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DIREITO CIVIL

Prof. Cristiano Chaves - 15 encontros

Aula introdutria.
Direitos da personalidade.
Biodireito e Biotica.
A Lei de introduo ao Cdigo Civil.
Ao de Alimentos.
Separao, divrcio e os aspectos processuais da Lei 11.441/07.
Inventrio e partilha.
A sucesso testamentria.
O condomnio em geral e o condomnio edilcio.
Direitos Reais na Coisa Alheia.
Teoria Geral dos Contratos Atpicos e contratos em espcie;

1 aula 07/02/08

Sero 15 encontros neste mdulo.

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ESTRUTURA DO DIREITO CIVIL

Em 1804 foi a data do 1 grande cdigo da era moderna. Com o Code de France. Naquela poca, antes deste
cdigo, tudo que no pertencia ao direito penal, se enquadrava nos campos do direito civil (Direito de Roma). Ele trazia
consigo o direito administrativo, por exemplo. E neste direito, se podia perceber o absolutismo estatal. Luiz XIV mesmo
dizia que O Estado sou eu, ou O Rei nunca erra. Em 1804, no auge da Revoluo Francesa, surgiu ento o Cdigo
Napolenico, com os ideais de liberdade, fraternidade e igualdade, e este cdigo combatia o absolutismo estatal. Porque
o Estado era um Leviat. E este cdigo civil veio para acolher a pregao, a bandeira da Revoluo Francesa. Perceba
que todo cdigo vem recheado de valores.
A compilao agrupamento de leis j existentes, porm, dispersas.
A consolidao a reunio SISTEMTICA de todas as normas esparsas de um ramo do direito.
A codificao onde se elabora novas normas, todas elas submetidas aos mesmos valores, todas elas criadas
num mesmo momento, organizadas de forma sistemtica para regular determinado ramo do Direito.
Com o Cdigo Francs no foi diferente. Ele, a um s tempo, disciplinava a tutela da pessoa individualmente
considerada, bem como a protegia o seu patrimnio frente ao Estado. Por isso se dizia que o Cdigo Francs se pautava
nos seguintes valores: Ele era PATRIMONIALISTA E INDIVIDUALISTA. Isso tudo porque ele queria proteger o
indivduo e o seu patrimnio contra o poder do Estado. Ele trouxe o conceito de propriedade privada, pacto sunt
servanda ...
Em 1896 surgiu o BGB, o cdigo civil da Alemanha, e que seguiu a mesma linha do Cdigo Francs, com essa
viso antropocentrista.

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No Brasil, a Constituio de 1824 foi o primeiro documento oficial a fazer a 1 meno ao cdigo civil e o cdigo
criminal, com previso para a elaborao de ambos no prazo de 1 ano. O CP surgiu em 1832. O nosso cdigo civil veio
por Teixeira de Freitas (baiano), em 1855. O projeto de Teixeira era extremamente avanado para a poca. E por
causa das crticas feitas a esse projeto, ele no foi aprovado. Por causa disso, Teixeira de Freitas at rompeu com o
Governo Brasileiro. Assim, o pas ficou sem o cdigo civil. Mas, quem aproveitou o projeto de Teixeira de Freitas foi a
Argentina, que j naquela poca, e at hoje, tinha o CC mais avanado de toda a Amrica Latina. Para se ter idia,
Teixeira de Freitas adotada a Teoria Concepcionalista, no que pertine polmica sobre em que momento se inicia a vida
humana.

Bom, como no Brasil no havia cdigo civil algum, como se resolviam as causas naquela poca?
R: Com as Ordenaes Filipinas e Manoelinas.

Somente em Abril de 1899, com Clvis Bevilqua, do Cear, que se teve notcia de um novo projeto do Novo
Cdigo Civil. Ele foi feito em 1 ano. Porm, ficou 16 anos no Senado sendo discutido, vindo a ser aprovado somente em
1916, que foi o nosso cdigo at o incio de 2002. Ele era PATRIMONIALISTA E INDIVIDUALISTA. Com certeza, ele
trouxe muito do cdigo francs e do alemo, de onde Bevilqua tirou toda a sua inspirao. O cdigo nem cogitava a
figura do homo socialis, e sim, o homem individualmente considerado e o seu patrimnio.
Lembre-se que o que se queria proteger na poca era a vontade individualmente considerada e o patrimnio dos
indivduos, frente ao poderio do Estado.
O Direito Civil, hoje, se divide em 2 partes: em Parte Geral e Parte Especial. Ele muito lgico. Ele regula a
vida do homem, desde antes do nascimento at depois da morte. A vida do homem est impregnada de direito civil. Ele
traz consigo a marca da proteo da vida privada. Por isso ele se divide em 2 partes.

Na parte geral, temos:

- os sujeitos (pessoas),
- os objetos (bens)
- e os vnculos (fatos).

Na parte especial, temos:

- o trnsito jurdico (circulao de riquezas Direito das Obrigaes),
- as titularidades (apropriaes Direitos Reais)
- e as relaes afetivas (Direito de Famlia).
Assim, podemos dizer que o Direito Civil um grande condomnio, onde o terreno fecundo deste condomnio a
parte geral, a base onde sero edificados 3 prdios: Bloco A (Obrigao), Bloco B (Relaes Reais) e Bloco C (Relaes
Afetivas).
Conforme a disciplina do CC de 1916, vamos ter um Direito Civil com o vis Individualista e
Patrimonialista. O Pacto Sunt Servanda (= Contratou, tem que cumprir) vem desta poca.
* Clvis Bevilqua

No CC de 16 em diante, temos uma situao histrica particular. Ns tivemos, desde 1916, vrias edies de
constituies diferentes. Ele entrou em vigor sob a constituio republicana. Tivemos 6 sucessivas constituies editadas
e nenhuma delas alterou o CC de 1916, porque ele espelhava com perfeio a dicotomia entre o direito pblico e o direito
privado, que por sua vez, tambm foram muito bem regulamentados pelo Cdigo Francs da poca. Ele estabeleceu to
bem as relaes pblico-privadas que o CC de 1916 no enfrentou qualquer problema com os surgimentos sucessivos de
tantas constituies novas na linha do tempo. A CF/88 somente cuidava da organizao Poltica e Administrativa do
Estado. J o CC disciplinava as relaes privadas. Todas as relaes privadas que estivessem fora do CC, deveriam
regular tais relaes em conformidade com o CC de 16, que era chamado de Carta Constitucional Civil.
Segundo o Professor, O Espao Privado pode ser representado pelo jardim, onde nele eu posso fazer tudo, menos
o que a lei probe. E A Praa o Espao Pblico, onde s se pode fazer algum ato se a lei permitir.
O CC era to patrimonialista e individualista, que ele regulou, por exemplo, no captulo da tutela, uns 20
artigos ou mais sobre o patrimnio do tutelado. E, em apenas um artigo, ele regulava o prprio menor tutelado. Porque,
o CC no se preocupava com o fato do Estado poder prejudicar a pessoa fsica do menor, e sim, o seu patrimnio.
No entanto, com o tempo, vrias e novas questes surgiram e que o CC de 16 no podia regular.
Ex.: Condomnio, divrcio, guarda, unio estvel, registro civil...
Como o CC de 16 no regulava condomnio, por exemplo, admitiu-se que vrias leis extravagantes fossem
promulgadas. Assim, o CC passou a viger um verdadeiro sistema solar, onde o CC era o sol, e ao redor dele, vrias
outras leis foram editadas, gravitando ao derredor do CC, para que no se perdesse os seus valores principais, como o
individualismo e patrimonialismo. Isso tinha o propsito de manter a sua feio, reafirmando os seus valores.
Em 1988, com a edio da CF/88, houve um grande marco para o Direito Civil. Porque esta Constituio
Cidad foi a primeira, na histria, a romper a indiferena e a neutralidade das constituies anteriores, para
disciplinar as relaes de direito pblico e TAMBM, de direito privado. Ela estabeleceu uma taboa axiolgica,
valorativa, que so seus valores fundamentais. Ora, se todo cdigo tem seus valores, muito mais deve ter a Constituio
da Repblica. No nosso caso, basta ver os art. 1 (dignidade da pessoa humana), art. 3 (erradicao da pobreza e a
solidariedade social) e o art. 5 (liberdade e igualdade).
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do
Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V - o pluralismo poltico.

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Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou
diretamente, nos termos desta Constituio.

Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil:

I - construir uma sociedade livre, justa e solidria;
II - garantir o desenvolvimento nacional;
III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais;
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras
formas de discriminao.

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:

uma Constituio feita de garantias, aplicada em todo o Direito, seja no pblico ou no privado. Por isso ela
a Constituio Cidad.
Hoje, no h mais necessidade em se dividir o direito pblico e o direito privado, porque a nova norma
constitucional regula ambos, num mesmo diploma. Esta constituio vai ingerir ambos os sistemas, trazendo normas de
apropriaes, de obrigaes, de relaes afetivas...
A sntese disso que os valores mais recentes passaram a ser chamados de Garantismo. Nosso Sistema do
Garantismo. O cdigo penal trabalho muito bem com esse valor (garantismo), tanto que para uma pessoa ser presa,
hoje, preciso que se garanta a esse indivduo todas as possibilidades de defesa possveis.
Com a chegada da CF/88, o que se ver a aplicao de Direitos Fundamentais no mbito das relaes
privadas. Isso to importante, que toda relao privada agora sofre a EFICCIA HORIZONTAL DOS DIREITOS
FUNDAMENTAIS. Ou seja, os direitos fundamentais, que eram empregados somente nas relaes entre o Estado e os
particulares (Relao Vertical), agora tambm sero aplicados nas relaes existentes entre os particulares (Relao
Horizontal). Quem trata melhor disso Luiz Roberto Barroso e o Daniel Sarmento (Direitos Fundamentais e Relaes
Privadas, da Editora Lumem Iuris).
O STF j se manifestou sobre a aplicao dos direitos fundamentais nas relaes privadas, no recurso 201819
do RJ, Relatos Gilmar Mendes.
Sociedade Civil de Direito Privado e Ampla Defesa - 4
A Turma, concluindo julgamento, negou provimento a recurso extraordinrio interposto contra acrdo do
Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro que mantivera deciso que reintegrara associado excludo do quadro
da sociedade civil Unio Brasileira de Compositores - UBC, sob o entendimento de que fora violado o seu direito de
defesa, em virtude de o mesmo no ter tido a oportunidade de refutar o ato que resultara na sua punio v.
Informativos 351, 370 e 385. Entendeu-se ser, na espcie, hiptese de aplicao direta dos direitos fundamentais s
relaes privadas. Ressaltou-se que, em razo de a UBC integrar a estrutura do ECAD - Escritrio Central de

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Arrecadao e Distribuio, entidade de relevante papel no mbito do sistema brasileiro de proteo aos direitos
autorais, seria incontroverso que, no caso, ao restringir as possibilidades de defesa do recorrido, a recorrente assumira
posio privilegiada para determinar, preponderantemente, a extenso do gozo e da fruio dos direitos autorais de seu
associado. Concluiu-se que as penalidades impostas pela recorrente ao recorrido extrapolaram a liberdade do direito de
associao e, em especial, o de defesa, sendo imperiosa a observncia, em face das peculiaridades do caso, das garantias
constitucionais do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa. Vencidos a Min. Ellen Gracie, relatora, e o
Min. Carlos Velloso, que davam provimento ao recurso, por entender que a retirada de um scio de entidade privada
solucionada a partir das regras do estatuto social e da legislao civil em vigor, sendo incabvel a invocao do
princpio constitucional da ampla defesa.
RE 201819/RJ, rel. Min. Ellen Gracie, rel p/ acrdo Min. Gilmar Mendes, 11.10.2005. (RE-201819)

No plano do CC, h 2 exemplos que bem vm a calhar: art. 57 do NCC.

Art. 57. A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, assim reconhecida em
procedimento que assegure direito de defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto. (Redao dada
pela Lei n 11.127, de 2005)

Exemplo: art. 1337 do CC o condmino anti social, que aquele que no cumpre os seus deveres, pode ser
constrangido a pagar uma multa. Ele pode ser multado, mas antes, por causa do Sistema Garantista, ele tem direito a
todos os meios de defesa.
Art. 1337. O condmino, ou possuidor, que no cumpre reiteradamente com os seus deveres perante o
condomnio poder, por deliberao de trs quartos dos condminos restantes, ser constrangido a pagar multa
correspondente at ao quntuplo do valor atribudo contribuio para as despesas condominiais, conforme a
gravidade das faltas e a reiterao, independentemente das perdas e danos que se apurem.
Pargrafo nico. O condmino ou possuidor que, por seu reiterado comportamento anti-social, gerar
incompatibilidade de convivncia com os demais condminos ou possuidores, poder ser constrangido a pagar multa
correspondente ao dcuplo do valor atribudo contribuio para as despesas condominiais, at ulterior deliberao da
assemblia.

A este direito, se vem chamando de Constitucionalizao do Direito Civil, onde o Direito Civil est migrando de
uma relao puramente privada para uma relao que no viole os direitos fundamentais.
Esta mudana de paradigma, esta alterao de referncia, de valores, fez o concurso de promotor de MG
perguntar: o Direito Civil est em crise? Na verdade, crise no h, o que h uma evoluo do direito civil, por causa de
uma mudana, onde os valores esto se renovando. O direito civil agora est mais prximo desses movimentos sociais,
regulando assuntos tal como a internet, a relao homo afetiva, as novas formas de composio de famlias...
Por causa disso, se faz necessria a elaborao de um novo Cdigo Civil, que ocorre em 2002, trazendo os 3
novos valores do CC, abandonando a perspectiva individualista e patrimonialista. O CC/2002 traz, agora, novos
valores, quais sejam: a SOCIABILIDADE, a ETICIDADE e a OPERABILIDADE.

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So os 3 novos paradigmas do CC que substituem a idia patrimonialista e individualista do passado. Por
isso, o Direito Civil no est em crise, mas est passando por uma nova releitura de valores e inclusive, de seus
institutos. A relao patrimonial que era regida pelo Pacto Sunt Servanda caiu. Agora, ele no mais individualista e
essencialmente patrimonial. Agora, ele tem uma releitura social. Antes, se obrigou, tinha que cumprir. Agora, isso no
mais assim (Lembre-se do Princpio da Funo Social do Contrato)

EXEMPLOS DOS NOVOS PARADGMAS DO CC DE 2002:

A SOCIALIDADE o combate viso egostica. A harmonizao dos direitos privados no pode ferir os
direitos fundamentais.
Ex.: Art. 421 do CC funo social do contrato;
Ex.: Art. 1228 do CC funo social da propriedade;
Ex.: Smula 308 do STJ que surgiu por causa da falncia da ENCOL.

Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato.

Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de
quem quer que injustamente a possua ou detenha.
1o O direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas finalidades econmicas e sociais e
de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas
naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas.
2o So defesos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou utilidade, e sejam animados
pela inteno de prejudicar outrem.
3o O proprietrio pode ser privado da coisa, nos casos de desapropriao, por necessidade ou utilidade
pblica ou interesse social, bem como no de requisio, em caso de perigo pblico iminente.
4o O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa rea, na
posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem
realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico
relevante.
5o No caso do pargrafo antecedente, o juiz fixar a justa indenizao devida ao proprietrio; pago o preo,
valer a sentena como ttulo para o registro do imvel em nome dos possuidores.

SMULA: 308
A HIPOTECA FIRMADA ENTRE A CONSTRUTORA E O AGENTE FINANCEIRO, ANTERIOR OU
POSTERIOR CELEBRAO DA PROMESSA DE COMPRA E VENDA, NO TEM EFICCIA PERANTE OS
ADQUIRENTES DO IMVEL.

Esta Smula surgiu por causa da ENCOL, que materializao da funo social do contrato, protegendo a
coletividade contra as arbitrariedades dos contratos.

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A ETICIDADE quer dizer que as relaes entre as pessoas devem ser regidas pela tica.
Ex.: art. 422 do CC boa f.

Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios
de probidade e boa-f.

Ex.: Deciso do STF, sobre o carro Lada, que era um carro russo, onde se parou de fabricar e as pessoas que
haviam comprado o carro, no Brasil, ficaram sem a reposio de peas novas. O STF entendeu que pelo princpio da
boa-f, a fbrica deveria fornecer as tais peas para os seus consumidores.

A OPERABILIDADE a facilidade de operao do sistema do Cdigo Civil, ou seja, trabalhar com ele no
deve ser complicado.
Ex.: art. 189 do CC quanto distino entre prescrio e decadncia.

Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio, nos prazos a que
aludem os arts. 205 e 206.

O TJ de GO pediu que o candidato descrevesse sobre cada um desses novos paradigmas.

No pense que temos agora 2 Direitos Civis. O sistema de direito privado continua sendo semelhante ao sistema
solar. A diferena que agora, o CC o de 2002, temos agora o CDC, ECA,... e todos eles precisam cumprir os valores
firmados pela nova constituio.

MOMENTO DE AQUISIO DA PERSONALIDADE CIVIL:

Toda pessoa necessariamente tem personalidade jurdica. Aqui, trata-se de uma relao obrigacional.
Personalidade a aptido para ser sujeito de direitos.
Este atributo, esta aptido, chamada, historicamente, de personalidade jurdica.

Mas, como o passar do tempo, descobrimos, que determinadas entidades, apesar de no disporem de
personalidade jurdica, possuam direitos.
Ex.: So os entes despersonalizados: a sociedade de fato, massa falida, herana jacente, condomnio edilcio, ...
ser um ente despersonalizado significa no ter personalidade jurdica.

Porm, eles so pessoas de direitos.

Ex.: O condomnio. Assim, eles podem ser contratantes, contribuintes, empregador, podem ser parte num
processo,..., ou seja, claro que esses entes podem ser sujeitos de direitos, mesmo no dispondo de personalidade.

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Significa assim dizer que ter personalidade no significa ser sujeito de direito, porque eu posso ser
sujeito de direito e no ter personalidade jurdica.

Assim, evolui o conceito de personalidade jurdica, afastando a idia do sujeito de direito.

Agora, ter personalidade jurdica mais que simplesmente ser sujeito de direitos. TER PERSONALIDADE
JURDICA AGORA SIGNIFICA TER DIREITOS DA PERSONALIDADE. De modo que toda pessoa seja natural
ou jurdica, tenha personalidade. Ou seja, poder ser pessoa de direitos e mais, ter direitos da personalidade.
Assim, hoje, fundamentalmente, o conceito de personalidade jurdica se aproxima dos direitos da
personalidade. E assim, para ser sujeito de direitos, no precisa ter personalidade jurdica.

Nesse raciocnio, temos alguns exemplos:

1.

Se algum viola o direito de um condomnio, colocando no jornal a meno que um tal condomnio mal
pagador, este sofreu dano moral? No, o condomnio no, mas os condminos sim.
A smula 227 do STJ confirma a possibilidade da Pessoa Jurdica poder sofrer dano moral, porque lhe

reconhece a sua titularidade de direitos.

SMULA: 227
A PESSOA JURDICA PODE SOFRER DANO MORAL.

2. Antes, na execuo, a arrematao e a adjudicao tinham uma ordem que hoje se difere. Ento, imagine hoje
que um condomnio quer adjudicar um imvel do condmino devedor. Mas, o condomnio no tem
personalidade jurdica. Como ele pode arrematar este imvel, que no pode ser registrado em nome do
condomnio?

CAPACIDADE JURDICA

Quanto CAPACIDADE JURDICA, esta a possibilidade de exercer a plenitude da personalidade,

pessoalmente ou no. Personalidade ser sujeito e titularizar os direitos da personalidade. Mas, perceba que algumas
pessoas podem titularizar pessoalmente e outras no. Essas que exercem seus direitos pessoalmente tm sua capacidade
civil plena (que a soma dos direitos de direito ou de gozo + os direitos de fato ou de exerccio). A capacidade de direito
a possibilidade de exercer direitos e se confunde com a prpria personalidade jurdica. ter direitos e exercer direitos.
Todos dispem dela. Por isso que ela se chama de capacidade plena, porque a pessoa tem tudo isso e ainda poder
exerc-la pessoalmente. Quando a pessoa no exerce esses direitos pessoalmente, quer dizer que elas tm capacidade de
direito, mas no a capacidade de fato. So os que tm capacidade limitada, so os incapazes.

Quanto LEGITIMAO, que a chamada capacidade especfica, o plus da capacidade (segundo

Orlando Gomes) que requisito especfico exigido para a prtica de ato especfico.

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Ex.: A exigncia de outorga do cnjuge. Porque a pessoa casada tem capacidade plena. Mas, para alienar ou
onerar bens imveis, o art. 1647 do CC exige das pessoas casadas um requisito especfico para realizar um ato especfico
(que a legitimao). S no se exige essa outorga para quem casado no regime da separao convencional.
Ex.: A exigncia de autorizao judicial para a venda de imveis de incapazes. O representante de um incapaz
no pode dispor de seu patrimnio sem a autorizao JUDICIAL. Ouve-se tambm o MP para que um pai possa alienar
um bem que esteja em nome de um filho menor.

INCIO DA PERSONALIDADE JURDICA:

Este tema um dos mais comuns em concursos. Em que momento a personalidade jurdica se inicia?
A resposta est no art. 2 do CC. O art. 2 faz uma opo, responde qual o incio dela, e depois, traz um
serissimo problema. Ele diz que a personalidade civil tem incio quando do nascimento com vida. Assim, para se ter
personalidade jurdica, hoje no Brasil, bastam atender 2 requisitos: nascimento e vida.
O Direito Civil Espanhol exige que alm do nascimento, que este ser tenha forma humana e que sobreviva por
pelo menos 24 horas.
Mas, como se prova, no Brasil, que uma pessoa teve vida?
R: Com a presena de ar nos pulmes.
E como se prova isso?
R: Qualquer meio de prova permitido pelo art. 332 do CPC.

Art. 332. Todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, so
hbeis para provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa.

Mas, dentre os meios de prova mais permitidos a Docimasia Hidrosttica de Galeno. A percia mdica a
mais comum. Mas no o nico modo, porque se pode provar tambm pelo medido que serve de testemunha quando o
bebe nasceu e chorou. Se chorou, porque tinha ar nos pulmes.

Mas, h um problema: e o nascituro??? O problema agora grande. Se ele ainda no nasceu, ele no tem ainda
personalidade e assim, no tem direitos???

Porm, a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro. Estaria no art. 2 dizendo que a
personalidade retroage concepo. Mas, maior que isso, de se discutir a natureza jurdica do nascituro.
Natureza Jurdica a posio topolgica ( o enquadramento de um instituto dentro da cincia) de um
ordenamento jurdico. Discutir sobre o enquadramento do nascituro discutir a sua natureza jurdica.

TEORIAS EXPLICATIVAS DA NATUREZA JURDICA DO NASCITURO:

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Art. 2o A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a
concepo, os direitos do nascituro.

1.

TEORIA NATALISTA. Defensores: Silvio Rodrigues e Arnold Wald para eles o nascituro no tem
personalidade jurdica. Porque para eles, a interpretao da 1 parte do art. 2 o que vale: ou seja, a
personalidade jurdica de uma pessoa comea com o nascimento com vida. Logo, ao nascituro no se
considera direito de personalidade. Ele tem apenas expectativa de direitos. Somente isso que se tem
resguardado para ele. Esta teoria , por essncia, negativista;

2.

TEORIA CONCEPCIONISTA. Esta teoria a anttese da 1. Teixeira de Freitas um dos seus

defensores, e ele argumentava que a personalidade civil comeava da concepo. O Prof. Leone Lopes de
Oliveira (MPRJ), Limonge Frana, tambm so defensores desta teoria. Para eles, a personalidade civil
comea da concepo. Eles interpretam a 2 parte do art. 2 do CC porque, se o CC pe a salvo os direitos
de um nascituro, quer dizer que eles podem exercer esses direitos. E os direitos que eles podem exercer so
os direitos da personalidade. Logo, se o nascituro tem direitos da personalidade, porque ele tem
personalidade. Porque ningum pode exercer direitos da personalidade sem t-la!!! Assim, o nascituro,
para os concepcionalistas, tem direitos da personalidade desde a concepo. Porm, eles ainda no
titularizam os direitos patrimoniais, que ficam aguardando o seu nascimento com vida.

possvel se fazer doao ao nascituro, mas ele s poder exercer o direito de fruio desse direito quando
nascer com vida. Eles ficam condicionados ao nascimento com vida.
Ex.: Uma me carioca fez uma ultrasonografia 3D, colorida, numa clnica pr natal. Eis que um dia ela viu na
rua a imagem do seu beb estampada em outdoors de ruas e dos nibus. Indignada, ela moveu uma ao, em nome do
nascituro, pleiteando uma indenizao por exposio de imagem no autorizada e conseguiu provar que aquela
imagem, efetivamente, era do seu beb. A sentena foi favorvel autora, e o processo transitou em julgado antes mesmo
do beb nascer. No entanto, quando da execuo, a me no pode receber a indenizao concedida pelo juiz enquanto o
seu beb no nascesse com vida. Porque, este nascituro tinha direitos personalssimos (imagem, honra...), mas
patrimoniais ainda no. Ele precisaria, primeiro, nascer com vida, para ento fazer jus indenizao ganha.
3.

TEORIA ECLTICA, MISTA, CONDICIONALISTA: esta teoria a corrente majoritria no Brasil,

cujos defensores so Washington de Barros Monteiro, Maria Helena Diniz, Orlando Gomes...para esta
teoria, o nascituro tem personalidade condicional. Para eles, o nascituro no exerce ainda a personalidade,
porque ele ainda no pode titularizar os direitos patrimoniais. Porque estes direitos esto condicionados ao
nascimento com vida. E s tem personalidade quem pode exercer os direitos patrimoniais. Ele tem
personalidade condicional. Porm resguarda e reconhece ao nascituro os direitos da personalidade desde a
concepo.

A Professora Silmara Chinelato (quinelato) afirma que a 2 e a 3 correntes dizem rigorosamente a mesma
coisa. O nascituro titular de direitos da personalidade. Mas, quanto aos direitos patrimoniais, eles ficam
condicionados ao nascimento com vida.

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Outros direitos do Nascituro:
Ex.: art. 1609 do CC corresponde ao art. 26, nico do ECA o direito do nascituro de ter a sua
paternidade reconhecida.

Art. 1.609. O reconhecimento dos filhos havidos fora do casamento irrevogvel e ser feito:
Pargrafo nico. O reconhecimento pode preceder o nascimento do filho ou ser posterior ao seu falecimento, se
ele deixar descendentes.

Ex.: art. 542 do CC doao ao nascituro isso permitido um direito patrimonial, que est
condicionado ao nascimento com vida. Os efeitos ficam condicionados ao nascimento com vida.
Art. 542. A doao feita ao nascituro valer, sendo aceita pelo seu representante legal.

Ex.: Art. 1798 do CC direito herana pelo nascituro outro direito patrimonial que fica condicionado ao
nascimento com vida.

Art. 1.798. Legitimam-se a suceder as pessoas nascidas ou j concebidas no momento da abertura da

sucesso.

Ex.: 1779 do CC que menciona o direito que o nascituro tem de lhe ser nomeado, ao seu favor, um curador. o
que se faz por uma Ao Cautelar Nominada Direitos do Nascituro.

Art. 1.779. Dar-se- curador ao nascituro, se o pai falecer estando grvida a mulher, e no tendo o poder
familiar.
Pargrafo nico. Se a mulher estiver interdita, seu curador ser o do nascituro.

Art. 1.799. Na sucesso testamentria podem ainda ser chamados a suceder:

I - os filhos, ainda no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que vivas estas ao abrir-se a
sucesso;

Ex.: O nascituro pode reclamar alimentos. Segundo professor, isso pacfico.

Ex.: Assistncia Pr- Natal .
Ex.: Direito Imagem do TJRJ. Mas, a verba decorrente da indenizao s poder ser paga depois do
nascimento com vida deste feto.

E o natimorto?

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R: aquele que no nasceu com vida.
Ele tem direito imagem, ao nome, sepultura, ...basta ver o enunciado n 1 da Jornada de Direito Civil.
O embrio, laboratorial, ou criogenizado, aquele que ser implantado no tero da sua me. A ele se aplicam
os direitos do nascituro?
A professora Maria Helena Dinis, seguindo o ensinamento da Igreja Catlica, defende que sim.
O problema que se aplicarmos esses direitos aos embries, qualquer tombo do mdico com um tubo de ensaio
na mo vai ser um homicdio culposo, qualificado por asfixia e impossibilidade de defesa da vtima. A lei 11. 105 de
2005, a lei de Bio Segurana, responde que no se aplica a tutela do nascituro quando embrio laboratorial, no tem ele
direitos da personalidade e nem direito patrimonial. Ele no tem direito nenhum! E o mesmo se diz no enunciado n 2
da jornada de direito civil. O mdico guardar este embrio pelo prazo de at 2 anos. Se os pais no tiverem o interesse,
ele ser descartado para aproveitamento laboratorial nos estudos da clula tronco.

O embrio laboratorial diferente do embrio fecundado, implantado no corpo da mulher. E qual o momento
da concepo? Ela se d no momento da Nidao, onde o embrio se junta s paredes do tero.

Caiu na prova do MP de MG qual era a diferena entre feto, embrio e nascituro.

R: Biologicamente, h diferenas entre eles , dependendo do estgio de gestao. Se forem os 3 primeiros meses,
embrio. A partir do 3 ms, se inicia o estgio de feto, e por ltimo, j tendo passado o estgio de possvel aborto,
como 5 para 6 meses, essa beb considerado nascituro.

E o embrio do Leonardo que nasceu depois da sua morte. Ele no herda nada, porque ele deveria estar nascido
quando da morte do pai, para que naquele momento da morte se fizesse a saisine.
2 aula 14/02/08
DIREITOS DA PERSONALIDADE

Bibliografia:
Carlos Roberto Gonalves Direito Civil da Saraiva
Francisco Amaral Editora Renovar
Cristiano Chaves DC da Lumen Jures

Conceito e noes elementares de Direito da Personalidade:

Os direitos da personalidade constituem uma categoria jurdica fundamental, porque so as garantias

elementares reconhecidas aos titulares do direito da personalidade. Eles constituem direitos fundamentais reconhecidos
a quem titular de personalidade jurdica. Isso se justifica porque o exerccio da personalidade exige que o titular possa
desempenhar direitos bsicos. E para isso, necessrio que ele tenha um arcabouo fundamental. A doutrina tem
defendido que eles so direitos subjetivos reconhecidos ao titular desses direitos. Porm, esses direitos da
personalidade ganharam um plus e passam a contar, hoje, com as garantais fundamentais. Hoje ele uma

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categoria elementar, uma derivao das garantais fundamentais. E isso decorre porque a compreenso
moderna dos direitos na personalidade deve ser dar luz do valor mximo da CF/88 que a DIGNIDADE DA
PESSOA HUMANA, que so todas aquelas garantias e direitos fundamentais que o titular da personalidade jurdica
precisar ter para exercer esses direitos fundamentais.
Ex.: a imagem, o nome, a privacidade, ... so exemplos concretos de direitos que o titular de direitos precisam ter
garantidos para poder exerc-los.
Os direitos da personalidade so as prprias necessidades fundamentais e elementares, que o titular tm, e que
sofrem variaes em decorrncia de tempo e de lugar. Por isso, hoje, no Direito Brasileiro, temos uma Clusula muito
conhecida que a CLUSULA GERAL DE PROTEO DA PERSONALIDADE, que a DIGNIDADE DA PESSOA
HUMANA, art. 1, III da CF/88. Com isso, todos os direitos da personalidade esto garantidos pela CF/88,
mesmo aqueles no positivados, mas todos aqueles que o titular precisa para exercer os seus direitos de
personalidade. So reconhecidos tantos direitos quantos sejam necessrios para que ele exera a titularidade da
personalidade. Eles no precisam estar previstos em lei, por causa da Clusula Geral de Proteo da Personalidade, que
no est no NCC, mas adotada pelo Brasil, no art. 1, III da CF/88.

Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do
Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
III - a dignidade da pessoa humana;

O ROL DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE, PORTANTO, UM ROL EXEMPLIFICATIVO!

Ex.: J disseram na TV que todo brasileiro tem direito a um email de graa.
Ora, isso um exemplo de exerccio do direito da personalidade humana. E isso precisa estar previsto em lei?
No, por causa da clusula da geral de proteo da personalidade.

A dignidade da pessoa humana serve como:

1.

Proteo Fsio-Psquica

2.

Garantia da Liberdade e da Igualdade

3.

Mnimo Material Existencial (ex.: direito ao patrimnio mnimo para a existncia)

Com isso, o brasileiro tem direito no s vida, mas o direito VIDA DIGNA, por causa da clusula
constitucional da dignidade da pessoa humana.
As garantias da Proteo Fsio-Psquica tm como exemplo a Lei 11.346/06 (direito alimentao adequada, e
o Poder Pblico pode ser compelido a garantir no s a alimentao, como a alimentao adequada) e a Lei de doao
de rgos.
Ex.: o Governo tem que fornecer leite ao miservel, mas no qualquer leite.

A lei 11.382/06 cuida do bem impenhorvel, que um bom exemplo de patrimnio mnimo, e revolucionou o
conceito de bem mvel de famlia. Agora, no qualquer mvel que est protegido pela impenhorabilidade, e sim, os

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mveis para manter o padro mdio de vida digna. um exemplo eloqente do mnimo existencial para a vida
humana. Logo, nem todo bem mvel penhorvel.
Ex.: Uma pessoa que tem uma TV de Plasma, 42 polegadas... mas a nica que ela tem. Essa TV pode ser
penhorada, o dinheiro ser levantado, parte ser dada ao credor e uma parte deste dinheiro ser reservado para se
comprar uma TV mediana para o devedor, necessria para se garantir uma vida digna. Assim, a dignidade da pessoa
humana incorpora o direito da personalidade.
Bem disse Canotilho que a Norma Jurdica = a norma principiolgica + regra.
Assim a norma pode ser revelada por meio de princpios ou de regras.
A Dignidade da Pessoa Humana no norma regra, norma princpio. Ela, por isso, no tem uma definio
exata. Ela uma norma principiolgica, por isso, depende do caso concreto para se saber o que personalidade jurdica.
O Estado assume uma srie de obrigaes para garantir a dignidade da pessoa humana. uma categoria
aberta dos direitos fundamentais da personalidade, porque seus direitos so exemplificativos.
A dignidade um valor intrnseco. Ningum precisa aleg-la, porque ao nascer, j se nasce com ela.

PRINCPIO DA DIGNIDADE HUMANA COMO LIMITE DOS PODERES PBLICOS E COMO

TAREFA IMPOSTA AO ESTADO:
Significa que a dignidade da pessoa humana pode limitar, de forma positiva ou negativa, a atividade estatal.
Isso revela a supremacia da dignidade da pessoa humana sobre a supremacia do interesse pblico.

A dignidade da pessoa serve para modelar as garantias individuais.

DIREITOS DA PERSONALIDADE E AS LIBERDADES PBLICAS:

a dupla face da dignidade humana. Face Privada x Atuao do Estado (em uma atuao positiva ou
negativa deste).

Qual a diferena entre eles? Ou tudo a mesma coisa?

Os Direitos da Personalidade correspondem proteo fundamental ao exerccio dos direitos fundamentais, tal
como a vida, o nome, a imagem... so garantias reconhecidas ao sujeito. Logo, os direitos da personalidade constituem
os direitos protegidos pelo Direito Privado.
E esses direitos da personalidade podem limitar as atividades do Estado, chamando-se isso de liberdades
pblicas. So as obrigaes positivas ou negativas impostas ao Estado para que ele ora implemente ou ora respeite os
direitos da personalidade. Quer dizer que os direitos da personalidade, por constiturem uma categoria fundamental
garantida constitucionalmente, imporo ao Estado algumas atuaes positivas e algumas negativas para que no se
viole os direitos da personalidade alheia. Essa limitao se chama Liberdades Pblicas.
Ex.: Direito de Locomoo x HC. O direito de locomoo um direito da personalidade (de ir e vir) e ele visto
como um direito de liberdade pela tica do popular. Mas, s vezes, esse direito de locomoo sofre limites, e por isso

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preciso se utilizar o HC como meio de se garantir esse direito. Isso um exemplo de liberdade pblica, sobre a atuao
do Estado.

FONTES DO DIREITO DA PERSONALIDADE:

O ordenamento jurdico brasileiro seguiu uma tendncia catlica quanto s fontes dos Direitos da
Personalidade. Eles existem antes mesmo da ordenao brasileira, que decorre do direito adquirido do direito vida.
Por isso, seguimos as orientaes dos juristas catlicos, como Santo Agostinho (e o outro eu no peguei no nome).
Pregava-se que os direitos da personalidade so inatos ao Homem, decorrem de uma ordem natural (Jus Naturalista).
(Defensor: Maria Helena Dinis)
Ex.: Tribunal de Nuremberg se baseou nas fontes do Jus Naturalismo para fundamentar sua condenao aos
oficiais alems nazistas que alegaram ter direito absolvio daquele Tribunal porque eles mataram sob a ordem de
um superior militar, em respeito hierarquia. O Tribunal entendeu que o direito vida era muito anterior ao
ordenamento jurdico alemo (e mais importante tambm, claro, que a hierarquia), e assim, os oficiais foram
condenados.

O Jus Positivismo era defendido por Pontes de Miranda e Gustavo Tepedino. Eles discordam que o direito seja
inato, que tenha nascido com o homem. Ora, h pouco tempo o negro era tratado como coisa! Cad o direito
personalidade ento, j que o negro efetivamente um homem, e nasceu com o direito personalidade? Quer dizer,
ento, que esses direitos so naturais, mas, no so universais??? Ento, o direito no um fenmeno natural, e sim, um
fenmeno cultural. Claro!!!!!!!!!!!!!!!
Se os direitos da personalidade so naturais, porque ento a CF/88 permite pena de morte em tempo de
guerra? Quer dizer que Deus permitiu esse artigo na CF/88??? Claro que no! Com certeza, matar em tempo de guerra
corresponde a um direito de defesa, direito este criado pelas leis humanas, decorrente de uma forma de cultura da
poca.
Assim, marque na prova a posio majoritria: os direitos da personalidade so INATOS. Defensor: Maria
Helena Dinis.

CARACTERSTICAS DO DIREITO DA PERSONALIDADE:

O art. 11 do CC o diploma fundamental para entender as caractersticas dos direitos da personalidade.

Art. 11. Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade so intransmissveis e
irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria.
Eles so intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria.

Portanto, as suas 2 caractersticas so: INTRANSMISSIBILIDADE E IRRENUNCIABILIDADE, logo, eles so

INDISPONVEIS.

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MAS, EU NO POSSO ALEGAR QUE OS DIREITOS DA PERSONALIDADE NO PODEM SOFRER
LIMITAES. Porque logo no incio do caput, se fala que COM EXCEO AOS CASOS PREVISTOS EM LEI, OS
DIREITOS DA PERSONALIDADE PODEM SOFRER LIMITAES SIM.

Logo, essas duas caractersticas no so absolutas. Elas so relativas.

CONCLUSO: OS DIREITOS DA PERSONALIDADE admitem restrio voluntria, nos casos previstos em

lei, apesar de serem INTRANSMISSVEIS E IRRENUNCIVEIS (= INDISPONVEIS) RELATIVAMENTE.

A restrio imposta ao exerccio ao direito da personalidade decorrente da lei ou da vontade do

titular.
Mas, essa restrio no pode ser voluntria e absoluta, simultaneamente. Porque a ningum dado o poder de
abrir mo por completo do seu direito de personalidade. Por isso, o ato de restrio ao exerccio aos direitos da
personalidade um ato-restrio LIMITADO. No pode ser absoluto.

Assim, essa restrio aos direitos da personalidade tem 3 limites: a restrio da restrio!
1.

Nenhum ato de restrio pode ser genrico. Ou seja, possvel limitar este ou aquele direito da
personalidade, mas no todos de uma vez s. Assim, no pode ser genrico, tem que ser especfico.
Ex.: Eu no posso restringir tudo, mas s a imagem, por exemplo.

2.

Este ato-restrio ao direito de personalidade deve ser limitado no tempo. Ele no pode ser Ad
Infinitum (ad = at/ a eternidade). Ex.: A Lei 9.610/98 - onde se diz que o titular de certa imagem pode
ter a sua imagem veiculada por at 5 anos. Porque o seu direito no pode ficar assim exposto de forma
permanente.
Ex.: A foto de Gina na caixinha de palitos de dente. uma foto que est exposto h quase 50 anos. H
limite a essa exposio eterna, ela deve ser temporria. Porque no se pode abrir mo da imagem
eternamente.
Ex.: Big Brother no pode aquelas pessoas ficarem expostas eternamente, expondo suas imagens e suas
privacidades de forma eterna. claro que por um pequeno prazo de tempo isso possvel, porque essas
prprias pessoas abriram mo disso para poderem ganhar 1 milho. Voluntariamente eles aceitaram abrir
mo desse um desses direitos da personalidade.

3.

O ato de restrio voluntria no pode implicar na violao da liberdade do titular. Ele no

pode ser absoluto e nem permanente.

Isso tudo porque os direitos da personalidade so relativamente limitados.

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O Enunciado n 4 da 1 Jornada de Direito Civil clara quanto a esta posio: sempre defendendo a no
violao dos direitos do titular.
4 Art.11: o exerccio dos direitos da personalidade pode sofrer limitao voluntria, desde que no seja permanente
nem geral.
Ex.: O ano arremessado na Frana em troca da fama e do salrio pago pelo bar.
Se o ano quisesse fazer uma apresentao nica, at poderia ser possvel. Ocorre que os anes se apresentavam
todos os dias no bar, em troca de salrio. Era uma exposio sua integridade fsica, alm do rebaixamento da sua
condio humana para ser tratado como coisa, projtil de canho, a favor do entretenimento e em troca de dinheiro, que
embora fosse para o seu sustento, tambm enchia os bolsos do patro.

ALM, DAS CARACTERSTICAS DO ART. 11, EXISTEM TAMBM OUTROS DIREITOS DA

PERSONALIDADE QUAIS SEJAM:

1.

Eles so absolutos. Eles so relativamente disponveis, mas so absolutos porque so oponveis erga
omnes.

2.

Eles so imprescritveis.
Ateno, no existe prazo para se requerer a cessao da violao ou da ameaa ao seu direito da
personalidade. Mas, h prazo para se requerer a indenizao por violao aos direitos da
personalidade. O prazo do art. 206, 3 (3 anos) prescrio!
Se algum j usou indevidamente a imagem de algum, no h prescrio para requerer a paralizao
daquela exposio. Mas, h prescrio para se requerer a indenizao.

3.

Eles so extra patrimoniais, porque a essncia dos direitos da personalidade no tem valor
econmico. No entanto, uma vez que eles sejam violados, eles podem ensejar indenizao econmica
por dano moral. E eles permitem tambm ato de restrio voluntria, sob retribuio. Ou seja, a
pessoa permite a exposio da sua imagem, desde que ela receba em trova algum valor econmico.

4.

Eles so inatos, porque a maioria da doutrina brasileira defende que eles decorrem do Jus
Naturalismo.

5.

Eles so vitalcios. Morrendo titular, no haver transmisso do SEU direito da personalidade. O

seu direito se extingue quando morto. No confunda isso com o art. 943 do NCC, onde se fala da
transmissibilidade de se exigir indenizao na herana, quando titular j moveu ao para pleitear
esse direito reparatrio, antes de morrer. Se ele no moveu ao alguma, ento j era, porque esses
direitos s podem ser pleiteados enquanto vivo.

PROTEO AOS DIREITOS DA PERSONALIDADE ART. 12 DO NCC:

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Esses direitos devem contar com uma garantia fundamentalmente PREVENTIVA. Mas, isso no afasta,
tambm, uma reparao REPARATRIA.
No CC de 1916, o sistema de proteo dos direitos da personalidade era fundamentalmente reparatrio, de
forma que existia o binmio LESO - SANO, onde a toda leso correspondia a uma sano. Tanto que a todo direito
correspondia a uma ao.
Com o passar do tempo os estudos relacionados ao direito civil entendeu que muito mais importante que a
reparao era a preveno. Assim, rompeu-se o binmio acima, pelo advento de uma nova modalidade de proteo de
direitos.
A nova tutela jurdica dos direitos, portanto, passou a ser aquela do art. 12 do CC. Ela se bifurca em 2
diferentes ngulos: ela deve ser preventiva e tambm reparatria.
A tutela preventiva busca obstar a ocorrncia do dano. A tutela reparatria busca sancionar e reparar o dano
j ocorrido. E nada obsta a ocorrncia delas simultaneamente.
Ex.: O baiano que fabricava uma bicicleta de maneira artesanal, mas inclua a marca Cali em suas bicicletas.
A Cali descobriu isso e moveu uma ao pedindo que ele parasse de fazer aquilo (preventiva) e que pagasse a ele uma
indenizao pelo uso indevido da marca (reparatria).

O art. 12 prev que permitido que se cesse a ameaa ou a leso isso tutela preventiva.
E a parte em que se fala e reclamar perdas e danos a tutela reparatria.
Sem prejuzos de outras sanes previstas em lei, so: administrativas, penais, ...

Sob o ponto de vista processual, a TUTELA PREVENTIVA SE CONCRETIZA ATRAVS DA TUTELA

ESPECFICA. (art. 461 do CPC e art. 84 do CDC)
J A TUTELA REPARATRIA SE MATERIALIZA ATRAVS DA INDENIZAO POR DANOS
MORAIS (art. 186 e 927 do NCC).

A TUTELA ESPECFICA uma medida especial concedida para que se resolva um caso concreto. um
provimento judicial adequado para resolver um caso concreto. Ou seja, o nome j diz: a tutela mais adequada para a
soluo de um problema especfico. O art. 461 diz que o juiz pode autorizar a tutela especfica sob a forma de TUTELA
INIBITRIA, TUTELA SUB-ROGATRIA, TUTELA DE REMOO DO ILCITO ... h vrias formas de se conceder
uma tutela especfica. Ela no tem um rol taxativo.
Em cada caso, a tutela especfica ter uma forma adequada. Os exemplos so vrios.

TUTELA ESPECFICA:

TUTELA INIBITRIA
TUTELA SUB-ROGATRIA
TUTELA DE REMOO DO ILCITO

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Descobriu-se que s prever a tutela especfica na lei no era suficiente. Porque preciso que o provimento
judicial garanta a EFETIVA aplicao da tutela especfica.
Ex.: A aplicao de uma multa (Astreintes) art. 461, 4 do CPC, que tem a natureza de tutela inibitria. Ela
uma tutela autnoma tutela principal requerida, porque ela serve para inibir a conduta lesiva do autor.
Ex.: Eu compro um Apto e o ex-proprietrio no passa para o meu nome se requer aqui a tutela sub-rogatria.
Ex.: Daniela Cicarelli imagem exposta no YouTube um caso de tutela de remoo do ilcito.

A tutela preventiva serve para cessar a leso e tambm para impedir que o ato lesivo continue a gerar efeitos.

Quanto tutela preventiva saiba que o rol de medidas judiciais que podem ser utilizadas como tutela especfica
pode ser exemplificativo. E ainda, alm de ser um rol exemplificativo, as medidas que ali esto podem ser concedidas de
ofcio. Art. 461, 5 do CPC. O rol exemplificativo, e as medidas so concedidas de ofcio.
E dentre as tutelas especficas, a lei permite ao juiz restringir os direitos de uma pessoa. Se essa pessoa estiver
violando ou ameaando a violar os direitos de uma pessoa, o juiz pode restringir os direitos dessa pessoa causadora do
dano.
Ex.: O Mandado de Distanciamento o juiz diz ao ru que uma pessoa no pode se aproximar de outra pela
distncia X. Ex.: Carolina Dickman x Programa Pnico.
Ex.: Medidas da Separao de Corpos. Perseguio de um cnjuge ao outro na rua. Em casa, ele sabe que no
pode entrar, mas fica perseguindo a mulher na rua. Ex.: O ex marido que manteve uma arma na cabea da mulher, em
um nibus, no Rio, durante quase 12 horas.
Ex.: A Lei Maria da Penha Lei 11.340/06 - art. 22 o rol exemplificativo, mas prev algumas medidas no
seus incisos (III, a).
E a 3 caracterstica dessa tutela especfica que o juiz pode conceder de ofcio, e alm disso, ele pode ampliar,
reduzir ou modific-la at encontrar a tutela adequada e eficaz.
Ex.: Carolina Dickman x Pnico tutela inibitria mandado de distanciamento tutela de remoo do ilcito.

POSSVEL AO JUIZ CONCEDER A TUTELA MAIS ADEQUADA, E INCLUSIVE, DETERMINANDO A

PRISO DE ALGUM?

R: O professor Fredie Didier entende que sim, como medida de materializao da tutela especfica. Seria o uso
da tutela especfica. Mas, o professor Cristiano alerta que esse um posicionamento isolado. Segundo Marinoni, quanto
implantao da tutela especfica, nenhum ato do Estado pode lesionar um direito fundamental que o da liberdade.
Logo, se s se permite a priso civil de um sujeito segundo as hipteses previstas na CF/88, no parece razovel que o
juiz mande prender algum, civilmente, como medida de tutela especfica, pois no est prevista esta hiptese da
CF/88.
Mesmo que Fredie diga que essa priso se justifica por causa da expresso dvida prevista na CF/88,
alegando ser esta expresso dvida uma obrigao genrica civil, que no pode ser desrespeitada diante de uma ordem
judicial, sob pena de desobedincia. Art. 330 do CP.
Ocorre que a CF/88 deve ser interpretada de forma restritiva...

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TUTELA REPARATRIA DANO MORAL:

O Dano Moral a violao ao direito da personalidade.

Mas, como o direito da personalidade tem um rol exemplificativo, logo, mesmo aqueles direitos da
personalidade no positivados fazem jus reparao. Porque, basta violar a dignidade da pessoa humana para nascer
o direito reparao.

O dano moral no definitivamente a dor, o constrangimento, a humilhao, ... ele a violao dignidade da
pessoa humana.

Assim, situaes desconfortveis no geram, por si s, uma violao ao direito moral. Mas, eles, somados a
uma situao que viole a dignidade de uma pessoa, podem gerar um dano moral sim.
Ex.: A mulher que ficou constrangida porque um homem ejaculou por trs dela enquanto ela esperava ser
atendida na fila do banco, e que estava grande pela demora demasiada.

O PUNITIVES DAMAGES, DO DIREITO NORTE AMERICANO: no se permite, no Brasil, a tutela de

natureza punitiva que repare um dano moral. Pois, aqui, s se admite a tutela punitiva do dano moral quando for dano
moral coletivo (Lei 7347/85, art. 1o), bem como no art. 6, VI do CDC. Todo o resto do dano moral feito na forma da
tutela reparatria.

Obs.1: So infinitos os Direitos da Personalidade. No h possibilidade de contemplar todos eles. possvel

que uma ou mais condutas venham a violar dois ou mais direitos da personalidade, simultaneamente, e por isso,
decorrero tantas indenizaes quantos sejam os bens violados.

Veja a smula 37 do STJ: so cumulveis tambm as indenizaes de dano material, moral e moral. Pode ser a
violao da honra, da imagem, do nome, integridade fsica. Tudo isso dano moral, genericamente falando, segundo o
ordenamento brasileiro. Porque a expresso dano moral no Brasil gnero e espcie, ao mesmo tempo. Assim, o correto
seria se o nosso Direito adotasse a expresso Dano Extrapatrimonial em substituio ao gnero moral, e o bem jurdico
violado seria o dano moral em espcie.

Ex.: Mait Proena: recebeu indenizao por dano imagem + dano honra, por causa de uma foto sua,
seminua, exposta sem a sua autorizao.

H violao a um contrato gera dano moral?

R: EM REGRA, NO. Mas, esse descumprimento contratual, se alm do inadimplemento houve afronta
dignidade do contratante, cabe indenizao por danos morais.
Ex.: Corte do fornecimento da gua para o consumidor que tem sua conta paga regularmente.

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Ex.: Mdico que teve a sua imagem exposta em jornal (art. 20 do CC e art. 5, V e X da CF/88) sem
autorizao. Cabe dano moral, pela exposio da imagem, mesmo que na notcia s lhe tenham feito elogios. Se tivessem
feito ofensas ou chacotas da sua imagem, ou dos seus servios, mais razo ainda para a reparao.

A tutela dos direitos da personalidade, que pode ser preventiva ou reparatria, esta sistemtica protetiva conta
com uma grande novidade, que o art. 12, nico do CC, que so os LESADOS INDIRETOS. Essa uma nova figura
para o direito, que so o cnjuge ou o companheiro sobrevivente, os ascendentes, descendentes, o colateral at o 4 grau, e
o cnjuge suprstite. Essas pessoas tm direito tutela jurdica dos direitos da personalidade, caso o morto ou o ausente
tenham a sua personalidade violada (imagem, nome, honra...), porque por REFLEXO, essa violao (ou ofensa) direta
a um direito da personalidade do morto permite atingir indiretamente, por via oblqua, os seus parentes vivos.
Trata-se de uma legitimao ordinria (autnoma) ou extraordinria?
R: Claro que a figura do art. 12, nico do CC uma figura autnoma, que so os lesados diretos. Implica uma
legitimao ordinria, porque os lesionados vo requerer direito prprio em nome prprio.
Embora no exista direito da personalidade da pessoa morta, existe tutela ou proteo aos direitos da
personalidade do morto, sendo que essa tutela concedida aos seus parentes vivos.
Ex.: Caso do Garrincha os parentes do Garrincha se ofenderam com a expresso P-de-Mesa. Por isso, os
parentes pediram a remoo dos livros (tutela preventiva). Como os livros j estavam circulando, eles pediram tutela de
remoo do ilcito, com a retirada dos livros em circulao e depois, pediram a tutela de reparatria, com pedido de
indenizao por danos morais... o TJRJ no concedeu, por achar que aquela expresso no seria uma ofensa e sim um
elogio. Mas, em recurso ao STJ, o Tribunal reformou a deciso do TJRJ e concedeu Famlia do Garrincha uma
indenizao a ttulo de danos morais.
3 aula 13/03/08 Continuao dos Direitos da Personalidade

TUTELA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE DA PESSOA MORTA

Veja o art. 12 do CC.

A pessoa morta (ou ausente) tem direitos da personalidade? Ele (o morto) tem legitimidade para pleitear o
direito do art. 12, nico, atravs do seu cnjuge ou companheiro, ou qualquer parente?
R: No! O nico do art. 12 no reconhece direitos da personalidade DO morto. Porque a morte extinguiu a
sua personalidade. Assim, extinta a personalidade, naturalmente extinguem-se os direitos da personalidade.
Mas, o que estaria se dizendo ento este nico do art. 12?
R: Que existe uma tutela aos direitos DA pessoa morta. Ela tem proteo, porm ela reconhecida AOS SEUS
PARENTES VIVOS.
Ex.: Uma pessoa contraiu o vrus do HIV, e achou que essa contaminao se deu atravs de uma pessoa que j
estava morta. E ainda, alegou que o morto era homossexual. Os pais do morto entraram com uma ao. caso de
legitimao ordinria, autnoma (no substituio processual, porque no se est propondo ao em nome prprio
direito alheio, e sim, em nome prprio e direito prprio). Essas pessoas tratadas no nico do art. 12 SO OS
LESADOS INDIRETOS, e o morto atingido diretamente.

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O STJ j se pronunciou sobre isso no caso do jogador Garrincha.
No se aplica aos lesados indiretos a ordem de vocao sucessria. Com isso, no que tange aos lesados
indiretos, todos estaro co-legitimados, simultaneamente. Assim, cada um pode pleitear autonomamente a sua
indenizao, at o colateral em 4 grau.
O TRF da 4 Regio decidiu que possvel a tutela inibitria contra leso ameaa ao direito da
personalidade. uma tutela especfica, que pode ser a preventiva tambm.

DIREITOS DA PERSONALIDADE DA PESSOA JURDICA

O NCC no resolveu a polmica que envolve este tema. O que se sabe que toda pessoa tem personalidade
jurdica.
O art. 52 do NCC confirma a aplicabilidade s pessoas jurdicas os direitos da personalidade, assim, ela
tambm titular de personalidade.
Os direitos da personalidade correspondem aos diferentes aspectos de uma pessoa (aspecto fsico, intelectual e
psquico). Mas, ela s titular dos direitos da personalidade naquilo que a sua falta de estrutura bio-psicolgica no a
impea de os exercer. (No entendi muito bem isso...) Assim, nem todas as pessoas jurdicas tero direitos
personalidade.
Ex.: Direito ao nome ela tem. Mas, direito integridade fsica, ou intimidade, ela no tem.
Ela titular dos direitos da personalidade NO QUE COUBER.
Assim, o STJ na Smula 227 reconhece o direito da pessoa jurdica sofrer dano moral. (no que couber)

Para quem quer fazer prova para juiz: No confunda dano moral de empresa com lucros cessantes.
A diferena entre eles muito tnue.

Ex.: O caso da escola que foi processada e condenada, indevidamente, por ter havido abuso sexual a uma aluna
no seu interior. Ela pleiteia indenizao por danos morais. possvel? Sim.

Paralelo: se o dano moral a violao Dignidade da Pessoa Humana, como fica a dignidade da pessoa
jurdica?
R: A dignidade da pessoa humana para o ser humano. Mas, o Enunciado 286 da 1 Jornada de Direito
Civil/STJ afirma que os direitos da personalidade so direitos inerentes e essenciais pessoa humana, decorrentes de
sua dignidade, no sendo as pessoas jurdicas titulares de tais direitos.
Se isso cai na prova, marque do jeito que est no CC e como est na smula 227 do STJ. Mas, se for prova de
escrever, posicione todas as polmicas, e que hoje se comea a reconhecer os direitos da personalidade s pessoas
jurdicas. (art. 52 do CC)

Coliso entre os Direitos da Personalidade e a Liberdade de Imprensa (ou melhor: LIBERDADE DE

COMUNICAO SOCIAL)

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Este termo abrange a um s tempo a liberdade de imprensa e a liberdade de expresso. Ao exercer a liberdade
de comunicao, algumas pessoas podem acabar ferindo os direitos de personalidade de outrem. No conflito desses
direitos, usa-se a TCNICA DE PONDERAO DE INTERESSES. Assim se averigua se a soluo mais adequada
aponta a garantia e a proteo do direito da personalidade ou da liberdade de comunicao.
So 2 valores constitucionais, e a tcnica de ponderao o mecanismo adequado para a soluo.
Conclui-se: no se tem como prever qual dos 2 valores deve prevalecer sempre.
O professor entende que melhor sacrificar o direito de liberdade de comunicao do que os direitos
personalidade. No entanto, essa no a posio majoritria, porque sujeita este direito de comunicao a um regime
similar censura.
A Tutela Jurdica age aqui tambm, seja de maneira preventiva ou reparatria. Assim, possvel aplicar
restrio liberdade de imprensa para se respeitar o direito de personalidade de algum. Quando? Quando o direito da
personalidade for mais importante que a liberdade de expresso.
Ex.: Uma pessoa presa em flagrante, e nem inqurito policial existe ainda, mas a pessoa j est sendo exposta
na TV, tendo o seu rosto fotografado. E se ela for julgada inocente ao final, a sua imagem j ter sido amplamente
prejudicada. Neste caso, entende-se que melhor limitar o direito de liberdade expresso do que violar o direito da
personalidade.
A soluo majoritria : aplique a tcnica de ponderao casuisticamente, ou seja, caso a caso.
H solidariedade (quanto responsabilidade) daqueles que veiculam as imagens dessas pessoas que tm os
seus direitos da personalidade violados, conforme a Smula 221 do STJ. Isso ocorre tanto para o autor do escrito,
quanto para o dono do veculo de comunicao (dono da rdio, dono do canal da TV, dono do programa, dono da
revista, dono do jornal).

A Smula 281 do STJ trata da IMPOSSIBILIDADE DE IMPOSIO DE TARIFAMENTO DE

INDENIZAO POR DANO MORAL NA LEI DE IMPRENSA.
Ex.: Chamar o Governador de ladro = 5 salrios mnimos.
Ex.: Chamar o sndico de safado = R$ 20,00.

Ora, se a CF/88 j prev que a indenizao por dano moral deve ser proporcional ao tamanho do dano gerado,
no h necessidade de haver tarifamento. Assim, esta smula 281 deve ser interpretada assim: a indenizao deve ser
proporcional extenso do dano causado.

HATE SPEECH = a limitao liberdade de expresso por conta da proteo aos direitos da personalidade.
Assim, a CF/88 no pode tratar da liberdade de expresso de forma absoluta e ilimitada, conferindo s
pessoas falar o que bem quiserem. (HC 82.424/RS Min. Maurcio Correia)

Ex.: Jornal O Globo vinculou as imagens da mulher que jogou a filha no Lago da Pampulha. Ela hoje, est
sem a filha (h quase 2 anos) e perto de cumprir a sua pena. Quando sair, ela quer ter a filha de volta, mas hoje ela est
na guarda provisria de uma pessoa (que ela no conhece). Numa entrevista, ela exps o seu desejo de recuperar a

24
guarda da filha. No entanto, ningum se esquece que ela fez o que fez. E hoje, joga a culpa em uma 3 pessoa, que no
existe. Quem vai confiar nessa mulher como me novamente? Tem uma promotora de JF que a defende.
Em seguida, a Globo exps uma matria sobre um cientista americano que havia criado um sistema de
deteco de mentira. Me pareceu que a emissora estava aproveitando gancho da matria anterior. Foi muito sutil, mas
eu (Ana) acho que tinha a ver.
Para mim, isso um claro exemplo de Hate Speech, onde a emissora no fala diretamente qual o seu
posicionamento, no entanto, se aproveita de ganchos ou de mensagens sutis para declarar o seu entendimento.

Os diferentes aspectos que compem a personalidade da pessoa humana so:

1 - integridade fsica (tutela do corpo),
2 - integridade psquica (dos valores morais)
3 - e a integridade intelectual (aptides).
E tudo isso junto com a Proteo da Dignidade da Pessoa Humana, tem-se resguardado de maneira mais
ampla todos os direitos da personalidade.

