica e economia
(KELSEN, 1998, p. 50).
Apesar de Kelsen ter lecionado nos Estados Unidos, sua viso do direito foi pouco
influente naquele pas. A separao entre direito e economia era impensvel para Oliver
Wendell Holmes Jr., influente pensador pragmatista de Harvard, que escreveu no final do
sculo XIX que, com a ajuda da economia, os juristas aprenderiam a considerar e a pesar os
fins legislativos, os meios de alcan-los e o custo envolvido (HOLMES, 2008, p. 95).
Holmes influenciou toda uma gerao de juristas do incio do sculo XX, os quais fundaram o
movimento do realismo jurdico, escola que propunha uma nova ontologia do direito
pautada na abertura de perspectivas cientficas de distintas disciplinas (sociologia, psicologia,
economia, estatstica). O realismo sintetizava uma viso epistemolgica diametralmente
oposta ao idealismo kelseniano, to influente nos pases romano-germnicos.
Outros fatores ajudam a explicar o motivo da abertura disciplinar ter sido ignorada no
Brasil. A tradio jurdica local, influenciada pelo direito europeu continental, por muito
tempo compreendeu o direito como um sistema formalista codificado e fechado, dotado de
linguagem exclusiva. Na Alemanha, como ressalta Kristoffel Grechenig, apesar do pioneiro
movimento de direito e economia surgido em 1888 com Victor Mataja, a anlise do direito
pelo vis econmico foi fortemente reprimida pelos doutrinadores alemes, considerando a
forte influncia da Escola Histrica de Friedrich Carl von Savigny, que retomou o direito
romano para a criao de uma cincia jurdica como disciplina independente, e da
sistematizao do direito atravs da Teoria Pura do Direito de Kelsen (GRECHENIG, 2007).
apenas com o rompimento com o formalismo hermtico, fenmeno ocorrido apenas
nas ltimas dcadas nos pases de tradio jurdica romano-germnica - como o Brasil - que o
projeto interdisciplinar ganhou espao e passou a oferecer a oportunidade de retomar agendas
de pesquisa j estruturadas nos pases anglo-saxes, principalmente nos Estados Unidos.
.
4

2. Uma breve anlise do panorama acadmico estadunidense: utilitarismo, pragmatismo
e realismo jurdico
O surgimento da disciplina direito e economia nos Estados Unidos encontra suas
razes em diversos movimentos jusfilosficos anglo-saxes dos ltimos trs sculos pouco
estudados no Brasil, como o utilitarismo, o pragmatismo e o realismo jurdico. Analis-los,
mesmo que sem maior profundidade, ajuda a compreender como se deu o desenvolvimento da
Law & Economics dcadas atrs nas universidades estadunidenses.
O utilitarismo
2
uma corrente filosfica liberal intimamente ligada com o pensamento
do ingls Jeremy Bentham. A grande premissa do pensamento individualista benthamiano
de que as aes humanas so guiadas pelos sentimentos de prazer e dor e os seres humanos
agem como maximizadores racionais de suas satisfaes em todas as esferas da vida. Neste
vis, o utilitarismo, ou princpio da utilidade, aquele que aprova ou desaprova qualquer
ao, segundo a tendncia que tem a aumentar ou diminuir a felicidade da pessoa cujo
interesse est em jogo
3
.
Bentham pensava que um complexo sistema de normas estabelecidas pelos detentores
do poder e da legalidade seria a forma mais eficiente de instrumentalizar um sistema capaz de
garantir a maximizao da riqueza e do bem-estar dos homens
4
. Essa concepo utilitarista do
ordenamento jurdico serviu de embasamento para a estruturao lgico-racional das teorias
jurdico-econmicas da escola de Chicago, bero da anlise econmica do direto (NIO,
2002, p. 391). a partir do utilitarismo benthamiano que se pode compreender de que forma
Richard Posner substitui o conceito de maximizao das satisfaes individuais (utilitarismo
clssico) pelo conceito de maximizao da riqueza (eficientismo econmico) como critrio
balizador do direito.
Uma segunda corrente de extrema importncia para o desenvolvimento da disciplina
direito e economia foi o pragmatismo defendido por Oliver Wendell Holmes Jr
5
. Professor em

2
Para um estudo com maior profundidade sobre o utilitarismo como uma moralidade especificamente poltica,
cf. Will Kymlicka, Filosofia Poltica Contempornea. So Paulo: Martins Fontes, 2006.
3
Assim, uma ao estar em conformidade com o princpio da utilidade quando a tendncia que ela tem para
aumentar a felicidade for maior do que qualquer tendncia que tenha a diminu-la. Na leitura de John Rawls, a
ideia principal do utilitarismo de Bentham de que a sociedade est ordenada de forma correta e, portanto, justa,
quando suas instituies mais importantes esto planejadas de modo a conseguir o maior saldo lquido de
satisfao obtido a partir da soma das participaes individuais de todos os seus membros (RAWLS, 2002, p.
25)
4
Para uma crtica do clculo individualista de Bentham, do processo de deciso judicial como questo de
administrao eficiente e como o utilitarismo no leva a srio a diferena entre as pessoas, cf. John Ralws, Uma
Teoria da Justia. 2 ed. So Paulo: Martins Fontes, 2002.
5
Para uma viso abrangente das principais ideias de Holmes e seu estreito dilogo com a filosofia, psicologia e
semitica, cf. Richard Posner (ed.), The Essential Holmes: selections from letters, speeches, judicial opinions
and other writings. Chicago: University of Chicago Press, 1992.
5

