CURSO TECNLOGO EM GESTO FINANCEIRA DIREITO EMPRESARIAL E TRIBUTRIO
2 Semestre de 2013
SUMRIO
INTRODUO 02
2 CONCEITOS DE DIREITO COMERCIAL E EMPRESARIAL 03 3 A EMPRESA E O EMPRESRIO 05 4 IDENTIFICAO E ANLISE DA EMPRESA 06 4.1 Misso 06 4.2 Viso 06 4.3 Valores 06 4.4 Aspectos legais da empresa pesquisada 07 6 FUNO SOCIAL DA EMPRESA 08 7 TTULOS DE CRDITO 09 8 O PRINCPIO DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA 11
CONSIDERAES FINAIS 13 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS 14 2
INTRODUO Com a promulgao do Cdigo Civil de 2002, foi inserido no ordenamento jurdico brasileiro o Direito Empresarial revogando o Direito Comercial, juntamente com a primeira parte do Cdigo Comercial. Este era regulado pela teoria dos atos de comrcio, dependendo de descrio legal dos mesmos para determinar quais atividades eram tuteladas. Por sua vez, o Direito Empresarial est fundamentado na teoria da atividade da empresa, sendo esta a atividade economicamente organizada com o fim de lucro. Entretanto, a substituio de um por outro representa muito mais do que a simples substituio de nomenclatura de comercial para empresarial, ou mesmo de comerciante para empresrio. Essa passagem significou uma mudana da teoria que fundamenta este ramo do Direito, alterando a sua estrutura interna. Historicamente, o Direito Cambirio surgiu do cmbio de moeda estrangeira, praticado por comerciantes, nas feiras ou mercados, podendo ser definido como o conjunto de normas que regulam o crdito originrio de ttulos cambirios. A origem, o desenvolvimento e o aperfeioamento das normas de Direito Cambirio se fizeram dentro da atividade comercial, por necessidade de origem econmica e suas normas se estabeleceram pelos usos e costumes mercantis. Necessrio se faz recordar, que a evoluo histrica da economia ocorreu em trs fases: troca ou escambo (fase em que imperava a troca para consumo); a moeda (primeiramente moeda mercadoria e posteriormente metlica) e na terceira etapa, j no sculo XVII, insurge-se o crdito. A economia creditria vem ampliar o conceito de crdito. Nos primrdios, a troca de moedas estrangeira era feita por meio de um contrato, o contrato cmbio trajetcio. Na Idade Mdia, esse contrato passou a ser representado pelo por um documento particular, a letra de Cmbio ou carta de cmbio, que veio a se consolidar como ttulo representativo de direito de crdito, da surgindo os ttulos de crdito. Dentro do que vai ser abordado vamos conhecer melhor o processo Empresarial e Comercial que a Empresa XXXXXXXXX possui.
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2 CONCEITOS DE DIREITO COMERCIAL E DIREITO EMPRESARIAL O atual Direito Empresarial regula a atividade economicamente organizada, com o fim de lucro, desenvolveu-se a partir do Direito Comercial. O termo comrcio deriva da expresso latina commutatio mercium, que significa troca de mercadorias por mercadorias. Essa atividade existe desde a Antiguidade, bem como, desde ento, j havia uma regulamentao jurdica, ainda que primitiva, a cerca do comrcio, podendo ser exemplificado citando o Cdigo de Manu na ndia e o Cdigo de Hammurabi da Babilnia (TOMAZETTE. 2008 p. 03-05). Entretanto, a prtica realizada entre esses povos no se encontra diretamente relacionadas com o desenvolvimento ulterior do Direito Comercial (ROCCO. 2003 p. 08), por no haver uma unicidade na sua estrutura. A ideia de atividade do comrcio como ato de intermediao, que consistia no fato de adquirir determinada quantidade de mercadorias, de diversas qualidades, que poderiam ser utilizadas pelos vrios grupos sociais, a fim de serem trocadas posteriormente por quem delas necessitava surge somente na Idade Mdia (MARTINS. 2007 p. 02-04). Nasce, ento, a figura dos comerciantes e, por consequncia, o Direito Comercial como um conjunto de normas para regular as atividades destes. Entretanto, a tutela do Direito Comercial, inicialmente, no recaia sobre todos os indivduos que praticassem a troca de mercadoria, mas somente, sobre aqueles que faziam parte das corporaes de ofcio (TOMAZETTE. 