NO FALE DO CDIGO DE HAMURBI!

A pesquisa scio-jurdica na ps-graduao em Direito

Luciano Oliveira





1. NOTA INTRODUTRIA

Antes de esclarecer o sentido do seu enigmtico e um tanto provocador ttulo, gostaria
de comear por situar o presente artigo. Mesmo no sendo exatamente a continuao de um
texto anterior tratando do ensino da Sociologia Jurdica nas faculdades de direito (Oliveira,
2002), de certa forma dele deriva, na medida em que foi a partir daquele outro que
germinou a idia deste.

No texto anterior abordei o ensino da disciplina para estudantes de direito de um modo
geral, sem explicitamente diferenciar a graduao da ps-graduao, detalhe para o qual s
atinei quando, apresentando uma proposta de programa para a disciplina, destaquei que ela
se dirigia especificamente para os alunos da graduao. Ou seja: ainda que contendo aqui e
ali referncias minha experincia tambm na ps-graduao, o seu referencial eram
realmente os estudantes da graduao. Permiti-me ento pensar que, nesse caso, estaria
faltando um texto sobre a Sociologia Jurdica que tivesse por objeto de reflexo sua
possvel (ou uma possvel) relevncia entre alunos de mestrado e doutorado em direito. Este
texto o resultado dessas reflexes.

Esclareo que se trata de um texto bastante pessoal, na medida em que resulta
fundamentalmente de minha experincia enquanto professor da disciplina e examinador de
dissertaes e teses no Programa de Ps-Graduao em Direito da Universidade Federal de
Pernambuco. A minha experincia enquanto examinador est baseada mais em dissertaes
do que em teses, o que explicvel at pelo fato de as primeiras existirem em maior
2
nmero. As sugestes que me permito fazer, entretanto, endeream-se tambm aos que
esto fazendo teses. Com isso quero dizer que, numa medida moderada, o texto exprime
uma opinio com intenes prescritivas. Trata-se, num momento em que a presena da
Sociologia Jurdica nos cursos jurdicos ganha fora, de dar uma contribuio pessoal a um
debate que, diferentemente do que ocorre com aquele especfico sobre a disciplina na
graduao, parece no ter sido ainda instaurado. Daqui para a frente irei, num primeiro
momento, levantar alguns problemas que vejo amide existir na produo acadmica da
ps-graduao em direito; e, num segundo momento, sugerir, mais do que propriamente um
modelo acabado de dissertao ou tese, um tipo de trabalho que chamarei de pesquisa
scio-jurdica cujo significado precisarei adiante.

2. COLOCANDO ALGUNS PROBLEMAS

Comearia por destacar uma diferena fundamental entre o que, numa escola de direito,
fazem alunos da graduao e da ps-graduao, na medida em que, a meu ver, essa
diferena dever repercutir sobre a Sociologia Jurdica a lhes ser ministrada. Retomando
por comodidade os termos do texto anterior, lembraria que o aluno da graduao um
jurista em formao em busca de um diploma de bacharel, enquanto o da ps-graduao j
um jurista formado que est ali para produzir uma dissertao ou uma tese isto , um
trabalho acadmico (Oliveira, 2002: 111). Fixemo-nos assim neste ponto, e coloquemos a
questo nos seguintes termos: qual seria a melhor contribuio a ser dada pela Sociologia
Jurdica a um jurista que est produzindo um trabalho desse tipo? A resposta parece surgir
com uma naturalidade prxima da obviedade: na medida em que uma dissertao ou tese
envolve necessariamente uma pesquisa, o papel da disciplina seria habilitar o aluno a fazer
uma pesquisa em Sociologia Jurdica.

Convm entretanto, como sempre, desconfiar das primeiras evidncias, pois, como uma
reflexo mais detida logo torna evidente, no uma coisa assim to simples propor-se a
habilitar juristas j formados a princpio sem nenhuma formao nesse tipo de atividade
a fazer uma pesquisa em Sociologia Jurdica. At porque uma pergunta preliminar desponta
rapidamente: eles querero faz-lo? O que leva a uma outra: ser legtimo exigir que eles o
3
faam? Afinal de contas, convm no esquecer que eles so mestrandos e doutorando em
Direito, e no em Sociologia. E, mesmo existindo toda uma discusso a respeito de estatuto
epistemolgico da Sociologia Jurdica se afinal seria um ramo da sociologia geral ou
mero saber crtico sobre o direito
1
, a verdade que um trabalho que se pretenda
inserido nesse ramo do conhecimento ser um trabalho mais sociolgico do que
propriamente jurdico no sentido dogmtico do termo. Quero com isso esclarecer que
mesmo se quisesse, por assim dizer, puxar a brasa para a minha sardinha sociolgica, a
verdade que sou o primeiro a reconhecer que estudantes de uma ps-graduao em direito
esto ali naturalmente para fazer uma pesquisa jurdica, e no sociolgica. Dito isto,
convm esclarecer melhor os termos dessa questo.

Simplificando bastante para efeitos de exposio, por pesquisa sociolgica estou
considerando tomando emprestado os termos que Eliane Junqueira utiliza para definir a
Sociologia do Direito uma pesquisa que trabalha no um direito definido juridicamente,
mas redefinido pelas cincias sociais, atravs de pressupostos tericos e epistemolgicos
destas (Junqueira, 1993: 4) grifei. A pesquisa jurdica, por seu turno, teria por objeto
justamente o direito definido juridicamente noutras palavras, o prprio ordenamento
jurdico, abordado mediante mtodos e tcnicas prprias chamada Dogmtica Jurdica.
Ainda rendendo um tributo simplificao, e neste caso tomando emprestado uma imagem
tpica bastante conhecida, a pesquisa sociolgica olharia o direito de fora, enquanto a
pesquisa jurdica olharia o direito de dentro. Um exemplo de pesquisa do primeiro tipo
seria um estudo que testasse a hiptese altamente verificvel, alis segundo a qual a
aplicao da lei penal varia de acordo com a classe social do criminoso; j ao segundo tipo
pertenceria uma pesquisa que tivesse por objetivo estudar a constitucionalidade de uma
determinada lei editada sob a vigncia da Constituio de 1967, luz dos novos
dispositivos constitucionais vigentes a partir de 1988
2
.

1
Para essa discusso, que retomarei adiante, permito-me remeter o leitor ao meu texto j referido
(Oliveira, 2002).
2
O exemplo que dou do que seria uma pesquisa estritamente jurdica propositadamente simplrio
para fins de exposio de forma alguma esgota as possibilidades do que seria uma pesquisa
jurdica. Joo Maurcio Adeodato, por exemplo, cita vrias outras possibilidades, sugerindo objetos
de pesquisa por assunto (A dispensa abusiva no contrato de trabalho), por circunscrio temporal
4

lgico que, tratando-se de uma dissertao ou tese, o autor dever ter sempre presente no
seu esprito que um estudo desse tipo no poder se confundir com um parecer para
defender o interesse de um cliente. Como trabalho acadmico, ele dever jungir-se a alguns
princpios que o presidem, como o da objetividade e, tanto quanto possvel, o da sempre
problemtica mas no final das contas e em alguma medida incontornvel neutralidade
axiolgica. Isso no significa dizer que o pesquisador seja um sujeito politicamente neutro;
que ele no possa ter, desde o incio do seu trabalho, um ponto de vista a defender. Apenas
quer significar que, no momento de colher na realidade jurdica ou sociolgica, pouco
importa os elementos para sustentar o seu argumento, ele dever adotar uma postura
metodolgica neutra, condio indispensvel para a elaborao de um trabalho que se
pretenda minimamente cientfico, sem a qual borraramos qualquer diferena entre um
trabalho acadmico e o mero discurso ideolgico...
3