Harvard, Juiz da Suprema Corte durante as trs primeiras dcadas do sculo XX e uma das
figuras mais ilustres da histria do direito estadunidense, Holmes negou o formalismo e o
pensamento lgico-metafsico para formular uma teoria da previso na qual a compreenso do
direito no decorreria de conceitos lgicos e formais, mas sim da prpria experincia prtica
do direito e suas possveis transformaes (POSNER, 2007). Inconformado com o tradicional
estudo do direito de tradio inglesa, Holmes props no final do sculo XIX a abertura
disciplinar, aconselhando os juristas estadunidenses a abandonaram os tradicionais
comentrios sobre a common law para estudarem filosofia, economia e estatstica. Em
oposio ao idealismo e jusnaturalismo, Holmes utilizou da metfora do homem mau
(revisitando Thomas Hobbes) para expor sua noo de direito, na qual o bad man est apenas
interessado nas consequncias que sofrer caso viole a lei. Para Richard Posner, essa teoria
do direito do homem mau apresenta, em sua essncia e racionalidade, algumas aproximaes
com o pensamento econmico, pois Holmes entendia que as pessoas no obedecem lei em
razo da autoridade formal imposta pela regra jurdica emanada pelo Estado ou por causa das
sanes em caso de seu descumprimento, mas simplesmente porque mais vantajoso no
violar uma norma jurdica (POSNER, 2007, p. 300).
A viso consequencialista do direito influenciou uma gerao de juristas
estadunidenses na virada do sculo XX. No plano do realismo, Holmes postulou que no h
direito, apenas o que feito e decidido na prtica jurdica. Ao adotar tal pragmatismo, abriu
caminho para a anlise das consequncias econmicas das decises judiciais e o rompimento
com o formalismo do respeito obrigatrio ao precedente judicial.
O realismo jurdico, escola que se formou na dcada de 1920 nas universidades de
Columbia e Yale, resultado da interpretao evolutiva do direito holmesiana e da
perspectiva sociolgica defendida por Roscoe Pound. No obstante as diferentes teses dos
realistas estadunidenses
6
(Karl Llewellyn, Herman Oliphant, Jerome Frank e outros), Brian
Leiter aponta que todos os realistas concordavam que a lei e as regras de direito eram
racionalmente indeterminadas, motivo pelo qual a anlise do processo de deciso deveria ir
alm da lei em si. A postura dos realistas era de combate ao formalismo jurdico postulado
pelo reitor de Harvard Christopher Langdell e seu case method. O realismo jurdico, como
ressalta Oliver Williamson, era extraordinariamente ecltico, apelando para a economia,
sociologia, teoria da psicologia, antropologia, lingstica e estatstica, tendo como objetivo

6
Para um panorama geral do movimento do realismo jurdico e as principais ideias dos juristas desta escola, cf.
Brian Leiter, American Legal Realism, in: William Edmundson, The Blackwell Guide to Philosophy of Law and
Legal Theory. Oxford: Blackwell, 2005.
6

proporcionar ao direito um contato mais prximo com a realidade (WILLIAMSON, 1998,
p. 125).
O breve e intenso movimento do realismo jurdico introduziu a multidisciplinaridade
no estudo do direito, mas no foi capaz de elev-la interdisciplinaridade. A principal
herana deixada pelo movimento, extinto alguns anos aps seu surgimento, foi o carter
antiformalista. Richard Posner reconhece que a anlise econmica do direito lembra o
realismo jurdico ao afirmar que as regras e instituies jurdicas tm explicaes sociais,
funcionais, e no apenas uma lgica interna, de jurista; nesse sentido, profundamente
antiformalista. Entretanto, na sua nfase na funcionalidade do direito, o movimento direito e
economia aproxima-se mais do pai do realismo jurdico, Holmes, do que dos prprios
realistas jurdicos (POSNER, 2007, p. 590).
Para Francesco Parisi, a importncia do realismo jurdico no se encontra na ligao
entre o direito e as cincias sociais, mas sim nas portas que se abriram para o exame da
cincia jurdica em conjunto com outras cincias, principalmente a economia (PARISI, 2005,
p. 11). em razo do realismo jurdico que os economistas gradativamente comearam a ser
ouvidos pelos juristas, fomentando o dilogo interdisciplinar entre direito e economia. Em
Chicago, esse projeto ganhou novas dimenses a partir da dcada de cinquenta.

3. Ronald Coase, a Escola de Chicago e a gnese da Law & Economics
Com a abertura multidisciplinar do realismo jurdico na dcada de 1930 e a
complexidade das relaes econmicas envolvendo questes jurdicas, em especial o indito
direito regulatrio gerado pelo New Deal, iniciou-se, nos anos posteriores Grande
Depresso, um frutfero debate entre as disciplinas de direito e economia.
A Universidade de Chicago foi uma das primeiras instituies a promover um debate
cientfico mais slido e de carter interdisciplinar. A nomeao do economista Aaron Director
para uma cadeira na Faculdade de Direito e o intenso investimento privado em estudos
antitruste mudaram a forma como estudar o direito em Chicago (PARISI, 2005, p. 353). Em
oposio poltica intervencionista de inspirao keyneseana, Director buscou reunir
pensadores que defendiam a ideia de que a regulao econmica era funo prpria do
mercado e no do Estado. Na dcada de quarenta, ao lecionar na London School of
Economics, Director conheceu os economistas Friedrich Hayek - de quem recebeu em mos
uma cpia de A Road to Serfdom, convencendo os editores de Chicago a public-lo - e Ronald
Coase, autor de um importante ensaio sobre a forma como atores econmicos podem reduzir
7

