LFG PENAL ESPECIAL Aula 13 Prof.

Rogrio Sanches Intensivo II

16/12/2009
CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA

DOS CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA

Ttulo XI - Arts. 312 a 359, do Cdigo Penal

Titulo XI
Dos Crimes Contra a Administrao Pblica (312a359-A)
Captulo I
Dos Crimes Praticados por Funcionrio Pblico Contra a Administrao em
Geral (312a327)
Peculato - Art. 312
Peculato Culposo - Art. 312, 2
Peculato Mediante Erro de Outrem - Art. 313
Insero de Dados Falsos em Sistema de Informaes - Art. 313-A
Modificao ou Alterao No Autorizada de Sistema de Informaes Art. 313-B
Extravio, Sonegao ou Inutilizao de Livro ou Documento - Art. 314
Emprego Irregular de Verbas ou Rendas Pblicas - Art. 315
Concusso - Art. 316
Excesso de Exao - Art. 316, 1 e 2
Corrupo Passiva - Art. 317
Facilitao de Contrabando ou Descaminho - Art. 318
Prevaricao - Art. 319
Condescendncia Criminosa - Art. 320
Advocacia Administrativa - Art. 321
Violncia Arbitrria - Art. 322
Abandono de Funo - Art. 323
Exerccio Funcional Ilegalmente Antecipado ou Prolongado - Art. 324
Violao de Sigilo Funcional - Art. 325
Violao do Sigilo de Proposta de Concorrncia - Art. 326
Funcionrio Pblico - Art. 327
Captulo II
Dos Crimes Praticados por Particular Contra a Administrao em Geral
(328a337-A)
Usurpao de Funo Pblica - Art. 328
Resistncia - Art. 329
Desobedincia - Art. 330
Desacato - Art. 331
Trfico de Influncia - Art. 332
Corrupo Ativa - Art. 333
Contrabando ou Descaminho - Art. 334
Impedimento, Perturbao ou Fraude de Concorrncia - Art. 335
Inutilizao de Edital ou de Sinal - Art. 336
Subtrao ou Inutilizao de Livro ou Documento - Art. 337
Sonegao de Contribuio Previdenciria - Art. 337-A
Captulo II-A (Acrescentado pela L-010.467-2002)

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CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA
Dos Crimes Praticados por Particulares Contra a Administrao Pblica
Estrangeira (337-B a 337-D)
Corrupo Ativa em Transao Comercial Internacional - Art. 337-B
Trfico de Influncia em Transao Comercial Internacional - Art. 337C
Funcionrio Pblico Estrangeiro - Art. 337-D
Captulo III
Dos Crimes Contra a Administrao da Justia (338a359)
Reingresso de Estrangeiro Expulso - Art. 338
Denunciao Caluniosa - Art. 339
Comunicao Falsa de Crime ou de Contraveno - Art. 340
Auto-Acusao Falsa - Art. 341
Falso Testemunho ou Falsa Percia - Art. 342, Art. 343
Coao no Curso do Processo - Art. 344
Exerccio Arbitrrio das Prprias Razes - Art. 345, Art. 346
Fraude Processual - Art. 347
Favorecimento Pessoal - Art. 348
Favorecimento Real - Art. 349; Art. 349-A
Exerccio Arbitrrio ou Abuso de Poder - Art. 350
Fuga de Pessoa Presa ou Submetida a Medida de Segurana - Art. 351
Evaso Mediante Violncia Contra a Pessoa - Art. 352
Arrebatamento de Preso - Art. 353
Motim de Presos - Art. 354
Patrocnio Infiel - Art. 355
Patrocnio Simultneo ou Tergiversao - Art. 355, Pargrafo nico
Sonegao de Papel ou Objeto de Valor Probatrio - Art. 356
Explorao de Prestgio - Art. 357
Violncia ou Fraude em Arrematao Judicial - Art. 358
Desobedincia a Deciso Judicial sobre Perda ou Suspenso de Direito
- Art. 359
Captulo IV
Crimes Contra as Finanas Pblicas (359-Aa359-H)
Contratao de Operao de Crdito - Art. 359-A
Inscrio de Despesas No Empenhadas em Restos a Pagar - Art. 359B
Assuno de Obrigao no ltimo Ano do Mandato ou Legislatura Art. 359-C
Ordenao de Despesa No Autorizada - Art. 359-D
Prestao de Garantia Graciosa - Art. 359-E
No Cancelamento de Restos a Pagar - Art.. 359-F
Aumento de Despesa Total com Pessoal no ltimo Ano do Mandato ou
Legislatura - Art. 359-G
Oferta Pblica ou Colocao de Ttulos no Mercado - Art. 359-H
Eu copiei o esquema acima do ndice do DJI para se ter ideia de como os
crimes contra a Administrao Pblica so sistematizado no Cdigo Penal. O
Rogrio, na verdade, comea a aula a partir daqui.

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CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA
Hoje ns vamos comear o Ttulo XI, do CP, Dos Crimes Contra a
Administrao Pblica, assim dividido:
Captulo I Dos Crimes Praticados por Funcionrio Pblico Contra a
Administrao em Geral (arts. 312 a 327) So os chamados crimes
funcionais.
Captulo II Dos Crimes Praticados por Particular Contra a
Administrao em Geral (328 a 337-A) - aqui que voc vai encontrar o
desacato, a desobedincia.
Captulo II-A (Acrescentado pela L-010.467-2002) - Dos Crimes
Praticados por Particulares Contra a Administrao Pblica Estrangeira
(337-B a 337-D) Pensem comigo: o que o Brasil tem a ver com a
Administrao Pblica estrangeira? Algum ordenamento jurdico
aliengena se preocupa com a Administrao Pblica brasileira? Vocs
conseguem imaginar isso? Chaves criou um crime s para a corrupo no
Brasil. Absurdo. Por isso, a doutrina fala que no esse o bem jurdico
tutelado no Captulo II-A. Na verdade, ele tutela a Regularidade das
Transaes Comerciais Internacionais. aqui que vocs vo
encontrar o delito de corrupo ativa de funcionrio pblico estrangeiro.
Captulo III - Dos Crimes Contra a Administrao da Justia (338 a 359)
Falso testemunho, falsa percia, denunciao caluniosa, etc.
Captulo IV - Crimes Contra as Finanas Pblicas (359-A a 359-H)
Esses crimes, nada mais so, do que a tipificao de condutas antes
configuradoras de mera infrao Lei de Responsabilidade Fiscal. Os
crimes contra as finanas pblicas, na verdade, tipificam o que antes
configurava infrao LRF. O que antes configurava somente infrao
LRF, o legislador entendeu que isso no era suficiente e resolveu tipificar
os comportamentos.
Sabem por que fiz esse esquema? Concurso pblico: maior nmero de
conhecimento no menor espao de tempo possvel. O Captulo IV caiu duas vezes
em concurso, desde que foi criado. E as duas vezes que caiu foi para concurso de
Tribunais de Conta. Ou analista ou at MP do TC. Duas vezes s. Praticamente no
cobrado porque um tipo extremamente difcil. Eu tive que escrever no meu
livro sobre esse tipo. A Marinela ama esse captulo, porque tem tudo a ver com
administrativo. Eu acho uma bosta. Ento, se voc no tiver tempo, no se
preocupe. Dificilmente cai. Quando cai, voc dificilmente acerta. Brincadeiras
parte, como eu no tenho tempo, no vou dar bola para um captulo pouco
importante como esse.
O que cai muito em concurso? Demais o Captulo I. o que mais cai. Depois,
o Captulo II e, por ltimo, o Captulo III. O Captulo II-A, vocs tambm no se
preocupem porque cai pouqussimo. Caiu no concurso do MPF em 2002, mera
repetio de artigo de lei e o candidato podia usar cdigo, inclusive. Ento, vamos
estudar apenas os Captulos I, II e III.
TTULO XI DOS CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA

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Vocs perceberam que o Ttulo XI o ttulo de encerramento do Cdigo
Penal? Vocs j ouviram falar em Constituio plstica? Essa expresso de Raul
Machado Horta. O que ele quis dizer da nossa Constituio quando a etiquetou
como sendo plstica? Ele quis dizer que os artigos da nossa Constituio no esto
colocados aleatoriamente, mas seguindo uma ordem de importncia, comeando
pelos mais importantes at os menos importantes. Por isso que na Constituio de
1967 os direitos e garantias fundamentais estavam no final da Constituio. O que
fez a Constituio de 1988? Migrou os direitos e garantias fundamentais para o
art. 5, demonstrando a importncia desse captulo. Se eu fosse usar o mesmo
raciocnio de Raul Machado Horta para o nosso Cdigo Penal, dizendo que ele
plstico, significaria que ns colocamos os artigos conforme a ordem de
importncia. E qual seria a importncia da Administrao Pblica? Zero. E
exatamente isso que se percebe na prtica. Por qu? Porque ns estamos diante de
crimes gravssimos com penas insignificantes. O Brasil tem a coragem de anunciar
para o mundo que admite crimes contra a Administrao Pblica de menor
potencial ofensivo. So crimes gravssimos com uma represso insignificante. S
para vocs terem uma ideia, no existe um crime contra a Administrao Pblica
considerado hediondo. E por isso eu fiz essa introduo, porque j existe projeto
de lei, que no ser aprovado nunca, tipificando como hediondo algumas formas de
peculato, concusso e corrupo. O Congresso est discutindo com o MP quais
crimes contra a Administrao devem ser tidos por hediondos. um belo projeto,
mas acreditem em mim: nunca vai ser aprovado. Corrupo como crime hediondo,
se existisse, estaria superlotando as cadeias.
Apesar da pouca importncia que se d aos crimes contra a Administrao
Pblica, em dois dispositivos o legislador foi firme com relao aos crimes
funcionais:
1. Art. 7, I, c, do CP:
Extraterritorialidade
Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora
cometidos no estrangeiro: I - os crimes: c) contra a
administrao pblica, por quem est a seu servio;
Para esses crimes se previu uma extraterritorialidade incondicionada. Isso
caiu na prova do MPF. Para essas espcies de delito, nosso legislador previu uma
extraterritorialidade incondicionada. Caiu no MPF: um funcionrio brasileiro
solicitando vantagem indevida na embaixada brasileira e perguntou se nossa lei vai
alcanar esse fato. O candidato respondeu: lgico que vai alcanar. O crime
aconteceu na nossa embaixada no Egito e embaixada brasileira no Egito
territrio nacional. Tunga! Errou! Voc j sabe que a embaixada no extenso
do territrio que representa. O fundamento era outro. Era exatamente o art. 7, I,
c. Apesar de cometido no estrangeiro e a embaixada brasileira no Egito
territrio estrangeiro, vai incidir a lei brasileira porque caso de
extraterritorialidade incondicionada. Muitos erraram fundamentando que o
crime ocorreu em territrio nacional.
O segundo dispositivo que se lembrou de punir mais rigorosamente os
crimes contra a Administrao em geral (foi logo depois da Operao Anaconda,
2003)

2. 4, do art. 33, do CP:

4 O condenado por crime contra a
administrao pblica ter a progresso de regime do

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cumprimento da pena condicionada reparao do dano
que causou, ou devoluo do produto do ilcito
praticado, com os acrscimos legais. (Acrescentado pela
L-010.763-2003)
O 4 traz uma condio para que o agente, autor de crime contra a
Administrao Pblica, consiga progredir. Vocs j viram esse pargrafo comigo na
aula de execuo penal. Mas hoje eu vou aprofundar o assunto. Eu comentei do
erro do legislador? No. Qual foi o erro do legislador? Onde que o legislador
errou? O legislador condicionou a concesso do benefcio reparao do dano.
Sempre que ele condiciona benefcio reparao do dano, ele lembra que h
pessoas que no tm condies de reparar. Ele lembrou de dizer salvo
impossibilidade de faz-lo? No lembrou. Ento, fica parecendo que aquele que
no tem condies de reparar jamais vai progredir de regime, criando um regime
integral. s voc olhar: no sursis, uma das condies reparar o dano, salvo
impossibilidade de faz-lo. Reabilitao? Reparao de dano, salvo
impossibilidade de faz-lo. Livramento condicional, idem. Sempre se lembrou do
salvo impossibilidade de faz-lo. Aqui esqueceram. Ento, j tem gente falando
que o 4 inconstitucional. E o que a gente faz com ele? Analogia in bonam
partem. s fazer isso e chegar seguinte concluso: tem condies de reparar?
Repara para progredir. No tem condies de reparar? No precisa reparar. Essa
condio no se aplica ao seu caso. s fazer uma analogia in bonam partem com
os delitos que ressalvam a impossibilidade de faz-lo.
Crimes funcionais. Eu vou fazer duas afirmaes e vocs vo dizer qual a
verdadeira e qual a falsa:
Todo crime funcional corresponde a um ato mprobo? Verdadeiro ou
falso!? Isso foi dissertao do TRF da 5 Regio. Todo crime funcional corresponde
a um ato de improbidade? possvel ter crime funcional e no ter ato de
improbidade? O Cdigo Penal prev crimes funcionais do art. 312 ao 326 (o art.
327 uma norma explicativa) e a Lei de Improbidade, Lei 8.429/92, prev atos
mprobos nos arts. 9, 10 e 11. O art. 12 trata das sanes. Invariavelmente, se
voc tem um crime funcional ou ele configurou enriquecimento e a as hipteses de
enriquecimento ilcito esto no art. 9 da Lei de Improbidade, ou ele trouxe um
dano ao errio (e a co no art. 10). E ainda que ele no configure enriquecimento
ilcito ou gere dano ao errio, o crime funcional fere os princpios da
Administrao Pblica, em especial, legalidade e moralidade. Ento, no tem como
escapar: crime funcional necessariamente corresponde a ato de improbidade
administrativa. Aqui no MP/SP os promotores criminais so orientados, quando se
deparam com crimes contra a Administrao Pblica, a remeter cpia de tudo ao
promotor da cidadania para entrar com ao de improbidade. Ento, quando eu
denuncio um funcionrio pblico por corrupo, eu extraio cpias e mando para o
promotor da cidadania ajuizar a correspondente ao civil pblica para reparao
do dano, perda do cargo, etc.
Todo ato mprobo corresponde a crime funcional? Verdadeiro ou
falso?! Agora eu inverti. Eu j vou demonstrar que essa questo no verdadeira.
O art. 10, da Lei de Improbidade, traz atos mprobos dolosos e atos mprobos
culposos. Quando o ato mprobo culposo, ns s vamos ter um crime culposo,
que o peculato. S o peculato admite modalidade culposa. Os demais crimes no
tm modalidade culposa. Ento, o ato mprobo culposo, por exemplo, no mximo
vai encontrar correspondncia no peculato culposo. Os demais no tm
correspondncia alguma. Ento, s um ato mprobo culposo que vai ter