Falando de uma maneira bem simples, uma coisa um advogado elaborando um parecer,
como j disse. Outra coisa um acadmico sustentando uma tese. No primeiro caso, a
primeira lealdade do parecerista para com o interesse do seu cliente; j a primeira
lealdade do mestrando ou doutorando dever ser para com a verdade. Por mais que esta seja
uma noo problemtica, no podemos liminarmente descart-la. Como as dificuldades em
abstrato so melhor resolvidas no terreno do concreto, nada melhor do que trabalhar com
um exemplo. Nesse caso, escolho o que dei mais atrs sobre a constitucionalidade de uma
lei promulgada antes da Constituio de 1988. A um parecerista que esteja interessado em
demonstrar a inconstitucionalidade dessa lei, certamente no ocorrer citar decises
judiciais que afirmem o contrrio. S citar a jurisprudncia a seu favor. J um trabalho
acadmico que faa jus a esse epteto, ter de sopesar as vrias posies
4
. No poder, por

(Evoluo do concubinato na segunda metade do sculo XX), por circunscrio espacial (Aes
de despejo na Comarca de Escada) etc. (Adeodato, 1999: 144-5).
3
Sobre esse assunto, permito-me remeter a um outro texto meu (Oliveira, 1988), onde discuto essa
questo luz de algumas reflexes de Max Weber sobre o problema dos valores do pesquisador na
atividade da pesquisa.
4
Como diz o prof. Eduardo Rabenhorst da UFPb, referindo-se especificamente a uma dissertao
de mestrado, o texto, enquanto trama, deve ser visto como uma tessitura de argumentos e
objees (Rebenhorst, 2002).
5
exemplo, esquecer a jurisprudncia que infirme a sua tese, sob pena justamente de estar
desrespeitando a neutralidade axiolgica...

Mas voltemos questo da pesquisa jurdica, de um lado, e da pesquisa sociolgica, de
outro. Estamos tratando aqui, como evidente, de tipos-ideais, como tais dificilmente
encontrveis na realidade inteiramente purificados de contaminaes. Na verdade, e ao
contrrio at do que se poderia pensar primeira vista dado o positivismo normativista de
corte kelseniano teoricamente dominante nas escolas de direito , a maior parte das
dissertaes e teses no prima pela pureza. comum encontrarmos, em meio aos
argumentos jurdicos, escapadas para fora do mundo do direito. Geralmente crticas da
iniqidade da nossa distribuio de renda, do governo que no cumpre suas obrigaes
constitucionais, dos polticos que s pensam no prprio interesse etc. , essas incurses
terminam inevitavelmente com as tradicionais exortaes em termos de urge, faz-se
mister, imprescindvel etc. que a sociedade se mobilize, que os cidados se
conscientizem, que a justia, enfim, reine sobre a terra.

Umas e outras crticas e exortaes parecem pretender escapar da pecha to comumente
aplicada aos juristas de fugirem do contato com a realidade emprica e se refugiarem num
mundo de abstraes, produzindo um saber alienado. Trata-se, assim, de dar uma viso
sociolgica (j vi tpicos com esse ttulo) do assunto que esto abordando. Na maioria das
vezes, entretanto, essa pincelada de realidade no chega a ser exatamente sociolgica,
constituindo mais propriamente um discurso crtico muito colado ao senso comum.
Reconfortante, por certo, mas desnecessrio ao argumento propriamente jurdico que est
sendo desenvolvido. E, por certo, desnecessrio tambm enquanto sociologia, pois o que a
se faz no exatamente sociologia, mas crtica social, o que no mesma coisa... Tais
escapadas, alis, no se restringem a esse campo especfico do saber, pois so tambm
comuns, com especial insistncia, incurses no campo da histria, mas tambm da filosofia,
como veremos adiante.

Antes de abordar mais de perto esse problema da impureza, entretanto, deter-me-ei em
alguns aspectos de natureza mais formal do que substantiva aparentemente mais
6
perfunctrios, mas, como sabem os analistas de literatura, nenhuma forma pura forma,
porque toda ela carrega um contedo...

2.1 Manualismo e Reverencialismo

Para tanto, comearia por remeter a um texto do professor Joo Maurcio Adeodato,
bastante crtico por sinal, no qual esse autor alinha alguns problemas que afligem os
trabalhos produzidos por juristas na ps-graduao: ignorncia sobre como pesquisar,
conjugada falta de tempo para esse tipo de atividade; ampliao exagerada dos temas;
escassas referncias jurisprudncia e a casos prticos, apesar do contato constante com
ambos por fora do prprio ofcio; uso de manuais e de livros de doutrina, em detrimento
de artigos monogrficos etc. (Adeodato, 1999: 144-146). Se fao referncia a essa
avaliao porque gostaria de incorporar minha prpria reflexo algumas das questes
levantadas pelo autor e de acrescentar a essa listagem, j bastante severa, outras
observaes igualmente crticas.

na esteira dessa avaliao que enfatizaria alguns problemas de estilo, verdadeiros
cacoetes que precisam ser evitados. Um deles, provavelmente decorrncia do uso abusivo
de manuais e de livros de doutrina, o que tenho chamado de manualismo, ou seja, a
tendncia a escrever na dissertao ou tese verdadeiros captulos de manual, explicando
redundantemente pois trata-se de coisas amplamente sabidas por quem j passou por um
curso de direito o significado de princpios e conceitos que so como que o b-a-b da
disciplina. Darei, em seguida, alguns exemplos extrados um tanto ao acaso de trabalhos
acadmicos que passaram pelas minhas mos nos ltimos tempos
5
.

Numa dissertao sobre o duplo grau de jurisdio, o seu autor dedica vrias pginas a
esmiuar os chamados efeitos do mesmo, a saber: devolutivo, translativo e suspensivo...
Para qu? Noutra, sobre o problema da leso nos contratos, vinte e cinco pginas so gastas
com um captulo que parece diretamente extrado de um livro didtico sobre o assunto. O

5
Por se tratar de referncias com intenes crticas, manterei nesses e noutros exemplos que se
seguem, apesar do carter pblico dos trabalhos de onde foram retirados, o anonimato dos seus
autores.
7
ttulo do captulo, alis, mais do que tpico: A Teoria Geral dos Contratos. Como no
poderia deixar de ser, nele se abordam tpicos como: conceito, evoluo e importncia dos
contratos; elementos e caractersticas dos contratos; interpretao dos contratos e por a
vai. Uma outra, sobre sentena, tem mais de um captulo com o mesmo teor didtico. Num
deles aborda-se o conceito de fato jurdico, sua classificao etc. Noutro, aborda-se a
questo da validade da sentena e seus elementos constitutivos: relatrio, fundamentao
etc. J numa outra, temos a informao de que, com a distribuio da petio inicial junto
ao distribuidor, temos a propositura da ao, isto , o seu ajuizamento e assim por diante.