os custos de mercado de obteno de preos e transao atravs do estabelecimento de uma
empresa (The Nature of The Firm, de 1937), o que demonstrou a importncia das instituies
para o resultado econmico e desafiou conceitos neoclssicos. Na dcada de cinquenta,
Director deu dois passos importantes para a gnese do campo direito e economia: (i) criou o
primeiro programa Law & Economics numa Faculdade de Direito e (ii) fundou o Journal of
Law and Economics, primeiro peridico cientfico voltado pesquisa em direito e economia
(MERCURO & MEDEMA, 1997, p. 55).
A mudana do economista Ronald Coase para os Estados Unidos foi um
acontecimento marcante para o surgimento da Law & Economics. Em 1960, Coase publicou o
artigo The Problem of Social Cost, escrito na Universidade de Virginia e reconhecido como o
mais importante artigo sobre anlise econmica do direito. Um dos motivos para o sucesso da
anlise de Coase sua obviedade
7
. O autor rompeu com a economia neoclssica, baseada na
concepo de que os agentes econmicos transacionam bens materiais, e criou o conceito de
custos de transao, buscando identificar quais fatores determinavam os tipos de transao e
contratos que as partes celebravam, bem como o papel das leis e das instituies na formao
e desenvolvimento dos mercados (COASE, 2008). O artigo de Coase, conforme explicado
pelo prprio economista no discurso de recepo do Prmio Nobel em Cincias Econmicas
em 1991, tinha por objetivo rebater a tese de Arthur Pigou (economista ingls e um dos
grandes pensadores do Welfare State) de que certas aes governamentais, como a imposio
de tributos, seriam necessrias para evitar aquelas aes que pudessem causar efeitos danosos
a outros, ou seja, provocar externalidades negativas. A tese de Coase de que a eficincia
alocativa ser atingida independentemente da atribuio de direitos realizada pelo Estado num
regime de custos de transao zero. Entretanto, tal regime hipottico, ou seja, existem
custos de transao gerados pelo direito. Portanto, para evitar altos custos de transao entre
os agentes econmicos, o Estado deve facilitar tais transaes com o objetivo de maximizar a
riqueza. Este o chamado teorema de Coase. Tal constatao, apesar de relativamente
simples (ideia de que os agentes econmicos negociam contratos e direitos de aes e no
somente entidades fsicas), transformou o entendimento sobre o papel dos custos de transao
nos sistemas jurdico-econmicos, de tal sorte que se pode dizer que Coase, atravs da viso
institucionalista, inventou a moderna disciplina Law & Economics (HOVEMKAMP, 2010).
As ideias de Coase no foram to celebradas na economia quanto foram no direito.
Isso se deve ao fato de Ronald Coase ter sido diretor do programa de estudos de teoria

7
Para uma anlise mais profunda da metodologia de Ronald Coase e sua aplicabilidade ao direito, ver o captulo
20 de Richard Posner, Para Alm do Direito. So Paulo: Martins Fontes, 2009.
8

econmica do direito da Faculdade de Direito da Universidade de Chicago e editor do Journal
of Law and Economics a partir de 1964, orientando as pesquisas de William Landes e Richard
Posner sobre a anlise econmica do direito (POSNER, 2009, p. 440). Em razo de sua
enorme influencia nos juristas de Chicago durante a dcada de sessenta, Coase considerado
um dos pais do movimento Law & Economics, nascido naquela instituio.
Neste ambiente acadmico de perfil altamente liberal, em defesa do livre mercado e da
no interveno estatal em questes econmicas como forma de otimizao dos custos de
transao, a metodologia microeconmica aplicada ao direito ganhou fora e condensou-se na
obra Economic Analysis of Law de Richard Posner, um text-book lanado em 1973 para ser
utilizado no curso de Law & Economics que ganhou imensa notoriedade na academia e se
tornou a principal referncia terica da anlise econmica do direito (PARISI, 2005, p. 359).
A partir da polmica obra Posner - que defendia que o elemento unificador central da common
law estadunidense era que suas regras eram definidas para alcanar maior eficincia
econmica - o movimento Law & Economics de Chicago tornou-se conhecido em outros
universitrios nos Estados Unidos e fomentou a pesquisa interdisciplinar em direito e
economia. O objetivo maior do movimento era desenvolver um corpo terico fundado na
aplicao da economia s normas e instituies jurdicas. O resultado foi a enorme expanso e
diversificao do campo Law & Economics, gerando diferentes abordagens e metodologias de
pesquisa.

4. Desmistificando a Law & Economics: vertente normativa e positiva
um erro comum pensar que a Law & Economics se limita escola de Chicago e
anlise econmica do direito proposta por Richard Posner e os seguidores de Ronald Coase.
Antes mesmo da publicao da seminal obra de Posner, pesquisas em direito e economia eram
desenvolvidas na Universidade de Yale. A viso, entretanto, era de carter progressista. A
obra The Costs of Accidents, publicada em 1970, mostra a preocupao de Guido Calabresi
em analisar o problema de como um sistema jurdico deve formular polticas que minimizem
o necessrio custo dos acidentes na sociedade moderna.
De fato, como apontam Raquel Sztajn e Dcio Zylbersztajn, no h uma nica escola
conhecida como Law & Economics, mas sim diversas correntes que buscam explicar o
fenmeno econmico e propor medidas para corrigir distores geradas por normas de direito
positivo, com fundamento em anlises econmicas. A escola de Chicago a mais conhecida -
talvez por ser a que mais recebeu crticas -, entretanto, h tambm a escola de Yale (liderada
9

por Calabresi), a de Virgnia (Functional School), a da Nova Economia Institucional (New
Institucional Economics) e da Escolha Pblica (Public Choice), entre outras
(ZYLBERSTAJN & SZTAJN, 2005, p. 75).
Alm da confuso em torno das diferentes escolas de Law & Economics, h um
elemento epistemolgico que necessita ser desmistificado para a melhor compreenso deste
movimento: a distino entre (i) direito e economia positivo e (ii) direito e economia
normativo. Como salienta Bruno Salama, estas so duas dimenses distintas e
independentes. A vertente positiva se ocupa das repercusses do direito sobre o mundo real
dos fatos, j a vertente normativa se ocupa de estudar se, e como, noes de justia se
comunicam com os conceitos de eficincia econmica, maximizao da riqueza e
maximizao de bem-estar (SALAMA, 2011, p. 104).
Richard Posner, por exemplo, distinguia a anlise econmica do direito nessas duas
vertentes (normativa e positiva). A parte normativa de sua teoria era aquela que defendia o
conceito de eficincia - entendido como maximizao de riqueza - como critrio de deciso
desejvel no direito estadunidense. A parte positiva, descritiva por excelncia, identificava
que a common law havia se desenvolvido ao longo da histria com o objetivo de garantir a
eficincia econmica. Para Posner, muitas regras jurdicas do direito estadunidense possuam
implicitamente conceitos econmicos. Para o autor, a common law se explicaria melhor (no
perfeitamente) como um sistema para maximizar a riqueza da sociedade (POSNER, 2003, p.
29).
A vertente positiva da Law & Economics tem como argumento central que os
conceitos microeconmicos so teis para o direito, visto que a economia seria capaz de
prover uma teoria explicativa da estrutura das normas jurdicas (SALAMA, 2011, p. 105).
Na viso de Posner, a premissa bsica da economia que guia a anlise econmica do direito
que as pessoas so maximizadoras racionais de suas satisfaes em todas as atividades que
envolvam escolhas (POSNER, 2007, p. 353). Nessa vertente positiva, o direito visto pelo
referencial analtico da economia. Assim, os institutos jurdicos podem ser explicados como
resultados da maximizao de forma relativamente coordenada de preferncias individuais. A
aplicao da anlise microeconmica (estudo de como recursos escassos so alocados entre
fins que so alternativos entre si) ao direito assume as premissas de que (i) os indivduos so
maximizadores racionais de suas satisfaes em comportamentos dentro e fora do mercado,
(ii) os indivduos respondem aos incentivos de preos no comportamento dentro e fora do
10