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correspondncia no CP, que o peculato culposo. No mais, todos os demais atos
mprobos culposos no encontram crime correspondente. Se verdade que todo
crime funcional gera ato de improbidade, o contrrio no se aplica. Isso caiu no
TRF da 5 Regio.
Ns vamos falar dos crimes funcionais.
CAPTULO I DOS CRIMES FUNCIONAIS
1.

SUJEITOS DO CRIME

J deu para perceber que nos crimes funcionais o sujeito ativo o

funcionrio pblico. O CP ainda utiliza essa expresso, mas ps 1988 passou a ser
servidor. O sujeito passivo a Administrao em geral. Falou em crime funcional,
coloca na sua cabea: em regra o sujeito ativo o funcionrio pblico. H duas
excees (veremos que h dois crimes funcionais que voc no precisa ser
funcionrio pblico para praticar). Por isso eu gosto de falar que, em regra, o
sujeito ativo sempre ser o funcionrio pblico.
E a vtima? A vtima primria sempre ser a Administrao em geral,
podendo com ela concorrer o particular. Mas o particular ser vtima secundria.
E quem funcionrio pblico para fins penais? O que funcionrio pblico?
O que o direito administrativo responde qual o conceito de servidor pblico? H
administrativistas que do expresso um conceito amplo, outros do um conceito
restrito. E tem outros administrativistas que no sabem se vai ser amplo ou
restrito. O direito penal no pode ficar ao sabor dessa discusso porque norteado
pelo princpio da taxatividade. Ento, o direito penal tem um conceito de
funcionrios pblicos para fins penais. Da nasceu o art. 327:
Funcionrio Pblico
Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para
os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem
remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica.
1 Equipara-se a funcionrio pblico quem
exerce cargo, emprego ou funo em entidade
paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de
servio contratada ou conveniada para a execuo de
atividade tpica da Administrao Pblica.
2 - A pena ser aumentada da tera parte
quando os autores dos crimes previstos neste Captulo
forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de
direo ou assessoramento de rgo da administrao
direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou
fundao instituda pelo poder pblico.
O art. 327 traz um caso de interpretao autntica ou literal ou legislativa. O
direito penal precisou interpretar o conceito de funcionrio pblico para obedecer

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o princpio da taxatividade ou mandado de certeza. Ento, vamos interpretar o art.
327.
1.1.

Funcionrio Pblico Tpico ou Propriamente Dito (caput)

Ele comea a enunciar no caput o chamado funcionrio pblico tpico ou

propriamente dito. Para o direito penal, quem funcionrio pblico ou
propriamente dito? quem exerce cargo, quem exerce emprego e quem exerce
funo pblica, ainda que transitoriamente ou sem remunerao.

Quem exerce cargo? O famoso estatutrio.

Quem exerce emprego? O celetista da Administrao.
Quem exerce uma funo pblica? Voc pode exercer uma funo
pblica sem ter cargo, sem ter emprego pblico. A funo pblica o
exerccio de um dever para com a Administrao pblica. Exemplo de
funo pblica transitria e sem remunerao: jurado e mesrio. Isso no
cai mais em concurso de tanto que j perguntaram.

Funo pblica vs. Encargo pblico - O que cai agora? O antigo sndico
de falncia, atual administrador judicial. Vai cair isso e s vocs vo acertar. O
administrador judicial da falncia solicita vantagem de um credor. Ele praticou
crime contra a Administrao Pblica? Questo boa! Vocs no podem confundir
funo pblica com encargo pblico, mnus pblico. Aqui, prestao de favor.
O administrador judicial no funcionrio pblico para fins penais porque no tem
funo pblica. Ele tem encargo pblico. Administrador judicial. Cuidado. Nlson
Hungria h tempos alertava isso. O administrador judicial, antigo sndico da
falncia, no pratica crime funcional porque j h um rol de crimes que podem ser
praticados por ele na prpria Lei de Falncia. Ento, cuidado! Tambm exercem
encargo pblico o inventariante dativo. Se ele se apropria de bens do monte da
herana, pratica apropriao indbita, no peculato-apropriao. Tambm exerce
encargo pblico o tutor dativo. Tambm exerce encargo pblico o curador dativo.
Reparem que esses quatro casos despencam em concurso e o candidato que no
percebe a diferena de funo pblica para encargo pblico vai achar que so
funcionrios pblicos para fins penais.
Advogado dativo E o advogado dativo? Ele funcionrio pblico para fins
penais ou exerce mero encargo pblico? O advogado dativo se apropriou do
dinheiro do seu cliente assistido. apropriao indbita ou peculato-apropriao?
Prevalece, inclusive, no STJ que o advogado dativo funcionrio pblico para
fins penais. Primeiro porque est fazendo as vezes da Defensoria Pblica, depois
age diante de um convnio com o Estado e terceiro, ele recebe do Estado para
fazer isso.
Estagirio funcionrio pblico? Estagirio do MP, da Defensoria, etc.
Caiu isso em concurso recentemente. Sim. Estagirio funcionrio pblico
para fins penais.
1.2.