1.

DIREITOS DA PERSONALIDADE RELACIONADOS INTEGRIDADE INTELECTUAL:

a tutela da aptido, da criao. E o direito autoral o exemplo mais eloqente de diploma relacionado
tutela da integridade intelectual.
E o direito autoral conferido tanto s pessoas fsicas quanto s pessoas jurdicas.
Os direitos autorais trazem consigo, ao mesmo tempo, os direitos da personalidade (aspecto personalssimo) e
os direitos reais (aspecto patrimonial). O que diz respeito criao, ao invento, ele tem aspecto personalssimo e no que
diz respeito explorao, temos uma caracterstica patrimonial. a chamada Propriedade Intelectual. Por isso que esse
direito autoral um direito misto, ecltico.

ASPECTOS PATRIMONAIS DO DIREITO AUTORAL:

No que diz respeito explorao, ao exerccio, o direito autoral confere ao seu titular a sua explorao
econmica. E a propriedade intelectual tambm tem que cumprir funo social. Se no cumprir, ensejaria o caso de
desapropriao de direito autoral.
Ex.: A quebra de patentes de medicamentos um bom exemplo de aplicao da funo social propriedade
intelectual.

Em se tratando de direito autoral, sob a tica da sua repercusso econmica, o direito autoral admite ato de
transmisso, que pode ocorrer por ato inter vivos (onde se presume ser oneroso, e assim, a gratuidade deve ser expressa).
E o prazo mximo de 5 anos, podendo ser renovvel por outros perodos iguais. Ningum pode abrir mo de autoria,
mas pode abrir mo da explorao daquela criao. J o ato de disposio Causa Mortis do direito autoral, est
submetida regra do art. 41 da lei dos direitos autorais, onde, morrendo o autor, a parte patrimonial deste direito

25
autoral transmitida aos herdeiros do autor pelo prazo de 70 anos, contados de 1 de janeiro do ano subseqente ao do
seu falecimento. Em se tratando de obra escrita, havendo co-autoria, o prazo de 70 anos s comea a fluir depois da
morte do ltimo autor. Depois desses 70 anos, a obra cai em domnio pblico, ou seja, qualquer pessoa poder explorla, independentemente do pagamento de qualquer taxa.

O autor pode dispor dos direitos patrimoniais em vida.

Obs.: Repare que nos Cinemas, antes do filme comear, toca msica clssica. E por qu? Porque ele no ter que
pagar a ningum por esta exibio. um tipo de msica que j caiu em Domnio Pblico.

Outro efeito intelectual importante o direito de remunerao ao autor pela exibio do seu invento, tanto faz se
a exibio com fim lucrativo ou no. Ele ter que pagar direitos autorais, pela simples execuo pblica daquele
invento. Esta pessoa ter que pagar taxa ao ECAD (Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio).
Ex.: Executar msica em ambiente aberto sem pagar taxa.

possvel haver recolhimento de taxa dos ambientes que retransmitem rdio (transmisso radiofnica). O
EDAC quer que eles paguem. Mas, o STJ sumulou entendimento de que so devidos sim (Smula 63), ou seja, quem
transmite rdio, vai ter que respeitar direito autoral. Mas, isso s se for em lugar pblico! Em casa ou no salo de
festas, no.

EFEITOS PERSONALSSIMOS DOS DIREITOS AUTORAIS (LEI 9.610/98):

1.

Direito paternidade da obra

2.

Direito ao ineditismo

3.

Direito ao arrependimento (caso da Xuxa, no filme ertico)

4.

Direito ao exemplar raro ou nico

5.

Direito integridade da obra.

Ex.: A fachada de um prdio no deve ser alterada, devendo-se respeitar o trabalho do arquiteto.

Para que o titular do direito autoral tenha direito obra, no preciso o seu registro, pois o registro gera
apenas uma presuno relativa. O que lhe confere direito autoral de pronto a sua exibio, quem exteriorizou primeiro
a obra.
Ex.: o site: www.airtonsenna.com.br (a famlia do Senna pleiteou o direito a este site que j era de algum e
ganhou)

O Plgio: a indevida apropriao da idia alheia mesmo que no tenha o registro.

26
2.

INTEGRIDADE PSQUICA:

H aqui a proteo a 4 bens jurdicos: a honra, a imagem, a privacidade e o nome.

2.1. O DIREITO HONRA:

Consiste na boa fama, o prestgio social que cada pessoa goza em sua comunidade. Todos tm direito honra,
a respeitabilidade da pessoa perante si mesma e perante sociedade.
O direito um s, que a honra, mas ela compreendida de forma binria: objetiva e subjetivamente.

A Honra Objetiva o que os outros pensam daquela pessoa.

A Honra Subjetiva o que ela mesma pensa de si.

Assim, se algum ofende a honra de algum, no ter que pagar 2 indenizaes s porque a honra classificada
de 2 formas.
Ex.: Colocar o nome da pessoa indevidamente na lista negra dos maus pagadores. No se tem que pagar uma
indenizao pelo fato dela estar na lista e outra por estar sendo classificada como m pagadora.

O direito honra permite a alegao da Acessio Veritatis (Exceo da Verdade), provando que o fato alegado
era verdadeiro, e que por isso, no houve violao da honra.
Havendo interesse pblico, possvel excepcionar-se... (6.1 do material complementar)

2.2. DIREITO IMAGEM:

o direito identificao de uma pessoa. Ele o bem jurdico pelo qual se identifica uma pessoa. Ela uma
identificao plrima. E a maneira mais fcil de se fazer isso pelas suas caractersticas fisionmicas. Mas, tambm
possvel identificar uma pessoa pelo timbre da sua voz bem como pelos seus sentimentos.
Dissecando o direito imagem, que um s direito, se desdobra em 3 diferentes aspectos. Cada um corresponde
a uma maneira de uma determinada pessoa ser identificada. a imagem-retrato, imagem-atributo e a imagem-voz.
(art. 5, V e X da CF/88)
Imagem-Retrato so as caractersticas fisionmicas de algum. Uma orelha grande, um nariz comprido, uma
mo sem o dedinho,... este direito est protegido no art. 5, V da CF/88.
Imagem-Atributo consiste nos qualificativos de uma pessoa, as suas qualidades, as suas adjetivaes. Isso
serve para a pessoa jurdica tambm. (art. 5, X da CF/88)
Ex.: Este produto tem uma e mil qualidades. (s pode ser o Bombril)
Imagem-Voz a identificao de algum pelo timbre sonoro identificador. Ex.: Locutor de Rdio, Locutor de
Mercado, Lombardi.

27
Uma pessoa pode ter a sua imagem violada sem que se viole a sua honra. Porque o direito imagem um
direito autnomo. Se algum explorou indevidamente a imagem de outro, j lhe deve indenizao, mesmo que no viole
a honra dele. Mesmo que esteja fazendo elogio. E se violar a imagem e a honra, ento o ofensor dever 2 indenizaes.

O art. 20 do CC tem uma pssima redao. Inclua aps palavra (imagem-voz) e depois de imagem (imagem
retrato), depois de proibidas (Tutela Especfica), depois de
couber (Tutela Reparatria). At aqui, o artigo bem escrito, mas a partir do se lhe atingirem a honra...
uma catstrofe, porque do jeito que est escrito, parece que s h violao imagem se houver violao honra. Essa
confuso o NCC no poderia ter feito. Porque a imagem merece proteo civil independentemente da honra, e de
maneira autnoma. Logo, o professor defende que se h violao imagem, d-se ensejo indenizao. E se houver
violao imagem + a honra, a vtima merece 2 indenizao.

Por conta da redao lamentvel do art. 20, o MPDFT perguntou: um plano de sade utilizou a foto de um
mdico, sorrindo, tecendo elogios sua atividade. Ele mdico conveniado da empresa. Ele merece indenizao? O que
foi violado? Qual a fundamentao legal?
R: Sim. Ele teve a sua imagem exposta sem autorizao. Houve violao imagem-retrato. Uso indevido de
imagem enseja indenizao. Mas, ele no teve a sua honra violada, portanto, no se fundamenta com o art. 20 do CC. E
essa indenizao se justifica porque os direitos imagem um trao do direito da personalidade de uma pessoa, e
autnomo.

A proteo imagem pode ser utilizada como direito autoral tambm. Da que se fala em Direito de Arena, que
a utilizao de imagem de algum (um atleta, uma artista) como forma de explorao, violando o direito autoral.
Ex.: Os jogadores de futebol da Copa de 70 (RESP 46.420/RJ) que tiveram as suas imagens expostas em
figurinhas. Mesmo que fossem fotos deles jogando, o tribunal do Rio entendeu que eles mereciam indenizao, porque
suas fotos estavam sendo exploradas para fins comerciais, gerando violao ao direito autoral de imagem. Suas imagens
no so pblicas.
possvel expor uma imagem-retrato durante 5 anos. Mas, pode ser renovado por igual perodo.
possvel cesso tcita de imagem. Ex.: Pessoas na arquibancada de futebol, pessoa que passa atrs do
reprter e faz a dana do siri...
Mas, havendo explorao econmica desta cesso tcita, entende-se que ela no deve ser gratuita. O dono da
imagem deve pleitear indenizao.

RELATIVIZAO DA IMAGEM DAS PESSOAS PBLICAS:

Porque as pessoas pblicas, por estarem naturalmente expostas, sofrem relativa mitigao ao direito de
imagem. So as pessoas notrias, como os artistas. A proteo da imagem pblica dessas pessoas assegurada, mas ela
relativizada, mitigada. Porm, se houver desvio de finalidade da imagem de pessoa pblica ou para fins econmicos,
gera direito indenizao.

28
A 2 hiptese de relativizao ao direito de imagem daquelas pessoas que no so pblicas, mas que se fazem
acompanhar de pessoas pblicas.
Ex.: Aquela mulher casada que beijou Chico Buarque na praia e saiu na revista.
Ex.: Aquela mulher que estava ao lado do Presidente e ela estava sem calcinha.

A 3 relativizao o caso da pessoa estar em lugar pblico. Ex.: No Carnaval da Bahia.

A 4 relativizao para o caso de fatos jornalsticos. Ex.: Linha Direta.

O nico do art. 20 do CC estabelece uma limitao de legitimao subjetiva, que em se tratando de pessoa
morta ou ausente, so partes legtimas para requerer essa proteo da imagem o cnjuge, os ascendentes e os
descendentes (e o colateral, no). Assim, o confronto do art. 20 com o art. 12, v se que o art. 12 tem um rol de
legitimados mais amplo.

2.3. DIREITO PRIVACIDADE OU O DIREITO VIDA PRIVADA:

o direito ao recato, ao sossego, o respeito s suas informaes e a mais ningum. Ela a preservao de si
mesmo. Ela gnero do qual decorrem 2 espcies: a intimidade e o segredo.
A intimidade so aquelas informaes que pertencem ao titular e a mais ningum. Ela alcana as opes
sexuais, as opes religiosas, as opes do titular e de mais ningum.
O segredo diferente da intimidade. Porque a intimidade s interessa ao titular e a mais ningum. Mas o
segredo, por questo de interesse pblico, pode ser dividida com outras pessoas, em caso de necessidade.
Ex.: sigilo fiscal, bancrio, ...
Aqui, se encontra a TEORIA DOS CRCULOS CONCNTRICOS. Ela defendida pelos constitucionalistas, e
a mais externa a privacidade, depois o segredo e l dentro est a intimidade. Por esta teoria, quanto mais
externamente se anda, maior a sua divulgao. E quanto mais se anda para a parte interna, maior o respeito ao
sigilo daquelas informaes de um titular.

privacidade

Ex.: Art. 1301 do NCC.

Ex.: Art. 1303 do NCC.

segredo

intimidade

Esses artigos estabelecem limites vida privada.

A violao intimidade independe da violao sua honra. A autonomia da privacidade com relao honra
foi reconhecida pelo RESP 506437/SP Fernando Gonalves.
Ex.: Uma senhora que teve o seu telefone publicado nas pginas amarelas de forma indevida, como massagista.
Ela no chegou a ser importunada, mas feriu a sua honra assim mesmo.

29
No se admite a alegao de Exceo de Verdade com relao Privacidade. Se aquele fato verdadeiro ou no,
o que vale a simples insero daquela pessoa naquela rea privativa do seu titular. Veja o RESP 58101/SP. Aqui, o
STJ percebeu a impossibilidade de se reconhecer ou no a verdade daquilo, e se deveria assim mesmo indenizar pela
ofensa privacidade.
4 aula 25/03/08

NOME DA PESSOA
Registro do Nome:

O nome escolhido livremente, e pode ser alterado aos 18 anos (quando se adquire a capacidade civil), com
prazo decadencial de 1 ano. Ele no se prorroga e nem se suspende. Ver o art. 16 da Lei 6015/76.

Nome = prenome + sobrenome

O prenome, que a indicao da pessoa pode ser simples ou composto. E o sobrenome, que a indicao da
origem familiar, pode ter 2 ou mais nomes. A ordem do nome no precisa ser, necessariamente, na ordem paterna e
depois a materna, tanto faz. Vigora, hoje, o Princpio da Igualdade.
E o prenome pode ser simples ou composto, como j foi dito. O nico caso onde o nome ser necessariamente
composto ser quando nascerem gmeos com o mesmo nome. o caso do Prenome Duplo Diferenciado.
Ex.: Jos Paulo e Jos Maria. (deve ser composto diferenciado)

O nome uma das caractersticas do direito da personalidade. Logo, da sua natureza que a escolha do nome
seja livre. Mas, como essa liberdade no absoluta, no se admite exposio ao ridculo quanto escolha do nome. E
ainda, ele deve ser registrado em lngua portuguesa. No se pode registrar nomes exticos de lngua estrangeira. claro
que isso no absoluto, porque s vezes a famlia j carrega aquele nome como tradio.
Assim, o nome de livre escolha, porm, no de absoluta liberdade. No se pode lavrar nomes que exponham
o titular ao ridculo. Mesmo que ambos os pais concordem com o nome ridculo.
Ex.: Um taxista em SP quis registrar o seu filho com o nome Bin Laden.

Quando h divergncia entre os interesses de quem vai registrar o nome com os interesses do oficial do cartrio,
por acreditar que o registro vai violar os direitos da personalidade daquele indivduo (geralmente, uma criana), h o
surgimento da DVIDA, que provocada pelo oficial, e faz nascer um processo administrativo que ser levado ao juiz. O
juiz ouvir o MP e o interessado e sentenciar. (art. 198 da Lei 6.015/76)

E quando o oficial no suscitar a Dvida e nem atender a vontade do interessado (funcionrio pblico dspota),
a jurisprudncia admite a DVIDA INVERSA. Ela ocorre quando o prprio interessado, atravs de petio inicial,
provoca a dvida e ter assim, a tutela jurisdicional. A Dvida ser processada na Vara dos Registros Pblicos. O Juiz
chamado de Juiz dos Registros Pblicos.

30
Apesar da natureza administrativa do procedimento da dvida, da sentena, admite-se a apelao. Tem
tambm interesse nesta ao o MP, conforme a smula 99 do STJ. Ele tambm tem legitimidade recursal, mesmo que a
parte no interponha o recurso de apelao. No cabe legitimidade recursal para o oficial, porque ele no tem interesse
recursal.

Cabe procedimento de dvida tambm em qualquer hiptese em que haja divergncia entre o oficial e o
particular interessado, inclusive no Registro de Imveis. Alis, a dvida nasceu no Registro de Imveis e foi emprestado
ao Registro Civil de Pessoas.

O art. 1.525 do CC tambm prev mais uma hiptese de procedimento administrativo, curiosamente tambm
julgado pelo juiz. Outra hiptese tambm existente o procedimento de averiguao de investigao de paternidade (Lei
8560/92). Esta lei tambm cria uma hiptese de procedimento administrativo, que ocorre quando a mulher registra,
sozinha, o seu filho.

O terceiro elemento componente do nome, que eventual, o Agnome. Ele no o elemento componente
principal. Ele secundrio, porque ele s estar presente quando for necessrio distinguir pessoas que so da mesma
famlia e que possuem o mesmo nome. Neste caso, o elemento secundrio ser necessrio.
Ex.: Jnior, Neto, Filho, ...

Assim, a composio do nome : PRENOME + SOBRENOME + AGNOME.

No so componentes do nome:
1.

Os Nomes Nobilirquicos (os ttulos de nobreza). Ex.: Baro, Visconde, ...

2.

O Pseudmino ou Heternimo. (art. 19 do CC).

Ele no elemento componente do nome, mas desfruta da mesma proteo do nome. Ele utilizado para
identificar uma pessoa profissionalmente, desde que sejam atividades lcitas. Ele no identifica a pessoa, ele a identifica
apenas profissionalmente.

Ex.: Fernando Pessoa, Silvio Santos, Zez de Camargo (Mirosmar), Jos Sarney (Jos

Ribamar)...
Cuidado! Firma o que se assina. Firma no nome. Firma o que identifica uma pessoa. Reconhecer firma
reconhecer a sua assinatura. Pode-se assinar o que quiser. A identificao utilizada pelo ex-presidente era Jos Sarney, e
Sarney nem faz parte do nome dele de registro. E ainda: No se poderia ter transmitido esse pseudmino aos filhos do
Sarney. O professor acha que o cdigo civil do Maranho diferente...
O pseudmino pode ser averbado no cartrio de registro civil.
3.

Hipocorstico a alcunha notria o apedido que identifica a pessoa, profissional e pessoalmente. Ex.:
Lula (Luiz Incio Lula da Silva), Pel (Edson Arantes Pel), Xuxa (Maria da Graa Xuxa Meneguel), Guga
(Gustavo Kuerten), Brunet (Helosa Brunet). Ele no pseudnimo, mas tambm pode se tornar elemento

31
do nome, quando for a ele integrado. E ainda, a lei de registros pblicos permite que o hipocorstico
(apelido notrio) possa acrescer ou substituir (art. 58 da Lei 6015) o nome. O professor lembra que
embora a lei s fale em substituio, ele entende que fica subtendido a permisso o acrscimo, porque quem
pode o mais (substituir) pode o menos (acrescer).

At 1988, vigorava a inalterabilidade absoluta do nome como regra. Ele somente poderia ser modificado (nome
ou prenome) nos casos previstos em lei. Se no estava previsto em lei, no caberia modificao. Agora, hoje, possvel
alterar o nome a qualquer tempo, por deciso judicial, desde que a parte tenha um motivo razovel, um motivo
determinado para tanto.
Ento, hoje possvel mudar o nome nas seguintes hipteses:
1.

Nos casos previstos em lei. (Cabendo a parte provar o motivo que ela tem para se encaixar no caso previsto
em lei).

Ex.: Casamento.
2.

Nos casos em que a pessoa prova que tem motivo suficiente para alterar o nome, e que no est previsto em
lei.

Ex.: Viuvez.
Ex.: Acrscimo de sobrenome de madrasta ou de padrasto. Isso no adoo! No muda nenhuma alterao de
parentesco, a pessoa continua sendo filha de quem ela .
O art. 109 da Lei 6015 estabelece o Procedimento de Jurisdio Voluntria para se chegar ao juiz que vai
determinar a alterao do nome, nos casos previstos em lei ou no. Lembre-se que o art. 1109 do CPC afirma a
incidncia da regra da Equidade nos Procedimento de Jurisdio Voluntria. Assim, o juiz pode julgar com base na
equidade. Ou seja, julgar pelo justo de forma ampla.

Algumas hipteses de permisso de alterao do nome previstas em lei:

So casos em que a pessoa muda de nome se quiser.

1.

Casamento (art. 1565 do CC)

2.

Unio Estvel

3.

Dissoluo do Casamento

4.

Aquisio de Nacionalidade Brasileira (6815/80 Estatuto do Estrangeiro)

5.

Adoo

6.

A insero da testemunha e da sua famlia ao programa de proteo testemunha (Lei 9807/99)

Obs.: Na dissoluo do casamento, a regra perder o nome ou manter o nome?

R: At o CC de 2002, a regra era de voltar ao nome de origem. Hoje, o nome um direito da personalidade, ou
seja, agregou ao seu nome, seu. Ele muda se ele quiser. A regra agora sempre permanecer com o seu sobrenome. A
nica hiptese em que o nome de casado ser perdido o do art. 1578 do NCC, exigindo 4 requisitos cumulativos:
a.

Pedido Expresso;

32
b.

Culpa Grave;

c.

No causar prejuzo identificao dos filhos;

d.

No causar prejuzo identificao do prprio nome.

Ex.: Caso da Marta Suplicy. Embora tenha havido culpa grave (ela se juntou ao um argentino), ou seja, embora
ela fosse culpada, ela no perdeu o sobrenome, para que no houvesse prejuzo a sua identificao. Ateno: O nome s
se discute na ao de separao. No divrcio j no se discute mais. Veja que o art. 226, 6 da CF/88 claro. S se
discute culpa (porque s se altera o nome com a prova da culpa) durante a separao.

O professor entende totalmente descabvel a mudana do nome com o advento do casamento. Porque o nome
est intimamente ligado personalidade. E a personalidade no muda com o casamento, pelo menos no poderia
mudar. Mesmo que se venha dizer que a mudana de nome serve para identificar a famlia, o professor entende ento
que j que serve para isso, ento os dois deveriam mudar o nome. O chato, hoje, que a mulher, mesmo divorciada, pode
levar o seu nome de casada para o resto da vida. E o STJ j decidiu, no RESP 358.598, no Paran, que isso mesmo.
Julgou o caso da mulher do dono da Prosdcimo, no PR, em que ela se divorciou do marido, mas no queria abrir mo
do seu nome de casada, porque para ela era interessante continuar sendo identificada, profissionalmente, como a
Dr.a ??? Prosdcimo (ela mdica). E o STJ assentiu com isso, mesmo que ela sendo culpada pela dissoluo do
casamento, ela continuou com este sobrenome. A brincadeira que rolou desse processo que o marido teria dito a ela que
ela no era uma Prosdcimo (famlia Italiana) e ela teria dito a ele que ele no era uma Brastemp!
E se ela poder se casar novamente? Sim! E pode inclusive passar o sobrenome dela (que era do ex-marido)
para o novo marido. Segundo professor, como se o ex-marido tivesse se casado com o novo marido, indiretamente. E ele
acha isso um horror!

DIREITO PROTEO A SUA INTEGRIDADE FSICA:

Isso tem a ver com a integridade corporal.

Para que algum faa jus indenizao por danos a sua integridade fsica independe se o dano causou ou no
violao permanente ou seqela permanente na sua integridade fsica. Ou seja, a proteo da integridade fsica no
depende de leses corporais graves. Mesmo as leses corporais leves podem ensejar indenizao por dano moral.
A Clusula de No Indenizar (de no responsabilidade) no vale nada aqui. Nem em caso de culpa. Assim,
sempre que um contratante disser que no se responsabiliza por sua queda, ou porque algum te agrediu dentro do
metr, ... mesmo assim passvel de indenizao. E inclusive indenizao cumulada de dano moral com dano esttico
(ou da honra, ou da imagem, ...)

SISTEMATIZAO DA PROTEO DA INTEGRIDADE FSICA:

Isso est no NCC. Esto no arts. 13, 14 e 15. Esses 3 artigos vo sistematizar a proteo da integridade fsica.

1) Art. 13 do CC = Tutela do Corpo Vivo

33
2) Art. 13, nico = Tutela do Corpo Vivo no que diz respeito aos Transplantes. Remete lei 9434/97.
3) Art. 14 do CC = Tutela do Corpo Morto ( a chamada Tutela do Cadver)
4) Art. 14, nico = Revogao da Tutela do Cadver
5) Art. 15 = Autonomia do Paciente ou o chamado Livre Consentimento Formado.

1) Art. 13 do CC = Tutela do Corpo Vivo

Este artigo significa que SALVO POR EXIGNCIA MDICA, proibido dispor do corpo vivo, fazendo
diminuir, de forma PERMANENTE a sua integridade fsica.
Ex.: No o caso das pessoas que colocam piercins. o caso de pessoas que querem algo mais grave.
No caso dos Wannabes, por exemplo, que so as pessoas que tm ojeriza a determinado rgo do seu corpo,
eles vo ao mdico pedindo para amput-los. Eles escolhem determinado rgo que eles no gostam e pedem a
amputao, mesmo que ele esteja so. O mdico no pode atender este pedido, porque isso um ato de disposio
permanente do corpo. S ser possvel dispor de parte do corpo quando essa diminuio no for permanente.

O art. 14 o caso da doao (gratuita) do seu corpo para se tornar objeto de estudo nas faculdades (de
medicina), por exemplo.
O art. 14, nico um caso de revogao feita em vida, claro.

O art. 15 prev que o paciente tem o direito de levar consigo o seu pronturio (cpia, pelo menos), ou de trocar
de mdico, ou de se submeter a determinado procedimento ou no
. O paciente hoje no mais objeto, uma pessoa. Ele quem escolhe se se submete uma quimioterapia, por
exemplo, ou se fica em casa, sem tratamento algum.

Assim, estudamos o seguinte, nestas 4 aulas:

Art. 11 trata das caractersticas do direito da personalidade (indisponibilidade).

Art. 12 trata da tutela jurdica dos direitos da personalidade (tutela inibitria ou reparatria)
Art. 12, tutela dos lesados indiretos
Art. 13 tutela do corpo vivo
Art. 13, tutela do corpo vivo quanto aos transplantes
Art. 14 tutela do corpo morto
Art. 14, nico = revogao do corpo do cadver
Art. 15 tutela do paciente
Art. 16 ao 19 tutela do nome
Art. 16 elementos componentes do nome
Art. 17 tutela jurdica
Art. 18 tutela jurdica contra propaganda comercial
Art. 19 tutela jurdica do pseudmino

34
Art. 20 direito imagem
Art. 20, nico trata dos lesados indiretos do direito imagem (que so mais restritos que os do art. 12,
porque no abrange os colaterais)
Art. 21 tutela da privacidade (segredo e sigilo)

Lei 9434/97 LEI DOS TRANSPLANTES

H uma sistematizao para os transplantes em vida e outra para quando houver a morte.
Entre pessoas vivas, a sistematizao a seguinte:
Pode se transplantar somente se:
Regra n 1: Gratuitamente.
Isto porque no se pode vender rgos.
Regra n 2: rgos Dplices ou Regenerveis.
S se pode transplantar em vida os rgos dplices ou regenerveis, ex.: medula, rins.
Regra n 3: Parentesco com o doador.
A pessoa beneficiada deve ser sempre parente do doador. Se no for parente, ser necessria autorizao do
juiz.

Assim, so 3 requisitos: gratuidade, rgo dplice ou regenervel, e o parentesco (por sangue ou por afinidade).

Tecnicamente, no se pode falar em doao de rgos. Assim, o correto se falar em Dao de rgos,
porque doao envolve contrato, de bens com cotao econmica. Porm, esquisito falar em dador de rgos, ento
continuaremos falando em doador de rgos.

No que tange aos Transplantes por Morte, a regra diferente das 3 citadas acima. Porm, o requisito n 1
continua sendo a gratuidade. A 2 regra que no h limites de rgos (pode ser qualquer um e quantos forem
possveis) e a 3 regra que o beneficirio no pode ser escolhido. Isto porque existe uma fila prevista na lei, que no
organizada de forma cronolgica e sim, em ordem de emergncia. Ela est descrita na lei acima. E ela quem vai
estabelecer quem ser o beneficirio. Assim, se algum, porventura, deixar um testamento assim Deixo a minha crnea
para o meu filho cego, ou para ningum, este ato de vontade no ser cumprido, pois sua crnea no ir para ningum,
e tambm no vai para o seu filho. (Eu achei isso um absurdo!)

Isto porque a fila tem prevalncia sobre este ato de vontade. O que se busca evitar que a doao tenha
conotao econmica. E ainda, a fila possui critrio isonmico, de emergncia.
Ex.: O mdico que morreu e teve o seu corao transplantado no ator Oton Bismark.

No se admite o transplante do rgo da pessoa indigente. O corpo do indigente no vai beneficiar ningum,
porm, o corpo dele pode ser encaminhado para fins de estudo e de pesquisa nas faculdades. (geralmente, de medicina)

35
O Direito Brasileiro no admite o chamado TESTAMENTO VITAL, que uma expresso criada no Direito
Europeu, que significa deixar por testamento a disposio do seu corpo ou da sua vida.
Ex.: Se eu estiver em estado vegetativo, eu prefiro morrer. Portanto, determino que se proceda a eutansia.
Ex.: Filme Espanhol Mar Adentro.

O Testamento Vital significa, tambm, deixar os seus rgos, para depois da morte, para beneficiar pessoas
especficas.

Os transplantes por morte s podem ocorrer aps o certificado da morte enceflica. (por 2 mdicos, se no me
engano)

Breve Histrico da Lei 9434/97:

Com o advento da Lei 9434/97, todo mundo passou a ser doador presumido. E s no era doador aquele que
dissesse expressamente que no queria doar. Pouco tempo depois, todo mundo deixou de ser presumidamente doador e
passou a ser doador somente aquele que expressamente assim quisesse. o meu caso. Consta na minha carteira de
identidade. Mas, o Direito Brasileiro, num claro exemplo de involuo, extirpou a necessidade da declarao expressa
ou tcita. A regra hoje que a disposio da vontade do titular IRRELEVANTE. Agora, vigora a disposio da
famlia. ela quem permite ou no que aquela pessoa possa ser doadora. O professor entende que isso um absurdo,
porque o tratamento jurdico dado doao de rgos, aps a morte, diminuiu e muito a sua incidncia, porque fica a
critrio da famlia, num momento muito difcil, dispor de parte do corpo do seu parente.

bom que se saiba que existe um caso de transplante de rgos onde se exige a interveno do MP. Isso est
descrito no Decreto 2268/97, onde se diz que o mdico somente poder realizar transplantes EM VIDA, aps notificar
(comunicar atravs de protocolo) o MP da comarca, para que o promotor instaure um procedimento administrativo, e
averigue se existe ou no o vnculo de parentesco entre o doador e a pessoa beneficiada ou ainda, que no h
envolvimento de dinheiro na dao. Se ele perceber que no houve respeito s regras, ele promove uma ao. E se ele
constatar que est tudo certo, ele arquiva.
Conseqncias: O mdico responder perante o Conselho de Medicina no caso de no ter feito o comunicado ao
MP. Igualmente, quando ele realizar o transplante, mesmo tendo comunicado ao MP, se ele tinha indcios que as partes
envolvidas no eram parentes ou quando havia indcios de envolvimento de dinheiro.

Caiu no MPRJ admissvel a comercializao de rgos para fins de transplante?

R: No, nem em vida e nem por morte. A gratuidade sempre exigida.

E no caso do leite materno, smen, vulo e do cabelo? Eles podem ser comercializados?
R: A lei excepciona, expressamente, regra (QUAL?), tanto o leite, o sangue, o cabelo e o smen.