mercado e (iii) regras jurdicas podem ser avaliadas com base na eficincia (MERCURO &
MEDEMA, 1997, p. 50).
Como constata Bruno Salama, a Law & Economics positiva emprega modelos mentais
e ferramentas analticas tpicas da economia. Tal vertente utiliza os conceitos de escassez,
maximizao racional, equilbrio, incentivos e eficincia para explicar a dinmica das relaes
jurdicas. Alm dessa viso explicativa, h a verso preditiva da vertente positiva, que se
baseia no argumento de que a economia pode ser aproveitada para prever as consequncias de
diversas normas jurdicas, isto , os provveis efeitos das regras jurdicas sobre o
comportamento dos atores sociais relevantes em cada caso (SALAMA, 2011, p. 105). Uma
das consequncias do desenvolvimento deste tipo de anlise interdisciplinar a criao de
novas reas de pesquisa, como a Behavioral Law and Economics (direito e economia
comportamental), que tem como objeto de estudo as implicaes do verdadeiro
comportamento humano com relao ao direito, isto , como o direito afeta o comportamento
humano.
Outra vertente de base epistemolgica completamente distinta da positiva a
dimenso normativa da Law & Economics, pautada numa viso deontolgica e eficientista do
direito. Sem dvidas, esta a corrente mais polmica do movimento direito e economia, pois
investiga at que ponto a maximizao da riqueza se relaciona com a justia.
Richard Posner foi um dos pioneiros da Law & Economics normativa e um dos
pensadores mais radicais desta corrente. No incio da dcada de oitenta, com a publicao da
obra Economics of Justice, Posner defendeu que a maximizao da riqueza deveria ser a
fundao tica para o direito, isto , regras e instituies jurdicas deveriam ser avaliadas com
base na eficincia Kaldor-Hicks
8
(POSNER, 1983). Neste modelo de mensurao, bastaria
que os benefcios gerados pela deciso judicial fossem suficientes para compensar a perda dos
prejudicados, beneficiando ao menos uma pessoa (COLEMAN, 1998, p. 98). De acordo com
este modelo terico, para que uma deciso fosse boa ou justa, bastaria que os benefcios
gerados a uma das partes fossem suficientes para que se pudesse, potencialmente,

8
A eficincia alocativa, tal como utilizado por Coase em sua teoria dos custos de transao, diz respeito
produo certa ou adequada de determinada quantidade de produto ou servio e relaciona-se com a lei bsica de
oferta e demanda, bem como com a oscilao de preos no mercado. A eficincia paretiana, elaborada pelo
economista italiano Vilfredo Pareto, diz respeito satisfao de preferncias individuais. Uma situao
definida como pareto-eficiente se impossvel modific-la a ponto de ao menos aumentar a riqueza de uma
pessoa sem fazer com que a riqueza de outra diminua (COOTER & ULEN, 2000, p. 10). J o modelo de
eficincia Kaldor-Hicks, elaborada a partir das teorias dos economistas Nicholas Kaldor e John Hicks, aponta
que frequentemente haver perdedores, sendo irreal a exigncia paretiana. Neste modelo, para atingir-se a
eficincia, basta que os benefcios gerados sejam suficientes para compensar a perda dos prejudicados,
beneficiando ao menos uma pessoa (COLEMAN, 1998, p, 98).
11

recompensar a parte que tivesse obtido perdas com a deciso. Desta forma, na viso de
Posner, poderia ser superada a dificuldade imposta pelo conceito de eficincia paretiana, na
qual nenhuma parte pode sair prejudicada e ao menos uma deve ser beneficiada (o que seria
muito raro de ocorrer, na viso do terico de Chicago). De acordo com a perspectiva
posneriana, a atividade do juiz seria um exerccio de anlise de custo-benefcio
9
em termos de
reduo dos custos dos contratos, valorao dos riscos e maximizao da riqueza.
Entretanto, tal concepo de justia de Posner classificada por Bruno Salama como
fundacional (SALAMA, 2011) apresentou, na viso de seus crticos, falhas irremediveis
em razo da incompatibilidade entre eficincia e a promoo de valores morais ou ideias de
justia (DWORKIN, 1980; COLEMAN, 1998; RAWLS, 2002). Em razo das severas crticas
lanadas teoria normativa da anlise econmica do direito normativa, Posner abandonou o
valor absoluto da eficincia e adotou uma posio pragmtica, na qual a eficincia apenas
um elemento subsidirio para o critrio de deciso, e no o principal. Para Posner, a eficincia
(no sentido Kaldor-Hicks) aceita como valor social, apesar de no o nico valor em jogo.
Assim, Posner no descarta que a eficincia pode ser um dos critrios de decibilidade
subsidirio. Numa viso marcada pelo pragmatismo, Richard Posner atualmente entende que
o juiz de direito deve sopesar as provveis consequncias econmicas das diversas
interpretaes que o texto permite, atentando para os valores democrticos e a Constituio.
Alm da viso de Posner, um eficientista radical que se tornou pragmtico, h uma
importante vertente que enxerga no direito uma fonte de regulao de atividades e
concretizao de polticas pblicas. Trata-se da escola de New Haven, liderada por Guido
Calabresi na Universidade de Yale. De acordo com a viso desta escola, a disciplina direito e
economia - guiada pela eficincia, equidade e justia teria como objetivo definir a
justificativa econmica da ao pblica, analisar de modo realista as instituies jurdicas e
burocrticas e definir papis teis para os tribunais dentro dos sistemas modernos de
formulao de polticas pblicas (SALAMA, 2011, p. 113). A escola de New Haven
compartilha com a de Chicago a metodologia individualista, mas distingue-se na medida em
que aceita mais claramente a interveno do Estado para resolver situaes que identifica
como falhas de mercado (LOPES, 2011, p. 15).