Funcionrio Pblico Atpico ou Por Equiparao (art. 327, 1)

O art. 327, 1, traz o funcionrio pblico atpico ou por equiparao.

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1 Equipara-se a funcionrio pblico quem
exerce cargo, emprego ou funo em entidade
paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora
de servio contratada ou conveniada para a execuo de
atividade tpica da Administrao Pblica. (Alterado pela
L-009.983-2000)
At o advento da Lei 9.983/00 o 1 era constitudo da redao grifada. Por
que em 2000 mudou? Por que em 2000 acrescentaram os que trabalham para
empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de
atividade tpica da Administrao Pblica? Se voc respondeu privatizao, errou,
porque na privatizao voc transfere tudo para o particular: o servio e o
patrimnio. O Estado abre mo do servio e do patrimnio. O que est em cinza se
preocupou com a poltica de desestatizao e diferente de privatizao. Voc
transfere o servio, mas o patrimnio continua do Estado. Estou sendo bem
simplista. Na desestatizao voc transfere a explorao do servio, a concesso
do servio, objeto da desestatizao. O patrimnio continua a lhe pertencer. Tanto
que quando acaba o contrato de concesso, a Administrao volta a explorar o
servio com todas as benfeitorias realizadas pela concessionria. O que est em
cinza uma preocupao com a famosa poltica da desestatizao. As famosas
concesses das rodovias, etc.
Quem funcionrio publico atpico quem exerce cargo, emprego, funo
em:

Entidade paraestatal
Empresa prestadora de servio contratada
Empresa prestadora de servio conveniada

No ser qualquer empresa prestadora contratada ou conveniada pela

Administrao e sim aquelas que buscam executar atividade tpica da
Administrao pblica. Somente aquelas para as atividades tpicas da
Administrao. Os funcionrios das empresas que foram contratadas para
finalidades atpicas da Administrao no so considerados funcionrios pblicos
para fins penais. O governo contratou um buffet. Isso no atividade tpica. Os
funcionrios do buffet no so funcionrios pblicos para fins penais.
Na cidade que eu trabalhei a Santa Casa ia fechar. Chamei o prefeito: por
que a prefeitura no faz um convnio com a Santa Casa? Isso significa injetar
dinheiro pblico na Santa Casa e nomear um gestor. No dia que saiu o convnio,
eu mandei uma informao para a Santa Casa dizendo: a partir de agora, vocs,
funcionrios da Santa Casa, so funcionrios pblicos para fins penais. Voc que
levava para casa um remedinho e achava que estava praticando um mero furto,
agora voc pratica peculato-furto. Voc, atendente que no fazia porra nenhuma,
no era crime, agora prevaricao. Isso porque a partir do convnio os
funcionrios da Santa Casa passaram a ser funcionrios pblicos para fins penais.
Causa de aumento de pena
O 2, do art. 327 traz majorante de pena, causa de aumento de pena:
2 - A pena ser aumentada da tera parte
quando os autores dos crimes previstos neste Captulo

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CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA
forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de
direo ou assessoramento de rgo da administrao
direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou
fundao instituda pelo poder pblico.
Aumenta-se a pena de 1/3 quando o agente, sujeito ativo de crime funcional,
exercer:
Cargo em comisso
Funo de direo
Assessoramento
Em:
o
o
o
o

rgo da Administrao Direta

Sociedade de Economia Mista
Empresa Pblica
Fundao instituda pelo Poder Pblico

E esse aumento 1/3 ajuda porque pode salvar o crime da prescrio, j que
as penas so to pequenas (quase tudo prescreve).
O legislador esqueceu de alguma coisa. O qu? Da autarquia. O legislador
se esqueceu da autarquia, voc no pode lembrar porque isso analogia in
malam partem. Tem que pedir para o Congresso retificar. No d para fazer isso na
prtica. Eu sei que a fundao instituda pelo Poder Pblico uma espcie de
autarquia, mas no de todas.
Presidente/Governador/Prefeito exercem funo de direo de rgo
da Administrao Direta? Tem como o Presidente da Repblica corrupto, o
Governador de Estado e DF corrupto e prefeitos corruptos escaparem desse
aumento? Vocs conseguem imaginar na corrupo de um Presidente, Governador
ou Prefeito surgir esse aumento? Eu posso dizer que essas pessoas exercem funo
de direo de rgo da administrao direta? Isso o que diz o Supremo por 6
votos a 5. O STF, por 6 votos a 5 decidiu que Presidente, Governadores e Prefeitos
sempre respondem com aumento porque exercem funo de direo em rgo da
Administrao direta. Sabe por que nasceu essa tese? Para evitar a prescrio do
escndalo do BANPAR, do ex-governador Jader Barbalho. J estava prescrito. Se
no configurasse o aumento de 1/3 o Supremo no ia poder receber a denncia
porque j estava prescrito e no era da pena em perspectiva. Era a prescrio da
pretenso punitiva em abstrato. O fato aconteceu em 1994 e em 2005 o Supremo
no havia recebido ainda a denncia. Considerando aumento de 1/3 o Supremo
evitou a prescrio. E isso foi apertado. 6 a 5. Os cinco que perdera, diziam que o
Presidente/Governador/Prefeito no exercem funo de direo de rgo na
Administrao. Ele a prpria Administrao rodeada dos seus rgos. Acusaram
os demais de fazer um contorcionismo jurdico para evitar a prescrio. A tese
deles a de que o Governador presenta a Administrao que rodeada de rgos.
O Presidente da Repblica presenta a Administrao Direta que rodeada de
rgos. Assim como o prefeito. Mais do que representam, eles so presentantes.
Mas a tese que venceu no Supremo a de que sempre sofrero aumento porque
exercem, sim, funo de direo de rgo.
Funcionrio da ECT funcionrio publico para fins penais? Tenho
certeza que vai cair isso. A ECT tem sido alvo de alguns escndalos desde o