2008 p. 05-08). Estas, tambm denominadas de mercanzia, eram organizaes que se desenvolveram em virtude da necessidade dos comerciantes de se defenderem contra os abusos dos poderosos, e eram organizadas segundo os vrios ramos do seu comrcio (VIVANTE. 2003 p. 13). Elas caracterizavam por criar suas prprias normas, possuir jurisdio particular, eleger os juzes que dirimiam as contendas e este se guiavam pelos usos e costumes adotados pelos comerciantes, que eram escritos nos Estatutos das cidades (MARTINS. 2007 p. 08). A transio entre a teoria dos atos de comrcio e a teoria da empresa representou muito mais do que a mudana da nomenclatura do ramo do direito analisado de direito comercial para direito empresarial , mudou-se a sua estrutura interna. Houve uma substituio na teoria que o fundamenta como salienta Marcelo 4
Gazzi Taddei (2010, p. 02): com a teoria da empresa, o direito comercial passa a ser baseado e delimitado na atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios, libertando-se da arbitrria diviso das atividades econmicas segundo o seu gnero, como previa a teoria dos atos de comrcio. A teoria dos atos de comrcio fundamentava-se no elemento nuclear da troca, que afastada com a teoria da empresa, para a insero da atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios. Essa mudana possibilitou que atividades antes no tuteladas pelo Direito Comercial, como as decorrentes da prestao de servio, o extrativismo, a agricultura e a pecuria, a minerao, pudessem se beneficiar com institutos prprios destes ramos do direito, a exemplo da falncia. A teoria da atividade empresarial possibilitou, tambm, uma melhor sistematizao do antigo Direito Comercial. O fato de este ser fundamentado em atos, sem vinculao entre si e sem conceituao sistematizada, depender para a sua configurao a descrio legal, ficava a cargo do legislador a escolha se determinada atividade seria ou no regulada por este ramo do direito. Com a teoria da atividade empresarial, a empresa passou a ser o centro do Direito Empresarial, com conceituao econmica toda atividade economicamente organizada, com o fim de lucro. Todos que exercem a atividade empresarial so considerados empresrios, o sujeito do Direito Empresarial. O atual direito comercial dirigido empresa e no mais ao comerciante dos tempos das casas de armarinhos (VENOSA. 2008 p. 63). Diante desta mudana o direito que regulamenta as atividades comerciais / empresariais deixou de estar centrada na pessoa que a pratica a atividade comerciante/empresrio para se fundamentar na atividade, esta economicamente organizada. Todas essas observaes demonstram que a teoria da atividade empresarial proporcionou uma mudana de estrutura no antigo Direito Comercial, regulado pela teoria dos atos de comrcio, havendo um distanciamento entre os dois. A teoria da empresa fruto da teoria dos atos de comrcio, onde a figura do comerciante foi substituda pela figura do empresrio que pode se dedicar s atividades de cunho comerciais, como as atividades de intermediao de bens e servios (CAMPOS. 2010 p. 51). 5
Para alguns doutrinadores como; Fenando Jess Torres Manrique (2010, p. 04- 06) e Afirma Fran Martins (2007, p. 15), o Direito Empresarial no trouxe nenhuma novidade substancial para o Direito Comercial, apenas houve uma subdiviso do segundo para permitir que atividades antes reguladas pelo Direito Civil, fossem tuteladas por esse. Esse pensamento reflete no conceito de empresrio e de comerciante. Apesar destes entendimentos, resta demonstrar que as mudanas ocorridas decorrentes da teoria da atividade da empresa fez morrer a teoria dos atos de comrcio, e com ela o prprio Direito Comercial baseado no elemento troca. O sujeito deixa de ser o centro deste ramo do Direito para a insero da atividade, esta voltada para a produo de riqueza, que de forma organizada, produz ou circula bens ou servios.