36
Mas, no quer dizer, com isso, que eles esto excepcionados regra da comercializao, e sim, regra do
parentesco. Assim, no se exige que tais rgos sejam doados apenas aos seus parentes.
A prtica de venda cabelos ilegal. Se voc comprar cabelo e no receber o produto, no tem nem como
pleitear juridicamente este produto, por impossibilidade jurdica do pedido.

Caiu no MPF a doao post mortem sempre possvel. Est certo ou errado? R: Errado, por causa de uma
hiptese: o indigente (mendigo algum, por exemplo, poder doar algum rgo. Isso para evitar que qualquer morto se
torne indigente). Mas, se na prova dissesse: sempre possvel a pesquisa do corpo humano, ento a questo estaria
correta.

O TRANSEXUAL

O INTERSSEXUAL o hermafrodita, que aquela pessoa que nasceu com uma ambigidade sexual. algum
que nasceu com caractersticas morfolgicas de ambos os sexos. Sob o ponto de vista jurdico, ele no causa qualquer
interesse. Ele importante para a Medicina, porque em um dado estgio sexual o seu sexo ser definido. O nico efeito
jurdico que pode decorrer do fato de uma criana ter nascido hermafrodita o da alterao do nome, porque a
criana pode ter sido registrada como menino e depois, veio a se revelar uma menina, ou vice-versa. o caso de
Retificao de Registro (art. 109 da Lei 6015 Jurisdio Voluntria).

O HOMOSSEXUAL ou BISSEXUAL o ser humano que do ponto de vista do desejo vai ter uma oscilao por
outro do mesmo sexo. Esse indivduo no desperta qualquer interesse jurdico.

O TRANSEXUAL, este sim, do interesse do Direito. Ele aquele que nasceu com uma dicotomia entre o
estado sexual fsico e o estado sexual psquico. Ele nasceu com um bitipo, mas se v com outro fentipo. Para ele, aquele
corpo no lhe pertence. Ele tem uma patologia. Na cabea, ele tem um sexo, e no corpo, ele tem outro sexo, outra acepo
sobre si mesmo. como se ele tivesse nascido com o corpo errado, ou com a cabea errada. Psicologicamente, o
transexual heterossexual, na medida em que ele aceita transar com uma pessoa do mesmo sexo fsico que ao dele.
Na Resoluo 652/02 do Conselho Federal de Medicina no caso de constatao patolgica dessa dicotomia,
autorizada a cirurgia da mudana de sexo, que se chama Transgenitalizao, cujo resultado ser o ajustamento do
corpo e da cabea pelo mesmo sexo. uma cirurgia permitida, inclusive, pelo SUS. Pode ser feita em clnica pblica ou
particular. E ter que ser feita em Hospital Escola no caso de alterao do sexo feminino para o masculino. (para fins de
pesquisa)

Mas, daqui surgem 2 questionamentos:

1.

O mdico que faz essa cirurgia pode ser processado por ter diminudo a sua integridade fsica (art. 13 do
CC)?

2.

Uma vez feita a cirurgia, o registro do nome dele pode ser alterado?

37
Resposta 1: O art. 13 (que trata da tutela do corpo vivo) claro no sentido de que, havendo exigncia mdica,
que a necessidade de terapia (que por sua vez, uma forma de interveno no corpo), apontada pela Resoluo
652/02, plenamente permitida a alterao de sexo, no sendo isso uma reduo da integridade fsica. Fbio Ulhoa
Coelho defende isso no seu livro.

Resposta 2: Aps a mudana do sexo, h 2 posies: na dcada de 90, no se permitia a alterao do nome.
Mas, com o incio do ano 2000, a jurisprudncia mudou sua posio, permitindo a alterao do nome, mas, pensando
na proteo do 3 interessado, exigiu que a alterao deveria indicar o nome anterior. Assim, onde estada Roberto,
passou a ser Roberta. Mas, a emenda ficou pior que o soneto. Assim, com base na dignidade humana do transexual,
pacfico hoje que a alterao do nome do transexual no deve haver qualquer indicao se ele antes tinha outro nome.
No exigido mais a referncia s origens. Assim, para o transexual operado, ele tanto pode mudar o nome quanto o
estado sexual.

O livro de Maria Berenice Dias indica que a alterao do nome deveria ocorrer independentemente de
ocorrncia de cirurgia, porque para ela, basta se provar os indcios da patologia.

BARRIGA DE ALUGUEL

possvel isso no Brasil? Dispor do seu corpo para gerar um filho de outra pessoa? a chamada Gestao em
tero Alheio ou Gestao por Substituio. Ela possvel, porque est prevista na Resoluo 1.358/02 do CFM, desde
que atendidos determinados requisitos.
Os requisitos so:
1.

Capacidade das Partes. Tanto aquele que vai doar os embries quanto quem vai gestar.

2.

Gratuidade. H atecnia se chamar Barriga de Aluguel, quando o certo seria chamar Barriga de
Comodato.

3.

Impossibilidade gestacional de gerar o vulo. Isso para evitar que mulheres que querem muito ser
me, mas que no querem gerar a criana, seja por questes estticas, ou profissionais, faam surgir uma
legio de barrigas de aluguel.

4.

A me hospedeira que autrusticamente vai emprestar seu tero tem que ser parente do casal
que vai ser pai e me. Se no for parente, a Resoluo 1.358 de clareza solar: s ser possvel se houver
autorizao do CFM.

Realizada a gestao, entra o Direito: Quem so os pais daquele filho gerido em tero alheio?
H quem sustente que a me ser aquela que gestou, a me hospedeira, pelo Sistema Filiatrio Brasileiro. (RS)
Para o professor, isso verdade. Para ns, me quem deu a luz. Todavia, concordando com a Desembargadora
Maria Berenice Dias, a soluo dada barriga de aluguel outra, porque uma vez provada a carga genealgica entre o
filho e o casal doador, no h dvida de que este casal so os pais. E o mdico que fez o procedimento de fertilizao

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sabe quem a me biolgica, e ele tambm a prpria prova. Ele pode dar declarao de reconhecimento de filiao. No
entanto, se o mdico que fez o parto outro, que no aquele que fez o procedimento, logicamente, por no ter feito o
procedimento de fertilizao, ele no poder declarar que aquela criana filho de outra mulher, porque para ele, s
existe uma me, que a me hospedeira. Assim, entende a Desembargadora que isso caso de simples retificao do
registro civil da criana, para que conste a filiao dos pais doadores do smen e do vulo. A me hospedeira no me
nenhuma. Ela age autrusticamente, e sem diminuir a sua integridade fsica, no violando o art. 13 do CC.

A TESTEMUNHA DE JEOV

Art. 15 do CC Polmica: A vontade do religioso deve ser respeitada ou ele deve se submeter ao procedimento
mdico, sem se levar em conta a sua religio?
O MP/CE, em 2001, cuidou deste assunto, querendo saber se legtima a deciso dos pais que impedem
medidas teraputicas (transfuso de sangue) aos seus filhos na eminncia de morte?
Cuidado! Quando essas questes envolvem menor de idade ou situaes de urgncia, principalmente nas provas
do MP, voc deve sopesar a liberdade de crena ou de religio e o direito vida. A resposta certamente, que melhor
favorecer a criana, ser aquela que der preferncia ao direito vida. E por que isso?

1) Porque os seus direitos so indisponveis, e nada garante que essa criana ser testemunha de Jeov quando
for adulta.
2) Porque na situao de emergncia, tanto faz a religio do paciente, pois o mdico tem o dever de agir.

Nestes casos, o paciente ser submetido ao procedimento mdico.

Agora, quando o caso envolver uma testemunha de Jeov capaz (maior de 18 anos), e sem estar em carter de
emergncia. Ele pode se recusar a transfuso do sangue?
R: Prepondera que a vida mais relevante que o direito crena. Os arts. 46 e 56 do Cdigo de tica indicam
expressamente que o mdico deve agir, mesmo fazendo a transfuso, porque prepondera a vida sobre a liberdade
religiosa. Essa a posio majoritria da doutrina.

A posio minoritria (Manoel Gonalves Ferreira Filho e Gustavo Tepedino, no RJ) defende que, em condies
normais (sem envolver a criana e sem envolver a emergncia), a liberdade de crena e de religio devem prevalecer
sobre o direito vida, porque a pessoa tem direito vida, sim! Mas, no a qualquer vida, e sim, a uma vida digna, sendo
que esta envolve, tambm, a liberdade de crena e de religio. O que se pede aqui a tolerncia forma de pensamento
da testemunha de Jeov. Porque o professor entende que em situaes regulares, no h impedimento que justifique a
insurgncia de terceiros quanto atitude da testemunha de Jeov. Para ele, o que parece uma questo de intolerncia
religiosa. Porque, ningum se insurge contra o auto flagelo a que se submetem os catlicos na poca da Semana Santa
(principalmente no Nordeste do Brasil). E ainda: quando se insurgem contra a testemunha de Jeov (capaz e sem estar
em carter de urgncia), que se recusa a se submeter transfuso de sangue, ningum se insurge quando, ele, ao receber
alta do hospital, resolve se atirar da ponte porque a sua religio no foi respeitada e corre nas veias dele o sangue de

39
outra pessoa. Com certeza, o mesmo sujeito que se insurgiu contra a testemunha que se recusou ao tratamento mdico,
vai dizer: Dane-se... Se jogou da ponte? Caiu? Morreu? O problema dele...
Ento, o que se v que a questo no de insurgncia quanto recusa ao tratamento e sim, de intolerncia a
forma diferenciada de pensamento religioso daquela pessoa.

Cognome = sinnimo de pseudnimo (ele no crescido ao nome). O que se acresce ao nome o hipocorstico.
E o particular quem determina onde ele ficar em seu nome (se na frente, se por ltimo, se no meio).
5 aula 17/04/08

LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL

DEC. Lei 4.657/42

Ela uma norma jurdica autnoma e independente. Ela no um apndice ao CC, apesar do que o seu nome
sugere. por falta de terminologia que deram esse nome a essa lei. Ela em nada se relaciona ao CC. Esta lei nunca foi
alterada, por exemplo, com a supervenincia do NCC. Se era para dar um nome para ela, o melhor nome seria outro:
Cdigo de Normas, lei sobre a elaborao das leis. Segundo Arruda Alvim, o melhor nome seria Cdigo sobre as
Normas. Porque ele um diploma de como so elaboradas e aplicadas as normas.
por considerao sua autonomia, que se pode dizer que a LICC se aplica a todas as demais normas: ao CC,
CP, CTN, ...
Esta lei continua em vigor. E ela est dividida e estruturada de forma simples. Ela cuida de diferentes
matrias:

ESTRUTURA DA LICC:

Art. 1 e 2 - Vigncia das Normas

Art. 3 Obrigatoriedade das Normas
Art. 4 - Integrao da Norma
Art. 5 - Interpretao da Norma
Art. 6 - Aplicao da Norma no Tempo
Art. 7 at o art. 19 Aplicao da Lei no Espao (que o Direito Internacional Privado)

ANLISE DA VIGNCIA DAS NORMAS ART. 1 A 3:

A lei existe formalmente no momento da sua promulgao, porque neste momento ela passa a ter existncia.
Mas, ela no tem, necessariamente, a vigncia (a sua exigncia), neste momento. A vigncia da lei o momento em que
se d lei a sua fora coercitiva. Mas, existe um interregno entre a existncia e a vigncia. O art. 1 diz que a ela entra
em vigor na data nela indicada. Toda lei entra em vigor na data nela indicada. Se nenhuma data for indicada, ela

40
entra em vigor no prazo de 45 dias da sua publicao oficial, se destinada ao territrio nacional, e depois de 3 meses se
criada para o territrio estrangeiro, quando se admitir a aplicao da lei brasileira no territrio estrangeiro.
A Vacatio Legis o interregno que existe entre a publicao e a vigncia da lei.
Aqui, ela existe mas no tem vigncia.
E se algum quiser modificar a lei depois que ela j tem vigncia? Isso no tem problema, pode ser feito atravs
de lei nova.
E se ela for modificada quando ainda no estiver em vigor? Ela tem existncia, mas no tem vigncia. Assim,
durante o perodo da vacatio legis, a lei pode ser modificada com simples mudana no seu texto?
R: No. No perodo da vacatio, s se modifica a lei atravs de lei nova. (modificao por nova lei)
Mas, se a mudana for s para corrigir um erro material ou inexatides, durante a vacatio, faz-se a
republicao da mesma lei. E uma vez republicada, reinicia-se a sua vacatio com relao aquilo que foi corrigido ou
sanado.

Na LC 95/98 traz uma informao importante, no art. 8, que se combina com o art. 1 da LICC. Ele apresenta
o seguinte: Que toda lei tem que ter vacatio legis. Toda lei tem que ter um perodo de tempo que d s pessoas um prazo
para que todos possam conhec-la. Este perodo deve ser contado em nmero de dias.
Este art. 8 diz mais: que aquela conhecida frmula onde se diz que as leis entram em vigor na data da sua
publicao, agora, s poder ser usada nas leis de pequena repercusso. Se ela tiver grande repercusso, exige-se dela
um prazo de vacatio, para que todos dela tomem conhecimento.
Pequena Repercusso um conceito vago. E por isso, o legislador s tem feito confuso. Ex.:
1.

A Lei 11441/07 permitiu a separao do divrcio e do inventrio. Mas, essa lei estabeleceu que ela entraria
em vigor na data da sua publicao, acreditando o legislador que a lei seria de pequena repercusso. Ma,s
o professor alertou que no !

2.

J a lei do NCC foi publicada com uma vacatio de 1 ano. Est errado, porque toda vacatio deve ser
expressa em nmero de dias, para que as pessoas tomem conhecimento da mesma. Assim, o legislador no
anda aplicando a vacatio direito.

A vacatio ser contada na forma do art. 8, 1 da LC 95. Aqui, a contagem se submete a uma regra diferente
dos prazos mais comuns. Quem regula a contagem do prazo de direito material o art. 132 do CC. Ele diz que h prazo
em ms e prazo em ano. O prazo em ano contado em data a data, pouco importando o tempo que h entre eles. O prazo
em dia sempre computado em dia a dia. E meado do ms sempre dia 15, pouco importando quantos dias tem o
ms. Ms contado de data a data. E quando se conta 30 dias, contado dia a dia. O resultado sai diferente.

O art. 8 estabelece uma forma de se contar o prazo da LICC. Todos esperavam que a lei trouxesse como seria
contada a vacatio, mas no trouxe. Veja que a contagem do art. 8, 1 da LC 95 assim: inclui o 1 dia e inclui o
ltimo dia. Mas, s entra em vigor ao dia subseqente sua consumao integral. Ento, o resultado o mesmo. O
prazo da vacatio legis se submete a uma contagem diferente.
E se a contagem da vacatio for feita em ms e ano? Ento, no se aplica o art. 8, e sim, o art. 132 da CC.
Assim, por exemplo, o Cdigo Civil, como ele foi publicado em janeiro de 2002, ele entrou em vigor em janeiro de 2003.

41
O art. 8 da LC 95 no revogou o art. 1 da LICC, ele continua em perfeito vigor, para ele figura em carter
eventual, que s ser aplicado se o legislador no apresentar prazo algum.

Essas regras no tm aplicao quando se tratar de ATO normativo administrativo. Eles fogem a essa regra,
porque os atos administrativos esto submetidos a outra regra, que o Dec. 572/90, onde todo ato administrativo entra
em vigor sempre na data da sua publicao.

Superada a vacatio, a lei permanece em vigor at que outra venha revog-la. A ab-rogao (total) ou derrogao
(parcial) so as espcies de revogao.
O DESSUETUDO a revogao da lei pelo costume. Mas, na prtica, nenhuma lei revogada pelos costumes.
Isso s se faz invariavelmente por outra lei, de forma tcita ou expressa.

O art. 9 da LC 95 dispe, expressamente, que a lei ser revogada, preferencialmente, de forma EXPRESSA. E
este art. 9 tambm afirma que o legislador no pode mais usar aquela antiga frmula de se dizer revogam-se todas as
disposies em contrrio. Ora, essa expresso dispensvel, porque se legislador permite a revogao tcita, significa
que toda s vezes que a lei trazia que as disposies em contrrio sero revogadas, se tratava de uma redundncia.
Porque logicamente, elas seriam revogadas.

Se uma lei nova, de acordo com o art. 9, 2, estabelece disposies gerais ou especiais j tratadas em outra lei,
isto no quer dizer que a lei antiga ser necessariamente revogada. Porque esta lei nova poder no ser revogada quando
ela estiver a par, ou seja, ao lado da lei que cuida do mesmo assunto. Se for colocada uma lei nova criando coliso de
matria de lei j existente, a sim haver revogao, mesmo que tcita. Assim, a lei, para ser revogada, no pode trazer
matria a par, e sim, matria colidente. Isso tudo por causa do Princpio da Continuidade das leis.

PROIBIO DA REPRISTINAO:

O nosso direito no admite a repristinao, prevista no art. 3, 2. Ou seja, a revogao da lei revogadora no
faz restabelecer os efeitos da lei revogada. Ex.: Uma lei A est em vigor e esta lei A foi revogada pela supervenincia da
lei B. E na seqncia, a lei C revoga a lei B. Isso quer dizer que a lei C ao revogar a lei B fez ressurgir os efeitos da lei
revogada (A)? No! Porque o direito no admite a repristinao. Assim a regra. Mas, havendo disposio ao contrrio,
admite-se a repristinao? No! O que se admite so os efeitos repristinatrios. Isso ocorre no momento em que a lei C
restaura os efeitos da lei A, sem que haja repristinao. Mas, isso s ocorre nos casos expressamente previstos em lei.
Essa regra comporta uma exceo. Porque a lei que regulamenta a ADI, no art. 28 (lei 9868/99) prev uma
hiptese de repristinao: onde a lei A foi revogada pela lei B e esta foi revogada pela lei C. Suponha que a lei B foi
declarada inconstitucional, ou seja, a lei revogadora foi reputada inconstitucional. Ou seja, como se ela nunca tivesse
existido. Assim, ela nunca revogou nada. Desta forma, restaura-se a lei anterior (A). Isso s ocorre no controle de
inconstitucionalidade concentrado. Ao restaurar os afeitos da lei revogada, faz-se uma repristinao por via oblqua. E
cabe ao STF controlar a eficcia dos efeitos retroativos da declarao de inconstitucionalidade de um diploma legal. Isto

42
, em nome da segurana da ordem nacional. Ou seja, a regra que os efeitos dessa declarao de inconstitucionalidade
sejam ex tunc. Mas, o STF controlando, ele pode dar efeito ex nunc, assim, nem todo controle de inconstitucionalidade
ter repristinao.

MP/RJ (2002) A questo fala em correes da lei em vacatio legis. As normas podero ser alteradas com a
republicao da lei, com o reincio da vacatio. A parte que no foi corrigida entra em vigor normalmente.

MP/SC aplica-se o art. 1 da LICC vacatio de 45 dias em territrio nacional e 3 meses em territrio
estrangeiro quando a lei nada disser sobre o prazo da vacatio. O art. 1 aplicado residualmente.

Inconstitucionalidade X No Recepo X Revogao lei publicada antes da CF/88 e incompatvel com ela
ser no recepcionada. Lei em vigncia que seja regulada por nova lei, prevendo a mesma matria, ser revogada. E a
inconstitucionalidade ocorre quando uma lei publicada durante a vigncia de uma CF e com um contedo que no
seja compatvel com a CF.

Obs.: As correes feitas a um texto de lei so consideradas lei nova.

OBRIGATORIEDADE DA LEI (art. 3 da LICC):

Este anunciado consagra a proibio da alegao do erro de direito. Porque existe uma obrigatoriedade de
cumprimento da lei. Todo mundo tem que cumprir o que est descrito em lei. Porque h uma presuno de conhecimento
da lei quando da sua publicao, porque a vacatio legis tem essa funo, dar tempo para que todos conheam a lei. A
Obrigatoriedade Simultnea foi adotada pela LICC, que a presuno de que todos no territrio nacional tomem
conhecimento da lei ao mesmo tempo. J a LICC anterior, pregava a Obrigatoriedade Gradativa, onde o conhecimento
da mesma chegava 1 na Capital Federal e depois nos Estados Litorneos e depois nos Estados Interioranos.
Essa presuno de conhecimento da lei embora exista, ela no absoluta. Porque o ordenamento jurdico
convive com hipteses especficas previstas em lei que o cidado pode alegar o desconhecimento da mesma, sendo isso
que o ERRO DE DIREITO.
As hipteses de erro de direito so mais comuns no Direito Penal. Veja no art. 8 da lei de contravenes penais.
Assim como o art. 62 do CP, para atenuar a pena. No direito civil isso bem mais raro, mas se d em apenas 2 casos: o
caso do casamento putativo (art. 1561) que o casamento nulo ou anulvel celebrado de boa-f. Ex.: Casei com minha
irm, e esse casamento nulo, porque h impedimento matrimonial (1548). Mas, o sujeito que se casou pode dizer que
ele no sabia que ela era irm dele. H aqui um erro de fato, qual seja, que ele desconhecia o fato de ser irmo dela. A
boa-f depende da desculpa do erro. E quando se sabia que ela era irm, mas no se sabia que a lei proibia esse tipo de
casamento, esse o erro de direito, e mesmo sendo este tipo de erro, se houver boa-f, este erro poder ser reconhecido
pelo juiz. Inclusive de ofcio. O casamento inexistente no pode produzir efeitos, logo, ele nunca poder ser putativo. O
outro caso o art. 139, III, o erro o defeito do negcio jurdico. O erro de fato sempre foi admitido no VCC. J no NCC,
tanto o erro de fato como o erro de direito so previstos.

43
Ex.: Um cara comprou um terreno em Petrpolis para construir uma casa. Quando ele foi buscar o alvar de
construo na prefeitura, descobriu que no podia construir ali, porque aquele terreno sofria uma limitao de no
construo. Mas, ele comprou o terreno s para construir! Ele deve buscar agora uma ao anulatria do contrato de
compra e venda. Porque ele s comprou para construir e ele no sabia que ali no se podia construir. Tem que ser uma
ao anulatria de compra e venda, porque a pessoa que comprou o terreno desconhecia a lei, e esse desconhecimento
prova o vcio da vontade. Este erro s se autoriza quando este desconhecimento da lei foi causa determinante da
declarao de vontade.

INTEGRAO DA NORMA: ART. 4

Integrar preencher lacunas. No humanamente possvel que o legislador pudesse mencionar todas as
relaes conflituosas possveis de existir na sociedade. Por isso que a LICC no permitiu que o juiz pudesse alegar que
no possvel julgar por falta de lei regulando o caso. O juiz no pode se eximir de julgar alegando lacuna ou
desconhecimento da lei. Isso o Non Liquet. H uma presuno de que o juiz conhece a lei (narra-me os fatos que eu te
darei o direito). Mas, essa exigncia do conhecimento da lei no absoluta. Por isso, h 4 hipteses que o juiz pode dizer
que no conhece a lei, previsto no art. 337 do CPC: nos casos do direito municipal, direito estadual, direito estrangeiro
ou no direito consuetudinrio. O juiz pode exigir aqui que a parte que traga qualquer um desses direitos traga a prova
de que ela existe e de que est em vigncia. Alexandre Cmara alerta que o juiz no pode se esquivar de conhecer a lei
estadual e a lei municipal que sejam de onde ele exerce a sua competncia.
O protocolo de Las Leas foi firmado pelo Brasil, e este protocolo afirma que entre pases do MERCOSUL h
presuno de conhecimento das leis dos pases do pacto. Assim, o juiz no pode nem mandar fazer prova das leis desses
pases. Inclusive, o juiz no pode nem requerer que se mande traduzir o vernculo deles para o portugus.
Havendo lacuna, o juiz aplica o art. 4 da LICC, integrando a lei, fazendo a formatao da norma. Porque ele
no pode alegar lacuna da lei para deixar de julgar a causa. Para isso, ele deve aplicar a analogia, os costumes e os
princpios gerais de direito. O rol do art. 4 taxativo e preferencial. Este rol no elimina a possibilidade do prprio
legislador permitiu que o juiz aplique a equidade. Equidade o bom, o justo, o resultado da busca da justia. Isso nos
remete obra de Aristteles, onde se dizia que a virtude est no meio, no equilbrio, ou seja, nem tanto ao mar e nem
tanto terra. Ele consagrou a equidade. A justia com equidade tem alto grau de subjetivismo. Porque a equidade, como
justo, varia de acordo com o ponto de vista de cada pessoa. Assim, para que no se deixe que uma deciso seja baseada
no subjetivismo, somente nos casos contemplados em lei que se permite o uso da equidade. Desta forma, o juiz s aplica
a equidade quando a lei permitir. Fora isso, ele ter que aplicar o que est no art. 4 da LICC. Mas, se a lei permitir, ele
aplica direto a equidade.
Casos em que se permite a aplicao da equidade:
1.

Fixao de honorrios advocatcios nas aes que no tenham valor econmico, ou seja, cujo pedido no
comporta valor econmico. Art. 20, 3 do CC. Ex.: ao de guarda de menor.

2.

Fixao de Penso Alimentcia art. 16 da lei. O juiz fixa os honorrios de acordo com a causa, com base
na equidade.

3.

Art. 413 do CC Reduo de Clusula Penal Abusiva. Ele s pode reduzir, majorar no.

44
4.

Art. 994, nico permite que o juiz diminua o quantum indenizatrio equitativamente sempre que houver
um desnivelamento entre a culpa e a extenso do dano. (s cabvel na hiptese de responsabilidade
objetiva)

5.

O CDC e a CLT tambm permitem o uso da equidade.

Fora isso, o juiz no pode aplicar a equidade. Ento, o restante o juiz aplica a analogia, os costumes e os
princpios gerais do direito.

A analogia a uma forma de integralizao da lei, quando o juiz preenche aquela lacuna de acordo com um
caso anterior semelhante. H dois tipos de analogia: a analogia legis e a analogia iuris.
Ser analogia legis ocorre quando o juiz compara com uma situao especfica com uma lei especfica anloga.
Ser analogia iuris ocorre quando ele compara o caso aos princpios gerais, numa situao genrica permitida
pelo ordenamento.

Ex.: a Unio Homossexual a Unio Homo afetiva em face da ausncia da lei, o juiz no pode se eximir de
julgar. Mas, tambm no pode dar a ele o mesmo tratamento que d ao casamento. O juiz compara o caso com outro
caso semelhante (no igual) e integra a lei por analogia, que nesse caso a analogia legis.

Ex.: a Unio Homossexual o juiz busca os princpios para fundamentar a sua deciso. Este tipo de analogia
a iuris.

Em sede de direito penal e de direito tributrio, s se permite o uso a analogia em favor do ru ou do

contribuinte. Ou seja, in bonnam parte.

Os costumes so os usos repetitivos, reiterados de determinado lugar. Os costumes contra legem no so

admitidos. Assim, o DESSUETUDO que proibido, que inadmitido no direito brasileiro, impede o uso dos costumes
contralegem. Porque ele contrrio lei.
Os costumes secundum legem, so aquelas hipteses em que o legislador, ele mesmo, no disciplina a matria e
remete em lei aos costumes. Isso no forma integrativa da lei. Porque aqui no houve lacuna. S se fala em lacuna e
integrao da norma quando efetivamente houver lacuna. Ex.: Art. 445, 2 do CC. Ele cuida dos vcios redibitrios e
do prazo para ajuizar a ao edilcia. Mas, esta lei prev uma lei que ainda no foi regulamentada. E como no foi, o
prazo ser aquele dos costumes do lugar. Aqui, so os costumes secundum legem, ou seja, segundo a lei. Ou melhor, sem
a lacuna da lei.
Os costumes praeter legem so permitidos. So aqueles no previstos em lei. Assim, se o juiz no conseguir
preencher a lacuna nem com a analogia e nem com os costumes do lugar, ele parte para os princpios praeter legem.

Os princpios gerais de Direito so oriundos do Direito Romano.

1. No lesar a ningum.
2. Dar a cada um o que seu.

45
3. Viver honestamente.

Esses princpios so universais, partindo do que bom, hipoteticamente. Assim, o juiz aplica aquilo que ele
acha que bom, o que justo.
Mas, ns estamos acostumados a pensar, por causa da influncia dos doutrinadores portugueses (Canotilho,
por exemplo), de que a norma jurdica o resultado da norma princpio + a norma regra. Isso em tudo: no
condomnio, no regulamento do curso, ...
Regra tem contedo fechado.
Princpio tem contedo aberto, valorativo. Assim, os princpios tambm tm valor normativo.

Desta forma, se no seu condomnio se diz que a piscina deve ser usada at as 22 h, isso norma fechada. E se
disser que os condminos devem se tratar com urbanidade, isso norma aberta. Mas, ambas so normas.

Perceba que esse rol do art. 4 taxativo e preferencial. Assim, veja que os princpios tm um papel quaternrio.
Ora, j que eles tm um papel quaternrio, como se pode dizer que eles so obrigatrios? R: Porque existem 2 categorias
de princpios: os gerais e os fundamentais.
Os princpios que aqui esto como norma princpio, enquanto norma jurdica, so os princpios
fundamentais. um princpio fundamental do sistema, ele obriga, tem fora de norma. J os princpios que esto no
art. 4 so meramente informativos. Eles dependem da valorao de cada sistema e cada sistema opta por seus valores.
Pode existir um sistema que no adote princpio algum. J os princpios gerais ou informativos so muito subjetivos,
por isso, eles so meramente informativos.
Por isso, leia o art. 4 novamente. Onde se l princpios, complemente que eles so INFORMATIVOS, so de
mero de desempate em uma causa. So universais, que vem do senso de justia. E onde se l quando a lei for omissa,
leia: quando a norma jurdica for omissa, isso igual a norma regra + norma princpio que o princpio
fundamental. Este sim funciona como lei.

INTERPRETAO DA NORMA: ART. 5

buscar o sentido e o alcance. descobrir o sentido da norma. Logo, integra-se a norma quando h lacuna.
um erro, portanto, a expresso in caris interpretatio cessit (= na clareza da lei no h interpretao). Isso est
equivocado, completamente, porque at na mais pura e simples aplicao da lei h interpretao, mesmo que seja to
somente a literal. E toda lei deve ser interpretada levando-se em conta os fins sociais a que se destina. Assim, toda
interpretao da lei sociolgica, teleolgica.
Lembre-se que o resultado de cada interpretao pode ser ampliativo, restritivo ou meramente declarativo.
Tudo depende da interpretao envolvida. Quando se tratar de norma jurdica em que verse direitos e garantias
fundamentais e sociais, a interpretao ser sempre ampliativa. Em sede de direito administrativo, a interpretao deve
ser o mximo possvel declarativa, em respeito ao princpio da legalidade. Submete-se interpretao restritiva quando
as normas versarem sobre privilgio, sano, renncia, fiana e aval. Veja que o art. 819 do CC claro a este respeito.

46
Ex.: Contrato de fiana com prazo de 24 meses. Depois deste decurso, o contrato passou a ser por prazo
indeterminado. Pela previso da lei 8245, o fiador continua vinculado? R: No, porque como se trata de fiana, ela no
pode ser interpretada ampliativamente (smula 214 do STJ). Assim, o fiador no responde por aditamentos na qual ele
no anuiu.
No confunda interpretao extensiva ou analgica com analogia. A 1 estende uma lei para alcanar
determinadas hipteses que esto implcitas no seu contedo. E a analogia a comparao.