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Mensalo. Funcionrios da ECT so funcionrios pblicos para fins penais? Os
funcionrios da ECT so servidores pblicos. Voc no pode confundi-los com os
funcionrios das franquias do correio. A doutrina majoritria entende que os
funcionrios das franquias no so servidores pblicos para fins penais. Isso caiu
para delegado no RS. Ele falava de um carteiro que abriu uma correspondncia e
subtraiu o que estava no seu interior. Se ele fosse funcionrio direto da ECT, ele
praticou peculato-furto. Se ele era funcionrio da franquia ele praticou furto.
Cuidado! Tanto que os crimes que envolvem a ECT so da competncia da justia
federal. J os crimes que envolvem as franquias, competncia da justia estadual.
Houve um roubo ao correio! Qual correio? ECT ou a alguns de seus rgos
espalhados pelo Brasil? Competncia da justia federal. Houve roubo ao correio,
franquia, a competncia da justia estadual.
Os crimes funcionais se dividem em:
Os crimes funcionais prprios no se confundem com os crimes funcionais
imprprios.
Crime funcional prprio Faltando a qualidade de servidor do agente,
o fato passa a ser um indiferente penal. hiptese de atipicidade
absoluta. Se voc retirar a roupagem de servidor, no pratica crime
funcional. Exemplo: prevaricao.
Crime funcional imprprio Faltando a qualidade de servidor do
agente, o fato deixa de configurar crime funcional, ajustando-se ao crime
comum. hiptese de atipicidade relativa. Exemplo: peculatoapropriao, que passa a ser apropriao indbita; o peculato-furto, que
passa a ser furto; a concusso, que passa a ser extorso, etc. o que
mais tem.
Uma hora e dez minutos de aula, s fazendo introduo. Mas a tendncia
dos concursos pblicos a dissertao explorar direito penal parte especial. E esse
crime contra Administrao Pblica o crime da moda.
2.

PECULATO Art. 312

O crime de peculato admite 6 modalidades:

Peculato-apropriao Art. 312, caput, 1 parte

Peculato-desvio Art. 312, caput, 2 parte
Peculato-furto Art. 312, 1
Peculato culposo Art. 312, 2
Peculato-estelionato Art. 313
Peculato eletrnico Art. 313, A e B.

O examinador, na prova, vai perguntar: o peculato prprio ou imprprio?

A o candidato que conhece os tipos de peculato vai dizer que peculato prprio e
peculato imprprio no existe.
Peculato prprio ou propriamente dito o gnero do qual so espcies
o peculato-apropriao e o peculato-desvio. Esse o peculato prprio ou

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propriamente dito. O peculato do caput o prprio. Se o probleminha retrata um
peculato-apropriao ou peculato-desvio o peculato prprio ou propriamente
dito.
Peculato imprprio sinnimo de peculato-furto.
Cuidado com isso! Veja se o examinador trouxe no problema o peculato do
caput, que tem como sinnimo o peculato prprio ou se ele trouxe o peculato do
1, que tem como sinnimo peculato imprprio.
Agora, vamos analisar cada uma dessas figuras. Vamos, na aula de hoje,
destruir o peculato.
2.1. PECULATO PRPRIO (peculato-apropriao e peculato-desvio)
Art. 312, caput
Peculato
Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de
dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou
particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou
desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso,
de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.

Sujeito Ativo
O sujeito ativo do peculato-apropriao e do peculato-furto o funcionrio
pblico no sentido amplo do art. 327, do CP. Ao invs de responder funcionrio
pblico, responda funcionrio pblico em sentido amplo (do art. 3127)
Coautoria e Participao - Exige qualidade especial do sujeito ativo. ,
portanto, um delito prprio. Admite coautoria e participao? Sim, sem dvida.
Mas tomem cuidado. Olha o problema que vai cair na sua prova: A funcionrio
pblico para fins penais. B o particular. A se apropria de bens pblicos, B induz A
a se apropriar de bens pblicos. A induzido por B se apropriou de bens pblicos.
Que crime pratica A? Pratica peculato. E B? Depende. Se B tinha conhecimento da
qualidade funcional de A, tambm responde por peculato na condio de partcipe.
Agora, se B no tinha conhecimento, a B praticou apropriao indbita. Cuidado
na prova! Veja se B tinha conhecimento da qualidade funcional de A. Se tinha,
partcipe. Caso contrrio, pratica apropriao indbita. Voc tem que explorar isso
na prova.
Prefeito como sujeito ativo - Sempre que se falar em prefeito, antes de ir
para o Cdigo Penal, voc tem que ir para o DL 201/67. O Cdigo Penal, nesse
caso, norma geral e o DL 201/67, como norma especial. Ento, sempre que se
falar em prefeito, voc primeiro analisa se o crime est no DL 201/67. Somente se
no estiver na norma especial que voc pode se socorrer da norma geral.
Cuidado! Se voc se deparou com a palavra prefeito, a primeira coisa que voc
vai fazer analisar se o comportamento dele se ajusta ao decreto-lei. Somente na
hiptese de no se ajustar ao DL 201/67 que voc vai para o Cdigo Penal.
Diretor de sindicato que desvia dinheiro do sindicato pratica
peculato? Para responder a essa pergunta, voc tem que decidir se o diretor do

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sindicato funcionrio pblico ou no. O fato de ser diretor de sindicato torna
algum funcionrio pblico? Voc sabe que perfeitamente possvel o funcionrio
pblico ser diretor de sindicato. Mas a ele j era funcionrio pblico. Eu quero
saber se o fato de algum ser diretor de sindicato o torna funcionrio pblico.
Diretor do Sindicato dos Animadores Circenses. O palhao diretor do sindicato.
Ele desviou dinheiro do sindicato. Praticou peculato? Diretor de sindicato exerce
cargo, emprego ou funo pblica? No. Ele funcionrio equiparado? O sindicato
entidade paraestatal? No. O sindicato contratado pela Administrao? No.
entidade conveniada? No. Se ele no funcionrio pblico nem tpico e nem
atpico, pratica peculato? Pratica! Mas como?? o art. 552, desse documento
importantssimo, que a CLT, diz o seguinte (foi o nico artigo que abri na minha
vida):
Art. 552 - Os atos que importem em malversao
ou dilapidao do patrimnio das associaes ou
entidades sindicais ficam equiparados ao crime de
peculato julgado e punido na conformidade da legislao
penal. (Redao dada pelo Decreto-lei n 925, de
10.10.1969)
O que esse artigo fez? No equiparou a pessoa. Equiparou o fato. A
equiparao no foi subjetiva, mas objetiva. O art. 552, da CLT est anunciando o
seguinte: eu sei que o diretor do sindicato no funcionrio pblico, mas o fato
que ele praticou equiparado a e deve ser julgado como. Ento, o art. 552, da
CLT, no fez uma equiparao subjetiva. O que ele fez foi trabalhar com uma
equiparao objetiva, do fato. Esse artigo tem uma redao dada pelo DL 925/69.
O que vocs acham dessa redao? poca da ditadura. Essa redao est bem na
poca da ditadura, em que eles queriam o sindicato na sua mo. E o que fez a
Constituio de 1988 com o sindicato? Veda-se qualquer ingerncia estatal nas
entidades sindicais. Ento, questiona-se: o art. 552 foi recepcionado pela CF/88?
A maioria da doutrina e da jurisprudncia entende que esse artigo no foi
recepcionado pela Constituio Federal. Entende que ele retrata uma ingerncia
estatal nas entidades sindicais, vedada pela CF/88. Ento, para a maioria, o art.
552 no foi recepcionado. Sabe quem diz isso? Srgio Pinto Martins. E a posio
tambm do TRF da 4 Regio.
Olha o detalhe: STJ discorda. As ltimas decises do STJ so no sentido de
que o art. 552 foi recepcionado pela Constituio Federal. O MP/SP denunciou
diretores de sindicato do Estado por malversao do dinheiro e denunciou por
peculato. Chegou no STJ, o STJ confirmou a recepo do art. 552 pela Constituio
Federal. Foi recepcionado, sim. No STJ isso tranquilo.
(Intervalo 01:27:30))