9
Sobre a origem da anlise custo-benefcio nos estudos de direito e economia e os dilemas filosficos com
relao a sua aplicao no direito, cf. Mariana Prado, Eficincia: Anlise Custo-Benefcio e o Direito, in:
Eduardo Bittar, Temas de Filosofia do Direito. Barueri: Manole, 2004. Para a viso pragmtica posneriana sobre
a anlise custo-benefcio, cf. Richard Posner, Cost-Benefit Analysis: Definition, Justification, and Comment on
Conference Papers. Journal of Legal Studies, n. 29, 1153, jun, 2000.
12

A partir das distines traadas, nota-se que a Law & Economics um grande
gnero de estudos, existindo diversas e diferentes espcies deste mesmo gnero
(DUXBURY, 1995, p. 314). No possvel falar da escola direito e economia, mas apenas
do movimento direito e economia, sendo clara a distino entre a vertente positiva e a
normativa.

5. A distino entre Law & Economics e as escolas Critical Legal Studies e Law &
Development
A Law & Economics (direito e economia no Brasil), apesar de ser o movimento
acadmico de maior repercusso na segunda metade do sculo XX, no foi o nico
movimento acadmico surgido nos Estados Unidos a abordar de forma interdisciplinar direito
e economia. Duas vertentes, com perspectivas distintas, tambm se destacam nesta tarefa: o
Critical Legal Studies (Estudos Jurdicos Crticos) e o Law & Development (Direito e
Desenvolvimento).
Segundo Gary Minda, o Critical Legal Studies surgiu em 1976 na Universidade de
Wisconsin a partir de um encontro (organizado por David Trubek e Duncan Kennedy) de
diversos professores de viso realista e crtica do direito. Como movimento intelectual
10
, o
CLS apresentou um rico e diverso leque de vises e abordagens tericas para a compreenso
da natureza do direito e das decises judiciais na era moderna. A escrita era crtica, pois era
conscientemente associada com a contracultura e com a nova esquerda poltica dos anos 60
(MINDA, 1995, p. 110).
A partir de uma srie de influncias intelectuais como o realismo jurdico, historicismo
social, estruturalismo francs e pelo neomarxismo, os diversos membros do Critical Legal
Studies viam a doutrina jurdica como uma srie de construes ideolgicas que apoiavam
arranjos sociais existentes com o objetivo de convencer os atores legais e cidados comuns
que os sistemas jurdicos, econmicos e sociais eram inevitveis e basicamente justos. Do
mesmo modo, a Law & Economics era vista apenas como uma construo ideolgica que
apoiava a economia de mercado-livre e o neoliberalismo, com o escopo de romper com o
Welfare State e justificar a eficincia econmica como uma concepo de justia distributiva.
Para Roberto Mangabeira Unger, Duncan Kennedy e outros membros do CLT, a escola de
Chicago, apesar de estar encoberta por um discurso supostamente apoltico e tcnico, era na

10
Para uma viso das principais ideias do movimento acadmico e de que a Poltica se torna um elemento central
para o direito, cf. Roberto Mangabeira Unger, The Critical Legal Studies Movement. Cambridge: Harvard
University Press, 1983.
13

realidade um projeto intensamente poltico, de forte carter ideolgico de direita, situando-se
entre o pragmatismo, o centralismo tecnocrata e o liberalismo mercadolgico (KELMAN,
1996, p. 140).
Ao adotar a poltica como eixo principal do estudo do direito e da economia, Unger se
ope ao formalismo e objetivismo da Law & Economics. Com relao perspectiva
normativa, a reivindicao dos autores da Critical Legal Studies de que a defesa da
eficincia Kaldor-Hicks como critrio de decidibilidade uma escolha poltica que objetiva
maximizar a riqueza dos mais ricos e evitar a distribuio de renda e poder social em prol dos
mais desfavorecidos
11
. De fato, o nico ponto em comum da Critical Legal Studies e da Law
& Economics a influencia do realismo jurdico em ambas vertentes (ALVAREZ, 2006, p.
50). A grande distino entre os dois movimentos acadmicos que as relaes entre direito e
economia so vistas pelos tericos da Critical Legal Studies sempre pela tica da poltica e
das relaes de poder.
Alm dos campos diametralmente opostos da Law & Economics (Yale/Chicago) e da
Critical Legal Studies (Wisconsin/Harvard), houve uma terceira vertente de estudos
interdisciplinares entre direito e economia que ganhou fora na dcada de setenta nos Estados
Unidos. Trata-se do campo Law & Development, movimento originado nas principais
universidades estadunidenses responsvel por unir teorias jurdicas, econmicas e
desenvolvimentistas, voltados a aes reformistas institucionais nos pases em
desenvolvimento
12
.
O que distingue o Law & Development do movimento Law & Economics que, alm
de pautar-se numa viso macroeconmica ao invs de micro, aquele no foi capaz de gerar
propriamente uma teoria econmica do direito, mas apenas produziu ideias relacionadas ao
direito moderno e desenvolvimento econmico direcionados ao reformista (TRUBEK,
2007). O movimento surgiu nos Estados Unidos em razo da criao de agncias
internacionais de desenvolvimento, fruto da ideia kennedyana de aliana para o progresso,
mas logo fracassou em razo das experincias mal-sucedidas de reformas jurdicas nos pases