APLICAO DA LEI NO TEMPO: Art. 6

Quem cuida bem desse assunto o Professor Sinopse. O art. 6 da LICC tem o mesmo texto do art. 5, XXXVI
da CF/88. Ele quer indicar que a lei nova no Brasil produz efeitos temporais no retroativos. o Princpio da
Irretroatividade. Assim, a lei nova no se aplica aos fatos pretritos e s se aplica aos fatos pendentes e futuros.
Contudo, a prpria redao do art. 6 traz uma exceo. A regra no retroagir. Mas, de acordo com 2 requisitos, a lei
nova pode retroagir, alcanando fatos passados:
1. Quando houver expressa previso neste sentido.
2. Se esta retroatividade no violar o ato jurdico perfeito, a coisa julgada e o direito adquirido.

Mesmo nessas hipteses de exceo, h limites retroao dos efeitos de uma lei nova:
Vejamos:
1.

O direito adquirido tem contedo patrimonial e se refere somente quilo que foi incorporado ao patrimnio
de um indivduo. Assim, no h direito adquirido sobre direito que no seja patrimonial. No existe direito
adquirido, por exemplo, sobre norma constitucional. Porque ela no respeita o direito adquirido. claro
que s pode est se falando do Poder Constituinte Originrio, porque ele ilimitado. Essa a posio do
STF. Ele permite, inclusive, que a EC viole direito adquirido.

Quanto coisa julgada, lembre-se que h coisa julgada inconstitucional, e essa CJ sofreu uma flexibilizao,
que pode ser alcanada pelo direito adquirido.

Ato jurdico perfeito aquele cujos efeitos j cessaram no tempo. No confunda irretroatividade da lei com
ultratividade da lei. A regra geral a irretroatividade. Mas, isso no impede a ultratividade da norma, que quando se
permite a aplicao de uma norma j revogada mesmo depois da sua revogao. Estamos aqui diante do plano da
eficcia.
Ex.: Uma pessoa morre na vigncia do VCC e o inventrio s foi aberto no NCC. Este inventrio vai se submeter
lei de quando houve o bito, ou seja, o VCC. Veja a smula 112 do STF a alquota do imposto causa mortis ser
sempre aquela da data da abertura da sucesso. Isso um timo exemplo de ultratividade.

Atos Jurdicos que se protraem no tempo:

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Qual o regime jurdico que se aplica aos atos continuativos? Ex.: o casamento, o contrato, ... so atos que
nasceram sob a gide de uma lei e passam pela criao de outras. Como elas se colocam frente a nova lei?
Ex.: O casamento feito antes do NCC e o atual regime de bens. O VCC no permitia a mudana do regime de
bens. Esse casal casado na vigncia do VCC pode mudar o seu regime de casamento? O art. 2039 do CC tem um texto
ruim, mas ele explica isso. E pelo seu texto, parece que o regime de bens o por ele estabelecido. Ora, o que isso?
Ningum entendeu...ento a doutrina tentou explicar: Maria Helena Diniz faz uma interpretao literal deste artigo,
mas a doutrina majoritria fez outra interpretao que no a literal deste artigo. A jurisprudncia tambm. Eles fazem
uma interpretao deste art. 2039 em conjunto com o art. 6 da LICC. Assim, sempre que se estiver diante de um ato
jurdico continuativo, criado numa lei que foi revogada, a existncia e a validade da lei continuam por respeito lei
velha. E a eficcia ser interpretada de acordo com a nova lei. Esse o entendimento de Maria Berenice, que hoje
uma sumidade em Direito de Famlia. Assim, se hoje voc quiser discutir a validade deste regime de casamento, aplicase o VCC. Se quiser discutir a eficcia, aplica-se o NCC.

APLICAO DA LEI NO ESPAO: art. 7 at o art. 19.

O Brasil adota o Princpio da Territorialidade Mitigada. Ou seja, no territrio brasileiro, aplica-se, em regra a
lei brasileira. Porm o art. 7 diz que, excepcionalmente, aplica-se a lei estrangeira no nosso territrio brasileiro. Logo,
isso ocorrer quando a lei expressamente assim previr. Mas, para isso ocorrer, preciso que nestes casos o direito
brasileiro possa se conectar ao direito estrangeiro. A regra de conexo o Estatuto Pessoal. Esse Estatuto Pessoal a
aplicao da lei do domiclio do interessado. Em suma, quando se permitir a aplicao da lei estrangeira, usa-se o
Estatuto Pessoal.
Assim, nos 7 casos previstos em lei, aplica-se o Estatuto Pessoal, portanto a lei do domiclio. Isso a aplicao
da lei no espao.
1.

Nome

2.

Capacidade

3.

Personalidade

4.

Direito de Famlia

5.

Bens Mveis que a pessoa traz consigo

6.

Penhor (direito real sobre bem mvel)

7.

Capacidade para Suceder

S possvel aplicar a lei internacional quando ela no for incompatvel com a lei nacional.
Ex.: Um estrangeiro conheceu uma baiana e quer se casar com ela. S que ele j casado l no pas do seu
domiclio. Logo, ele no poder se casar mais uma vez aqui, porque ele j casado l.
Ex.: Um rabe. Ele pode se casar quantas vezes puder sustentar suas esposas. Mas, aqui ele no poder aplicar
o seu estatuto pessoal. Mesmo sendo uma hiptese prevista na lei, porque viola o nosso ordenamento.

Obs.: Dessas 7 excees, h 3 excees: Aqui no se aplica nem a lei nacional e nem o estatuto pessoal. So elas:

48
1.

Bens Imveis se o conflito versa sobre bens imveis situados no estrangeiro, aplica-se a lei do lugar onde
ele estiver situado. Ex.: Um bem dado em hipoteca. O bem est na Colmbia, e o juiz ter que aplicar a lei
do lugar onde o bem estiver situado.

2.

Lugar do Contrato o art. 9, 2 afirma que o lugar do contrato ser onde residir o proponente. Ocorre que
o art. 435 do CC fala que o lugar do contrato onde se realizou a proposta. Os dois dispositivos esto em
vigor. Porque o art. 9 aplicado aos contratos internacionais. Se o contrato interno, aplica-se o art. 435
do CC. claro que se houver a clusula de eleio de foro, afasta-se as 2 regras.

3.

Aplicao de Lei Sucessria mais Benfica para a sucesso de bens de estrangeiro situado no Brasil. Ex.:
Quando um estrangeiro morre no Brasil, compete justia Brasileira, exclusivamente, processar e julgar os
bens deixados no Brasil (art. 89 do CPC c/c art. 10 da LICC). Mas, a Justia Brasileira far esta partilha
no exclusivamente com o CC, mas com base na lei mais benfica para a sucesso, em favor dos herdeiros
brasileiros. Ex.: Mxico e Portugal tm leis sucessrias mais benficas que as do Brasil.

A partilha inter vivos no entra nessa regra, porque se fosse assim, essa partilha poderia ser feita no
estrangeiro. A regra acima s para a causa mortis.

O Princpio da Territorialidade Moderada permite que sejam cumpridos no Brasil a carta rogatria, as
decises judiciais e os laudos arbitrais estrangeiros. Todavia, para que eles sejam cumpridos aqui no Brasil, preciso
que se preencha 3 requisitos:
1.

Homologao concedida pelo STJ (Exequatur) esta ser concedida atravs de um procedimento especial
com formalidades exigidas nos art. 483 e 484 do CPC. E ainda com o processamento do RISTF, porque o
Exequatur era do STF antes da EC 45/04;

2.

Prova do Trnsito em Julgado da Sentena Estrangeira (smula 420 do STF)

3.

Filtragem Constitucional que no viole o ordenamento jurdico interno.

Ex.: Sentena Estrangeira baseada na prova ilcita.

Obs.: O art. 15, nico foi revogado tacitamente pelos arts. 484 e 483 do CPC. Porque o art. 484 diz que TODA
sentena estrangeira precisa de homologao. E o STF na petio avulsa n 11 de MG, relator Min. Celso de Mello,
confirmou isso, que o art. 15, nico foi revogado tacitamente, porque ele previa que as aes declaratrias do estado
das pessoas no precisariam desse Exequatur (ex.: investigao de paternidade). Mas, como o art. 484 no confirmou
essa previso do art. 15, nico, este acabou sendo revogado tacitamente.
6 aula 24/04/08

Alimentos:

Noes Gerais sobre Alimentos:

Em sentido jurdico, alimentos tudo aquilo que necessrio para a manuteno e a subsistncia de algum,
para cobrir toda necessidade vital da pessoa. Alimentos tudo aquilo que serve para a manuteno, para viver

49
dignamente. Mas, o conceito de alimentos mais que isso. Ns vamos encontrar nele educao, moradia, vesturio,
cultura, lazer, ...

Espcies de Alimentos (Classificao da Obrigao de Alimentar):

1.

Quanto a sua natureza:

2.

Quanto a sua causa:

3.

Quanto a sua finalidade:

1.

Alimentos - Quanto sua natureza:

Este critrio uma novidade do CC de 2002. Os alimentos podem ser quanto a sua natureza, naturais ou
necessrios.
So naturais os alimentos que servem para a manuteno da pessoa (para que ela tenha integridade fsica e
psquica) e do seu status pessoal (para a manuteno da pessoa como um todo). Por isso que se diz que os alimentos
naturais so necessarium personae, que no Chile chamado de Cngrios. Nestes alimentos naturais, esto: lazer,
cultura vesturio, ... A regra geral so os alimentos naturais (para se manter e para manter o padro).

A exceo so os alimentos necessrios. Eles excepcionam a regra geral dos alimentos naturais. Eles
servem to somente para a pessoa subsistir. O quantum dos alimentos necessrios diferente do quantum dos alimentos
naturais. Os alimentos necessrios so os Necessarium Vitae, eles so aqueles estritamente necessrios para viver. Este
caso s est previsto apenas uma vez no CC, que a hiptese que decorre de culpa de quem os pleiteia. (art. 1694, 2 do
CC e art. 1704, ) eles so devidos entre cnjuges, parentes...
Assim, na hiptese de culpa, os alimentos sero apenas aqueles necessrios, ou seja, os estritamente necessrios
para a sobrevivncia.
Obs.: inaptido para o trabalho = no estar trabalhando ou no conseguir trabalho;

A culpa do cnjuge que deu fim ao casamento no perde o direito aos alimentos no NCC. Porque se ele provar
que no tem parentes na condio de prest-los, e no tiver aptido para o trabalho (pela invalidez ou por no conseguir
trabalho) ele ter direito aos alimentos.
No entanto, o reconhecimento da culpa no gera perda aos alimentos, mas modificar a natureza dos
alimentos prestados, que deixa de ser os alimentos naturais para ser os necessrios e condicionados ausncia de
parentes que no possa prest-los e ela nem tenha condio de conseguir trabalho.

Ex.: A mulher adltera separao ela no trabalha e no consegue trabalho e no tem parentes que possam
ajud-la o ex-marido paga alimentos (necessrios)
Ex.: A mulher que apanha do marido pra valer, mas, ao se separar dele, o homem no consegue trabalho e no
tem parente. A ex-mulher pagar alimentos necessrios. (eu acho isso um absurdooooooooo!!!!!!!!!!!!!!)

50
Ex.: Indignidade dos filhos. (mesmo com a indignidade, eles tero direito a alimentos necessrios)

2.

Alimentos - Quanto causa:

Os alimentos podem ser ressarcitrios (= reparatrios), voluntrios ou civis.

Sero ressarcitrios quando provenientes de uma ao de reparao de danos. Sempre que essa reparao
vier na forma de prestaes peridicas, elas assumiro natureza alimentar.
Ex.: Nas aes de indenizao por morte do parente. Elas tm natureza alimentcia.
O art. 475 - Q determina que sempre que o juiz estabelecer a reparao em indenizaes peridicas, ele tem
que fazer na forma de constituio de capital, garantindo-o atravs de uma hipoteca inclusive, ou ainda, se o devedor
tiver uma renda, ele pode permitir que este trabalhador seja descontado diretamente da sua renda, atravs do desconto
em folha salarial.

A 2 categoria de alimentos so os voluntrios. Eles decorrem de um ato de vontade do titular. quando

algum no tinha o dever de prestar alimentos mas, por vontade prpria, resolve dar subvenes peridicas a outra
pessoa. Elas tero natureza de doao (ato em vida) ou de legado de alimentos (quando em morte). E quem faz isso?
R: O pai que nunca foi acionado pelo filho? No! Porque o pai tem essa obrigao, que diferente desses
alimentos convencionais.

Temos ainda os alimentos civis ou legtimos, que decorrem do casamento, da unio estvel, de uma relao
familiar. E o art. 1694 estabelece essas relaes. A sistemtica do CC e do CPC somente quanto aos alimentos
legtimos. Os alimentos voluntrios e os ressarcitrios ficam nas obrigaes civis.
A priso civil somente pode ser utilizada na hiptese de mecanismo de coero no cumprimento de alimentos
civis, ou seja, aquele proveniente de uma relao de famlia.

Este rol do art. 1694 do CC taxativo ou exemplificativo?

R: Dizia-se que ele era taxativo, mas hoje, em razo da pluralidade de ncleos familiares, j tem gente
sustentando que caso de rol exemplificativo, estendendo-o at para as relaes homo-afetivos, nas relaes de famlias
reconstitudas (a pessoa que casou, se separou, ou viuvou, onde haver filho de um e filho de outro, patrimnio de um e o
patrimnio de outro, madrasta e padrasto...). Porque isso uma relao familiar, essa relao tambm deve ter
alimentos. No isso que est escrito explicitamente no art. 1694. Isso muito moderno (vide: Maria Berenice Dias). Na
prova, de mltipla escolha, s existem os 3 tipos alimentos acima.

3.

Alimentos - Quanto finalidade:

Os alimentos podem ser PROVISRIOS, PROVISIONAIS OU DEFINITIVOS.

51
a)

Sero provisrios no caso do art. 4, da Lei 5478/68, onde se estabelecem esses alimentos antecipatrios,
ou incio litis, iguais tutela antecipatria, mas sem os requisitos genricos do art. 273 do CPC. Aqui, no
se exige seno a prova pr constituda da relao jurdica, do vnculo de casamento, de unio estvel ou de
parentesco. Eles so fixados no incio de uma ao de alimentos, ou de outra ao que traga o
pedido de alimentos.

O juiz pode conced-lo de ofcio (escapando da regra da tutela antecipada). E ainda, o art. 4 prev que o juiz
fixar os provisrios, SALVO, se a parte provar que no precisa dos mesmos. Ou seja, no havendo declarao expressa
que a parte deles no necessita, o juiz fixar os alimentos provisrios de ofcio.

b)

Os alimentos provisionais so alimentos antecipatrios, e eles esto no art. 852 do CPC, como medida
cautelar. Logo, como toda medida cautelar, eles dependem de 2 requisitos: fumus boni iuris e periculum
in mora. E, evidentemente, eles podem ser tanto preparatrios ou incidentais de outra ao, como por
exemplo, de uma ao de investigao de paternidade, ...

Se a parte tem provas pr-constitudas do vnculo, no precisa de alimentos provisionais.

Mas, se tem o periculum in mora e o fumus boni iuris, mas no tem a prova, precisa dessa ao para ter
alimentos provisionais.
O carter satisfativo dos alimentos provisionais irrefutvel. No gera qualquer dvida. A Regra da
Irrepetibilidade dos Alimentos est aqui presente. Logo, os alimentos provisionais no podem ser devolvidos, assim,
esses alimentos no tem natureza de medida cautelar, ele s est topologicamente submetido ao procedimento das
cautelares, mas a sua natureza satisfativa.

O art. 273, 7 mencionou, expressamente, o Princpio da Fungibilidade nas medidas cautelares ou

antecipatrias. Assim, o eventual erro no obsta a concesso da medida correta. Desta forma, hoje, a distino entre
alimentos provisrios ou provisionais uma besteira, porque no mais relevante, uma vez que uma ou outra cumprir
o mesmo papel.

Tanto os provisrios quanto os provisionais tero natureza satisfativa.

c)

Os alimentos definitivos so os alimentos fixados por sentena para perdurar durante determinado lapso
temporal.

Os alimentos definitivos tendem a permanecer enquanto a situao ftica subjacente se mantiver. Ou seja, eles
so fixados para se manterem enquanto os fatos que justificaram a sua concesso se mantiverem. Modificando a
situao ftica, h possibilidade de modificao dos alimentos. (Clusula Rebus Sic Stantibus)

Obs.: Imagine uma pessoa, mulher jovem, que pode trabalhar, mas que se separa. Ela cuidou dos filhos o
tempo todo. Voc como juza daria alimentos a ela? justo que o ex-marido d alimentos a ela a vida inteira? De forma
definitiva? Ou ser que ele poderia dar alimentos por algum tempo at que ela pudesse conseguir se colocar no mercado
de trabalho?

52
R: O Professor entende que ela teria direito aos Alimentos Transitrios sim, mas definitivos, no. Os definitivos
tm a clusula rebus, e ser para sempre! Ento, no seria justo e nem razovel.

Os alimentos transitrios so os alimentos resolveis, que nascem com data certa para terminar. No
interessa em que momento eles sero concedidos, se como provisionais ou provisrios. Eles tm prazo, e findo o prazo, ele
se extingue automaticamente, independentemente de qualquer ato. Se a pessoa continuar precisando, vai ter que mover
nova ao, para provar que ainda precisa. Eles cumprem o papel para permitir que aquele que no tem direito a
alimentos possa ter uma ajuda provisria e garante quele que paga, no ficar escravo desse salrio o resto da vida.

Os alimentos so personalssimos, intuito personae. Assim, eles so fixados considerando a peculiar

circunstancia das pessoas envolvidas. As caractersticas de cada pessoa, por isso ele personalssimo. O binmio
capacidade necessidade decorre deste carter personalssimo.
Decorrendo da sua caracterstica personalssima, os alimentos so tambm intransmissveis, e a morte de uma
das partes extingue a obrigao. Porque no h justificativa para se manter os alimentos se uma das partes j morreu.
Mas, o CC no lgico nesse carter personalssimo. o caso do art. 1700 do CC que a obrigao de
prestar alimento se transmite aos herdeiros do devedor. Este enunciado no tem lgica. Assim, a morte do
devedor (alimentante) implica na transmisso da obrigao de alimentar, de prestar alimentos aos herdeiros.
Esse art. 1700 ex.: um homem se casou uma vez, teve filho, e se divorciou. Ele paga alimentos para o 1 filho.
E ele tem um novo casamento, mas ele morreu. O seu patrimnio ser transmitido para os filhos, mas a mulher (viva)
recebe a obrigao de alimentar que foi transmitida na morte do seu marido, com relao ao patrimnio dele. No so
os filhos dele que iro pagar, mas o esplio dele.
Mas, faz-se necessrio estabelecer 3 limites a essa transmisso:
1) A obrigao de transmisso deve ser limitada s foras da herana. Ou seja, se no tiver patrimnio algum,
no haver obrigao alguma a ser paga.
2) A obrigao s transmitida at o trnsito em julgado da deciso de partilha. Quando ela transitar em
julgado, extingue-se a obrigao. Porque a obrigao do esplio, e depois da partilha, acaba o esplio, e comea o
direito prprio.
3) Somente pode ser beneficiado pela transmisso da obrigao alimentcia aquele alimentando que no for
herdeiro. Porque seno, ele vai receber alm da sua cota! Porque se o cara j herdeiro, ele no pode tirar do esplio os
alimentos. Assim, o filho que convivia com o pai e que no tinha alimentos fica em desigualdade com o filho que no
convivia com o pai e j recebia alimentos. Desta forma, respeita-se o Princpio da Igualdade. Quando se pagarem as
cotas de cada herdeiro, encerra-se a obrigao.

CARACTERSTICA DOS ALIMENTOS:

Os alimentos so irrenunciveis. Ou seja, o titular no pode dele dispor. Isso vem do art. 1707 do NCC,
correspondendo Smula 379 do STF. O credor no pode renunciar, o que ele pode fazer dispens-los. Todavia,
extremamente comum falar em renncia de alimentos.

53
Parece-me que a renncia no cabvel porque se trata de um direito absoluto, com carter eternidade. Mas, a
dispensa de exercer este direito parece ser temporria, e por isso, ela seria admitida diante deste tipo de direito. (Ana)

E os alimentos renunciados nas separaes, no divrcio e na resoluo da unio estvel? So invlidos ento?
R: No. O STF j julgou que os alimentos que so irrenunciveis so aqueles devidos aos parentes, aos
menores. Entre cnjuges e companheiros a clusula de renuncia aos alimentos vlida. RESP 701902 de SP Ftima
Nancy Andrighi. O STJ tem smula 336.

No se transmite a obrigao de prestar alimentos reparatrios e convencionados, e eles podem ser

renunciados.

A pessoa pode renunciar os alimentos pelos motivos mais variados. E uma vez renunciado, intuitivo que
haver a aplicao da boa-f objetiva. Assim, espera-se que a pessoa nunca mais volte a pedir alimentos. O contrrio
disso seria a violao do Princpio do Venire Contra Factum Proprium.

Assim, olha a maluquice: Cada fonte jurdica tem um entendimento diferente:

Pelo CC os alimentos so irrenunciveis sempre.

Pelo STF ele irrenuncivel entre cnjuges e companheiros.
Pelo STJ - Porm, a Smula 336 do STJ nos d um pouco de trabalho: ela diz que a mulher que renunciou, tem
direito a receber penso previdenciria. O professor explicou que isso aconteceu num dia em que a Turma que julga
causas criminais julgou uma causa civil. Por isso deu esse julgamento absurdo, segundo ele.

Os alimentos so irreptveis. Ou seja, o que se recebeu no se pode pagar de novo. Isso impede que a pessoa que
o recebeu seja obrigada a restitu-lo.
Embora a regra seja essa, admite-se exceo, que se d quando a verba alimentcia foi excedida a ttulo de
ilicitude. o caso do ex-companheiro ou ex-cnjuge que veio a se casar novamente e no comunicou ao ex que est
prestando alimentos. Assim, a prestao de alimentos se deu ilicitamente. Aqui, neste caso, haver repetio.

Os alimentos so imprescritveis. No existe prescrio para a cobrana dos alimentos. Claro, porque ele feito
para se manter. No entanto, O ART. 206 ESTABELECEU PRAZO DE 2 ANOS DE PRESCRIO DA PRETENSO
EXECUTIVA DOS ALIMENTOS. Assim, no h prazo para se cobrar alimentos, mas h prazo para se executar
alimentos que j foram fixados por deciso judicial. Portanto, para a pretenso executiva h prazo. Mas, para a
pretenso cognitiva, no.
E ainda, em favor de um absolutamente incapaz, no corre o prazo da prescrio at que se inicie a sua
capacidade (relativa) aos 16 anos, conforme o art. 198 do CC.

54
Os alimentos so irretroativos, ou seja, eles so futuros. Assim, os alimentos so fixados (por sentena ou
despacho) dali para frente. Ento, no existe essa estria de cobrar alimentos atrasados, ou seja, se demorou muito at
acordar e pedir alimentos ao judicirio. Uma vez fixados para o futuro, os alimentos so devidos a partir da data
da citao. Eles so futuros porque no alcana fatos pretritos. Isso no se aplica no caso dos alimentos j fixados.

A no solidariedade, art. 1698 do CC outra caracterstica dos alimentos. A regra que a solidariedade no se
presume. Pois, na obrigao alimentar, no h qualquer previso legal dizendo que os alimentos so solidrios.

A obrigao de prestar alimentos subsidiria ou condicional. Ela ser subsidiria quando tiver apenas
um devedor. Assim, se os parentes de 1 grau no tiverem condies de suportar a obrigao, chama-se os parentes do
grau imediato. a tal da Obrigao Avoenga, que se enquadra com perfeio neste caso (eu s posso cobrar do av
quando o pai ou a me no puderem).

No entanto, havendo mais de um obrigado (mais de 1 devedor da obrigao), eu no posso chamar outro
sozinho para substitu-lo. Assim, sendo vrias pessoas obrigadas, todos sero chamados para concorrer na proporo
dos respectivos recursos. Aqui, a obrigao no subsidiria (quando for 1), aqui, proporcional. Mas, no se trata de
uma obrigao solidria.

Mas, veja que o art. 1698 do CC tem um problema na ltima parte do enunciado.
Ex.: o caso em que o credor recebe alimentos de vrios devedores, e na falta de alimentos, este credor poder
intentar ao contra uma delas. E as demais sero chamadas a integrar a lide. Isso no caso de chamamento ao
processo, porque aqui se trata de alimentos e esta obrigao no solidria.
E agora, o que isso ento?
R: H 2 teses:
1.

Para Iussef Cahali, Didier, Alexandre Cmara e o Professor Sinopse, esse instituto PE de litisconsrcio
facultativo passivo. E s quem pode formar isso o autor, ele escolhe quem vai ser ru. Se o autor quiser,
ele pode chamar os co-legitimados. Isso meio esquisito. Mas, essa corrente no a melhor posio.

2.

Maria Berenice a Cssio Scarpinella essa posio mais razovel eles dizem que isso no
litisconsrcio facultativo, isso uma nova modalidade de interveno de terceiros, criado pelo CC,
sendo genericamente admitida tanto pelo autor como pelo ru. Esta a posio dominante.
EXCEO: O art. 12 do Estatuto do Idoso estabelece que os alimentos a favor dos idosos so
solidrios, ou seja, o idoso pode escolher um s dos co-obrigados e cobrar toda a penso dele.
Mas, aquele que foi acionado sozinho ter direito de regresso, podendo fazer chamamento ao
processo.

Para o professor, esta solidariedade para o idoso e no para a criana e o adolescente algo que destoa.

SUJEITOS DA OBRIGAO DE ALIMENTOS ART. 1694 DO CC

55
Sero sujeitos da obrigao de alimentos os cnjuges, companheiros e parentes, reciprocamente. Porque
quem pode ser devedor aqui, pode ser credor tambm. Lembre-se que os cnjuges e os companheiros no devem
alimentos entre si durante o casamento. O que h entre eles o dever de repartir as obrigaes da relao.

Mas, nem todo parente faz jus aos alimentos. O CC excluiu os colaterais em 3 (tio e sobrinho) e 4 graus
(primo, tio av e sobrinho neto). Tambm esto excludos os parentes por afinidade. Assim, nem pense em pedir
alimentos sogra.

Em suma: Pode pedir alimentos aos aparentes em linha reta, que infinita e, na linha colateral, que so os
irmos, que so parentes em 2 grau. Esta a regra do CC.

Maria Berenice Dias faz uma crtica importantssima: o CC prev a possibilidade que os parentes de 3 e 4
grau possam receber herana. Ento, porque eles no teriam direito de receber ou de pagar alimentos? (relao de bnus
e nus)

possvel se pagar alimentos ao nascituro. Alm disso, bom registrar que enquanto o filho estiver sobre o
poder do pai, h uma presuno de necessidade. Depois disso, ele tem que provar a necessidade.
No caso da guarda e da tutela, tem-se admitido a obrigao alimentar. Nas relaes homoafetivas tambm.

AO DE ALIMENTOS:

Procedimento: a doutrina diz que os alimentos tm procedimento sumarssimo. O professor no gosta dessa
expresso.
Pois, esse procedimento no tem nada a ver com o procedimento do art. 275 do CPC e nem com o procedimento
do JEC. A Lei 5478/68 tem um procedimento concentrado, com a concentrao dos atos processuais, em um momento
nico, de modo a imprimir maior celeridade ao processo. Suas etapas so as seguintes:

1.

Petio Inicial pode ser promovida pela Parte, pelo Advogado ou Defensoria, pelo MP (art. 201 do ECA), e
pela parte sem advogado. Neste caso, o escrivo reduzir a termo os alimentos. E o EOAB (lei 8906/94)
para se compatibilizar com essa determinao, concordou que a petio at pode ser reduzida a termo pelo
escrivo, mas ao ser despachada, o juiz deve encaminh-la OAB ou Defensoria. Essa ao tambm
pode vir na forma de pedido em outra ao.

2.

Despacho do Juiz nesse momento que o juiz fixar os alimentos provisrios (e at independentemente do
pedido da parte art. 4) e eles no sero fixados quando o credor expressamente declarar que deles no
necessita. Se no houver qualquer declarao de dispensa, o juiz determina a citao do ru.

3.

Citao no cabe citao por via postal na ao de alimentos, de acordo com o art. 222 do CPC, mas a lei
de alimentos expressamente prev que poder haver sim. A citao fixa a exigibilidade dos alimentos. (art.
13, 2 da lei de alimentos). Todo e qualquer tipo de alimentos ser devido desde a citao. Mesmo quando

56
fixados em sentena de investigao de paternidade (smula 277 do STJ). Aqui, o sujeito citado para a
audincia una de conciliao e de instruo e julgamento (no para ele responder em 15 dias). Assim,
frustrada a conciliao, o ru imediatamente tem a palavra para contestar (verbal ou oralmente). As
testemunhas, no mximo de 3, devem ser levadas pelas partes. Se na contestao tiver preliminar ou defesa
de mrito indireta, haver rplica. No havendo preliminar e nem rplica, haver AIJ, com depoimento
pessoal das partes e sero colhidas as provas testemunhais. Se no houver testemunha, o juiz colhe
diretamente o depoimento das partes, ouve o MP e d a sentena.
E se o autor no comparecer audincia art. 7 - isso gera arquivamento.
Se o ru no comparecer audincia haver revelia ou confisso ficta dos fatos.
Desacompanhado de advogado, o ru no sofrer revelia.

4.

Sentena - A sentena de alimentos no est submetida ao dispositivo, assim, na sentena de alimentos,

no h sentena extra ou ultra petita, porque o juiz pode fixar alimentos acima do pedido na inicial, e no
se configura sentena ultra petita. At, porque ele pode fixar alimentos mesmo que no seja requerido (e
seria extra petita). Mas, em alimentos, no h sentena extra e nem ultra petita.

O juiz pode se valer, de 2 institutos para fixar os alimentos: a Teoria da Desconsiderao da Pessoa Jurdica
(art. 50 do CC) e a Teoria da Aparncia. Por esta, o juiz pode fixar a penso no por aquilo que o devedor ganha, mas
pelos seus sinais aparentes (exteriores) de riqueza. Isso pacfico na doutrina e na jurisprudncia. E a 1 teoria
utilizada na sentena quando o ru empresrio, e nos casos de abuso ou fraude, haver a desconsiderao inversa.
Ex.: Um empresrio que mora numa cobertura, tem carro do ano, paga suas contas com carto de crdito tudo
em nome da empresa e diz que ganha somente 2 SM. O juiz faz aqui a Desconsiderao da Pessoa Jurdica.

5.

Apelao - Contra a sentena, interpe-se apelao, no prazo de 15 dias. Se a parte no recorrer, o MP pode
(smula 99 do STJ) legitimidade que se justifica pela atribuio custos legis do MP.