Sujeito Passivo
O sujeito passivo a Administrao em geral. o Estado-Administrao.
Observao: podendo com ela concorrer o particular lesado pela ao do
agente.

a)

Peculato-Apropriao

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Vamos analisar o comportamento criminoso do art. 312, caput, que ter que
ser dividido em duas partes:
Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico
de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel,
pblico ou particular, de que tem a posse em razo
do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou
alheio: Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e
multa.
1 Parte Peculato-apropriao
2 Parte Peculato-desvio
Isso, s no Brasil mesmo, porque absurdo voc dividir peculato
apropriao de peculato desvio. a mesma coisa! Se voc se apropria est
desviando. Se voc est desviando porque se apropriou. S o Brasil consegue
enxergar dois crimes distintos. Sofre, inclusive, a crtica da doutrina.
Elementos do peculato-apropriao:
Apropriar-se o funcionrio pblico O que significa apropriar-se? Inverter
a posse, agindo arbitrariamente, como se dono fosse. E esse funcionrio pblico se
apropria de
Dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel Eu falei em bem mvel. Voc
j sabe que para o direito penal mvel no o mvel do direito civil. Para o direito
penal, mvel o que pode ser transportado de um local para o outro sem perder a
identidade. Cuidado que no corresponde ao conceito do direito civil.
Pblico ou particular Reparem que tambm h o crime quando o
funcionrio se apropria de coisa particular em poder da Administrao. E quando
se apropriar de coisa particular, o proprietrio figura como vtima secundria.
Cuidado! Tem gente que acha que peculato s se apropriar de coisa pblica.
Pode ser bem mvel pblico ou particular.
De que tem a posse A posse pressuposto do crime. Isso abrange a mera
deteno? Apropriar-se o funcionrio de bem de que tem a mera deteno tambm
configura peculato-apropriao? Isso j foi pergunta de prova. O legislador quando
usou a palavra posse o fez no sentido tcnico, diferenciando da mera deteno
ou no? Ou utilizou no seu sentido vultar, abrangendo, inclusive, a mera deteno?
Anotem:
A expresso posse abrange a mera deteno (TRF 1 Regio)?
1 Corrente: No abrange a mera deteno. Quando o legislador quer
abranger a deteno, ele o faz expressamente
(exemplo: art. 168, do CP:
Apropriao Indbita - Art. 168 - Apropriar-se de coisa alheia mvel, de que tem a
posse ou a deteno:). O art. 168, claro, ao diferenciar posse de deteno.
Se o art. 312 no falou em
deteno porque no quer abranger deteno.
Concluso: exercer mera deteno em domnio
configura
peculatofurto.
2 Corrente: A expresso posse abrange a mera deteno, tendo o
legislador redigido o artigo sem
preocupao tcnica. A posse a abrange a

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posse ordinria e a posse precria (mera deteno). Para
essa
corrente,
inverter a mera deteno em domnio tambm configura peculato-apropriao.
Concluso: exercer mera deteno em domnio configura peculatoapropriao.
A do STJ a primeira corrente. Era essa que o examinador queria. Eu no
falei do STJ porque o STF ainda no tem posio sedimentada sobre o assunto.
Em razo do cargo Isso significa o qu? imprescindvel o nexo funcional.
Isso significa que a posse da coisa tem que estar entre as atribuies do agente no
cargo, emprego ou funo. No se confunde com a expresso por ocasio do
cargo (e nisso que o examinador vai querer te pegar). No basta uma posse por
ocasio do cargo, que um mero nexo temporal. Tem que ser uma posse em razo
do cargo, em razo do vnculo funcional. Cuidado! Se no voc no vai perceber
que ele mudou o nexo funcional para mero nexo temporal.
Para si ou para outrem E ele assim age para si ou para outrem.
Se perguntarem sobre peculato-apropriao, voc tem todos os seus
elementos. No tem como errar.

b)

Peculato-Desvio

Qual a diferena do peculato-desvio para o peculato-apropriao? A nica

diferena que na apropriao ele se apropria e no desvio ele desvia. O resto
tudo igual. Eu s vou mudar o primeiro elemento. O peculato-desvio s difere no
primeiro elemento. Se o peculato-apropriao apropriar-se, o peculato-desvio
desviar o funcionrio pblico dinheiro, valor ou qualquer bem mvel, pblico ou
particular, de que tenha a posse em razo do cargo para si ou para outrem. Ao
invs de apropriar-se, ele desvia, isso , ele d uma destinao diversa da que
prevista em lei. Ele d coisa uma destinao diversa da prevista em lei,
infringindo a lei. S isso. No tem sentido diferenciar esses dois tipos de
peculato.

Elemento subjetivo
O crime peculato prprio punido a ttulo de dolo. Basta o dolo? No. um
dolo + finalidade especial, qual seja, para si ou para outrem. imprescindvel
o animus de apoderamento definitivo.
E a vem a pergunta de concurso: e se ele age com animus de uso,
crime? Eu vou dar um caso hipottico. Se voc conhece algo parecido, triste
coincidncia. Quando o caso real, eu falo. Vamos imaginar um famoso legista da
UNICAMP. Ele levou para o seu consultrio particular (consultrio de legista. J
pensou? hoje vou consultar o meu legista) um aparelho de ltima gerao da
universidade para aplicar nas suas pesquisas. Levou, usou duas semanas e
devolveu. Pergunto: praticou crime? Ele s usou o aparelho e devolveu para a
universidade. Ele praticou peculato? Olha que interessante: voc tem que
diferenciar a coisa consumvel da coisa no consumvel. A doutrina penal falando
em fungvel e no fungvel e confunde tudo.