Ainda dentro desse rol de questes de estilo, um outro trao bastante encontradio, e a ser a
todo custo evitado por ser ostensivamente anti-cientfico , o chamado argumento de
autoridade. Contaminao talvez do estilo adotado no foro, onde preciso convencer o juiz
de que se est com o melhor direito (e portanto com a melhor doutrina...), trata-se de um
verdadeiro reverencialismo expresso em frmulas do tipo como preleciona fulano de
tal, segundo o magistrio de sicrano etc., tpico de advogados preocupados antes em
convencer com apelos a uma retrica coimbr do que em demonstrar com dados cuja
fora decorra da prpria exposio
6
. Definitivamente, preciso que os juristas se
convenam de que, ao escreverem um trabalho acadmico, no podem tratar suas hiptese
de trabalho como se estivessem defendendo causas.

Uma outra observao crtica de Adeodato sobre a ignorncia em como pesquisar, aliada
falta de tempo para esse tipo de atividade, demanda uma reflexo adicional. curioso como
essa falta de tempo venha junto com um outro defeito, a ampliao exagerada de temas,
para a qual, parece bvio, seria necessrio justamente dispor de bastante tempo...





6
No momento em que escrevo essas linhas lembro-me, no sem certa nostalgia, do meu antigo
professor de Introduo Cincia do Direito que em aula, e isso com o ar mais srio e
compenetrado do mundo, referia-se a Clvis Bevilaqua como sbio e santo, santo e sbio; e a
Tobias Barreto como o Himalaia da cultura jurdica brasileira...
8
2.2 A falta de tempo

Eis a uma questo importante: falta de tempo. De um modo geral, o ps-graduando em
direito, diferentemente do que geralmente ocorre em outras reas como a sociologia, a
cincia poltica etc., j um profissional qualificado e detentor de um bom status social, e
no um simples bolsista que complementa os parcos recursos da bolsa com atividades
prximas (dando aulas) ou correlatas (como a participao numa pesquisa do seu
orientador, de uma ONG etc.).

Na rea jurdica, o ps-graduando freqentemente um operador do direito, na maioria dos
casos integrante do que chamarei, dando a esse conceito um sentido bastante lato, de
burocracia judiciria, pois alm de compreender membros do Judicirio stricto sensu
juizes, funcionrios de tribunais etc. , abrange procuradores, advogados, delegados de
polcia etc. Bem recentemente, fiz um pequeno levantamento junto aos meus alunos do ano
letivo de 2002. Eram 19 alunos. Desses, nada menos do que 13 ou seja, 68%, em
percentual redondo integravam o que chamei de burocracia judiciria. Apenas 6 alunos
em percentual, 32 % compunham o perfil tpico de outras reas: eram apenas bacharis,
alguns com bolsa, e tinham, paralelamente ps-graduao, uma atividade docente. Nessas
condies, compreende-se que a usual homenagem aos familiares impressa no prtico da
tese ou dissertao, com a inevitvel meno ao tempo roubado ao seu convvio, no seja
apenas um lugar comum, mas a expresso de uma experincia verdadeira.

Essa realidade sugere-me uma hiptese a respeito do aparente paradoxo realado mais atrs
a combinao de falta de tempo com a ampliao exagerada de temas. A hiptese seria a
de que essa aparente incongruncia se resolve exatamente pela interveno de alguns dos
outros defeitos referidos, a saber: abuso de manuais e de livros de doutrina em detrimento
de jurisprudncia atualizada e de artigos monogrficos, de um lado; e ausncia de
referncias a casos prticos, de outro. Afinal, suprir tais deficincias significaria dedicar-se
a atividades de pesquisa que exigiriam do jurista-autor, escrevendo sua tese ou dissertao
nos interstcios da elaborao de despachos e pareceres, um esforo bem maior do que o de
voltar-se para a estante e pegar os consagrados livros dos doutrinadores que esto mo!
9
Numa palavra, o aparente paradoxo se explica por aquilo que mais atrs chamei de
manualismo. Observo, levando adiante o raciocnio, que esse mesmo cacoete termina
tornando possvel as incurses por outras reas do saber sem o devido preparo para tanto...

2.3 A impureza metodolgica

Voltamos aqui a tocar no problema da impureza que assinalei mais atrs o qual, mais
tecnicamente falando, chamarei doravante de confuso epistemolgica, sobre o qual
algumas palavras se fazem necessrias. Para comear retomo a observao j feita,
ancorada num prudente realismo, de que alunos da ps-graduao em direito, a princpio
pelo menos, esto ali para fazer uma pesquisa jurdica e no sociolgica ou histrica,
filosfica etc. Atentemos de novo ao que diz Junqueira quando lembra que, para o
socilogo, o direito que interessa um direito redefinido pelas cincias sociais, atravs de
pressupostos tericos e epistemolgicos destas (Junqueira, 1993: 4). Isso inclui, para
comeo de assunto, um arsenal de mtodos e tcnicas de pesquisa que o jurista, que no foi
preparado para isso, normalmente no possui
7
. Com isso no estou de forma alguma
recomendando, o que seria alis incompreensvel num praticante de sociologia jurdica, que
os alunos da ps-graduao em direito produzam trabalhos alienados. Alis, a abertura
para o real at como condio de possibilidade de existncia de algo que possa ser chamado
de direito uma perspectiva que se encontra at mesmo no mais normativista dos autores
o prprio Kelsen. Na sua Teoria Pura, em vrios momentos o autor austraco chama a
ateno para o fato de que uma ordem coercitiva que se apresenta como Direito s ser
considerada vlida quando for globalmente eficaz (Kelsen, 1985: 50)
8
grifei. Supondo-
se, como evidente por si mesmo, que a ordem coercitiva que interessa ao jurista seja aquela
dotada de validade, segue-se que no existe nenhuma incompatibilidade, muito pelo

7
E no se trata de uma particularidade brasileira. A prpria Junqueira, referindo-se realidade dos
estudos scio-jurdicos nos Estados Unidos, refere-se a uma observao feita por David Trubek a
propsito das pesquisas desenvolvidas por Stewart Macaulay, um dos mais conhecidos socilogos
do direito naquele pas: ... ocasionalmente [ele] pe junto alguma coisa que parece um survey, mas
que no seria reconhecido como tal por pesquisadores quantitativos (in Junqueira, 1995: 11).
8
Sobre essa perspectiva, ver igualmente as pp. 88 e 97, entre outras, da obra referenciada.
10
contrrio, entre a produo de um saber normativo e referncias realidade emprica
9
. Para
usar os termos da teoria sistmica de Luhmann hoje to em evidncia nos cursos jurdicos,
se a autopoiese do direito significa, por um lado, que ele normativamente fechado,
significa tambm, por outro, que ele cognitivamente aberto
10
. Isso, entretanto, no pode
ser visto como uma licena para se praticar a confuso epistemolgica a que aludi.