Ela tem efeito devolutivo se a sentena fixou alimentos a existncia de apenas este efeito para permitir de
pronto a execuo dos alimentos. Porque, como os alimentos so irreptveis, a sua execuo definitiva.
Mas, curiosamente, se a sentena for de improcedncia do pedido, ela ter o duplo efeito. E isso se justifica para
que os alimentos que j eram pagos continuem sendo pagos.

Se a sentena improcedente e tinha alimentos provisrios antes, eles no sero devolvidos. Mas, se eles nem
foram pagos, no se pode mais execut-los, porque cessou a eficcia do ttulo executivo.

Nos alimentos, a deciso que faz coisa julgada material. Nunca formal. Por isso que a ao de reviso de
alimentos ou de exonerao de alimentos, como os pedidos e a causa de pedir so distintos, eles podem ser livremente
distribudos.

Art. 13 e 24 da lei de alimentos estabelecem que a ao de reviso e a ao de oferecimento uma espcie de

consignao em pagamento, porque ela da iniciativa do devedor. O juiz no est vinculado ao valor oferecido. A

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reviso e a oferta esto submetidas ao mesmo procedimento. Isso significa que o juiz pode fixar provisrio em ambas e
que o juiz as submetero audincia una.

A ao revisional e a ao exoneratria admitem reconveno. Esta ltima tem procedimento ordinrio.

Ex.: A psicloga que queria mais e ficou sem nada, ao pedir a reviso.

EXECUO DE ALIMENTOS:

Ela uma execuo com quantia certa contra devedor solvente. Ela tem 4 possibilidades:
1.

Desconto em folha

2.

Desconto em Rendimentos

3.

Coero Patrimonial (atravs da penhora)

4.

Coero Parcial (atravs da priso civil)

1 e 2 so para dvidas vincendas

3 e 4 so para dvidas vencidas

Quem escolhe isso?

R: O art. 620 do CPC diz que a execuo deve ser pelo meio menos gravoso. Ocorre que aqui, nos alimentos, o
credor quem escolhe a maneira que ele quer receber. Ex.: desconto em folha, penhora... Aqui, o interesse do credor.
E no se fala aqui em bem de famlia, porque ele no est protegido diante de uma obrigao de alimentos.

A priso civil tem natureza coercitiva e no punitiva. Ela pode ser concedida ex officio. Se pagar a dvida,
haver liberdade imediata. Como o carter coercitivo, s se admite a priso por um perodo de dvida. Assim, aquele
perodo enseja uma priso, ento, ele preso (por at 60 dias) e se ele no pagar, se torna uma execuo com quantia
certa contra devedor solvente.
Cabe priso especial?
R: O juiz, ao fixar os alimentos, ele pode ser valer da multa (10%), que so as medidas de apoio para o
cumprimento de sentena. Porque no incompatvel com os alimentos a nova forma de execuo de sentena.

A Smula 309 do STJ limitou no tempo a dvida que d ensejo priso do alimentante. Assim, apesar do
alimentado ter 2 anos para executar as prestaes vencidas, a smula 309 estabelece que somente as 3 ltimas
prestaes vencidas ensejaro a priso civil. Assim, o correto que o advogado recomende ao seu cliente que ele pague as
ltimas 3 prestaes e as que se vencero. Isso se chama Priso Civil por Dvida Atual.

A dvida pretrita no enseja priso, ela enseja execuo. aquela que est no perodo de 2 anos, mas que no
estejam dentro do perodo dos ltimos 3 meses.

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Obs. 1: A mulher tem direito penso previdenciria mesmo que ela j receba alguma penso previdenciria
por conta prpria, porque elas tero naturezas diversas.

Obs. 2: O MP pode recorrer mesmo que no haja Defensoria Pblica na cidade, porque no se trata de um caso
de Ilegitimidade Progressiva, o que est se tratando aqui de um direito indisponvel.

Obs. 3: Depois da partilha, no h mais inventrio o que h direito prprio.

7 AULA -

DISSOLUO DO CASAMENTO:

Hipteses de dissoluo do casamento (art. 1571):

Ele estabelece um sistema dualista dissolutivo. Assim, a dissoluo est submetida a uma dualidade, chamada
de SISTEMA BINRIO, que est disposto neste enunciado 1571 do CC.
Atravs deste sistema, h uma distino entre as causas terminativas e as causas dissolutivas do casamento.
As causas terminativas so aquelas que pem fim sociedade conjugal. Ou seja, ao regime de bens e aos
deveres recprocos, tal como co-habitao, respeito, solidariedade...
As causas dissolutivas terminam no s a sociedade conjugal como o vnculo matrimonial.
Quem criou essa distino foi o direito cannico.

H 4 causas TERMINATIVAS do casamento:

- morte
- divrcio
- separao
- anulao ou nulidade

Quer dizer, o casamento termina, mas nem sempre acaba.

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H 2 causas DISSOLUTIVAS do casamento:

- morte
- divrcio

Concluso: das 4 causas terminativas do casamento, 2 tambm so dissolutivas: morte e divrcio.

Dessas 4, uma no to somente dissolutiva, mas sim, desconstitutiva. Ou seja, uma causa que desfaz o
casamento e volta situao anterior, retorna ao status quo ante. a anulao ou nulidade.

A separao no rompe o vnculo. Ela rompe com a comunho de bens, com os deveres recprocos, com a
assistncia material, mas o casal no est livre para contrair novas npcias (embora possa estar em unio estvel).
Assim, por causa dessa incongruncia, h uma PEC (projeto de lei) tendendo criar uma separao mais lgica.
A inteno que a separao venha imbuda da dissoluo do casamento. Veja a PEC e a Uniformizao do
Sistema de Dissoluo do Casamento.

Vimos agora o sistema binrio de dissoluo do casamento. Vejamos agora as 4 causas de dissoluo do
casamento:
(o professor falou s da morte)
1. Morte ou Ausncia = esta morte s aquela atestada pelo mdico ou a declarao de ausncia tambm tem
o condo de dissolver o casamento?
R: Art. 1571, 1. A declarao de ausncia tambm dissolve o casamento. Assim, tanto a morte real como a
morte presumida dissolvem o casamento.

O retorno da ausente afeta a situao estabelecida?

R: No. O retorno da ausente no compromete a dissoluo do casamento realizada a sua revelia. O cnjuge do
ausente continua divorciado. Eles podem se casar novamente.
Se o cnjuge estava s divorciado, a ausente, para ser casada com ele ainda, ter que se casar de novo. O estado
civil de quem ficou o vivo por presuno. E qual o estado civil da ausente? difcil... O professor disse que a ausente
que voltou e se deparou com o seu companheiro casado est na situao de corna.

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Outra situao difcil o momento de dissoluo do casamento. Em que momento ele se d quando um dos
cnjuges ausente?
R: preciso analisar primeiro que o procedimento da ausncia tem 3 fases: curadoria dos bens do ausente,
sucesso provisria e sucesso definitiva.
Em qual dessas fases a dissoluo se d?
R: O Art. 6 do CC estabelece que o casamento estar dissolvido na sucesso definitiva.
Assim, na forma do art. 6, considerando que os efeitos da ausncia decorrem da sucesso definitiva, pode-se
concluir que os efeitos dela acontecero no momento em que se d a abertura da sucesso definitiva. Mas, at chegar a
essa altura, tero se passado 11 anos. tempo demais, tempo suficiente para haver 5 divrcios diretos.
Assim, para que a dissoluo do casamento tenha alguma lgica, no caso do ausente, entende-se que a melhor
posio aquela que indica que a dissoluo se d no momento em que se declara a sucesso provisria.
O art. 1571, 1, fala que se aplica a presuno estabelecida no CC para o ausente. Para o professor, basta
declarar o reconhecimento da ausncia para se ter a dissoluo do casamento. A sucesso definitiva serve to somente
para os efeitos PATRIMONIAIS. Os efeitos pessoais deveriam ocorrer desde a sucesso provisria.

Mas, na prova objetiva, marque que a dissoluo do casamento, para o ausente, decorre como est na lei, ou
seja, desde a sucesso definitiva.

PROBLEMAS PROCESSUAIS DA DISSOLUO DO CASAMENTO:

Quanto Cumulao de Pedidos e o Interesse de Agir.

Assim, lembre que o CPC, no art. 292, permite a cumulao de pedidos, que pode ser simples (eu quero isso e
aquilo) ou alternativa (eu quero isso ou aquilo) ou eventual (sucessiva) (eu quero isso, se no me der isso, eu passo a
querer aquilo).
Discute-se, entretanto, quanto possibilidade de se fazer diferentes pedidos na petio quando do trmino do
casamento. Ex.: eu quero me separar e anular o casamento. possvel isso?
R: Somente a cumulao eventual ou sucessiva permitida. As outras no so admitidas por causa das formas
de dissoluo do casamento.

61
Quanto ao interesse de agir, uma pessoa que j separada ou divorciada teria interesse jurdico para provocar
uma ao de nulidade ou de anulao de casamento?
R: Sim. Porque a separao ou o divrcio dissolvem o casamento. Mas, a anulao ou a nulidade dissolvem o
casamento, voltando ao status quo ante. perfeitamente possvel esse interesse de agir dessas pessoas na propositura de
uma ao desconstitutiva.

H um fenmeno ocorrendo no Brasil que devemos estar atentos: o problema da separao de fato. Ela causa
de nada! Nem terminativa e nem dissolutiva. Ela no foi tratada assim pelo direito. Ela no termina o casamento. Ela
s a ruptura da vida comum. Cada um foi para um lado. Ela no termina e nem dissolve o casamento. Mas, ela no
o nada jurdico, porque dela decorrem 4 diferentes efeitos.
Desses efeitos, verifica-se que a separao tem importncia.

EFEITOS DA SEPARAO DE FATO:

1 efeito art. 226, p. 6 da CF/88 o cmputo do prazo para o divrcio direto, que ocorre depois de 2 anos da
separao de fato.
2 efeito art. 1723, p. 1 do CC - a permisso para a constituio da unio estvel. Porque no se pode casar a
pessoa j casada. No entanto, apesar de casada, mas separada, e no poder se casar ainda enquanto no se divorciar,
ela pode estar em unio estvel como nova pessoa.
Portanto, possvel a unio estvel de pessoa casada, desde que esteja separada de fato. Mitigam-se os
impedimentos do casamento para a pessoa casada que esteja em unio estvel.
A doutrina (no a lei) Maria Berenice Dias vem admitindo a existncia de Famlias Simultneas. Era o
antigo concubinato, mera sociedade de fato para o CC (art. 1627), ou, a situao da amante que vive anos e anos com
um sujeito que vive prometendo que vai se juntar definitivamente a ela. Isso gera apenas efeitos civis. Mas, para a
doutrina, isso pode produzir efeitos dentro do direito de famlia tambm. E isso quando for entre pessoas de boa-f
(subjetiva ou objetiva ou seja, mesmo que a outra pessoa saiba que o seu companheiro casado, mas acredita que
aquela situao vai acabar, quando ele fica prometendo que o seu casamento est no fim). Como isso pode levar a outra
pessoa a acreditar que est vivendo numa famlia, numa Unio Estvel Putativa, a doutrina entende que isso deve ser
protegido. A lei nem pensa nessa situao. Para ela, s pode haver unio estvel quando a pessoa estiver separada
judicialmente ou de fato.

62
3 efeito: a separao de fato pe fim partilha de bens porque cessa a colaborao recproca, a ajuda mtua.
Assim, no se justifica a comunho de bens. O STJ tem jurisprudncia adotando esse entendimento no RESP 32218/SP
Rel. Aldir Passarinho Jr., por exemplo, que a separao de fato pe fim comunho de bens.

Mas, o art. 1642, V, parte final estranhamente fala que a comunho de bens s cessa aps 5 anos da
separao de fato. Ora, mas se durante esse tempo todo, a pessoa pode estar at em unio estvel, como ele ainda pode
estar atrelado patrimonialmente com a pessoa da sua relao anterior? Porque todo bem que ele adquirir ser dividido
pela metade com a sua atual companheira e a outra metade com a sua antiga esposa, e nada sobra para ele?
Para que no se instale essa injustia, o STJ recomenda que se aplique o art. 1723, p. 1 c/c o art. 1642, V,
parte final, que devem ser lidos de maneira conjunta, pois assim, possvel se chegar ao entendimento do STJ, que o
que predomina hoje.
Esses bens so aqueles contrados depois da comunho. E mesmo que este bem adquirido na constncia do
casamento anterior seja vendido, o valor proveniente dele, que ser usado para um novo bem, continua se comunicando
tambm.
4 - perda do direito sucessrio ou hereditrio dos ex-cnjuges aps 2 anos da separao de fato art. 1830 do
CC o professor entende que este enunciado um absurdo. E se o sujeito j estava em unio estvel e morre durante
esses 2 anos??? Como fica essa sucesso? R: Teriam direito sucessrio o companheiro e o ex-cnjuge. Mas, harmonizando
este enunciado com o art. 1723, p. 1 se v que este art. 1830 no se ajusta com a realidade. Assim, chega-se a concluso
que a simples separao de fato j iniciada extingue o direito sucessrio. E o IBDFAM indica essa posio. Mas, o CC,
no s estipula 2 anos para cessar essa vinculao patrimonial, como criou a CULPA MORTURIA (culpa do morto),
onde a pessoa separada de fato, h mais de 2 anos, e que teve culpa na dissoluo do casamento, ter seus bens
vinculados sua ex esposa. Mesmo que se tenha passado 20 anos!
Isso um absurdo!
Ou seja, se ele teve culpa na dissoluo do casamento, o CC o pune com essa legitimidade do ex-cnjuge na
sucesso eternamente,, porque esta provou que o outro foi o culpado na dissoluo do casamento. E como provar isso?

CARACTERSTICAS PROCESSUAIS COMUNS

SEPARAO E AO DIVRCIO:

1)

As aes de separao ou de divrcio possuem carter personalssimo s quem est casado

pode mover essa ao. Se um deles morrer, no meio do processo, cessa o interesse jurdico,
extingue o processo sem resoluo do mrito, por falta do interesse de agir, porque a morte por si

63
s dissolve o casamento. O Art. 3, p. 1 da Lei 6515/77 lei do divorcio confirma esse carter
personalssimo. Mas, no caso de incapacidade de um deles, a ao ser promovida por seu
curador, ascendente (pai ou me) ou irmo, nesta ordem. Os filhos, no. A ao ser promovida
atravs de uma tcnica de Representao Processual. No substituio processual.
representao porque os legitimados promovem a ao em nome alheio e por interesse alheio.
2)

No se admite nessas aes o litisconsrcio e a interveno de terceiros. Porque pela natureza

desses institutos, no tem como se admitir.

3)

Interveno obrigatria do MP, em qualquer caso, havendo menor ou no, exceto na separao
em cartrio, onde o MP no intervir. (art. 82 do CPC)

4)

Art. 320 , II do CPC Revelia a ao de separao ou de divrcio admite revelia? R: Sim, mas,
como se trata de direito indisponvel, a revelia no implica o efeito da confisso ficta, da
presuno de veracidade. Pode haver revelia pela contumcia do ru, mas no gera os efeitos da
revelia.

5)

Competncia para processar e julgar a ao de separao e divrcio: o art. 100, I, do CPC

estabeleceu a regra do foro privilegiado, e assim, ser o foro da residncia da mulher o local
competente para isso. Mas, de se discutir se este enunciado foi recepcionado pela CF/88. Pela
viso do professor, de Alexandre Cmara e de Humberto Theodoro Jr., este enunciado no
compatvel com a CF/88, porque hoje no h qualquer desigualdade entre o homem e a mulher
que justifique este foro privilegiado. Qual o descrimem aqui? Afinal qual a fragilidade da
mulher aqui? Qual a vantagem do homem aqui? Existem algum em vantagem? Qual o critrio
para aferir a vantagem, o critrio sexual? Porm, essa posio minoritria. Mas, a posio do
STJ e da maioria da doutrina entende que o art. 100, I foi recepcionado pela CF/88, pelo RESP
193.104 RS Relator Meneses Direito, qual seja, o foro correto o da residncia da mulher.

Segundo o professor, o art. 100, I no foi recepcionado, e a regra deveria ser aquela de que a ao deve ser
promovida no endereo do ru, mas, se houver interesse dos filhos menores envolvidos, o foro se tornaria privilegiado
(art. 148 do ECA), devendo ser aplicado em funo de quem est com a guarda da criana, porque assim, haveria um
critrio justo.
6)

Possibilidade da separao ou do divrcio sem a partilha dos bens (smula 197 do STJ e art.
1581 do CC). Esses bens ficam em condomnio, e no futuro, se quiserem, o ex-casal promove a
ao autnoma de partilha, art. 1321 do CC, que se submeter ao procedimento da partilha de
herana. Assim, esta partilha ser feita quando os interessados quiserem. Mas, o divorciado que
quiser se casar, e que no tenha realizado a partilha de bens ainda, vai ter que se casar sob o
regime de separao obrigatria de bens, porque se trata de uma causa suspensiva (art. 1523,
III do CC). Depois que ele fizer a partilha de bens do casamento anterior, ele poder alterar o
regime do casamento atual.

REQUISITOS MATERIAIS DA SEPARAO E DO DIVORCIO REGRAS GERAIS:

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Havendo divrcio, ele causa dissolutiva do casamento. E pelo sistema implantado pela CF/88, ele se tornou
facilitado. A lei do divorcio permitia um nico divrcio por pessoa. Mas, se esse divorciado se casasse com uma solteira,
tirava dela a oportunidade de separar. Isso era a Unicidade do Divrcio. Agora, o que h o Requisito Objetivo nico,
que o lapso temporal. Ele exigido por lei.

Como temos 2 tipos de divrcios, o direto e o indireto (ou por converso), temos 2 prazos. No direto o prazo de
2 anos (que comea da separao de fato) e no indireto tem o prazo de 1 ano a contar da separao judicial ou aquela
feita em cartrio. O requisito s este: o prazo.
Assim, so estranhas quaisquer outras discusses no divrcio. Nem se pensa em falar em culpa das partes neste
momento. Aqui, s se discute lapso temporal e acabou. No se discute outras matrias de interesse das partes. Cuidado,
portanto, com a Sinopse de Civil, onde se diz que excepcionalmente seria possvel se discutir a culpa no divrcio para
fins de economia processual. Isso est errado! Porque no se discute a culpa e nenhuma outra matria neste momento.
Assim, no foi recepcionado pela CF/88 o art. 36, II, p. da lei do divrcio. No se discute aqui nem mesmo as
desobrigaes dos cnjuges. Ex.: no se pode juntar na ao de divrcio a questo de alimentos.
Esse prazo de 1 ano do divorcio por converso conta-se independentemente das partes terem feito as pazes ou
no. J no divorcio direto, a separao deve ser efetiva e deve haver 2 anos contnuos desde que cessou a vida em
comum. E jamais se pode admitir a retomada da vida conjugal.
A retomada da vida conjugal impedir a obteno do divorcio direto, mas no o indireto.
A retomada a volta da vida em comum. No so meros encontros espordicos (Flash Back). a retomada da
convivncia.
Ex.: Separao Judicial em 01/09/98. Em 01/09/99 j se pode promover a ao de divrcio indireto. Ou
ainda, da data da separao de corpos, porque o prazo de 1 ano pode ser computado desde essa data tambm.
Alm do prazo de 1 ano, pressupem-se tambm o transito em julgado da deciso sobre a separao de fato.
Assim, se a separao teve a sua deciso dia 01/09/98, e houve apelao, recurso especial... Que levou a deciso para
2005. Ora, isso tempo suficiente para se fazer o divorcio direto.
Ento, segundo a jurisprudncia, enquanto pendente o julgamento da separao, j se pode promover o divorcio
direto (2 Anos). A causa de pedir o lapso temporal.
Ou seja, eu posso migrar do divorcio indireto para o direto, se o processo do 1 demorar mais de 2 anos.

SEPARAO JUDICIAL:

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No Brasil, a separao pode se apresentar de 2 formas: ela pode ser litigiosa (art. 1572) ou consensual (art.
1574).
E ainda, a separao litigiosa pode vir de 3 formas: separao remdio ( 2) , separao falncia ( 1) ou
separao sano (caput).

SEPARAAO LITIGIOSA / REMDIO art. 1572, 2:

Ela exige causa e prazo.

A causa: doena mental grave de cura improvvel ou impossvel (prazo de 2 anos). um instituto de pouca
utilidade. Mas, aquele cnjuge que requereu a separao remdio est sujeito a uma sano: ele perder o direito sobre
os bens particulares que o outro cnjuge tinha (o doente) ante de casar. Esta punio s ser aplicada se o casamento
tiver sido celebrado pelo regime de comunho universal. Em outro regime de bens, no se fala em punio.

SEPARAAO LITIGIOSA - FALNCIA:

aquela que decorre da ruptura da vida em comum h mais de 1 ano. O melhor exemplo disso o abandono
de lar. Aqui, temos a causa e tambm o prazo.

SEPARAO SANO:

a nica que no depende de prazo e to somente de causa, que a culpa, que a violao dos deveres do
casamento ou conduta desonrosa. (art. 1566 do CC) O Rol da culpa meramente exemplificativo, assim, qualquer fato
corrupto pode estar inserido aqui. claro que aqui no adultrio, mas a violao do respeito. Assim, com base no
nico do art. 1573, se permite essa extenso pelo juiz.
Para que seja reconhecida a culpa recproca, exige-se a reconveno. O reconhecimento da culpa depende de
imputao.

Efeitos da culpa (art. 1578):

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No CC antigo, a culpa conferia inmeras sanes. Agora, com o NCC, somente 2 diferentes efeitos so aplicados
a quem tem culpa.
1) A excepcional perda do direto do uso do nome de casado (1578 do CC). Lembre-se que na ao de divrcio,
no se discute isso, porque l no se pode discutir culpa! Esse fato discutido na ao de separao. Deve ser feito
atravs de requerimento expresso, e no pode causar prejuzo identificao dos cnjuges e nem dos filhos. E ainda, no
pode ???
2) A modificao da natureza dos alimentos a serem prestados (art. 1704, p. nico do CC) se o cnjuge,
mesmo culpado, no tem alimentos e no tem a quem pedir, ele pode pedir alimentos ao cnjuge inocente, mas eles sero
apenas os alimentos necessrios. Veja que o cnjuge culpado no perde os alimentos, apenas estes sero prestados com
uma nova natureza.

A nova doutrina (Faquin, Maria Berenice) defende que discutir a culpa inconstitucional, porque viola
garantias constitucionais. Porque toda relao se desgasta por causas de responsabilidades recprocas. A culpa no
causa, conseqncia. O adultrio conseqncia. Por isso, intil discutir ou descobrir o culpado, porque falso se
apontar um culpado.
impossvel ser casado e ter razo, disse o professor.

Observao:
1.

Imagine que a parte autora no consegue provar os fatos alegados na inicial, quanto culpa. Ele
no consegue se desincumbir do nus da prova, qual o efeito desse fato? R: No se pode julgar o
pedido improcedente, porque o casal continuaria casado, e eles no querem mais essa situao.
Assim, o STJ, no RESP 466.329 do RS, Ministra Nancy Andrighi, neste caso, recomenda que ao
invs do juiz julgar improcedente o pedido, o juiz deve separar o casal com base na
insuportabilidade da vida conjugal. Porque esta vida indigna. O Enunciado 254 da JDC do
STJ claro nesse sentido. Aqui, o juiz pode se afastar do pedido descrito na inicial. Isso ocorre
com freqncia no direito de famlia, porque uma Mitigao do Direito Dispositivo. Ex.: o juiz
aplica alimentos provisrios de ofcio.

SEPARAO CONSENSUAL:

67
Ela depende de causa e de prazo. Tem que ter 1 ano de casado e desde que haja um ajuste das clusulas de
separao. Art. 1574 do CC.

Perceba que pelo sistema criado pelo NCC, a pessoa casada h menos de 1 ano, que queira se separar, mas que
esteja sem um motivo previsto em lei (imputao de culpa), est obrigada a ficar casada por pelo menos 1 ano. um
absurdo. um estgio probatrio. Porque est se conferindo mais importncia para se separar do que para se casar.

Esses so os requisitos materiais da separao.

Sob o ponto de vista processual, a separao litigiosa e o divrcio litigioso esto submetidos ao procedimento
ordinrio comum. O litigioso ser sempre em juzo.
J a separao consensual e o divrcio consensual tm procedimento especial de jurisdio voluntria. (art.
1120 a 1124 do CPC). Estes podero ser em juzo (1120 e 1124) ou no cartrio (lei 11. 441 de 2007).

PROCEDIMENTO DE JURISDIO VOLUNTRIA DE SEPARAAO OU DIVRCIO

CONSENSUAIS:

Exige-se petio inicial assinada pelos cnjuges e pelo advogado. Excepcionalmente, admite-se tambm a
separao consensual sem petio inicial.
As clusulas obrigatrias que devem constar no acordo de separao ou de divrcio consensuais feito em juzo
so as seguintes:

1. Partilha dos bens (Smula 197 do STJ) no obrigatria!!!

2. Penso de Alimentos para os filhos
3. Guarda e visitao dos filhos (inclusive a guarda compartilhada que a mais indicada para esse tipo de
separao ou de divrcio) art. 1121, II expressamente estabelece a visita com uma obrigao dos pais, pois uma
obrigao dos pais, e no um direito. Isso est se estendendo at mesmo para as madrastas e os padrastos.
4. Penso alimentcia entre os cnjuges (se um deles renunciar, essa clusula vlida e eficaz, pelo STJ, apesar
do CC discordar).

68
5. Direito de uso do nome de casado.

Depois de apresentada a inicial com o acordo, o juiz designar audincia de ratificao (smula 205 do STF)
do acordo de separao ou de divrcio consensuais. Ele se torna ratificado definitivamente, no admitindo retratao.
Depois, se submete ao MP e o juiz d a sentena.

Estranhamente, o art. 34, 2 da lei do divrcio permite que o juiz se negue a ratificar o acordo, quando ele
contm clusula abusiva ou que no proteja os direitos dos filhos. A lei diz isso, mas a doutrina diverge.

SEPARAO E DIVRCIO NO CARTRIO:

No cartrio, ou seja, na via administrativa, o divrcio e a separao consensuais podem ocorrer, mas as partes
devem estar assistidas de advogado ou defensor pblico. A gratuidade judiciria, mesmo em cartrio, do procedimento,
est garantida. Os emolumentos no esto empreendidos aqui. Este a posio do STJ.

Este procedimento em cartrio somente pode ser utilizado se no existir INTERESSE de incapaz, que neste
caso, dever ser pela via judicial.
Se esses interesses j foram atendidos judicialmente, atravs de um acordo j homologado, nada impede que
agora se faa a separao em cartrio.

Aqui, no cartrio, o acordo tem que ter 3 clusulas obrigatrias:

1.

A partilha de bens. (que no obrigatrio!!!)

2.

A penso alimentcia entre os cnjuges

3.

O direito de uso do nome de casado

Aqui, no cartrio, no h interveno do MP e nem homologao judicial. Isso est em consonncia com a lei
11.441/07.

O prazo de separao de fato pode ser comprovado por simples declarao das testemunhas, elas no precisam
comparecer. Essa declarao escrita tem o mesmo valor que a declarao falada.

69
A Corregedoria da Bahia e do Par j esto admitindo que essa declarao se d por simples declarao das
partes, dispensando as testemunhas.
No cartrio, as partes podem ser representadas por Procurador, com poderes especiais, constitudos por
Escritura Pblica. Isso indicado para pessoas que moram em Estados diferentes ou Pases diferentes.
A lei optou pela facultatividade do procedimento em cartrio, ou seja, a parte pode sempre escolher se quer se
separar ou se divorciar, consensualmente, por via judicial ou cartorial.

Alexandre Cmara e o Professor entendem que no deve haver essa opo. Ou seja, no havendo interesse de
menor envolvido, a separao ou o divorcio consensual devem ser feito no cartrio.
H apenas um caso em que a separao ou o divrcio consensual devero ser em juzo, mesmo que no haja
interesse de menores, que o caso de haver penso entre os cnjuges, porque neste caso, se o ttulo no for judicial, no
se poder impingir pena de priso a quem descumprir essa obrigao (obrigao pessoal). No cartrio, esse ttulo ser de
cunho patrimonial, apenas.
14/05/08 9 aula

INVENTRIO E PARTILHA

BIBLIOGRAFIA
1.

Giselda Ironaca e Francisco Kahali Curso Avanado de Direito Civil Direito das Sucesses Editora
RT

2.

Direito das Sucesses e Novo Cdigo Civil Giselda Ironaca e Rodrigo da Cunha pereira Editora Del
Rei.

INVENTRIO:

O direito adotou o princpio do saisine. o Droit de saisine, no art. 1784 do CC, significa que com a morte
ocorre a sucesso. O seu patrimnio transmite-se automaticamente. H uma mutao subjetiva do patrimnio, para que
ele no fique acfalo. Porque a morte do titular provoca uma mudana na titularidade do patrimnio. O titular deixa de
ser o falecido e passa a ser os seus herdeiros. Assim, a mudana na titularidade do patrimnio ocorre propter lei, porque
isso ocorre automaticamente, sem que se necessite da manifestao de qualquer pessoa. Assim, a abertura da sucesso
se d com a morte.

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Em que momento ocorre a morte?

R: A lei 9434/97 a morte se d com a morte enceflica, a morte cerebral, que precisa ser reconhecida pelo
mdico.

A mudana da titularidade do patrimnio se d de forma universal, por isso que se cria uma titularidade em
condomnio. Porque se o morto deixou 5 titulares ao todo, eles passam a ser co-proprietrios de tudo.
Mas, preciso que se fixe o quinho de cada um. E aqui que surge o inventrio. Logo, o inventrio o
procedimento judicial no qual se fixa o quinho ou quota parte que cabe a cada um dos herdeiros, sobre a herana.

No h que se confundir a abertura da sucesso com a abertura do inventrio.

A 1 se d com a morte. E a 2 um procedimento judicial para que o condomnio seja repartido.
Assim, a natureza da sentena que surge do inventrio declaratria. Ela apenas acerta o quinho. Logo, se
no a sentena que transmite os bens, porque a propriedade j foi transmitida com a saisine, s resta sentena
declarar as quotas de cada um, fixando o quinho de cada um.
Apesar da regra ser a transmisso automtica, e essa a regra, pela transmisso via saisine, nada impede,
porm, que a vontade do morto se mantenha, atravs do testamento (art. 1857) ou do codicilo (art. 1881). Aqui, h uma
combinao entre as regras do saisine com a vontade do autor da herana. Temos aqui um caso tpico de inventrio com
a combinao das regras.
Resumindo: o procedimento de inventrio importa para confirmar a transmisso automtica, fixando o
condomnio que se formou.

Falamos at agora de patrimnio. Mas, no que diz respeito s pessoas, e ao direito da personalidade, o que
muda com a morte de um familiar? Veja o art. 14 do CC possvel ao titular dispor do seu corpo depois da morte para
fins altrusticos ou cientficos. o direito ao cadver, que ser transferido a uma faculdade de medicina, por exemplo.
Essa disposio pode ser retratada. No confunda isso com transplante, porque aqui se segue outra regra, com respeito
fila, ordem...