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Se a coisa for consumvel (se consome com o uso), voc jamais vai
restitu-la ao status quo ante. A voc tem crime + ato de improbidade.
Se a coisa for no consumvel, ato de improbidade administrativa.
Eu acabo de provar que todo crime gera ato de improbidade, mas nem todo
ato de improbidade corresponde a crime. Exemplo: peculato de uso.
Observao: mo-de-obra no coisa, servio!! No existe peculato de
mo-de-obra. Cezar Roberto Bittencourt alerta isso.
Caso verdico Eu era promotor em Santa Rosa de Viterbo e por conta de
uma ausncia de promotor na comarca vizinha eu estava acumulando as funes.
Um dia veio de l o oficial de justia e me contou que viu mquinas da prefeitura
cavando uma piscina na chcara da prefeita. Eu fui l ver aquilo. Quando cheguei,
at vi o carro do oficial. Ele estava em cima da rvore observando e me chamou
para subir. E eu: voc sobe, voc tira foto e voc desce para me mostrar. Ele fez
exatamente isso. Tirou as fotos, desceu. Na hora que eu vi as fotos, as mquinas
estavam l. Eu mandei chamar o comandante da PM para entrar na chcara.
Entrei, fui recebido pela prefeita e dei voz de priso por peculato. O comandante
da PM at prendeu. O prefeito tem competncia especial. At liguei para vir um
procurador de justia acompanhar o flagrante. No caminho da delegacia, o oficial
vira pra mim e fala assim: doutor, o Sr. prendeu em flagrante por peculato, mas
ela no estava somente usando? Mquina da prefeitura bem consumvel ou no
consumvel? E, doutor, se no consumvel, no tem crime! O Sr. prendeu em
flagrante por qu? Cheguei na delegacia e o delegado j estava pronto pra lavrar
o flagrante. Eu expliquei e ele disse pra gente arrumar um crime ambiental. S
que no DL 201/67, art. 1, II, o peculato pode ser, inclusive, de uso:
Art. 1 So crimes de responsabilidade dos
Prefeitos Municipal, sujeitos ao julgamento do Poder
Judicirio, independentemente do pronunciamento da
Cmara
dos
Vereadores:
II
utilizar-se,
indevidamente, em proveito prprio ou alheio, de
bens, rendas ou servios pblicos;
Vejam que no caso de prefeito, o uso sempre crime, no importa se o
bem consumvel ou no consumvel. E mais: para prefeito crime at mesmo
o uso de mo-de-obra! At mesmo uso de servios pblicos. Foi pergunta do TRF
da 3 Regio: explique o peculato de uso, inclusive no caso de prefeitos. Para o
prefeito o uso sempre crime, no importando se a coisa consumvel ou no
consumvel. crime, inclusive, o uso de mo-de-obra. No se esqueam disso, para
no sentirem o frio que eu senti.

Consumao e Tentativa
Quando o crime se consuma? Vamos dividir a consumao para o peculatoapropriao e para o peculato-desvio.
Peculato-apropriao Tem gente que diz que se consuma quando o
agente inverte o animus de possuidor para proprietrio. E como voc vai saber
isso? Vai entrar na cabea dele? Ento, o melhor responder que no peculatoapropriao o crime se consuma no momento em que o agente passa a

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exteriorizar poderes de proprietrio: aliena, aluga, destri, etc. Vocs esto
lembrados no direito real, quais so os poderes de domnio.
Peculato-desvio Se consuma no momento em que ele d coisa
destinao diversa da prevista em lei.
Ambas as modalidades admitem tentativa.

Princpio da Insignificncia
possvel princpio da insignificncia no peculato?
1 Corrente Tratando-se de crime contra a moralidade administrativa,
inaplicvel o princpio da insignificncia.
Mais do que com o patrimnio, eu
estou preocupado com a moralidade administrativa, logo,
inaplicvel
o
princpio da insignificncia. Essa primeira corrente do STJ.
2 Corrente Sendo o princpio da insignificncia um vetor de aplicao
geral no direito penal, cabvel nos crimes contra
a
Administrao
Pblica
(regra). Isso tem que ser interpretado como regra porque a prpria segunda
corrente admite que h casos em que o princpio da insignificncia inaplicvel.
Essa segunda corrente a do STF.

Diferena entre o peculato desvio e o delito de emprego

irregular de verba (art. 315)
Emprego Irregular de Verbas ou Rendas
Pblicas
Art. 315 - Dar s verbas ou rendas pblicas
aplicao diversa da estabelecida em lei: Pena deteno, de 1 (um) a 3 (trs) meses, ou multa.
O que d s verbas pblicas dolosamente aplicao diversa da estabelecida
em lei, deteno de 1 a 3 meses. mais grave voc arranhar sua vizinha (3 meses
a 1 ano). E qual a diferena do peculato-desvio para esse crime? Vamos
diferenciar o art. 312 do art. 315.
No art. 312, voc tem um desvio. No art. 315 voc tambm tem um desvio.
At aqui, no h diferena. A diferena nasce quando voc percebe que no art. 312
o desvio visa satisfazer interesses particulares, seja do agente, seja de outrem. J
no art. 315, o desvio continua atendendo o interesse pblico. Ele desvia
dolosamente a verba da educao para a sade. Antes ele desviasse s pensando
nisso. No art. 312 ele desvia para o seu banco ou para o banco de algum. Claro
que ele pode alegar estado de necessidade. Vamos imaginar as calamidades que
tomaram o Sul do Pas com as chuvas. Se ele desviasse verba da educao e da
sade para atender as famlias desabrigadas, possvel alegar estado de
necessidade. Se o desvio acontecer para salvar a populao de um perigo atual, ele
pode alegar estado de necessidade.
2.2.