3 A EMPRESA E O EMPRESRIO Entre os atos de comrcio descritos pelas legislaes havia previso dos atos de interposio na troca de trabalho exercido por diversas espcies de empresas[1]. Estas eram conceituadas como sendo a organizao que, por conta e riscos prprios, dos vrios elementos da produo, busca os fins produtivos em sentido amplo ; como sendo a organizao dos elementos da produo que via a produzir bens para d-los em troca por outros em sentido restrito ; e em um ltimo sentido, mas restrito, como sendo a organizao da produo destinada a produzir bens para o mercado geral (ROCCO. 2003 p. 208) A conceituao de empresa segundo a teoria dos atos de comrcio de uma pessoa que exerce uma prtica necessria para a caracterizao da atividade comercial. Na fase de transio, segundo a denominada teoria da indstria comercial, o conceito de empresa agrega, alm da concepo subjetiva, um perfil funcional, identificando-a como a atividade empresarial (Alberto Asquini apud TOMAZETTE. 2008, p. 17). O conceito de empresa atual, sob a gide da teoria da atividade empresaria, no jurdico, mas sim econmico ligado ideia central da organizao dos fatores da produo capital, trabalho, natureza , para a realizao de uma atividade econmica (TOMAZETTE. 2010, p. 02). Neste sentido Fbio Ulhoa Coelho (2002, p.18) afirma que a atividade, cuja marca essencial a obteno de lucro com o 6
oferecimento ao mercado de bens ou servios, gerados estes mediante a organizao dos fatores de produo fora de trabalho, matria-prima, capital e tecnologia. A empresa, desta forma, pode ser definida como o organismo ou estrutura ativa, voltado para a produo de riquezas atravs da produo ou circulao de bens ou servios, buscando a satisfao de necessidade alheia. Ela no o sujeito do Direito Empresarial, pois este quem a exerce, o empresrio. O empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios, conforme disposto no artigo 966, caput, do Cdigo Civil brasileiro. O empresrio, a despeito de ser o sujeito do Direito Empresarial, no a sua pea motriz.
4 IDENTIFICAO E ANLISE DA EMPRESA A Empresa XXXXXXX, localizada em So Paulo, trabalha com segmento de XXXXXXX, considerada uma micro empresa.
4.1 Misso Fornecer atendimento personalizado, com mo de obra especializada ao mercado com o objetivo de superar as expectativas e necessidades de nossos clientes, minimizando custos e aumentando a produtividade.
4.2 Valores Compromisso em servir ao cliente; assegurar a satisfao dos clientes antecipando-se s suas expectativas; participao em aes de cunho social.
4.3 Viso Encontrar vantagens competitivas na prestao de servios; aprimorar continuamente a gesto de seus custos; ampliar a rede de parcerias; consolidar a imagem da empresa. 4.4 Aspectos Legais da Empresa Pesquisada De acordo com o gestor da empresa identificada as consequncias geradas em razo da elevada carga tributria que exigida no Brasil: Na macro economia, com a carga tributria elevada, o empresrio ter que elevar os preos dos produtos / servios para poder atingir algum lucro e com isso acaba diminuindo o nmero de 7
pessoas que alcanaria financeiramente o produto, ou seja, s compra quem tem muito dinheiro. Isso diminui a produo e prejudica a economia em escala. Na micro economia, com o preo elevado, perde-se o preo de varejo em relao ao mesmo produto confeccionado fora do pas, ocasionando uma concorrncia desleal. Com relao s consideraes ticas para a comercializao dos produtos / servios, a Engemec trabalha especificamente no mercado de servios e busca qualidade e transparncia para mostrar o valor agregado dos preos praticados pela mesma, impedindo surpresas financeiras ao longo da obra, protegendo eticamente o cliente. Na empresa identificada, h restries de comunicao para alguns produtos, principalmente onde o servio faz parte do segredo do negcio do nosso cliente. Quanto ao Cdigo de Defesa do Consumidor, o gestor da Engemec, diz que no ramo de atuao a empresa assistida pela legislao vigente e o produto / servio da empresa, atende as especificidades sob a luz dessa legislao.