O art. 12, nico fala dos LESADOS INDIRETOS. Este enunciado trata da proteo dos direitos da
personalidade daquele que j morreu. J falamos sobre isso. Este artigo no est tratando da transmisso dos direitos
da personalidade. Ele est tratando de um direito da personalidade prprio, que a tutela dos direitos da

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personalidade do parente morto. Porque cada um de ns tem no nosso direito da personalidade, a tutela dos parentes
mortos. E se o morto for ofendido diretamente, refletindo INDIRETAMENTE aos seus parentes, isso enseja ofensa aos
direitos da personalidade de quem vivo. E isso no causa de transmisso de direitos da personalidade, de jeito
algum. Trata-se de um direito da personalidade prprio, que no se transmite.

Mas, voltando morte, ela extingue a personalidade.

Qual a diferena entre inventrio, herana e esplio?

Herana o conjunto de relaes jurdicas patrimoniais transmitidas, o bem jurdico, universal, imvel e
indivisvel, composto por bens singulares, indivisveis e imveis.
Logo, 2 concluses se tem aqui: todo negcio jurdico que tem por objeto herana, dever ser feito atravs de
escritura pblica e com consentimento do cnjuge. E toda ao ser sempre universal. Porque a herana um bem
universal. E ela sempre formada por fora de lei. No h dvida que ela forma um condomnio forado. Porque todos
passam a ser co-proprietrios do todo, independentemente da sua quota. Mesmo aquele que seja beneficiado com apenas
1% da herana. Ele tambm ser co-proprietrio do todo, enquanto no for proferida a sentena que vai declarar o
quinho de cada um. Assim, antes da sentena, todos podem reclamar sobre o todo, e podem ainda defender
integralmente a herana.

O Esplio diferente da herana. A herana decorre da saisine. Essa herana representada processualmente
pelo esplio. A herana, no processo, o esplio. (O Esplio seria a herana dentro do processo, ou melhor, do inventrio)

Para ter herana, no precisa de inventrio. Porque a saisine que faz surgir a herana e no o inventrio. A
saisine j transferiu os bens aos herdeiros, antes mesmo que se d a sentena do esplio. Fica como Administrador do
Esplio aquele que estiver na administrao dos bens.

Assim, se o de cujus deixou uma herana, e tambm uma dvida, o credor deve fazer essa cobrana a quem? R:
Ele deve cobrar a dvida contra o esplio. E quem representa o esplio o administrador dos bens. E se houver mais de
um administrador, todos figuram juntos.

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Se for uma dvida patrimonial, ela ajuizada contra o esplio. Mas, se for uma ao personalssima, como a
ao de investigao de paternidade post mortem, no pode ser ajuizada contra o esplio. Ela tem que ser ajuizada
contra os herdeiros. Porque uma ao personalssima. Ex: Adoo Post Mortem (o ECA permite este tipo de ao
desde que o de cujus j tenha se manifestado em vida nesse sentido).

Enquanto no houver inventrio, h pelo menos o administrador dos bens. Ele se torna inventariante depois
que j estiver aberto o inventrio.

O art. 12 do CPC fala que o inventariante quem representa o esplio.

No caso do inventariante judicial ou dativo, necessria a citao de todos os herdeiros, porque o interesse
direto no esplio dos herdeiros.

Inventrio o procedimento judicial tendente a fazer o levantamento do patrimnio transmitido (nvenire =

achar), separando a meao e promovendo a partilha dos bens entre os herdeiros. O inventrio tem ntida natureza
declaratria.
Sob o ponto de vista procedimental, ele bifsico ou escalonado. Ele tem 2 diferentes fases: A 1 fase a fase de
inventariana, o inventrio propriamente dito. E a 2 parte a partilha. O inventrio pode ser em juzo ou em cartrio.

PRIMEIRA FASE DO INVENTRIO: O ARROLAMENTO

A 1 fase o momento em que se levantam as dvidas, o patrimnio. Ela pode ser simplificada. o que se
chama de ARROLAMENTO. Ele o inventrio simplificado. Aqui, se indicam os herdeiros, os bens, pagam-se os
tributos... um procedimento especial, de jurisdio contenciosa (sempre), mesmo que os herdeiros estejam em
comunho de intenes.
Esta questo j caiu em concurso: MP/SC 2000 qual a distino entre herana, legado e esplio.

Legado um bem certo e determinado, deixado para uma pessoa certa e determinada. Pode ser 15%, at 50% de
legado? R: No, PORQUE BEM DEIXADO EM LEGADO UM BEM DETERMINADO. Quando se deixa um

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percentual, caso de herana, porque isso ainda vai ser determinado. No entanto, se for deixado um carro a algum,
isso sim legado.

somente aps a partilha que se entrega o legado. Diferentemente da herana, que objeto de transmisso
automtica. O legado s entregue depois da sentena de partilha.

COMPETNCIA PARA PROCESSAR E JULGAR O INVENTRIO:

Isto est no art. 1785 do CC, que estabelece uma regra de competncia para processar e julgar o inventrio. A
sucesso abre-se no lugar do ltimo DOMICLIO DO FALECIDO. Aqui se fixou a competncia para o inventrio.

Se ele tinha mais de 1 domiclio (domiclio plural), ser considerado qualquer um deles, por preveno. Porque
presume-se que nesses lugares esto os interesses do de cujus.

E se o de cujus no tinha domiclio, o inventrio pode ser aberto onde esto situados os seus bens. E se ele no
tinha bem algum, ou eles so mveis, considera-se o lugar do bito.
Smula 33 do STJ o juiz no pode conhecer de ofcio a incompetncia relativa, logo, as partes podem
promover a ao de inventrio onde bem entender. E nem o juiz e nem o MP podem suscitar essa incompetncia relativa.
Ento, a regra :
1 - no domiclio do morto
2 - havendo mais de 1 domiclio, pode ser qualquer um deles
3 - no havendo domiclio, ser o local onde esto os bens imveis do morto
4 - no havendo bens imveis, ser o local onde ocorreu o bito.
5 - smula 33 do STJ onde a parte quiser

Aberto o inventrio, instaura-se um juzo universal, ou seja, ali estaro concentradas todas as discusses sobre
o patrimnio do falecido. Isso parece com o juzo da falncia.

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Mas, esse juzo no absorve questes para as quais o juiz no tem competncia material. Por isso que alguns
Estados distinguem a vara de famlia da vara de sucesses. J na BA e no RS, tudo fica junto, numa vara s. No Rio,
h varas distintas. Nestes casos, o juzo de inventrio no pode abarcar uma investigao de paternidade. Por isso,
bastante comum no juzo de inventrio algumas medidas cautelares. E por isso, o juzo comum ter que respeitar o
atendimento desta questo antes de processar o inventrio.

O art. 89, II do CPC trata que compete exclusivamente Justia Brasileira processar o inventrio e a partilha
de bens deixados no Brasil, mesmo que sejam de um estrangeiro. da competncia exclusiva do Brasil. Veja que o inciso
II fala s do inventrio e da partilha. Ele no trata da partilha em vida. Sim, ela existe sim. o caso da separao e do
divrcio, por exemplo.
Ex.: Portugus casa com brasileira e mora em Portugal, mas tem bens aqui. Se ele morreu, quem pode fazer a
partilha desses bens aqui no Brasil a justia brasileira. Mas, se ele est vivo e se divorcia dela, quem vai cuidar desta
partilha em vida, pode ser a justia portuguesa.

Essa partilha feita em morte ser feita pela Justia Brasileira. No entanto, nada impede que este juiz brasileiro
aplique lei estrangeira, conforme dita o art. 10, 2, da LICC, que informa que o juiz pode aplicar a lei sucessria mais
favorvel neste caso, que pode ser a lei lusitana. o caso, por exemplo, da lei sucessria mexicana e a lei sucessria
brasileira. A mexicana mais favorvel. Mas, o juiz ser sempre o brasileiro e a lei ser sempre a mais favorvel aos
herdeiros brasileiros.

Nada disso se aplica ao procedimento de inventrio processado pela via administrativa, pelo cartrio. Ele pode
ser feito em qualquer lugar do Brasil, mesmo que naquele lugar no haja bens do de cujus, ou que no tenha o domiclio
de qualquer dos herdeiros.

PRAZO DE ABERTURA DO INVENTRIO:

Para requerer a abertura do inventrio, veja o art. 983 do CC que estabelece que o inventrio deve ser aberto no
prazo de 60 dias, a contar da abertura da sucesso, ou seja, das morte. um exemplo de caso imprprio, ou prazo de
precluso fraca, ou seja, este nem um prazo prescricional e nem decadencial. At porque a sentena declaratria e
toda ela imprescritvel. Se o herdeiro perder este prazo, no h qualquer sano. H apenas a incidncia de uma
multa fiscal, definida pelo Estado (Smula 542 do STF), que no inconstitucional, e tem natureza tributria, e no,
civil.

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O art. 983 fala ainda que o inventrio aberto, no prazo de 60 dias aps a morte, e deve ele terminar nos 12
meses que se seguirem. So 12 meses para se ultimar. Mas, esse prazo direcionado parte no da demora do juiz. Se
esta parte, por culpa dela, fizer este processo durar mais de 12 meses, ela incorre em multa, mas, isso na prtica nunca
ocorreu.

No CPC, no art. 987 (regra geral) fala que a legitimidade para abertura do inventrio de quem estiver na
posse e administrao dos bens transmitidos.
Mas, h um detalhe. Ele no o nico legitimado. O art. 988 traz que outros tambm tm legitimidade.
Neste artigo, se insere o cnjuge ou o companheiro sobrevivente, o herdeiro, o testamenteiro, cessionrio, o
credor do herdeiro, o sndico da falncia (que o administrador hoje), o Mp (com legitimidade limitada art. 988, VIII
e art. 127 da CF/88 se e somente se na hiptese de haver herdeiros incapazes, pois no havendo, a questo trata de
patrimnio e isso no do interesse do MP) e a Fazenda Pblica, quando houver interesse fiscal.

E se nenhum deles requerer a abertura do inventrio do prazo legal, o art. 989 determina que o juiz deve abrir
o inventrio de ofcio. Isso um exemplo de mitigao do princpio do sistema acusatrio.

A petio do inventrio pode ser feita em 2 linhas. Mas, junto com ela, necessrio que se junte a certido de
bito e o valor da causa, que corresponder ao valor do patrimnio transmitido, sendo que se deve deduzir o valor da
meao, porque evidentemente, a meao no foi transmitida. Ela no far parte da partilha. Logo, ela no incide sobre
o valor da causa, muito menos ser levada em conta para fins de recolhimento fiscal. O que esta petio tem por fim a
de comunicar ao juiz que houve uma morte e que o de cujus deixou bens. Por isso requer a abertura do inventrio para
que oportunamente se fixe a quota-parte de cada um dos herdeiros.

Ateno o art. 984 do CC obsta que haja no inventrio questes de alta indagao, ou seja, complexas
faticamente, que vo exigir prova e contra prova. Elas sero encaminhadas para as vias ordinrias.
Ex.: Discusso sobre comorincia.

MP/SP 98 no viola o princpio da inrcia a iniciativa do juiz ao abrir o inventrio de ofcio.

O INVENTARIANTE E O PROCEDIMENTO DO INVENTRIO:

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um procedimento especial de jurisdio contenciosa. Ele bifsico e escalonado. A 1 fase de inventariana

e a 2 parte a partilha. Tudo comea com a petio inicial.
Aqui no inventrio, o juiz nomeia o inventariante, que no ser necessariamente aquele que abriu o inventrio.
Ele aquele que assume um mnus pblico, que a representao do esplio. No art. 990 do CPC temos aqueles que
podem ser o inventariante. Podem ser:
1 - o cnjuge ou companheiro sobrevivente desde que estivesse vivendo com o de cujus quando na abertura da
sucesso. Se ele no existe, parte para o 2.
2 - ou o herdeiro que se achar na posse dos bens. Se no houver nenhum deles, parte para o 3.
3 - qualquer herdeiro.
4 - o testamenteiro aquele a quem o testador confiou o seu testamento.
5 - o inventariante judicial, onde houver, que um serventurio da justia.
6 - o inventariante dativo.

Este rol taxativo.

O inventariante que deve ser nomeado de acordo com a lista do art. 990 do CPC. Mas, se eventualmente existem
motivos ou razes justificveis nada impede que o juiz indique quem lhe for mais conveniente, desde que o faa com
deciso motivada. E, em se tratando de inventrio conjunto, quando na pendncia de um inventrio, um dos
beneficirios vem a falecer, e neste caso, abre-se um novo inventrio na pendncia do anterior. Eles sero processados
conjuntamente, para facilitar a deciso. Neste caso, o inventariante deve ser comum a ambas as heranas. Ele dever ser
um herdeiro comum.

Pessoa jurdica no herdeira de nada.

E o incapaz pode figurar no inventrio, representado.

Quando se tratar de inventariante judicial ou dativo, que no tem interesse direto no esplio, todos os herdeiros
devem ser citados para a ao. A jurisprudncia prope que em se tratando deste tipo de inventariante, todos sejam
citados.

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Dentre as atribuies do inventariante, h algumas que s o inventariante pode fazer. o caso do art. 998, que
elenca 4 comportamentos, que s o inventariante pode fazer com a autorizao do juiz, ouvidos os interessados, sob pena
de nulidade. Isto : alienar bens, ...

O inventariante tambm tem algumas obrigaes. A remoo a sano que lhe imposta para quando o
inventariante no cumpre o que lhe foi determinado. Qualquer interessado pode formular o pedido de remoo, e o juiz
ouve o inventariante no prazo de 5 dias, produz prova se preciso, e julga. Desta deciso, cabe agravo de instrumento.

A jurisprudncia vem admitindo que a remoo possa ser feita ex officio, desde que ele assegure o devido
processo legal.

No confunda remoo com destituio. A remoo punio, sano civil imposta a um inventariante que foi
desidioso, por exemplo. Sem prejuzo de eventual perdas e danos. O inventariante destitudo diferente, porque aqui,
ocorre a incompatibilidade do inventariante com o mnus pblico.

Ex.; o inventariante foi preso, ou foi morar fora do Brasil, ou se tornou incapaz...ocorre aqui a destituio. Ela
no tem car;ater punitivo, mesmo assim, se deve garantir a ele o devido processo legal, ou seja, a oportunidade de se
manifestar sobre o ocorrido.

Seja na hiptese de remoo ou de destituio, o inventariante obrigado sempre a devolver os bens e os

documentos que estejam consigo, sob pena de mandado de busca e apreenso se o bem for mvel e de imisso na posse se
o bem for imvel (art. 998 do CPC).
O instituto do qual se priva algum de um determinado bem da herana se chama sonegados e no a remoo.

PROCEDIMENTO O INVENTRIO:

INVENTRIO INVENTARIANA (tradicional ou arrolamento)

- PARTILHA

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A inventariana ou segue o rito tradicional ou segue o rito de arrolamento comum (1031) ou segue o rito de
arrolamento sumrio (1036).
Esse arrolamento implica na simplificao da 1 fase do procedimento do inventrio. O rito tradicional mais
lento.

O arrolamento comum (1031 do CC) quando ele cabvel?

R: possvel ser este rito quando todos os herdeiros forem maiores e capazes e estiverem em conformidade
quanto herana. Se todos so maiores e capazes a petio inicial j pode trazer a prpria proposta de partilha. O juiz
ento homologar a partilha, se houver recolhimento do imposto devido. Aqui, jamais haver interveno do MP, porque
se trata de interesses de pessoas maiores e capazes. Por isso, nesse arrolamento comum, o juiz faz uma atividade
meramente declaratria.
Este tipo de procedimento pode ser feito inclusive no cartrio. Em qualquer um do Brasil. No h competncia
para o cartrio para homologar o arrolamento comum.

O arrolamento sumrio se submete a requisitos totalmente diferentes do arrolamento comum. No sumrio, as

partes podem ser incapazes e pode haver at conflito entre eles, o que interessa o valor do patrimnio transmitido, que
no pode ultrapassar 2000 OTN (que um ndice que no vigora mais entre ns, que foi substituda pela UFIR). Esse
valor de quase 60 mil reais. Esse o valor total do patrimnio transmitido. Daqui, se deve deduzir a meao.

Se o imvel vale 100, mas o de cujus s pagou metade, somente se transfere metade desses bens, e por isso, os
herdeiros tero que pagar o restante para se ter todo o bem por inteiro.

No arrolamento comum e no sumrio, h uma condensao de todo o procedimento. E isso ocorre s na 1 fase.
No sendo caso nem de 1 e nem de outro, o inventrio segue o rito tradicional, que o inventrio propriamente dito.

O alvar judicial tratado no art. 1037 do CPC e ainda pela Lei 6858/80, regulada pelo Decreto 845/81. Ele
no tem nada a ver com o que foi dito at agora sobre o inventrio. Da forma como est no CPC, fica parecendo que o
alvar m tipo dfe arrolamento. Mas, no nada disso. Ele um procedimento substitutivo do inventrio. Ele um
procedimento de jursidiao voluntria atravs do qual os interessados vo requerer o levantamenyto de valores
pecunirios deixados pelo falecido at o limite de 500 OTNs, tal como uma poupana, FGTS, POIS PASEP, resciso
trabalhista... Sempre em dinheiro. Para que haja alvar, preciso que exista dinheiro e que no haja outros bens a

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partilhar. Porque se houver bens, no possvel o alvar, mesmo que este bem seja de baixo valor. Ex.: Uma poupana e
um chevete antigo. Para o professor, se este bem tem valor inferior a 500 OTNs.

O alvar isento de tributao, em razo do valor total da herana que est sendo transmitida.

No confunda este alvar judicial com o alvar incidental. Este tem natureza de antecipao de tutela, e por
isso, certo que todo e qualquer valor cedido neste alvar incidental ter que ser deduzida do valor total que iria receber
na partilha, porque ela tem natureza antecipatria.

Depois da Petio Inicial, Nomeia-se o Inventariante. Depois, temos as Primeiras declaraes, que constituem o
momento em que o inventariante apresenta um quadro geral sucessrio. quando inventariante vai apresentar quem
so os herdeiros, qual foi o patrimnio transmitido, as dvidas deixadas pelo falecido,...

Depois, temos as Citaes, no art. 999. sero citados o cnjuge ou o companheiro, e os demais herdeiros, os
legatrios, e completando, a Fazenda Pblica, porque ela vai ter que indicar o interesse fiscal. Tecnicamente falando, o
MP ser intimado e no citado. Mas, isso se d somente se houver interesse de incapaz ou declarao de ltima vontade.
No havendo isso, no haver interesse do MP.
O pargrafo 1 do art. 999 esquisito para o professor, o sujeito que mora fora da comarca deve ser citada de
forma pessoal, seja por carta ou oficial. Por edital, o professor discorda.

IMPUGNAES art. 1.000 do CPC

Essas impugnaes tm natureza de uma verdadeira contestao. Ela pode contraditar a qualidade de herdeiro
atribuda nas primeiras declaraes a algum. Mas, somente nas vias ordinrias. E havendo impugnao, o juiz faz o
sobrestamento, que cessar em 60 dias se no promovida ao competente.

AVALIAAO DOS BENS

A avaliao pode ser dispensada, porque as partes podem anuram quanto a um valor ou ainda, quando a
Fazenda apresentou um valor que no foi impugnando pelo interessado.

80

Se os interessados impugnaram e a Fazenda tambm, o juiz pode nomear um perito, para que o faa. Havendo
menor interessado, o procedimento o mesmo.

LTIMAS DECLARAES;

o momento em que todos os interessados nos inventrios apresentam suas ltimas declaraes, para que se
lembre de um herdeiro que foi esquecido, ou um bem que no foi citado, iu um crdito que no foi apresentado. Se faltar
alguma coisa, de 10 dias o ptrazo atribudos [para que os interessados faam as ltimas declaraes. (era. 1012 do
CPC). A grande importncia deste prazo material e n;ao processual. Porque o CC estabelece a possibilidade de
caracterizao de sonegados se o herdeiro ou o interessado tem consigo a posse de um bem que deveria ser colacionado
ao inventario e que no foi.
Ex.: Doao de pai para filho isso antecipao da herana, ou da legtima. No h dvida que este bem deve
ser colacionado ao inventrio para se igualar s legtimas, respeitando a igualdade constitucional.

O bem doado deve ser colacionado. Ex.: carro dado no aniversrio.

Ele uma antecipao de herana.

A nica hiptese em que o filho est dispensado da colao quando o bem expressamente saiu da cota
disponvel (RESP 730.483 / MG Nancy Andrighy).
Se no foi desta forma, o interessado promove a ao de sonegados, que uma ao condenatria, onde o
interessado herdeiro que deveria colacionar o bem e no o fez ser punido: ser punido com a perda do direito sucessrio
sobre o bem sonegado. (e no sobre todos os bens).

Encerrou-se aqui a 1 fase (depois dos 10 dias de prazo para as declaraes finais). Agora, se faz o pagamento
dos credores e o recolhimento dos tributos.
Cada credor do esplio, ou seja, de uma pessoa que morreu, pode promover uma ao de cobrana ou pode
optar por habilitar o seu crdito no inventrio.
Ele pode at mover a sua ao com tutela antecipada, para que o juiz mande logo pagar o credor. Isso se no
houver impugnao dos interessados. O art. 1018 fala que se houver impugnao a respeito do crdito, o juiz dever

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remeter o credor para as vias ordinrias. S h um tipo de credor que no ir para as vias ordinrias, que a Fazenda
Pblica, porque a sua execuo pela via fiscal.

A alquota vigente para a base do imposto ser aquela da abertura da sucesso (smula 112 do STF).
Smula 331 do STF na declarao de ausncia tambm haver tributao (causa mortis).
Smula 590 do STF se o falecido deixou imvel financiado, sobre o saldo devedor, no incide tributo algum.
Assim como no caso da meao.
Smula 115 do STF claro, porque o advogado no tem nada a ver com isso.
Smula 114 do STF somente a partir do momento em que o juiz decide que o tributo pode ser cobrado.
Antes disso, da homologao do juiz, a Fazenda no pode cobrar.

Terminada a 1 fase, tem-se a Partilha.

PARTILHA:
Sempre que a partilha for amigvel, ela ser homologatria.
E assim no sendo, o juiz ter que fixar a quota parte de cada um, havendo interesse de incapaz ou havendo
conflito entre os interessados, a partilha no ser amigvel e o juiz quem fixar os quinhes.

O art. 1029 e 1030 do CC sendo a partilha amigvel, o meio de impugnao aps o prazo recursal, faz-se uma
ao anulatria, no prazo de 1 ano. No sendo amigvel, faz uma ao rescisria no prazo de 2 anos.

Emenda da partilha ocorre quando o juiz precisa corrigir defeitos, erros e exatides. Ela pode ser feita de ofcio
pelo juiz. No h prazo, a qualquer tempo pode haver essa correo.

A Sobre Partilha ocorre sempre que um bem , ela pode ser feita por qualquer interessado... (pegar na doutrina)
23/05/08 10 aula

SUCESSO TESTAMENTRIA

82

1.

A Importncia do Testamento Conceito:

O CC de 1916 tinha um conceito muito criticado, pois o testamento era um negcio jurdico em que se dispunha
o patrimnio para depois da morte.
Mas, hoje, se sabe que ele serve para muito mais que isso. Ele o negcio jurdico cujo titular dispe o seu
patrimnio para depois da morte, mas tambm para outras finalidades, como para realizar outras manifestaes de
vontade.
Ex.: Reconhecer o filho, nomear tutor, deserdao, so atos que podem estar contidos em um testamento.

As disposies patrimoniais contidas num testamento no impedem outras declaraes de vontade, ou seja, se
eventualmente um testamento nulo, revogado, caducou ou foi anulado, isso no afeta o seu contedo extra patrimonial.
Ex.: Se um testamento dispe sobre o patrimnio para depois da morte e tambm reconhece a paternidade de
um filho, mesmo que este testamento seja anulado, isso no afeta o reconhecimento do filho.
O art. 1857 claro nesse sentido.

O testamento, na prtica, pouco usado. Ele raro por motivos de fora religiosa, pois as pessoas no gostam
de falar da morte. Porque se fizerem um testamento, elas acham que j vo morrer, ou vai dar azar. Isso cultural,
religioso. Aliado a isso, juridicamente, a sucesso legitima est bem estruturada, por isso, a sua boa organizao acaba
por esvaziar a existncia de testamentos. Porque quase como se a sucesso legtima fosse um testamento tcito.
Alm disso, a condio econmica um fator que no traz interesse a quem vai morrer, porque o povo brasileiro
no tem patrimnio, e quando tem, muito pouco. Ningum vai fazer um testamento para dispor sobre 1 casa dentre
muitos filhos.

2.

NATUREZA JURDICA DO TESTAMENTO: O testamento tem natureza negocial, um negcio jurdico.

Ele interpretado segundo a vontade do testador.

3.

CARACTERSTICAS DO TESTAMENTO:

Ele personalssimo - No Brasil, no se admite ( nulo) o testamento conjuntivo. Ele proibido. Isto , ele
pode ser simultneo, recproco ou correspectivo. Todo testamento conjuntivo nulo de pleno direito. Ele no vai produzir
efeitos porque ele viola a manifestao personalssima de vontade.

83
Ex.: Eu fao para voc e voc faz para mim, ou eu fao para voc desde que voc faa para mim.
A conveno substancial ser possvel sempre que tivermos um vcio de nulidade.

Ele unilateral - Porque ele depende apenas da vontade de uma das partes.

Ele gratuito - Porque ele est enquadrado em uma liberalidade, gerando vantagem somente para uma das
partes.
Ele solene - Ele to solene que s o casamento mais solene que ele.
Apesar de to solene, ele admitido por pessoas maiores de 16 anos. O relativamente capaz pode faz-lo,
mesmo com este grau de solenidade.
E por lgica, quem pode mais, pode o menos, logo, o maior de 16 tambm pode ser testemunha de testamento.

Ele revogvel - A qualquer tempo, porque ele se funda na vontade. Logo, nula a clusula derrogatria ou
derrogativa, que retira do testador o direito de revogar o testamento a qualquer tempo. Isso por causa do carter
revogvel do testamento.

Ele causa mortis - Ou seja, somente produz efeitos aps o bito do testador.
O Direito probe o Pacto Sucessrio, por causa do carter causa mortis do testamento, porque ele s produz
efeitos aps a morte do testador. Por isso, o art. 426 de clareza solar. No se permite a herana de pessoa viva, e isso a
consagrao da Vedao do Pacto Sucessrio, ou Proibio do Pacto Corvina (do corvo).
Ex.: Cesso de direitos hereditrios de algum que ainda est vivo.
Assim, se um pai indigno ou deserdado, os netos recebem no seu lugar como se ele morto fosse. a
representao que ocorre por estirpe, nos casos de deserdao, indignidade ou pr-morte.
Ex.: Suzana Richtoffen.

Isso j no ocorre quando o pai, por exemplo, renunciou. Se ele renunciou, o filho no pode reclamar o seu
recebimento por representao. Porque no existe herana de pessoa viva. Enquanto o seu pai no morrer, o filho no
tem direito a herana nenhuma porque ele ainda est vivo.
No existe herana de pessoa viva!

84

Quanto a essa proibio acima, do pacto sucessrio, h 2 excees:

a)

no caso de partilha em vida e

b)

no caso de pacto ante nupcial.

So exemplos de relativizao ao pacto corvina.

Quanto partilha em vida, vimos que ela s possvel se todos os herdeiros forem maiores e capazes e se no
houver conflito entre eles.

4.

PRESSUPOSTOS DO TESTAMENTO:

Para que se realize a sucesso testamentria, preciso que se realizem 4 pressupostos:

a)

Cumprimento das formalidades legais do testamento veremos o artigo mais tarde.

b)

Observncia do limite da legtima.

O testamento que excede a legtima nulo, inexistente ou ineficaz? Ele ineficaz. H ineficcia do excesso da
legtima, isto ocorre para que se garanta a herana dos herdeiros necessrios.
c) Pessoa capaz de dispor os italianos chamam isso de Capacidade Testamentria Ativa que aquela pessoa
que pode fazer o testamento, que pode celebrar o testamento. Ela no se confunde com o 4 pressuposto, a seguir:
d) Capacidade Testamentria Passiva a capacidade de receber. A capacidade de conceder bem diferente da
de receber. Porque a de conceder analisada no momento em que o testamento feito, na sua celebrao. Qualquer
modificao superveniente lhe irrelevante. E a capacidade passiva analisada quando da abertura da sucesso, e
qualquer modificao posterior irrelevante.

Quem pode realizar o testamento?

R: No podem os menores de 16 anos e os absolutamente incapazes (todo gnero de louco). (art. 3 do CC) O
maior de 16 anos pode celebrar testamento, independentemente de assistncia.

Quem pode receber por testamento?

R: Qualquer pessoa. Mas, algumas vo ter uma situao bem peculiar.

85
Para ter capacidade testamentria passiva, preciso que essa pessoa tenha personalidade no momento da
abertura da sucesso. Ou seja, tem que estar vivo, no momento exato que o testador falece.
Mas, aqui h excees: no art. 1789 do CC na sucesso testamentria, podem ainda ser chamados a receber:
Em regra, pelo art. 1798, podem receber todas as pessoas que tenham personalidade, basta que tenham
sobrevida. Mas, o art. 1789, acrescenta tambm os filhos ainda no concebidos de pessoas indicadas pelo testador, desde
que vivas quando da abertura da sucesso ( a prole eventual).
Prole eventual o filho que algum vai ter. Ela vai receber desde que tenha sido indicada no testamento.
E isso tem prazo: essa prole eventual tem que ser concebida em at 2 anos. Este prazo no para nascer, seno o
prazo para se conceber seria de 1 ano e 3 meses.
E o adotado pode receber herana por testamento?
R: Pelo professor, sim, porque o testamento est fundado na manifestao de vontade. Salvo se o testador
limitou que essa prole tenha que ser concebida. Se ele disser apenas prole, pode ser qualquer uma, at a adotada, ou
aquela em que a mulher teve o filho por causa de uma inseminao artificial.
possvel ao homem deixar smen congelado e dispor no seu testamento que ele deixa patrimnio para essa
criana que vai ser concebida tambm.

Hoje, possvel se ter filho depois da sua morte. Ele vai ser pai depois da morte. E este filho no vai ser
herdeiro. Eu acho isso um absurdo. S porque ele no estava nem nascido e nem concebido quando da morte do seu pai?
Por causa do art. 1798 do CC. Ele s vai receber a ttulo de herana se ele assim tiver disposto no testamento. Assim, ele
recebe a sucesso testamentria, mas no a sucesso legtima.

Veja que a pessoa jurdica a ser constituda com o patrimnio proveniente da herana tambm possui sucesso
testamentria passiva.

Em suma: recebe todo mundo que tem sobrevida, que tem personalidade no momento da abertura da sucesso.
a prole eventual, a pessoa jurdica...

Assim, a sociedade de fato e a sociedade despersonalizada no podem ser beneficiadas por um testamento
porque so entes despersonalizados.