11
Para uma crtica em diversos pontos da teoria da anlise econmica do direito, cf. Duncan Kennedy, 'Law and
Economics from the perspective of Critical Legal Studies', In: Peter Newman (ed). The New Palgrave Dictionary
of Economics and the Law. New York: Palgrave Macmillan, 1998, p. 465-466.
12
Para alguns juristas, como Brian Tamanaha, direito e desenvolvimento no um campo de estudos (field),
mas trata-se apenas de uma categoria mal construda que no possui coerncia interna. Para Tamanaha, o direito
e desenvolvimento visto melhor como uma aglomerao de projetos perpetuados por atores de pases
perifricos apoiados por financiamentos de instituies ocidentais. Cf. Brian Tamanaha, The Primacy of Society
and the Failure of the Law and Development, Cornell International Law Journal, Washington University School
of Law Working Paper n. 10-03-02, Out., 2009. Disponvel em http://ssrn.com/abstract=1406999.
14

em desenvolvimento
13
. No final da dcada de oitenta, o campo de estudos foi revitalizado
pelo Banco Mundial aps a nfase dada do Estado de Direito (rule of law) pelas instituies
desenvolvimentistas como elemento necessrio para o crescimento econmico pautado na
economia de mercado neoliberal (TRUBEK & SANTOS, 2006, p. 2). O ressurgimento do
movimento legitimou aes reformistas do judicirio em diversos pases em
desenvolvimento
14
. O campo de estudos, a partir da dcada de noventa, concentrou-se no
modo como as agncias se apropriam das ideias jurdico-econmicas. O projeto de reforma
institucional, de clara finalidade econmica (estabilidade das regras do jogo, garantindo
calculabidade e previsibilidade para os agentes econmicos), foi encoberto pelas bandeiras
dos direitos humanos e da democracia. Para ambos, o Estado de Direito era um objetivo
comum (TRUBEK & SANTOS, 2006, p. 85).

5. A receptividade da disciplina direito e economia na doutrina brasileira
Diante da exposio da literatura jurdica concernente aos distintos movimentos
interdisciplinares de direito e economia, a questo que move essa ltima parte : de que forma
se deu a recepo da disciplina direito e economia (Law & Economics) no Brasil?
Um esclarecimento inicial deve ser feito. Direito e economia no se confunde com
direito econmico. A este ltimo falta a interdisciplinaridade
15
, que ainda novidade no
Brasil (FAZENDA, 2008, p. 23). Everton Neves Gonalves e Joana Stelze reconhecem essa
diferena e defendem uma abordagem da Teoria Geral a partir da perspectiva econmica. Para
os autores, a eficincia pode ser um instrumental analtico para o direito, desde que seja
includo o conceito de alteridade inclusora. Assim, advogam pelo princpio da eficincia
econmico-social, diferente daquela defendida por Richard Posner que objetiva somente
maximizar a riqueza (GONALVES & STELZER, 2007).

13
Para uma verso detalhada de como o movimento Law & Development surgiu nos principais plos acadmicos
nos Estados Unidos e produziu efeitos nefastos nos pases latino-americanos como o Brasil por desconsiderar a
ausncia de um ambiente democrtico estabilizado capaz de garantir a instrumentalizao do direito, cf. David
Trubek & Marc Galanter, Acadmicos Auto-Alienados: Reflexes Sobre a Crise Norte-Americana da Disciplina
Direito e Desenvolvimento. Revista Direito GV 6, v.3, n. 2, jul./dez., 2007.
14
Sobre o tema, cf. David Trubek & Alvaro Santos, The New Law and Economic Development. New York:
Cambridge University Press, 2006.
15
A interdisciplinaridade jurdico-econmica implica na inter-relao entre conceitos cientficos de direito e
economia, para alm da fragmentao racionalista e especializada proposta pela tradicional disciplina direito
econmico. Nesta disciplina, o objeto de estudo divide-se entre direito constitucional econmico (normas
programticas, fontes do direito econmico, leis em direito econmico), a atuao do Estado no domnio
econmico (agncias reguladoras, parcerias pblico-privadas, atividade econmico-privada dos entes pblicos),
o direito da concorrncia (mercado relevante, tipos de mercado, sistema brasileiro de defesa da concorrncia) e a
ordem econmica internacional. Como analisado anteriormente, no disso que se trata a Law & Economics. A
relao no de anlise de assuntos econmicos pelo vis dogmtico do direito, mas sim de uma nova teoria
geral capaz de mesclar elementos da cincia jurdica e da cincia econmica.
15

Eugnio Battesini e Luciano Timm afirmam que, nos ltimos anos, o Brasil tem
aderido ao programa de pesquisa do movimento de direito e economia. O fenmeno visvel
nas principais universidades brasileiras
16
. Alm da insero da disciplina direito e economia
na grade curricular e a criao de programas especficos de ps-graduao na rea, surgiram
diversas associaes de direito e economia nas principais cidades do pas
17
. Atualmente, a
bibliografia sobre o tema modesta, porm crescente.
No tocante produo cientfica em direito e economia, um dos precursores foi
Armando Castelar Pinheiro. Partindo do conceito de George Stigler sobre os pontos de
interao entre direito e economia, o economista passou a analisar o papel das instituies
judiciais na determinao do ritmo e da forma do desenvolvimento econmico do pas. Com a
publicao do artigo O Judicirio e a Economia no Brasil, Pinheiro constatou a importncia
das instituies e, paradoxalmente, a deficincia da pesquisa cientfica nesta rea, reforando
a necessidade de se estabelecer critrios de avaliaes para um bom Judicirio (PINHEIRO,
2000, p. 9). Castelar Pinheiro tambm aponta neste estudo que o Judicirio pode acelerar o
crescimento econmico atravs da proteo dos direitos de propriedade e intelectuais,
estimulando a acumulao de fatores de produo e funcionamento de forma eficiente,
evitando assim altos custos de transao ocasionados pelo mau funcionamento da justia
(PINHEIRO, 2000, p. 22). Conclui, a partir de extensa anlise terica (Douglass North, John
Williamson, Ronald Coase e outros institucionalistas), que o tamanho do impacto na
economia em razo do mau funcionamento dos sistemas judiciais depende de dois conjuntos
de fatores. O primeiro conjunto relaciona-se aos tipos de problemas sobre parcialidade,
imprevisibilidade e morosidade. O segundo conjunto inclui a complexidade da economia, bem