5 FUNO SOCIAL DA EMPRESA O princpio da funo social da empresa, tal quais os princpios da funo social da propriedade urbana e da funo social da propriedade rural, decorrente do princpio constitucional da funo social da propriedade, e a ele est intimamente vinculado. Assevera Jos Afonso da Silva, que o princpio constitucional da funo social da propriedade "ultrapassa o simples sentido de elemento conformador de uma nova concepo de propriedade como manifestao de direito individual, que ela, pelo visto, j no o apenas, porque interfere com a chamada propriedade empresarial" [102] e conclui que o "direito de propriedade (dos meios de produo principalmente) no pode mais ser tido como um direito individual", [103] devendo ele atender primariamente s necessidades da sociedade, isto , sua funo social. Tambm sobre a funo social da propriedade dos bens de produo, ou seja, da empresa, escreveu Scheilla Regina Brevidelli, em artigo publicado no site Jus Navigandi: A funo social da empresa (ou seja, a funo social dos bens de produo) implica na mudana de concepo do prprio direito de propriedade: o princpio da 8
funo social incide no contedo do direito de propriedade, impondo-lhe novo conceito. Isso implica que as normas de direito privado sobre a propriedade esto conformadas pela disciplina que a Constituio lhes impe. [104]
Apesar de decorrente do princpio da funo social da propriedade, o princpio da funo social da empresa surgiu na legislao brasileira em 1976, portanto antes da Constituio de 1988, com a Lei 6.404 de 15 de dezembro de 1976 (Lei das Sociedades Annimas), estando expresso em seus artigos 116 e 154, como vemos: "Art. 154. O administrador deve exercer as atribuies que a lei e o estatuto lhe conferem para lograr os fins e no interesse da companhia, satisfeita a exigncia do bem pblico e da funo social da empresa". O princpio da funo social da empresa reforado pela aplicao ao direito empresarial dos Princpios Orientadores do Cdigo Civil de 2002, uma vez que eles auxiliam na consecuo da referida funo social, como por exemplo, ao receptar, atravs do princpio da socialidade, a funo social da empresa, ao balancear economicamente os contratos atravs do princpio da eticidade, ou ao trazer a norma mais prxima ao caso concreto, como no princpio da operabilidade. Para tratarmos de funo social da empresa necessrio retornamos ao conceito triplo de empresa, formado pelo empresrio, pelo estabelecimento e pelo fundo de comrcio. A funo social da empresa reside no em aes humanitrias efetuadas pela empresa, mas sim no pleno exerccio da atividade empresarial, ou seja, na organizao dos fatores de produo (natureza, capital e trabalho) para criao ou circulao de bens e servios. A funo social da empresa encontra-se na gerao de riquezas, manuteno de empregos, pagamento de impostos, desenvolvimentos tecnolgicos, movimentao do mercado econmico, entre outros fatores, sem esquecer do papel importante do lucro, que deve ser o responsvel pela gerao de reinvestimentos que impulsionam a complementao do ciclo econmico realimentando o processo de novos empregos, novos investimentos, sucessivamente. Nesse sentido, atinge ela somente Empresa e ao Estabelecimento Comercial, separando-se o Empresrio, uma vez que ele somente o titular do direito de propriedade gravado pela funo social, sujeito de direitos ao qual se impe o poder- dever de exerc-lo de acordo com os interesses e necessidades da sociedade, 9
procurando "assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social", sem, no entanto perder a noo de seus interesses privados. Do exposto podemos concluir que a funo social da empresa equivalente funo social da propriedade dos bens de produo, estando ela afetada somente empresa, enquanto atividade que deve se exercida observando-se sua funo social; ao estabelecimento comercial, que deve ser utilizado para o exerccio da atividade empresarial com observncia funo social; restando separado o empresrio, como o sujeito de direito que deve exercer a atividade empresarial de acordo com a sua funo social.