Com isso quero me referir a um outro trao bastante encontradio em dissertaes e teses: a
insero de itens, s vezes de captulos inteiros do que seriam a viso da sociologia mas
tambm da histria, da filosofia etc. sobre o tema objeto do trabalho. Normalmente isso
apresentado como se se tratasse de uma perspectiva interdisciplinar. Mas termina sendo
nada mais nada menos do que uma confuso. Alis, talvez mais propriamente falando,
freqentemente sequer chega a se tratar de uma autntica con-fuso, ou seja, a justaposio,
num mesmo trabalho, de captulos que pertenceriam a mais de uma cincia, pois o que
muitas vezes aparece como tal resume-se a alguns lugares comuns extrados daqui e dali
muitas vezes, repetindo o vezo j conhecido, de simples manuais sem maior
consistncia
11
. O que acontece com as habituais incurses histricas que via de regra
antecedem a abordagem do tema no presente , a esse respeito, exemplar. Seguramente a
maioria dos trabalhos que tenho examinado no dispensa uma incurso desse tipo, muitas
vezes apresentada sob a frmula Evoluo Histria do(a)..., seguindo-se a meno ao
objeto que est sendo examinado. com freqncia que, nesse momento, surge a referncia
a uma antiga e, literalmente falando, mitolgica legislao: o famoso Cdigo de Hamurbi!
da o ttulo deste trabalho.

Mas, aduzo rapidamente, esse problema no ocorre apenas no Brasil. Num trabalho
publicado na Frana em 1976, e conhecido no nosso pas sobretudo a partir de sua verso
portuguesa publicada em 1979 Uma Introduo Crtica ao Direito , o seu autor, Michel

9
At porque seja-me permitido diz-lo em forma anedtica numa nota de p-de-pgina , se
assim no fosse no haveria como distinguir o Cdigo Civil dos Franceses de 1804 de um cdigo
civil editado por um Napoleo de hospcio...
10
Sobre o assunto, ver Marcelo Neves, 1994, Captulo 3.
11
Para Luiz Alberto Warat, com o seu gosto para a iconoclastia revestido de bom-gosto literrio,
seria o que ele chama de senso comum terico dos juristas, ou seja: fragmentos de teorias
vagamente identificveis, cogulos de sentido surgidos do discurso dos outros (Warat, 1994: 15).
11
Miaille, um nome que se tornou uma referncia obrigatria nos estudos crticos do direito
que ento comeavam a aparecer entre ns, refere-se a essa mesma tendncia nos trabalhos
produzidos por juristas no seu pas. Ela a chama de europeocentrismo, ou seja, uma viso
retrospectiva segundo a qual a partir do direito moderno e ocidental que so apreciadas
as instituies jurdicas de outros sistemas. Adotando-se essa perspectiva, ser possvel
designar instituies muito afastadas no tempo como sendo antepassados de instituies
actuais, invocar testemunho de uma evoluo para explicar a situao actual (Miaille,
1979: 49). Nos trabalhos que tenho examinado pululam exemplos que ilustram perfeio
essa maneira de ver o direito. Dou dois exemplos mais uma vez tirados um tanto ao
acaso.

Num trabalho sobre justia tributria, seu autor, em no mais do que meia pgina, faz um
percurso de milhares de anos que comea com os egpcios entre os quais j se falava em
contribuio dos habitantes para com as despesas pblicas de acordo com as possibilidades
de cada um , passa naturalmente pelo imprio romano e, no pargrafo seguinte, j est no
Brasil da Constituio de 1988, a qual, obviamente, proclama todas os princpios de justia
tributria que os egpcios j intuam... No trabalho sobre a leso nos contratos, j referido, o
seu autor, discorrendo sobre a teoria da impreviso, diz que ela j est bem delineada no
Cdigo de Hamurbi: Se algum tem um dbito a juros, e uma tempestade devasta o
campo ou destri a colheita... etc., etc.

Perguntar-se-ia: qual o problema? A resposta plural. Em primeiro lugar, preciso
observar que esse tipo de histria que, muito grosso modo, poderamos classificar como
pertencendo linha do evolucionismo, onde as normas e valores do presente j existem
em embrio no passado mais longnquo , est, de um modo geral, em desuso entre os
historiadores h bastante tempo. Vejam bem: no se trata de descartar inteiramente uma
histria desse tipo, mas advertir contra o seu uso inocente. O seu desuso atual, por exemplo,
no significa necessariamente que esse tipo de histria no possa ter lugar. O problema
que o jurista-autor semelhantemente ao personagem de Molire que fazia prosa sem o
saber adota um vis evolucionista sem conscincia do que est fazendo. Um
evolucionismo, alis, que em tudo se assemelha ao cumprimento de um simples ritual, pelo
12
fato de essas incurses histricas no serem o fruto de uma pesquisa original, mas, via de
regra, uma compilao de informaes e autores os mais diversos e variados muitas vezes
colocados lado a lado sem um fio que os costure , hauridos mais uma vez em manuais ou
livros de divulgao, e no em literatura especializada e especfica. Ainda que uma
perspectiva histrica de tipo evolucionista tendo o europeocentrismo como corolrio
estivesse correta, de se perguntar para que serve afinal como vi recentemente , numa
dissertao tratando de problemas trabalhistas brasileiros no comeo do sculo XXI, a
meno ao Cdigo de Hamurbi como a primeira codificao a consagrar um rol de direitos
comuns a todos os homens, o que sem dvida um anacronismo, e anacronismo ainda
maior como precursor do moderno salrio mnimo!
12


Prosseguindo na sua linha de reflexo crtica, Miaille qualifica esse vis de universalismo
a-histrico, ou seja: uma viso da histria segundo a qual as idias

...se destacam pouco a pouco do contexto geogrfico e histrico no qual foram efectivamente
produzidas e constituem um conjunto de noes universalmente vlidas (universalismo) sem
interveno de uma histria verdadeira [...] nesta abstrao, totalmente idealizada, perde-se de vista
no s as relaes que ligam tal tese com os caracteres sociais e econmicos da poca que a viu
nascer [...] mas sobretudo, a problemtica sobre a qual tal tese se apoia (idem, pp. 48 e 51).

Como marxista, Miaille debita essa viso na conta do anti-materialismo que seria prprio
dos juristas enquanto guardies da sociedade burguesa, cuja reproduo o direito assegura.
Mas talvez no seja necessrio ir to longe na explicao desse fenmeno. Afinal,
dissertaes e teses crticas do nosso modo de produo tambm adotam essa mesma
forma de argumentar... Talvez a explicao seja bem mais simples. O direito, enquanto rea
de saber submetida, como qualquer outra, diviso social do trabalho intelectual, tornou-se
um campo especfico para o qual so formados, nas faculdades, seus operadores. Nesse
sentido Kelsen tem razo ao reivindicar uma especificidade para o campo prprio do jurista
que j no seria o da psicologia, da sociologia, da teoria poltica e, com a laicizao do
direito operada pela modernidade, at mesmo da tica (Kelsen, 1985). Com efeito, no
preciso ser nenhum normativista bitolado para reconhecer que, at por razes

12
Quando o leitor vai verificar a fonte de tais afirmaes, depara-se com a referncia a manuais...
13
imperiosamente prticas, a primeira tarefa do estudante de direito conhecer o
ordenamento dentro do qual vai trabalhar. Esse o saber que ministrado nas escolas de
direito.