16
Na Universidade de So Paulo foi criado em 2001 o projeto de pesquisas Dilogos FEA & Largo de So
Francisco, coordenado por Dcio Zylbersztajn e Rachel Sztajn, que culminou numa obra coletiva sobre anlise
econmica do direito e das organizaes. Em 2007, na Universidade Federal do Rio Grande do Sul foi criado um
dos primeiros cursos de especializao em direito e economia, sendo realizados simpsios e eventos de curta
durao nos anos seguintes. Em 2009, foi criada uma disciplina de direito e economia no programa de ps-
graduao em direito, contando com a colaborao de professores de economia. Em 2010, foi criada uma
disciplina de direito e economia no curso de economia da UFRGS. Na Fundao Getlio Vargas de So Paulo,
desde 2007 esto em atividade nos cursos de graduao a disciplina direito e economia. A Universidade Catlica
de Braslia tambm criou um programa de ps-graduao com uma linha de pesquisa inteiramente voltada para a
anlise econmica do direito, criando um peridico especializado com conselho editorial internacional. A
disciplina tambm est presente em cursos da Universidade Federal de Minas Gerais, Universidade Federal de
Pernambuco, Universidade Federal do Paran e Pontifcia Universidade Catlica do Paran.
17
Destacam-se o Instituto de Direito e Economia do Rio Grande do Sul, organizao pioneira no Brasil, criada
em 2005, a Associao Mineira de Direito e Economia, criada em 2008, a Associao de Direito e Economia do
Paran, criada em 2010, e o Instituto Latino Americano e do Caribe de Direito e Economia da FGVUSP, que
funcionou entre 2007 e 2009. H ainda a Associao Brasileira de Direito e Economia, criada em 2007
(COOTER & ULEN, 2010, p. 20).
16

como a disponibilidade e a qualidade dos mecanismos que permitem aos agentes econmicos
substituir o Judicirio por meios alternativos de resoluo de conflitos.
Castelar Pinheiro, em outra pesquisa realizada em 2003, enumerou diversos fatores
como o risco jurdico nos preos, o spread bancrio e a alta taxa de evaso fiscal e
insegurana jurdica para demonstrar que a independncia e a eficincia do Judicirio eram
fundamentais para o crescimento econmico. Neste artigo, utilizou-se de evidncia emprica
para defender a tese de que os empresrios brasileiros no possuem entendimento sobre como
o Judicirio afeta o desempenho econmico. Por isso, argumentou que economistas e juristas
deveriam comear a falar a mesma lngua, isto , economistas deveriam conhecer a
realidade sobre os microfundamentos institucionais que aliceram suas estratgias de
desenvolvimento e os juzes deveriam conhecer as repercusses macroeconmicas de suas
decises (PINHEIRO, 2003, p. 12).
At a primeira metade da dcada, a disciplina direito e economia ainda no havia
ganhado consistncia metodolgica plena. Maria Teresa Sadek e Armando Castelar Pinheiro
eram um dos poucos pesquisadores que utilizavam de conhecimentos econmicos e jurdicos
em suas pesquisas. Foi somente a partir do ano de 2005 que surgiram os primeiros livros
sobre direito e economia. Nos ltimos seis anos, houve um aumento exponencial nas
pesquisas sobre Law & Economics no Brasil.
Talvez a primeira obra sobre o tema seja Direito & Economia: anlise econmica do
direito e das organizaes, uma coletnea de artigos organizada por Dcio Zylbersztajn e
Rachel Sztajn, publicada em 2005. A obra, de forte vis neoinstitucional, analisa a teoria
econmica e suas relaes com o direito a partir da ideia coesana de custos de transao e da
perspectiva de que o ambiente institucional determina a qualidade das transaes que ocorrem
na economia. Sztajn, todavia, aponta que a simples adoo de elementos da common law em
pases emergentes ingnua, devendo ser contornada com o desenho de contratos mais
completos e rigorosos no que diz respeito adoo de medidas punitivas em caso de
desobedincia.
No mesmo ano, Armando Castelar Pinheiro e Jairo Saddi publicaram o livro Direito,
Economia e Mercados, apresentando ao leitor brasileiro importantes conceitos da anlise
econmica do direito, principalmente as teorias de Coase e Posner. No Rio Grande do Sul,
Luciano Timm organizou a obra Direito e Economia, na qual coordenou uma srie de artigos
sobre o tema. Neste trabalho, defende que o direito importa para o funcionamento do
mercado porque a eficincia das trocas econmicas depende de um baixo custo de transao e
17

de uma clara atribuio de propriedade (TIMM, 2005, p. 9). Seguindo a posio do jurista
italiano Natalino Irti, Timm defende o mercado existe como fato social, ou seja, no se trata
simplesmente de uma construo jurdica, mas de uma realidade e de uma necessidade das
sociedades ps-diviso do trabalho social. Para Luciano Timm, a proteo do espao pblico
do direito pode constituir-se em uma das mais importantes funes sociais do direito.
Indiretamente, o autor segue a concepo hayekiana de mercado como formao social
espontnea, sendo a instituio que de forma mais profcua viabiliza as trocas em uma
sociedade complexa. Entretanto, defende que alguns mercados especficos necessitam de
interveno estatal com o intuito de promover o desenvolvimento econmico e a proteo da
livre iniciativa, como no caso da Lei 8.884/94 que disciplina o CADE. O autor v com
ressalvas a questo da flexibilizao dos contratos. Para ele, no protegendo eventual
hipossuficincia que se gerar maior riqueza social e equilbrio nas relaes sociais, pois o
mercado compensar tais imposies estatais com maiores custos de transao, prejudicando
terceiros fora da relao direta. Portanto, um modelo que respeita o mercado (e seus institutos,
como propriedade, contratos e outros) de forma liberal socialmente eficiente, desde que seja
analisada a sociedade como um todo
18
.
Outros autores examinam com olhos crticos a adoo da viso da Law & Economics
no pas. Paula Andrea Forgioni, por exemplo, defende a imprestabilidade da teoria posneriana
na sociedade brasileira, pois o ordenamento jurdico est voltado a outros escopos que no
simplesmente a busca da eficincia alocativa (FORGIONI, 2006, p. 428). Para Forgioni, esta
nova perspectiva do direito assumiria um til papel mercadolgico, como garantidor das
condies de liberdade e segurana de trfego mercantil, reduzindo os custos de transao. O
direito, neste vis, teria como funo atuar como um mercado simulado, emprestando seu
instrumental normativo aos interesses do capital. A autora combate tal perspectiva e entende
que as principais ideias da Law & Economics devem ser filtradas pelo constitucionalismo
social brasileiro.
A principal crtica se faz vertente normativa da Law & Economics. Julio Marcellino
Junior, em recente obra, critica ferozmente a teoria dos custos do direito defendido por Flvio