6 TTULOS DE CRDITO O novo Cdigo Civil Brasileiro define como ttulo de crdito o documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido, e que somente produz efeito quando preenche os requisitos da lei. Os ttulos de crdito contm no mnimo dois sujeitos envolvidos: o emitente (devedor) ou sacador e o beneficirio (credor). Em alguns casos, existe ainda a figura do sacado, um intermedirio encarregado de pagar ao beneficirio o valor constante no ttulo. Os ttulos de crdito so regulados pelo direito cambirio ou cambial. Segundo este ramo do direito, o crdito passa de um sujeito a outro facilmente, no estando vinculado a determinado negcio ou a excees pessoais que um dos plos possa ter contra o outro. O ttulo de crdito representa o direito de receber do credor e o dever de pagar do devedor, sendo autnomo da relao jurdica que lhe deu origem e, por essa razo, pode ser transferido livremente de um credor a outro, seja pela simples entrega (tradio), seja por assinatura de um possuidor em favor de outro (endosso). Cartularidade ou incorporao: esse princpio expressa a materializao ou incorporao do direito de crdito no ttulo. Enquanto o documento ou crtula corporifica o direito a um crdito, a obrigao que ele deu origem torna-se uma relao extracartular. Portanto, quem detm o ttulo em ligitimidade para exigir o cumprimento do crdito nele incorporado, independentemente de o fato que motivou a expedio do ttulo seja legtimo ou no. 10
Literalidade: o ttulo de crdito um documento escrito e somente se levar em considerao aquilo que estiver nele expressamente escrito. Autonomia: o que efetivamente circula o ttulo e no o direito que ele representa, ou seja, o possuidor do ttulo exerce direito prprio que no se vincula s relaes entre os possuidores anteriores e o devedor. As obrigaes representadas pelos ttulos de crdito so independentes entre si, sendo uma delas nula ou anulvel, tal efeito no poder influir na validade e eficcia das demais obrigaes. Abstrao: consiste na separao da causa ao ttulo por ela originado. Pode se ter embasado a emisso do ttulo numa compra e venda um contrato de mtuo, de aluguel, etc. No ttulo emitido poder ou no constar esta obrigao. Quando essa relao inicial no for mencionada no ttulo este se torna abstrato em relao ao negcio original. Ele passa a circular sem qualquer ligao com a causa que lhe deu origem.
7 O PRINCPIO DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA COMO FONTE DE DIREITOS FUNDAMENTAIS DO CONTRIBUINTE O conceito de direitos fundamentais apresentou, ao longo do tempo, diversas variaes, conforme o tempo e a sociedade em que se vivia o que dificulta sua definio at nos dias de hoje. Atualmente, no entanto, no se confundem com diversas figuras que lhe so correlatas, tais como direitos naturais, direitos humanos, direitos individuais, direitos pblicos subjetivos e situaes funcionais, e pode ser conceituado como as posies jurdicas ativas plasmadas na lei fundamental de um determinado Estado, conferidas quer ao indivduo, quer a um grupo de indivduos ou mesmo a todos os membros de uma comunidade poltica difusa e indistintamente considerada. Embora essa concepo reflita apenas a dimenso objetiva dos direitos fundamentais, ligada apenas ao indivduo, hodiernamente se reconhece uma relao de complementaridade entre o individual e o coletivo, na medida em que o indivduo s livre numa comunidade livre e a comunidade s livre se composto por homens livres. 11
O princpio constitucional da capacidade contributiva, previsto expressamente no artigo 15, 1., da Constituio da Repblica, estabelece que "sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte, facultado administrao tributria, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do contribuinte". O enunciado "sempre que possvel" no significa que se concedeu ao legislador ordinrio a faculdade de observ-lo ou no o princpio da capacidade contributiva, de acordo com seu juzo. A interpretao mais adequada no sentido de a capacidade contributiva deve ser observada, obrigatoriamente pelo legislador, em todos os casos em que a espcie tributria o permitir. possvel vislumbrar trs constries jurdicas ao conceito de capacidade contributiva: a proporcionalidade a um nico tributo, os fatos signo-presuntivos de renda ou capital e o mnimo indispensvel. Em tais condies, a eficcia jurdica da capacidade contributiva pode ser dividido em quatro nveis, quais sejam: a) o legislador s pode escolher como hiptese de incidncia tributria fatos que sejam signo-presuntivos de riqueza; b) alm disso, o legislador ordinrio deve escolher fatos que estejam acima do mnimo indispensvel para a existncia digna do contribuinte; c) atendidas essas duas condies, o princpio da capacidade contributiva determina que o legislador estabelea gradaes de alquota; d) em qualquer caso, sempre que o legislador adote a tcnica de cobrar o tributo do substituto tributrio, deve prever a possibilidade de reembolso pelo substitudo ou a reteno do tributo devido. Com a promulgao do Novo Cdigo Civil e da Constituio Federal, a funo social da empresa assumiu importante status jurdico, em razo da toda a alterao do perfil poltico, econmico e ideolgico introduzida por estes novos estatutos jurdicos.