Observe-se de passagem que Kelsen no nega que haja uma conexo entre o direito e as
disciplinas mencionadas. Nem muito menos que seja possvel uma psicologia jurdica, uma
sociologia jurdica e assim por diante. Apenas adverte contra o sincretismo metodolgico
que pode tentar o jurista que o que costumam fazer os nossos juristas-autores,
praticando aquilo que chamei de confuso epistemolgica. Como argumentarei adiante, isso
no significa que o jurista deva praticar uma cincia alienada da realidade social e dos
dados que a histria, a sociologia etc. possam fornecer. Muito pelo contrrio. Mas a
verdade que, treinado em primeiro lugar na maioria das vezes exclusivamente para
conhecer e operar o ordenamento, o jurista que ingressa na ps-graduao, por mais que
esteja imbudo de boas intenes, no pode pretender, de uma hora para outra, escrever
captulos de histria ou de sociologia que meream o reconhecimento de socilogos e
historiadores. Falta-lhes, para falar de um modo muito franco, traquejo para tanto. Da o
inevitvel manualismo que tambm afeta suas incurses nessas reas as quais,
exatamente como ocorre com o direito, tem tambm suas exigncias metodolgicas e
critrios de validade com os quais o jurista no est habituado.

H um tipo de pergunta que, enquanto professor de sociologia jurdica na ps-graduao, -
me freqentemente endereada pelos futuros mestres e doutores que atesta, a um s tempo,
sua boa vontade mas, tambm, seu desconhecimento de como as coisas se passam na rea.
Depois de expor o tema com que pretende trabalhar, o aluno pe a pergunta mais ou menos
nesses termos: Qual a viso da sociologia sobre isso? A minha resposta freqentemente
os desconcerta: No existe!... Passado o susto e, quem sabe, a decepo, explico o que
quero dizer com isso.

Para comeo de assunto, no existe algo chamado A Sociologia entendida como um
acervo pacfico e consolidado de saber contendo, para cada aspecto da realidade social,
uma viso... A sociologia como, de resto, acontece com as cincias sociais e humanas de
14
um modo geral um vasto campo de embates tericos, ideolgicos e mesmo
metodolgicos, a ponto de j se ter dito que existem tantas sociologias quantos so os
socilogos... S para ficar com um exemplo clssico, pensemos na tradio sociolgica
derivada de Marx, dentro da qual a sociedade vista como um campo de lutas entre
interesses contraditrios, contraposta a uma outra tradio que deriva de Durkheim, para
quem a sociedade sobretudo um todo integrado por valores comuns cristalizados na
chamada conscincia coletiva. A sociologia, no fundo, talvez no seja seno um vasto e
variado campo onde dialogam e muitas vezes se confrontam os socilogos. No existe,
assim, uma viso unvoca da sociologia sobre a propriedade, a famlia, o crime, a
administrao, o que quer que seja.

Existem, entretanto, obras sociolgicas que abordaram esses fenmenos sociais, as quais
podem eventualmente servir para o trabalho do jurista. Exemplificando: se algum vai fazer
um trabalho sobre corrupo no Brasil e me pedir uma viso sociolgica sobre isso,
ocorrer-me-ia recomendar-lhe ler o que um Weber escreveu sobre burocracia patrimonial,
ou, entre ns, o que um Srgio Buarque de Holanda (em Razes do Brasil) ou um Roberto
DaMatta (em Carnavais, Malandros e Heris) escreveram sobre nossa renitente resistncia
a diferenciar o espao pblico do espao privado. Mas isso no significa dizer que para
cada tema que interesse ao jurista haja um trabalho sociolgico lhe esperando... E, mais
importante, que esse trabalho seja a viso da sociologia sobre o assunto. At porque, muito
provavelmente, o aluno encontrar trabalhos muito diferentes e feitos sem o conhecimento
um do outro. A ele caber pesquisar, fazer a triagem e escolher. Ou no, pois certamente
no ser todo e qualquer trabalho, s porque foi feito por um socilogo, s porque toca no
assunto que lhe interessa, que servir aos seus propsitos.

Imagine-se um aluno interessado em pesquisar as perverses do nosso sistema penal de
resto, um problema de todo e qualquer sistema penal , que fazem com que os delinqentes
provenientes do meio popular sejam proporcionalmente muito mais punidos dos que os
criminosos egressos dos meios sociais mais favorecidos. Querendo dar a chamada viso
sociolgica, procurar saber o que a sociologia diz sobre o crime e, provavelmente, ficar
sabendo que nada menos do que um dos fundadores da prpria sociologia moderna, o j
15
citado Durkheim, tem uma teoria clssica sobre o crime. Qual? A de que o crime, pela
reao que provoca a punio do criminoso , cumpre a funo positiva de reforar a
chamada solidariedade social. Ora, como uma tal teoria poderia lhe servir? A meu ver, no
poderia. Mas, pelo que estou habituado a ver, o hipottico aluno em questo terminar
encontrando a oportunidade para, em algum instante, dizer que, como j lecionava
Durkheim...

Na verdade, um uso correto de Durkheim, num trabalho desses, seria... critic-lo! Critic-lo
por no ter atentado para esses vieses da represso penal oficial que a sociologia criminal
posterior detectou. Isso, entretanto, exigiria do jurista-autor uma atitude, por assim dizer,
altiva perante os textos, uma postura que normalmente ele no tem. Haja vista j o prprio
fato de referir-se bibliografia com que trabalha seja ela isso ou no como doutrina...
Ou seja: o reverencialismo que j mencionei tambm parece estender-se s reas no
propriamente jurdicas percorridas pelos juristas. O que normalmente existe, a, uma
incorporao acrtica dos mais diversos e s vezes disparatados autores, como se
socilogos, filsofos, historiadores etc. fossem bens fungveis numa prateleira de saber
universal. No se pode impunemente, por exemplo, num mesmo trabalho utilizar ao mesmo
tempo Plato e Nietzsche, citando frases descontextualizadas, sem se estar consciente de
que eles, como gua e leo, no se misturam; sem se estar advertido do fato de que suas
filosofias so inconciliveis, pois para o feroz vitalismo nietzscheano a decadncia da
filosofia comea justamente com Plato e seu dualismo entre o mundo das idias e o mundo
c de baixo... O exemplo no nenhum exagero, pois tenho me defrontado com usos
inapropriados de autores e escolas que mostram ora um simples desconhecimento do que
eles e elas implicam, ora um uso reverencial dos mesmos e do que disseram, como se todos
eles se eqivalessem e fossem igualmente democratas, humanistas, progressistas etc.

Um exemplo. Numa tese sobre o problema da eutansia, seu autor quer dar um verniz
filosfico ao trabalhar o conceito de liberdade e examina como a entendem, nessa ordem,
Jean-Paul Sartre, John Locke, Hegel, John Rawls e Heidegger entre outros. Uma primeira
pergunta: o que tm a ver? E por que nessa ordem? O uso inapropriado fica patente quando
o trabalho incorpora a concepo sartreana da liberdade. E o seu autor leu Sartre
16
corretamente, ao lembrar que para o existencialista francs, em um mundo sem sentido,
exilado de Deus, cabe ao homem criar os seus valores do nada [...], mesmo acuado, na
situao mais opressiva, sempre possvel realizar um gesto que afirme a liberdade. Muito
bem. O curioso, porm, a sua postura anti-sartreana afixada mais adiante ao se posicionar
radicalmente contra a eutansia porque, segundo suas palavras, dificilmente algum em
estado gravssimo e de iminncia de morte poderia auto-determinar-se racionalmente para
autorizar sua prpria morte isso sem nenhuma advertncia ao menos de que est
discordando do filsofo...