18
O autor cita alguns exemplos, como no caso dos produtores de soja de Gois, que ingressaram com aes de
reviso judicial dos contratos de financiamento de safra, em razo de inesperada valorizao, a fim de evitar a
entrega do produto pelo preo antes estipulado, que era menor. O Tribunal de Justia revisou os contratos, com
base na funo social, e liberou os produtores do cumprimento integral do contrato. Entretanto, como
consequncia, todos os outros agricultores que no haviam ingressado com aes foram prejudicados, pois os
traders se recusavam a realizar a operao de compra antecipada, diante do risco de prejuzo da operao face
possibilidade de reviso judicial, sendo que o desejvel seria a maximizao do bem-estar de todos os produtores
(TIMM, 2005, p. 16).
18

Galdino
19
e afirma que a anlise econmica do direito posneriana a maior ameaa ao direito.
Segundo Marcellino Junior, tal teoria instrumental tornaria o direito, instituio garantidora da
democracia e da liberdade, em mera tcnica de vinculao de custo (MARCELLINO
JUNIOR, 2009, p. 126). Na mesma linha posiciona-se Jacinto Nelson Miranda Coutinho,
denunciando o cmbio epistemolgico entre meios e fins, causado pela interpretao errnea
do termo eficincia. Tal crtica levada a fundo por Alexandre Morais da Rosa, que em
recente obra escrita em parceria com Jos Manuel Linhares, defende que o direito foi
transformado em instrumento econmico diante da mundializao do neoliberalismo
(MORAIS DA ROSA & LINHARES, 2009, p. 55).
Assumindo postura mais neutra, Lafayete Petter clama pelo sincretismo entre cincia
jurdica e econmica, desde que entendida a cincia econmica normativa atravs de preceitos
ticos, tal como a noo libertria de desenvolvimento como liberdade lanada pelo
economista Amartya Sen. Petter aponta que em hiptese alguma poder o direito ser turvado
em seus raciocnios pela estreiteza e parcialidade da absolutizao de cifras e estatsticas
economtricas, numa formulao jurdica matematizada (PETTER, 2005, p. 302). Assume,
portanto, um discurso ponderado com relao recepo da Law & Economics no Brasil.
Com sobriedade, Bruno Salama entende que s possvel falar de forma clara na
recepo da disciplina direito e economia se for feita a distino entre direito e economia
positivo e normativo (algo j abordado no incio deste artigo). Para o autor, a adoo da
disciplina pode trazer muitos benefcios para o direito, tal como aprofundar a discusso sobre
as opes institucionais disponveis, apontar os incentivos postos pelas instituies jurdico-
polticas, repensar o papel do Judicirio e enriquecer a gramtica jurdica, oferecendo novos
elementos conceituais, auxiliando na interpretao de dilemas normativos e interpretativos
(SALAMA, 2011).
De fato, h um repdio ideolgico Law & Economics em razo do desconhecimento
da ampla gama de escolas e diferentes perspectivas sobre direito e economia. Para diversos
autores, a disciplina associada imagem de Richard Posner e sua teoria radical eficientista.
Para muitos, a Law & Economics apenas um projeto acadmico neoliberal nascido em
Chicago. Em razo do desconhecimento da diferena epistemolgica entre a vertente positiva
e a normativa, alguns autores brasileiros deixam de conhecer as novas portas que se abrem
pesquisa interdisciplinar em direito.


19
Cf. Flvio Galdino. Introduo a Teoria dos Custos dos Direitos: direitos no nascem em rvores. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2005.
19

Consideraes Finais
Pelo que foi visto at aqui, resta claro que o movimento Law & Economics um
grande campo de estudos interdisciplinar em direito e economia com diferentes abordagens
epistemolgicas. Priorizou-se o surgimento da pioneira escola de Chicago para demonstrar de
que forma tal corrente funda-se no utilitarismo, pragmatismo, realismo e institucionalismo
econmico. A partir de Richard Posner, demonstrou-se a distino entre a vertente positiva e a
normativa da anlise econmica do direito.
Alm do enfoque s diferentes escolas da Law & Economics, demonstrou-se neste
artigo que h diferentes campos interdisciplinares em direito e economia, tal como o Critical
Legal Studies e Law & Development.
Por fim, ao analisar o recente fenmeno da recepo da disciplina direito e economia
no Brasil, observou-se o claro contraste entre as percepes de tal agenda de pesquisa na
literatura jurdica brasileira. Pode-se afirmar que ainda no h uma clara definio sobre o que
direito e economia, apesar dos recentes esforos de alguns autores em realizar uma distino
entre as vertentes normativas e positivas e expor a potencial agenda de pesquisas pela frente
no pas.
A crescente produo bibliogrfica e o progressivo interesse acadmico na rea
demonstram que a incipiente agenda de pesquisas interdisciplinares pode um dia consolidar-
se. Todavia, a definio de um estilo brasileiro de direito e economia est longe de
acontecer.

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