PECULATO IMPRPRIO ou PECULATO-FURTO Art. 312, 1

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1 - Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio
pblico, embora no tendo a posse do dinheiro, valor ou
bem, o subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em
proveito prprio ou alheio, valendo-se de facilidade
que lhe proporciona a qualidade de funcionrio.
Sujeito Ativo Funcionrio pblico no sentido amplo do art. 327, do CP.
Sujeito Passivo Administrao Pblica, podendo com ela concorrer o
particular lesado pelo crime.
No peculato-apropriao ou desvio vocs viram que o agente tem posse e,
por ter posse legtima, apropria-se ou desvia. J no peculato-furto, ele no tem
posse e por no ter posse, ele tem que subtrair ou facilitar a subtrao por
algum. No peculato prprio ele tem a posse. O que ele faz com ela? Ele inverte,
se apropriando ou desviando. No peculato-furto, exatamente por no ter posse
que ele tem que subtrair a coisa ou facilitar a sua obteno.
Por isso que no caput, o peculato chamado de prprio e aqui ele
chamado de imprprio, porque ele no tem posse. Ele tem que subtrair a coisa.
No vai ficar pensando que qualquer subtrao do funcionrio pblico para
com a Administrao peculato-furto. O 1 diz que s haver peculato-furto se o
agente valer-se da facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio
pblico. Se ele no tem facilidade alguma, furto comum. Quando estudamos
furto, eu fiz o seguinte esquema: se voc tem uma subtrao facilitada pelo cargo,
o peculato-furto. Mas se a subtrao no facilitada pelo cargo, isso furto
comum. No se esquea disso! No fique pensando que toda subtrao de
funcionrio pblico para com a Administrao gera peculato-furto. No! A
subtrao, para gerar peculato-furto, tem que ser facilitada pelo cargo. isso que
voc vai ter que descobrir na hora da prova.
Tipo Subjetivo O
apoderamento definitivo.

crime

punido

ttulo

de

dolo,

exigindo

Consumao s voc lembrar do que falamos no furto. Tudo o que

falamos no furto se aplica ao peculato-furto.
2.3.

PECULATO CULPOSO Art. 312, 2

Peculato Culposo
2 - Se o funcionrio concorre culposamente para
o crime de outrem: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1
(um) ano.

o NICO crime culposo da espcie dos delitos funcionais.

o NICO crime de menor potencial ofensivo entre os delitos
funcionais.
Sujeito Ativo O funcionrio pblico, no sentido amplo do art. 327, do CP.

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Sujeito Passivo Administrao em geral, lembrando que com ela pode
concorrer o particular lesado.
Tipo Objetivo O que estou punindo no art. 312, 2? Concorrer
culposamente para o crime de outrem. Isso o que se pune. O funcionrio
pblico, com a sua negligncia, concorreu para o crime de outrem. Foi a
negligncia dele que permitiu o crime de outrem.
Olha o que vai cair: qual crime de outrem? Qualquer crime de outrem? Ou
apenas algumas modalidades de crime?
1 Corrente O 2 merece uma interpretao topogrfica. Ento, esse
crime de outrem s pode ser o do 1, s pode ser o do caput. Ento, s existe
crime quando ele concorre culposamente para um
peculato-furto ou peculato
prprio. a que prevalece. Prevalece essa corrente, que a restritiva.
2 Corrente Ela diz que no, que apesar de o 2 estar no art. 312, a
expresso crime no restringe espcies de infrao penal. Logo, abrange
qualquer crime, inclusive o furto. Rui Stocco
adota essa corrente e ele tem
razo, pois a lei no diferencia.
Consumao claro que o crime punido a ttulo de culpa e consuma-se
o crime com a consumao do crime de outrem. Consuma-se o peculato culposo
com a consumao do crime de outrem.
Por que esse funcionrio pblico no responde como coautor ou partcipe
nesse crime de outrem? Porque no existe homogeneidade de elementos
subjetivos. No existe participao culposa em crime doloso. Para tanto,
tem que haver homogeneidade de elementos subjetivos. Cada um responde
pelo seu crime. O crime de outrem tem uma punio independente e o funcionrio
negligente, a punio pelo peculato culposo.
Tentativa Admite tentativa? Claro que no! crime culposo e, cuidado,
crime culposo no admite tentativa!
O 3 se aplica, nica e exclusivamente, ao peculato culposo:
3 - No caso do pargrafo anterior (de peculato
culposo), a reparao do dano, se precede sentena
irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior,
reduz de metade a pena imposta.
So benefcios exclusivos do peculato culposo, no podendo ser estendidos
ao peculato doloso. O 3, em apertada sntese, diz o seguinte:
Se a reparao ocorrer antes da sentena irrecorrvel, extingue a
punibilidade.
Se a reparao ocorrer depois da sentena irrecorrvel, diminui a
pena de metade.
Vejam que entre o benefcio da extino da punibilidade e a simples
diminuio de pena h um divisor de guas: sentena irrecorrvel. Na sua prova, o
examinador vai colocar sentena recorrvel. Ou ele vai colocar denncia ou

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recebimento de denncia. Mas ele tem at a sentena irrecorrvel para
reparar o dano. No pode estender para o peculato doloso! benefcio exclusivo
do peculato culposo!
Observao: A diminuio da pena depois da sentena irrecorrvel
aplicada pelo juiz da execuo.
2.4.

PECULATO-ESTELIONATO Art. 313, 2

Peculato Mediante Erro de Outrem
Art. 313 - Apropriar-se de dinheiro ou qualquer
utilidade que, no exerccio do cargo, recebeu por erro de
outrem: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e
multa.

Sujeito Ativo O funcionrio pblico, no sentido amplo do art. 327, do CP.

Sujeito Passivo Administrao em geral, podendo com ela concorrer o
particular lesado.
Tipo Objetivo O tipo objetivo diz apropriar-se de coisa recebida por erro
de outrem.
Vocs no podem confundir o art. 312 com o art. 312, 1 e o art. 313. O art.
312 fala em apropriar-se o art. 312, 1 fala em subtrair e o art. 313 volta a
falar em apropriar-se. Se a gente parasse aqui, ficaria difcil diferenciar o art.
312 do art. 313. No art. 312, o sujeito ativo tem uma posse, por isso ele se
apropria. No art. 312, 1, ele no tem posse. Por isso, ele subtrai. No art. 313 ele
tem posse, por isso se apropria. A diferena: no art. 312, a posse que ele tem
legtima em razo do cargo. J no art. 313, a posse que ele tem ilegtima.
Se o examinador utilizou a palavra subtrair, ele facilitou a sua vida. Trata
do art. 312, 1. Se ele utilizou a expresso apropriou-se, a voc poder estar
diante do 312 ou do 313. Qual a diferena? que no 312 a posse que ele tinha era
legtima. No art. 313, ilegtima. Algum entregou aquilo para ele enganado.
Detalhe importante: para configurar o art. 313, o erro tem que ser
espontneo. Se o erro foi provocado pelo servidor, se o terceiro errou provocado
pelo funcionrio pblico, a voc tem estelionato.
O crime punido a ttulo de dolo, isto , quando percebe o erro, o
funcionrio pblico no o desfaz, apropriando-se da coisa. O dolo querer
apropriar-se daquilo que voc sabe que est na sua posse fruto de erro.
Consumao O crime se consuma no momento em que o agente,
percebendo o erro, no o desfaz, agindo como se dono fosse. O crime no se
consuma quando ele recebe a coisa, mas quando ele percebe o erro e no o desfaz,
agindo como se dono fosse.

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