Em trabalhos ligados ao direito penal, , em primeiro lugar, praticamente obrigatria a
referncia a Beccaria o Coprnico da humanizao do direito penal
13
. Mas muitas vezes
cita-se tambm, quase lado a lado e sem transio crtica, um autor francs contemporneo,
de citao quase indispensvel nos ltimos tempos quando o assunto priso: Foucault.
Ora, a tambm toda cautela indispensvel. Foucault autor de uma crtica radical ao
humanismo dos reformadores penais do sculo XVIII em primeirssimo lugar do
prprio Beccaria , em cujo discurso humanista ele via nada mais nada menos do que uma
simples cantilena a encobrir o projeto de uma sociedade disciplinar. Essa uma das teses
fundamentais do seu provocador Vigiar e Punir. Nesse caso, cit-los sem maiores cuidados
epistemolgicos, juntar coisas que, para usar uma expresso francesa bastante apropriada,
hurlent de se trouver ensemble...
14


De fio a pavio, Foucault ironiza, para dizer o mnimo, o projeto ressocializador do direito
penal moderno, com seu squito de mdicos, psiclogos, conselheiros espirituais etc. Um
ps-graduando que examinei, incorporando-o, fala na microfsica do poder punitivo, um
poder que se exerce sobre os que esto isolados no espao celular da priso, supostamente
capaz de tratar ou disciplinar qualquer grupo humano. Chamo a ateno para as aspas no
original cercando com ironia o verbo tratar, com as quais, suponho, o autor adere crtica
foucaldiana ao projeto de ressocializar presos. Como j ningum acredita que esse projeto
possa ser implementado na priso, o que o trabalho em questo pretende a adoo de

13
A hiprbole, apesar de fazer sentido, reconheo, obviamente no minha...
14
Numa traduo um tanto livre, seria algo como gritam ao se verem juntas...
17
penas alternativas, para a aplicao das quais, entretanto, o autor advoga o emprego da
anlise da personalidade do delinqente como forma de adequar a punio sua funo
ressocializadora... Nada mais estranho para dizer o mnimo perspectiva de um
Foucault do que essas duas intenes: em primeiro lugar, a psicologizao da pena; em
segundo, mas no menos importante, a sua finalidade ressocializadora... Entretanto,
nenhuma ressalva feita quanto a essa contradio. Nesse caso, por que citar Foucault?
Simples ritual atualmente indispensvel numa dissertao sobre priso? Talvez.

Acho importante insistir na crtica ao que considero ser uma viso ingnua do que sejam
cincias como a histria, a filosofia e a sociologia campos de antagonismos tericos e
no, como parecem crer os juristas-autores, uma vasta enciclopdia de autores os mais
ilustres que se equivalem em proficincia e igual devotamento causa da humanidade.
Como ensina fulano, como preleciona sicrano, segundo o magistrio de beltrano etc.,
so frmulas reverenciais que diluem diferenas e no contribuem para um esclarecimento
verdadeiramente qualificado do argumento que se quer defender. Com tal reverencialismo,
todos os socilogos, filsofos, historiadores etc. tornam-se igualmente benfeitores da
humanidade. Neste passo, entretanto, seja dito em defesa dos autores de dissertaes e teses
que a culpa que lhes cabe menos a da originalidade na homenagem do que a repetio do
estilo hagiogrfico dos prprios manuais onde eles vo buscar as contribuies para seus
trabalhos.

H algum tempo tive a curiosidade de voltar ao manual de Direito Penal onde eu mesmo
estudei direito j l vo alguns qinqnios. Percorri o captulo intitulado Doutrinas e
Escolas Penais, onde o autor aborda alguns temas que me interessam realar. Deparei-me
com vrios trechos e comentrios que poderiam exemplificar perfeio a viso idealizada
e reverencial a que me refiro. Chamou-me especial ateno o balano comparativo que ele
faz entre o Perodo Humanitrio, representado especialmente por Beccaria, e o Perodo
Criminolgico, que tem em Lombroso o seu nome mais ilustre. verdade que o autor no
se furta em reconhecer os exageros e mesmo a fragilidade da classificao morfolgica do
homem delinqente estabelecida pelo mdico italiano. Mas, no final, tudo termina bem,
pois, mesmo com seus exageros, Lombroso teria o mrito de haver iniciado o estudo da
18
pessoa do delinqente, abrindo uma estrada que seria palmilhada e melhorada por outros.
Ao final do captulo, as diferenas entre os dois clssicos qualificados, alis, como os
dois csares no estudo do crime e da pena (grifo no original) terminam sendo anuladas
num retrico jogo de palavras: enquanto Beccaria teria proclamado ao mundo Homem,
conhea a Justia!, Lombroso no teria feito por menos: Justia, conhea o Homem!
15

tudo em maisculas, naturalmente...

Eis a um bom exemplo daquele reverencialismo anulador de diferenas a que j me referi
mais de uma vez. Lombroso, por exemplo, no pode ser virtualmente transformado num
humanista base de um gongrico jogo de palavras. Como sabe qualquer leitor bem
informado, a criminologia do mdico italiano, ao pr em voga a figura do criminoso nato,
atribui sociedade, mais do que o direito, o dever de exercer a chamada defesa social seja
por que meios for: penas de durao indeterminada, priso perptua e, mesmo, a eliminao
para os incurveis. No por mero acaso que a criminologia biologiscista de Lombroso ir
mais tarde fornecer elementos tericos s teorias racistas sobre o crime elaboradas pelos
nazistas
16
. Francamente, a homenagem aos dois autores, qualificando-os como igualmente
csares, no faz justia nem a um, nem a outro... Isto dito, passemos parte propositiva
do presente texto. Como alertei j no incio, no minha inteno fornecer um modelo de
tese ou dissertao para alunos da ps-graduao em direito. Proponho, entretanto, entre
outros caminhos igualmente possveis
17
, um tipo de dmarche que chamarei de pesquisa
scio-jurdica, para a qual me volto agora.

3 A PESQUISA SCIO-JURDICA

Essa expresso tem sido empregada um tanto livremente por autores os mais diversos. De
um modo geral, por ela se designa uma pesquisa de natureza sociolgica, de base emprica,
tendo o direito por objeto. Tanto pode ser algum aspecto do ordenamento jurdico j

15
E. Magalhes Noronha (1987).
16
Para uma viso de forma alguma reverencialista das escolas penais, ver Freitas (2001).
17
Por exemplo, a pesquisa jurdica stricto sensu como a defini anteriormente.
19
existente, quanto algum aspecto da realidade social com fins legislativos
18
. Irei aqui
atribuir-lhe um sentido um tanto diferenciado.

O meu ponto de partida um texto de Maria Guadalupe Piragibe da Fonseca a respeito da
pesquisa jurdica e da sociologia aplicada ao direito. A autora parte de uma constatao a
de que a pesquisa emprica no tem tradio no campo do direito , seguida de uma
avaliao merecedora de largo consenso a de que a pesquisa bibliogrfica,
jurisprudencial e legislativa, praticada por profissionais do direito, no possui potencial
renovador maior, porque permanece no crculo do saber constitudo (Fonseca, 2002:
183)
19
. Ela reconhece que os juristas tm exercitado crticas que tm a dogmtica jurdica
como alvo, considera que tais crticas so, na maior parte das vezes, procedentes, mas
no se furta de observar que elas seriam mais incisivas e convincentes se respaldadas em
dados concretos e na sua anlise (ibidem). Da a contribuio que justamente a pesquisa
scio-jurdica poderia dar.

A autora, porm, est consciente de uma diferena que, por tudo o que j disse, tambm
partilho: As metas da pesquisa sciojurdica so diferentes dos objetivos de uma
investigao sociolgica (idem, p. 184). Essa diferena residiria no fato de que a primeira
caracterizada pelo tema jurdico e pela finalidade do conhecimento jurdico
conhecer para agir, para tomar decises, para propor medidas (idem, p. 186). Noutros
termos, no seria uma pesquisa sociolgica. No caso, a sociologia apareceria como uma
espcie de cincia auxiliar da pesquisa scio-jurdica numa perspectiva mais larga, do
prprio direito:

a sociologia aplicada ao direito precisa, sim, ser utilizada como ferramenta posta a
servio do questionamento e das propostas de mudana na teoria jurdica, nas tcnicas

18
nesse ltimo sentido, por exemplo, que Cludio Souto emprega a expresso pesquisa scio-
jurdica emprica para se referir a uma investigao que ele conduziu em 1960 em Pernambuco
para avaliar a receptividade de uma lei estadual sobre reforma agrria naquele estado (Souto, 2003:
326), com isso praticamente inaugurando a sociologia jurdica de base emprica no Brasil.
19
Jos Eduardo Faria e Celso Campilongo partilham a mesma opinio quando observam que a
pesquisa emprica e mesmo a produo terica nas faculdades de direito praticamente inexiste.
20
procedimentais de encaminhamento e soluo de conflitos, na estrutura, composio
e funcionamento dos rgos pblicos de tomada de deciso, notadamente, o Poder
Judicirio (idem, p. 184) grifei.

Como a autora explicita mais adiante, a sociologia entra com a metodologia, para o que
a assessoria de especialistas socilogos importante, por vezes indispensvel (idem, p.
186). E explica: No se trata propriamente de discutir outras tcnicas, diferentes das
utilizadas pelas cincias sociais, mas sim de esclarecer as metas a serem alcanadas pela
pesquisa sociojurdica e adequar a estas os modos de acessar a realidade (idem, p. 184).
Em termos prticos, Fonseca pensa em equipes interdisciplinares: Entendo que o ideal
seria [...] a realizao de pesquisas sobre temas jurdicos por equipes interdisciplinares, com
a incluso de socilogos principalmente (idem, p. 183). Mas, enfaticamente, aduz: insisto
ainda em que a parceria entre socilogos e pesquisadores da rea jurdica, para ser
producente, precisa ser entendida como uma troca, porque convm no esquecer que a
pesquisa no sociolgica, mas sociojurdica (idem, p. 186) grifei. Concordando com
essa srie de consideraes, gostaria apenas de acrescentar algumas observaes balizadas
pela inteno explcita de dirigir-me ao pblico da ps-graduao.

Em primeiro lugar, j que os futuros mestres e doutores tero de produzir um trabalho
individual, exclui-se liminarmente, no mbito das recomendaes a seguir, a possibilidade
de trabalhos em equipe. Isso no significa dizer, entretanto, que, eventualmente, um jurista-
autor no possa se valer da ajuda de um estatstico, ou de um especialista em computao
grfica para a elaborao de tabelas etc. Quando excluo a possibilidade do trabalho
coletivo, estou me referindo concepo, responsabilidade e realizao da pesquisa como
um todo: essa, at por razes institucionais, dever ser individual. E o que seria a pesquisa
scio-jurdica ideal para esse candidato a mestre ou doutor?

Antes de tudo gostaria de esclarecer que, no meu modo de ver, a pesquisa scio-jurdica,
tanto pelo tema quanto pela finalidade que a anima, seria, por assim dizer, uma espcie de
um gnero maior: a pesquisa jurdica lato sensu, dentro da qual caberiam tanto a pesquisa

[...] Professores e doutrinadores, em sua grande maioria, no costumam imaginar nada alm da
21
scio-jurdica quanto a pesquisa jurdica stricto sensu, da qual dei como exemplo a
hipottica pesquisa sobre a constitucionalidade de uma lei editada antes da Carta de 1988.
E, obviamente, esses dois tipos-ideais no exaurem todas as possibilidades da pesquisa
jurdica no seu sentido lato, como os exemplos que extra de Adeodato, tambm no
exaustivos, deixam patente
20
.

Isso dito, considero que a pesquisa scio-jurdica, atenta aos padres vigentes na pesquisa
cientfica de um modo geral, deveria comear pela definio do problema da pesquisa. Isso,
que parece ser um trusmo, precisa ser enfatizado. Volto ao problema j detectado por
Adeodato a respeito da ignorncia sobre como pesquisar que grassa na ps-graduao em
direito. Valendo-me das palavras de um outro professor tambm com experincia nesse
campo, muito freqentemente os alunos da rea jurdica escolhem um tema, mas so
incapazes de formular um problema (Rabenhorst, 2002). E qual seria a diferena? Para
tentar uma resposta, valer-me-ei, voltando a Fonseca, de uma sua recomendao:

Se o pano de fundo de um projeto de pesquisa for a justia social, ou a
democratizao do Poder Judicirio, ou a reforma do Estado, ou a cultura jurdica,
dentre outras preocupaes, a primeira providncia levantar uma ou mais hipteses
de trabalho fundadas em situaes do cotidiano, como, por exemplo, o crescimento
do trabalho no regulado (biscateiro, ambulante); o aparente autoritarismo dos juzes
e seu reflexo na soluo de conflitos; as leis do inquilinato luz do uso da
propriedade urbana e tantas outras (Fonseca, p. 186).

Procurando traduzir nos nossos termos o que acima est dito, eu diria que a justia social,
por exemplo, seria um tema de pesquisa, dentro do qual uma pesquisa sobre a
regulamentao do trabalho informal, este sim, seria um problema de pesquisa. Entendam-
me bem: no se trata de considerar que o problema da justia social no possa vir a
constituir, ele prprio, um problema de pesquisa. Mas, em primeiro lugar, ainda a seria
sem dvida necessrio delimitar: a justia social nas constituies de 1967 e de 1988; o

simples e tradicional pesquisa bibliogrfica (Faria e Campilongo, 1991: 44).
20
Ver nota 2, supra.
22
conceito de justia social no direito alternativo; a justia social como topos retrico nas
decises do STF e assim por diante. Tomado genericamente, um tema como esse, por sua
abrangncia e complexidade, no possvel de ser traduzido num objeto de pesquisa capaz
de ser satisfatoriamente explorado numa dissertao de mestrado ou mesmo (ainda que
pensemos nas excees de sempre...) numa tese de doutorado. trabalho para uma vida.
Pensemos, s para ilustrar o que estou dizendo, em quanta experincia, erudio e perfil
profissional acadmico preciso ter para se escrever uma Teoria da Justia de John
Rawls...

Ora, o tipo de delimitao acima sugerida para voltar nossa autora evita de se cair na
armadilha da discusso de temas abstratos [...], sem critrios adequados que s as pesquisas
empricas podem fornecer (Fonseca, p. 186). Com efeito, eis a uma boa estratgia para se
escapar da discusso abstrata e se delimitar um objeto de pesquisa factvel: pens-lo
empiricamente. Em termos bem prticos, digamos que o leitor, enquanto mestrando ou
doutorando, est interessado no tema da justia social. Como pesquis-lo? Ao se pr esse
problema, uma das solues possveis, que enfaticamente no recomendo, seria resolv-lo
apelando para o universalismo a-histrico (mostrando como o Cdigo de Hamurbi j
tinha preocupaes com a justia social...) e para o manualismo (escrevendo um captulo
sobre os direitos fundamentais, outro sobre vrias concepes de justia, de Aristteles a
Rawls etc.), tudo isso embalado pelo reverencialismo (como preleciona fulano,
segundo o magistrio de sicrano etc.), at um final retrico exortando os nossos
governantes a cumprirem os direitos sociais insculpidos na Constituio. A outra soluo,
que recomendo, tentar encontrar um objeto emprico especfico atravs do qual poder-se-
ia at discutir mas como pano de fundo, no como trama principal o tema da justia
social. A questo do trabalho no regulado poderia ser esse objeto, a partir do qual se
constituiria o problema de pesquisa.

Como se trata de uma pesquisa scio-jurdica e no sociolgica, acho de bom alvitre que o
seu autor no ceda tentao de dar a chamada viso sociolgica sobre o assunto... Em
primeiro lugar porque, como j disse, tal coisa simplesmente no existe. Alm disso, a
bibliografia sociolgica sobre o trabalho to vasta, que ele simplesmente se perderia. A
23
viso sociolgica correria o risco de ser no mais do que uma srie de consideraes
sobre a importncia e a dignidade do trabalho extradas de livros de doutrina,
acompanhadas de crticas coladas ao senso comum sobre a desregulamentao do trabalho
levada a efeito pelo neo-liberalismo reinante... O que deve gui-lo em termos empricos j
que se trata de uma pesquisa scio-jurdica , o que ele, enquanto jurista, pode dar como
contribuio para o equacionamento do problema. As opes so vrias e dependem da
inteno que guia sua pesquisa. Do que se trata? De propor uma regulamentao sui generis
para algo que foge aos cnones do emprego tradicional? Nesse caso, ao lado da abordagem
propriamente jurdica do problema, ele poderia amealhar dados que pudessem subsidiar
uma proposta legislativa, por exemplo.

Que dados? Mais uma vez, cada caso um caso. No h pesquisas em abstrato. No caso
que serve de exemplo, o jurista-autor poderia valer-se de dados sobre as peculiaridades da
mo-de-obra que se pretende proteger. Mais til do que uma diatribe a mais contra a
precarizao da relao trabalhista, um argumento qualificado contendo dados sobre o
volume dessa mo de obra, o tipo de ocupao a que se dedica, sua renda, eventual
capacidade contributiva etc. So dados que provavelmente j existem em rgos
governamentais, no necessitando, assim, que o jurista-autor se ponha a fazer ele prprio
uma pesquisa para a qual normalmente no dispe de tempo, nem est preparado. O que
no significa dizer que, eventualmente, ele mesmo no possa fazer sua prpria pesquisa.
Apenas chamo a ateno para o fato de que muito provavelmente a menos que ele se
valha do auxlio de um especialista no assunto no ser uma pesquisa dotada de
sofisticao metodolgica que a equipare a uma verdadeira pesquisa sociolgica. Sejamos,
mais uma vez, realistas.

Mas tambm no sejamos desnecessariamente humildes. Sendo a pesquisa scio-jurdica
noutros termos, jurdica , creio poder lhe ser perfeitamente adequada o que chamaria de
uma metodologia de baixa complexidade. Exemplificando. Uma pesquisa sociolgica sobre
causas do crime por certo no escapar de um enfoque multicausal que exigir do socilogo
trabalhar com sofisticadas tcnicas quantitativas como a anlise regressiva, por exemplo.
Uma pesquisa scio-jurdica no ter essa pretenso nem esse alcance. Definido o problema
24
repito, jurdico , por certo o jurista-autor, se quiser estribar o seu argumento com dados
sociolgicos, estar plenamente servido por muito menos. Darei dois exemplos que me
ocorrem um pouco ao acaso.

Seja uma pesquisa sobre penas alternativas. Digamos que o mestrando ou doutorando, at
por experincia prpria, sugira e queira verificar a hiptese de que elas so pouco
utilizadas, e deseje saber por qu. Para a primeira questo, ele poder simplesmente coletar
dados existentes nas prprias varas criminais cujo funcionamento ele conhece; para a
segunda questo, por que no entrevistar os juzes que, estando teoricamente autorizados a
aplic-las, no as aplicam? No h grande complexidade num trabalho dessa natureza.

Seja, num outro exemplo, uma dissertao ou tese sobre os mecanismos jurdicos, inclusive
judiciais, de proteo do meio-ambiente. Um trabalho meramente dogmtico levantar as
vrias aes possveis, sua titularidade, a competncia do Ministrio Pblico para promover
termos de ajustamento de conduta etc. Ao final, como a lei em sua abstrao perfeita,
poderemos equivocadamente ficar com a imagem de que estamos no melhor dos mundos
possveis. Ora, reza uma vertente da teoria jurdica, o chamado realismo jurdico, que
direito no o que est nas leis, mas aquilo que efetivamente aplicado pelos juzes. Nesse
caso, por que no adotar essa perspectiva terica e ir ver o que efetivamente acontece com
as aes judiciais mas tambm com iniciativas extra-judiciais do parquet, entre outras
possibilidades tendo por objeto essa proteo? Para comeo de assunto: essas aes e
iniciativas existem? Quais so os seus resultados? Positivos? Negativos? Nesse caso, por
qu? So perguntas cujas respostas podero estar em autos de processos que o jurista-autor
sabe manusear e poder levantar sem maiores dificuldades. A verificao de pontos de
estrangulamento poder, inclusive, fornecer ao mestrando ou doutorando subsdios para
sugerir reformas legislativas, administrativas etc.

Em termos estruturais, enxutos e muito esquemticos pois no o caso, aqui, de descer
a detalhes a respeito de quantos e quais captulos, itens e eventualmente sub-itens dever ter
uma tese ou dissertao , um trabalho desses dever contemplar, basicamente, pelo menos
25
quatro partes nucleares
21
. Uma primeira seria a definio do problema de pesquisa, de que
dei acima alguns exemplos. Uma segunda parte seria uma espcie de estado da arte
jurdico do mesmo. Se, por exemplo, a questo verificar a aplicabilidade das penas
alternativas, esse levantamento compreenderia o seu arcabouo jurdico a legislao
concernente, o que diz a doutrina e o que tem decidido a jurisprudncia etc. Em seguida,
entraria a pesquisa stricto sensu, na qual seriam verificados os obstculos que tm impedido
uma aplicao satisfatria da lei, por exemplo. Por fim, uma quarta parte analisaria os
dados luz do arcabouo jurdico existente, realando possibilidades no exploradas pelos
aplicadores da lei, necessidades de alterao no mesmo arcabouo etc., etc., etc.

fcil? Digamos que , e no ! Ocorre-me, para concluir, pensar num episdio anedtico
(quem sabe mitolgico...) envolvendo, se no me engano, o grande contista Maupassant e
um aspirante a escritor. Este lhe pergunta qual o segredo para escrever um bom conto. E o
mestre responde que preciso um bom comeo e um bom final. E no meio? pergunta o
candidato glria literria. Ao que o grande contista responde: A onde entra o
talento...

21
Ficam de fora dessas consideraes, evidentemente, partes um tanto acessrias como
introduo, concluso etc.
26
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