86
Tambm no tem capacidade testamentria passiva: quem no tem personalidade E a testemunha do
testamento. O oficial do cartrio, a testemunha do testamento, o seu cnjuge, ascendente ou descendente ou o colateral
da pessoa que escreveu a rogo. Isso visa a preservar a idoneidade dessa declarao de vontade, que se deve manter livre
e desembaraada. O filho at pode ser testemunha, porque ele no pode ser discriminado.

Isso faz sentido, porque se essas pessoas receberem bens por um testamento que elas prprias ajudaram a
celebrar, elas poderiam fazer interpretaes tendenciosas ao seu favor.

O CC probe, no entanto, que haja sucesso testamentria concubina. No se trata da companheira. O art.
1727 deixa claro que concubinato no se confunde com unio estvel. A companheira tem sucesso testamentria
passiva sim.

Esse o caso da amante?

R: Sim, mas no s ela. Se a pessoa que estiver vivendo com a concubina estiver separado de fato,
automaticamente a concubina passa a ser companheira. Se ele estiver casado, convivendo com o seu cnjuge, mas tem
uma concubina, em duplicidade afetiva, esta ltima no tem capacidade passiva testamentria.
Maria Berenice Dias defende que essa proibio no deve prevalecer, defendendo ainda que a doao e que o
seguro de vida e a herana so direitos da concubina tambm. Porque a concubina de qualquer maneira est marcada
pelo elemento afetivo, do qual, de algum modo, merece proteo.
Ora, uma pessoa casada, com herdeiro necessrio, pode dispor do seu patrimnio (50%) para quem ele quiser. E
por que ele no pode fazer isso para a concubina?
Para o professor, h um equvoco pessoal no CC.
De qualquer modo, siga a lei na prova objetiva.

5.

FORMAS TESTAMENTRIAS:

O testamento pode ter 2 formas:

A) ORDINRIO (publico, cerrado ou particular)
B) ESPECIAL (martimo, aeronutico ou militar)

87
O testamento ser ordinrio quando celebrado em circunstncias comuns, regulares, habituais, ...
Havendo alguma situao especial, que foge ao senso comum, ele ser um testamento especial.

O testamento ordinrio pode ter 3 feies: pblico, cerrado ou particular.

O testamento especial pode ser: martimo/aeronutico ou militar.

Todo testamento formal.

Todo ele exige testemunha. Esta testemunha pode ser maior de 16, e ele no pode ser beneficiado pelo
testamento.
O nmero de testemunhas de um testamento ser sempre DOIS. Com exceo do testamento particular apenas,
onde o nmero de TRS testemunhas.

TESTEMUNHO PBLICO:

a 1 forma de testemunha, e a sua grande caracterstica que ele de viva voz, na presena de uma
autoridade com funo NOTARIAL. Ou seja, a sua grande caracterstica, que ele tem contedo aberto, qualquer
pessoa pode ter acesso ao seu contedo. Ele ser lavrado perante um tabelio, um Cnsul no exterior, tanto faz... Que
dever expressar a vontade do testador, de maneira manual ou mecnica, e depois, ele ir ler este documento na
presena de 2 testemunhas. Qualquer pessoa pode tirar uma certido deste testamento e tomar conhecimento deste
contedo. O cego e o analfabeto s podem celebrar este tipo testamento. E o analfabeto vai testamentar a rogo.
O surdo-mudo no tem como testamentar, porque preciso que ele saiba ler... Ele tem que ter discernimento, ele
no pode ser alienado, por isso vicia a sua manifestao de vontade.
O surdo pode testamentar, desde que ele saiba ler (art. 1866).

Todo registro pblico deve ser em vernculo, em lngua portuguesa (art. 13 da CF/88).
O testamento pblico pode ser revogado a qualquer tempo, inclusive por instrumento particular. No precisa ser
necessariamente de forma pblica.

88
A jurisprudncia vem entendendo ser nulo o testamento pblico a partir de perguntas e respostas. Por que isso
pode comprometer o carter personalssimo do testamento e a manifestao de vontade.
Ex.: Voc deixa este carro para quem deixo para o meu primognito.

TESTAMENTO CERRADO:

Tem por caracterstica o SEGREDO. Ele sigiloso, secreto, elaborado pelo prprio testador, sozinho, na sua
intimidade onde ele dispe como bem entender. E as testemunhas? Existem? Sim, elas sero apenas instrumentrias,
no tero acesso ao seu contedo, porque ele no ser lido e nem haver registro do seu contedo. Ele contem a
declarao de vontade, mas ele entregue ao oficial inteiramente lacrado, ou com selo, e s quem abrir este documento
o juiz das sucesses. As testemunhas apenas iro testemunhar o ato de entrega do testamento cerrado. O oficial apenas
indaga ao testador se essa a sua vontade. Ele pode ser feito em lngua estrangeira.

O cego e o analfabeto no podem celebrar este testamento. Mas, se o cego o fizer em braile pode? A Lei 10.048 e
a Lei 10.098/2000, segundo o professor, permitem que se possa fazer um testamento cerrado por pessoa cega feito em
braile sim. S os analfabetos, com certeza, no podero.

Se por ventura o testamento cerrado for dilacerado, isso implica na sua caducidade. Ou seja, se algum teve
acesso ao seu contedo. Porque a inteno do testador que o testamento seja um segredo, que a sua principal
caracterstica. E se ele foi violado, o testamento caduca. Mas, ele s caduca se o testador ainda estiver vivo. Porque
assim ele pode fazer outro.
Mas, no parece razovel considerar que o testamento caduca quando o testador j morreu, porque o
dilaceramento ocorreu quando ele no poderia mais dispor de modo diverso.

TESTAMENTO PARTICULAR OU HOLGRAFO:

Ele assim porque ele redigido diretamente pelo testador, de prprio cunho ou diretamente. Na seqncia, ele
ir ler na presena de 3 testemunhas.
Ele pode ser redigido em lngua estrangeira, desde que as testemunhas conheam o idioma.

89
Ele traz um alto grau de insegurana. Porque essas testemunhas podem no sobreviver quando da sua
abertura para confirmarem essa vontade. Por isso, este testamento precisa ser homologado judicialmente, para que ele
possa surtir efeitos.

O NCC permite um testamento completamente informal (particular) quando ele se encontrava em

circunstncias excepcionais (art. 1879) onde no se permitia a presena de testemunhas. Neste caso, ele precisa indicar
na cdula essas circuntancias. E o juiz no poder homologar este documento se essas circunstancias puderem ser
provadas aps a sua morte.
Ex. Estar o sujeito dentro de um helicptero que acabou de cair no mar.

TESTAMENTO ESPECIAL: MARTIMO/AERONUTICO

o celebrado quando abordo de embarcaes ou aeronaves, que estejam em viagem, em curso, no espao areo
ou navegando. Porque se ela estiver aterrissada ou atracada, se deve fazer um testamento ordinrio, comum, porque no
h uma condio excepcional que justifique o testamento especial.
A viagem um fator excepcional, onde o testamento dever ser feito na presena do comandante. Pode ser
pblico ou de forma cerrada. Em qualquer uma das duas hipteses, o comandante dever fazer o registro do livro de
bordo.

O testamento militar aquele feito em tempo de guerra, em praa sitiada ou sem comunicaes (comunicao
interrompida) ou a servio das foras armadas em campanha (art. 1893 do CC). Ele no feito apenas por militares,
mas por quem estiver a servio das foras armadas. A pessoa pode ser civil. E a forma pode ser pblica ou cerrada. O
comandante da tropa ir registrar que algum celebrou um testamento, ou pblico ou cerrado, sempre na presena de 2
testemunhas.

O testamento militar o nico que admite forma nuncupativa. O casamento nuncupativo aquele feito no
limiar da morte, aquele que est indo, mas quer morrer casado. E aquelas 6 testemunhas vo dizer que ele foi casado.
Assim, o testamento militar pode ser oral, quando militar est em combate, ferido, pode confiar oralmente, a sua
vontade. (art. 1896 do CC). Isso o testamento nuncupativo. Ele s para os militares.

90
O testamento militar, o aeronutico e o martimo exigem homologao judicial tal qual o particular para
garantir a exceo.
Eles caducam caso o testador no morra na circunstncia de excepcionalidade.
Se ele no morrer, cessada a excepcionalidade, (quando a guerra acabar, ou quando o avio pousar) o testador
tem 90 dias para ratificar essa manifestao de vontade, sob pena de caducidade.
Caiu no TJ/RJ uma pessoa celebrou no navio um testamento especial e entrou em coma. Foi direto para o
hospital, e ficou 100 dias internado e morreu. O testamento vale? Claro, porque ele no pode manifestar a sua vontade
contrria, e nem ratificar, logo, ele vale sim.

CODICILO: ele um pequeno testamento, na interpretao literal. Na prtica, a possibilidade de algum

testar pequenas importncias, ou pequenos valores (art. 1881 do CC) onde a pessoa faz disposies sobre regras do seu
sepultamento, regra para o funeral ou sobre objetos de pouca monta.
Ex.: Ser cremado.
O que um objeto de pouca monta?
R: Para o Silvio Santos, uma moto pode ser de pouca monta e para outra pessoa, uma moto pode ser todo o seu
patrimnio. Assim, o codicilo no pode ultrapassar 10 % do patrimnio lquido deixado. Mas, o juiz deve analisar caso
a caso, porque pode ser que 10% seja muita coisa.
S pode fazer codicilo quem pode celebrar testamento. E o codicilo no precisa ter as formalidades do
testamento.
Atravs do codicilo possvel revogar testamento e vice-versa?
R: Sim, porque os seus objetos so distintos.
Mas, ele somente revoga o testamento parcialmente.
O Brasil o nico pas no mundo que mantm o codicilo. E na prtica ele folclrico.

Qual o testamento que no pode ser feito a rogo? R: o particular. (art. 1865 o pblico pode ser, e por isso, o
militar, o martimo e o aeronutico tambm podem / art. 1872 e o art. 1871 o cerrado pode ser a rogo. O particular
no pode ser a rogo porque ele halgrafo, ou seja, o nico que tem que ser feito pela prpria pessoa).

CLUSULAS TESTAMENTRIAS:

91

So as chamadas disposies testamentrias. So as deixas patrimoniais, sempre de contedo econmico

deixado no testamento, com a inteno de deixar para algum. So os bens que algum disps. Elas so se confundem
com as disposies no patrimoniais contidas no testamento.
Ex.: reconhecimento de filho, nomeao de tutor,...
Elas podem ser puras (ou simples) ou submetidas a elementos acidentais (condio ou encargo).
A clusula testamentria nunca pode ser a termo.
Termo um evento futuro e certo, inevitvel, logo, com isso, tem-se a regra de que, o testamento no pode ser a
termo porque estaria se violando a caracterstica perptua da manifestao da vontade. Porque admitir a condio a
termo, permitir condio resolvel ao testamento, o que no se cogita legalmente.

No caso da condio, a TRANSMISSO testamentria s ocorrer quando a condio tiver sido implementada.
Mas, a sucesso j ocorreu, por causa da saisine. Mas, para proteger os seus interesses, a pessoa pode adotar
providencias cautelares, para manter o seu quinho.

A Cauo Muciana a garantia real (expressa num bem como hipoteca) ou fidejussria (expressada por um
terceiro, como a fiana), que pode ser prestada pelo herdeiro, para que ele garanta o esplio, e pea o levantamento da
herana. O juiz somente vai permitir este levantamento se, e somente se, aquela condio provavelmente se realizar. E o
juiz tambm deve considerar a veracidade da alegao do herdeiro.
Clusula a termo no admitida. As clusulas causal ou modal so admitidas. A modal diferente da causal.

DIFERENAS DA CLUSULA TESTAMENTRIA MODAL E DA CAUSAL:

A modal aquela onde o testador impor a algum um encargo, uma contra prestao, em favor dele prprio,
de terceiro ou em favor da coletividade.
E se ele no cumprir o encargo, ou seja, se ele for puro ou simples, gera execuo do encargo. Por um motivo
simples, porque o descumprimento do encargo gera a sua execuo, mas no afeta a sua titularidade. A no ser que o
encargo tenha sido expresso sob forma de condio.
E h 3 formas de elementos acidentais: condio, termo e modo (ou encargo).

92
A condio evento futuro e incerto, que impede a aquisio e o exerccio de direitos enquanto no
implementada a condio. O termo evento futuro e certo, logo, o sujeito j dono, mas, no pode exercitar (s gerou a
aquisio). O encargo gera a aquisio e tambm o exerccio. O titular de uma clusula que esteja submetida a um
encargo titular e pode exercer o seu exerccio.

A doao pode ser revogada quando a doao foi dada com a imposio de um encargo.

A clusula testamentria no pode tirar do testador a possibilidade de revogar o testamento.

A clusula testamentria causal admitida, que aquela feita por motivo determinado. Ou seja, quando
algum deixa um testamento para outra pessoa por causa de um motivo determinado, ou por uma causa que se supe
existente.
Se esta causa for falsa, a clusula testamentria esvazia-se, torna-se anulada.

Na Clusula Testamentria Modal temos para qu. (para que a pessoa faa algo)
Na Clusula Testamentria Causal, temos por que.

Em face do carter personalssimo do testamento, no se permite que haja clusula testamentria que se confie
a terceiro a indicao do beneficirio. Porque isso viola o carter personalssimo do testamento.
Mas, admite-se uma clusula testamentria que indique um beneficirio no determinado, porm
determinvel.

Clusulas Restritivas do Testamento (art. 1911 do CC) so: de impenhorabilidade, inalienabilidade e

incomunicabilidade. Este enunciado esvazia a Smula 49 do STF. Isso importante: assim, na inalienabilidade esto
presumidas as demais restries, mas o inverso no se presume.
As Clusulas Restritivas podem ser vitalcias ou temporrias. O testador pode escolher.
O prazo mximo de uma Clusula Restritiva no ultrapassa uma gerao. Assim, quem recebe com, transmite
sem. Mesmo que a pessoa queira, ela no poder mais restringir. Na prtica, quem recebeu com, no proprietrio,
porque ele no pode dispor. Ele o usufruturio. Quem ser o nu-proprietrio de verdade ser o seu herdeiro.

93
Isso mantm a coerncia e harmonia do sistema. Porque o CC no permite usufruto em 2 grau. Logo, no se
permite a clusula restritiva em 2 grau.
Por isso que todo mundo que recebe com, transmite sem. (isso s para as clusulas vitalcias).

O art. 1848 do CC permite o levantamento ou a subrogao da clusula restritiva quando houver fundados
motivos e por deciso judicial. Ex.: O titular do bem est morrendo e ele no tem dinheiro. Ele quer ento vender o seu
bem, mas no pode. Ento, ele pede ao juiz que levante a clusula.
A competncia da vara de registros, de procedimento de jurisdio voluntria, e com a interveno do MP.

H possibilidade, como clusula testamentria, gravar a legtima? Gravar a parte disponvel no h dvida.
Mas, e a legtima? O art. 5, XXX da CF/88 garante o direito herana. um direito constitucional. Logo, possvel
gravar a sua legtima? Se eu gravar, eu vou tornar o meu herdeiro um usufruturio e no um proprietrio, onde ele no
poder dispor.
R: Eu no posso, regra geral, gravar a legtima, uma vez que ela indisponvel.
No entanto, o art. 1848 permite uma causa de gravao da legtima, quando declarada JUSTA CAUSA
indicada no testamento e provada posteriormente. Este artigo tem muitas crticas. De que ela no poderia gravar a
legtima nunca!
Exemplo de justa causa: prodigalidade. (isso est errado, o que o pai deve fazer a interdio da legtima, e
no gravar a legtima como soluo).
Ex.: O pai que no gosta do marido da filha. (mas, se ela for casada no regime de comunho universal). Isso
vai gerar divergncia na famlia, porque a filha vai pagar uma punio por ter se casado com algum que o pai dela no
gostava. Para alguns doutrinadores, essa justa causa no justa. Na prova, diga que a legtima pode ser gravada s em
casos de justa causa.

Clusula Testamentria reduo e acrscimo:

Ocorre a reduo da clusula testamentria quando houve excesso no testamento. Sempre que o testador errou
na conta. Ele atestou alm do que deveria. S pode estar se referindo aqui legtima. Porque sempre que o testador errar
a mo e passar do limite da legtima, esta clusula ser reduzida para se compatibilizar com a legtima. A reduo de
Clusula Testamentria depende de 2 regras:

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Regras de Reduo: (art. 1968 do CC).
a)

Havendo herana e legado, entre os dois, reduz-se primeiro da herana e depois, do legado. (isso para
preservar a vontade).

Ex.: Deixo 10% de herana e uma casa como legado. A casa vale 45% do patrimnio, e deixar mais 10% de
herana, isso soma 55%, e atingiu a legtima. Se a casa valesse 50% do patrimnio, isso zera o legado.
b)

Havendo s a herana e s o legado, reduz-se proporcionalmente ao quinho de cada um.

E se o legado for um imvel (indivisvel), como reduzir?

R: Art. 1968 se for um terreno (divisvel). E no pargrafo 1 - se o excesso desse legado (indivisvel) for maior
que da herana, o bem fica com os herdeiros e estes pagam o legado, respeitado a legtima.
Se menor de o legatrio fica com o bem e paga a diferena.

DIREITO DE ACRESCER:

o inverso da reduo. Na reduo, diminui-se o excesso sobre a legtima. No acrscimo, se faz a soma da
parte de outro beneficirio.
Ex.: Uma clusula testamentria beneficiou 2 ou mais pessoas numa mesma clusula. Se uma dessas pessoas
morreu, a sua parte volta para a herana ou vai para o beneficirio imediato daquele que morreu?
R: O direito de acrescer um direito que um beneficirio testamentrio tem de somar sua parte a parte de
outro beneficirio que no quer (pela renncia) ou que no pode (pela morte).
O acrscimo s ocorre quando:
- Que a clusula seja conjuntiva (sem fixao de quinho) e no, disjuntiva (com fixao de quinho).
Ex.: Deixo 50% para Jos e deixo 50% para Joo - clusula disjuntiva eu fixo o quinho.
Ou seja, ocorre acrscimo quando a clusula no tenha fixado quinhes, porque se fixou, no pode haver
acrscimo.
- Que no exista substituto testamentrio. Que o testador no tenha deixado ningum na qualidade de
substituto.
Ex.: a pessoa que fica ali esperando o testamentrio no querer o seu bem. Assim, se Ana no quiser a casa de
Conselheiro, este bem ser transferido ao Joo.

95

TESTAMENTEIRO:

Essa figura aquela pessoa nomeada pelo testador (geralmente, o advogado) ou na ausncia de indicao,
nomeado pelo juiz, para fazer cumprir o testamento. aquela pessoa que assume a misso de fazer cumprir o
testamento.
Logo, obvio que o CPC vai legitimar o testamenteiro para requerer a abertura do inventrio (art. 998 do CPC).
O testamenteiro assume todas as condies para que o testamento seja cumprido. um monte de obrigaes.
Ele pode sofrer por perdas e danos, ele pode ser removido. E por causa disso tudo, ele faz jus a uma remunerao, que
chamado de PRMIO ou VINTENA.
Se ele j estiver contemplado como herdeiro ou legatrio no testamento, ele no far jus remunerao, porque
ele j um interessado na herana. A remunerao ser estipulada pelo juiz, que dever fixar em 1% a 5 % do valor do
patrimnio deixado, de acordo com a complexidade do trabalho, da exigncia das atribuies e etc.
O testamenteiro pode ser inventariante.

SUBSTITUIO TESTAMENTRIA:

O beneficirio pode morrer ou ser indigno, e por isso, o testador pode indicar substituto no lugar do seu
beneficirio.
Isso pode ser:
- por substituio simples ou vulgar - Quando no testamento, j se indica o beneficirio e em seguida, o seu
substituto, que no tem limite, podem ser vrias pessoas em ordem.
- por substituio recproca Quando o testador nomeia 1 ou mais pessoas, onde uma substitu a outra.
- por substituio fideicomissria ou fideicomisso que a hiptese de substituio testamentria que ocorre
quando o beneficirio do testamento recebeu a herana ou o legado sob condio. Ou seja, aps implementar a condio,
ele pode reclamar o benefcio. Enquanto ele no implementa a condio, o bem vai para os herdeiros. Ora, que situao
chata! Os herdeiros vo ficar esperando o beneficirio implementar a tal condio? Tomando conta do bem para
entregar um dia, quem sabe. Tendo despesas, responsabilidades at entregar o bem? Claro que no... Ento, para que
ele no fique nessa espera, eles, herdeiros, podem deixar este bem com o substituto fideicomisso, para que ele entregue ao
beneficirio o dito bem, depois de implementada a condio. Este fideicomissrio ter a confiana do bem consigo.

96

Fideicomisso disposio testamentria pela qual algum herdeiro ou legatrio encarregado de conservar e
transmitir por sua morte a um terceiro a herana ou legado.
Fideicomitente o testador (de cujus)
Fideicomissrio o beneficirio sob condio ( o que recebe o fideicomisso, o encarregado do fideicomisso)
Fiducirio o substituto fideicomissrio ou fideicomisso

FIDEI F
COMISSO CONFIANA

Extingue-se o fideicomisso quando morre o fideicomissrio sem implementar a condio, e consolida-se a

propriedade na mo do fiducirio.

No fideicomisso, no se admite a nomeao do fiducirio em 2 grau. Porque no pode haver fiducirio de

fiducirio. S pode haver um s. (Acho que isso por causa da confiana que se deposita em uma dada pessoa, sendo
personalssima).

No confunda fideicomisso com usufruto. No 1, h titulares sucessivos de um dado bem. No usufruto, h

direitos simultneos, sendo exercidos ao mesmo tempo, sobre a propriedade.

plenamente possvel o fideicomisso entre vivos, com base na autonomia da vontade, com base na autonomia
negocial. (pela jurisprudncia e pela doutrina)

Art. 1952 do CC agora somente ser possvel fixar fideicomisso em favor da prole eventual. Enquanto ele no
nascer, quem vai ficar com este bem o fiducirio (que vai ter que transmitir este bem depois). Pode ser a me. Se a prole
no foi concebida nesse prazo de 2 anos, fica extinto o fideicomisso.

Substituio Compendiosa a substituio onde o testador indica um substituto simples.

97

EXTINO DO TESTAMENTO:

Ocorre quando o testamento esvazia os seus efeitos. Isso ocorre quando?

Nas mesmas hipteses do negcio jurdico por inexistncia, por nulidade, por anulabilidade (que so os casos
de invalidade) ou por ineficcia.
Pode haver ainda a revogao do testamento (o testador voltou atrs) expressa ou tcita no todo ou em parte.
Regra: toda revogao deve ser feita atravs de novo testamento. Pode ser de forma particular.

ROMPIMENTO DO TESTAMENTO:

Ocorre quando sobrevm celebrao do testamento (art. 1973 e 1974) um novo herdeiro, sendo ele um herdeiro
necessrio. E este rompimento ocorre para que se garanta a legtima. O art. 1975 afirma ainda que o rompimento do
testamento s se d naquilo que excede a legtima. Se no exceder, no haver a ruptura.

DIFERENAS ENTRE INDIGNIDADE E DESERDAO:

INDIGNIDADE
A indignidade ocorre para qualquer sucessor.

DESERDAO
S ocorre com os herdeiros necessrios (art. 1845)
dirigida

somente

quele

que

obrigatoriamente

ia

participar da herana.
A indignidade ser proferida depois da abertura

A deserdao se d antes da abertura da sucesso

da sucesso, e s quem pode faz-lo so os interessados (e

e realizada pelo prprio particular, pelo prprio autor da

tambm, claro, o excludo, que o autor da herana). Este

herana que o faz atravs de testamento, que ser

ato feito atravs de uma Ao de Indignidade, cujo

submetido homologao do juiz.

procedimento comum e ordinrio (prescrio de 4 anos).

A indignidade jamais existir na sucesso testamentria.

E a deserdao sim.

Ambas so sanes que so aplicadas a quem se comportou de maneira ignbil. Ambas s ocorrem por deciso
judicial.

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Se aplica, aqui, o Princpio da Intranscendencia, porque os herdeiros do indigno ou do deserdado recebem no
seu lugar a herana como se ele morto fosse. Porque os seus herdeiros no podem ser apenados. Porque a pessoa no
pode ultrapassar a pessoa do apenado. Os seus filhos herdaro por estirpe.

O Enunciado de Direito Civil, n16, diz que o MP legitimado para este tipo de ao. O professor acha isso
uma besteira, porque se trata de um direito patrimonial.

ART. 1814 DISPE SOBRE OS CASOS DE INDIGNIDADE:

O Homicdio doloso, tentado ou consumado contra o autor da herana, contra o seu cnjuge, contra o seu
descendente ou contra o seu ascendente causa de indignidade, que no precisa de condenao criminal, pois a prova
pode ser feita diretamente no juzo cvel.
O Crime contra a Honra contra o autor da herana, contra o seu cnjuge ou contra o seu companheiro, gera a
indignidade. Porm, REPARE que os crimes cometidos contra a honra dos descendentes e dos ascendentes no geram a
indignidade. ELES PRECISAM DE UMA DECISO CRIMINAL
Violncia ou fraude ao autor da herana tambm geram a indignidade herana.

ART. 1961 HIPTESES DE DESERDAO:

So as mesmas da indignidade!!!
Art. 1962 e art. 1963 relao ilcita quando a me se relaciona com o marido da filha, ou com o marido da
enteada, ou do marido que se relaciona com a mulher do filho,...
Veja que as hipteses de deserdao so mais amplas que as de indignidade.

O cnjuge tambm herdeiro necessrio, por isso, mas ele s pode ser punido nas hipteses de deserdao
(deserdado nas hipteses de indignidade). Os herdeiros necessrios, porm, podem ser processados por mais casos,
inclusive por porque l, na indignidade, se exclui o cnjuge. (art. 1962 e art. 1963)
Assim, se a mulher do 2 casamento de um homem tem um relacionamento com o filho do 1 casamento deste
testador, ela no ser deserdada, mas o filho sim. A nica soluo para ela no receber herana alguma, a separao.

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Logos, esses institutos jamais se confundem.

11 aula 28/05/08

CONDOMNIO
Ele pode ser de 2 formas:

- CONDOMNIO GERAL OU COMUM OU ORDINRIO a propriedade simultnea de 2 ou mais pessoas

sobre um mesmo bem. Ele o tradicional. Ex.: unio estvel, bem de herana, ...

- CONDOMNIO EDILCIO OU HORIZONTAL OU POR UNIDADES AUTNOMAS que se forma pela

combinao de diferentes regras, algumas

Ambos envolvem uma pluralidade de sujeitos e a unicidade de objeto.

CONDOMNIO GERAL OU COMUM OU ORDINRIO:

Teremos mltiplos sujeitos exercendo seus direitos sobre a mesma coisa, ou seja, sobre um s objeto.
Ora, toda propriedade sempre exclusiva, e essa a regra. Mas, o condomnio no viola o carter exclusivo da
propriedade, porque o condomnio geral no quebra essa exclusividade, uma vez que todos os condminos formam um
todo monoltico de sujeitos (um todo subjetivo). Todos os co-proprietrios so vistos como um todo perante terceiros.
Assim, como eles exercem a propriedade como um todo, eles so vistos de forma qualitativamente igual e
quantitativamente diferente.
Eles so vistos como um todo perante terceiros, ou seja, o domnio comum no viola a exclusividade, onde se diz
que h s um bem para cada proprietrio. Assim, se percebe que eles so qualitativamente iguais e quantitativamente
diferentes.

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Este condomnio , subjetivamente, comunho. Porque todos esses sujeitos vo exercer os seus direitos sobre 0
o
todo. Objetivamente, ele indiviso. Porque, objetivamente, o condomnio um todo, indivisvel. E esta a grande
marca e caracterstica do condomnio.

Ex.: meia gua tem condomnio

Ex.: o bem fruto de um casamento ou de unio estvel
Ex.: o bem fruto de herana entre vrios herdeiros

ART. 1314 DO CC REGRAS DO CONDOMNIO TRADICIONAL:

Essas regras so elementares:

1.

Art. 1314- caput O EXERCCIO DE DIREITOS SOBRE O TODO CONFORME A SUA

DESTINAO:

A primeira regra que marca que cada um dos condminos pode exercer seus direitos sobre o todo,
independentemente da sua quota ou do seu quinho, de acordo com a destinao dada pela maioria, porque cada
condmino no pode mudar a destinao do bem. sempre a maioria dos condminos que estabelece a destinao do
bem. Ou seja, um condmino no pode individualmente, mudar a destinao do bem. Assim, cada um deles pode usar
ou gozar e reivindicar o todo. Mesmo que ele s tenha 2% do todo.

2.

CADA UM DOS CONDMINOS PODE DEFENDER O TODO, INDEPENDENTEMENTE DA

QUOTA QUE POSSUI:

E, alm disso, ele pode tomar as medidas judiciais ou extrajudiciais cabveis para a defesa do todo. So
medidas possessrias e/ou reivindicatrias para a defesa do todo, contra terceiros.
Cabe, inclusive, medida judicial de um condmino contra o outro, para defender a coisa, que s poder ser
POSSESSRIA, APENAS. A reivindicatria de um condmino contra o outro no cabe, porque os condminos dividem
a coisa em comum, porque todos so co-proprietrios sobre o todo.

Ele pode reivindicar de terceiro e defender a sua posse de qualquer pessoa.

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1
3.

OUTRA REGRA A RESPONSABILIDADE PELOS FRUTOS E PELOS DANOS.

Erra regra meio bvia. Significa que cada um dos co-proprietrios responder pelos demais, tanto pelos
danos que veio a causar bem como pelos frutos da coisa que colher, sempre abatendo a sua quota.
Ex.: Se o condomnio uma fazenda, e um dos condminos alugou para terceiro, ele passa dever a diviso desse
aluguel pelos demais.

4.

NENHUM

DOS

CONDMINOS

PODE

DAR

COISA

EM

GARANTIA

SEM

CONSENTIMENTO DOS DEMAIS (art. 1420, p. 2 do CC):

Mas, cada um dos condminos pode dar em garantia a sua quota parte sem o consentimento dos demais.
Porm, a coisa como um todo somente pode ser dada em garantia com o consentimento de todos os demais.

5.

POSSIBILIDADE DE ALIENAO:

Cada um deles pode alugar a sua quota parte sobre o bem sem o consentimento dos demais, bem como dar em
garantia a sua quota. Pode, ainda, alienar (= vender, doar ou dar em garantia).
Mas, para que cada condmino possa dispor da sua parte, preciso respeitar o direito de preferncia dos
demais condminos. Ele est previsto no art. 504 do CC. Se garante esse direito de que forma? O artigo no responde.
Mas, o art. 504 d algumas dicas. Ele afirma que o direito de preferncia uma garantia do proprietrio para que
estranhos no participem do condomnio.

Ns sabemos que o condomnio uma fonte de conflitos, e para se evitar a presena de estranhos, garante-se o
direito de preferncia, que s se aplica quando se tratar de ato de disposio ONEROSA. Se for um ato gratuito (doao)
no se exerce o direito de preferncia, porque assim, o condmino tem liberdade de doar a quem quiser.

Como se prova a preferncia? H interesse de se provar isso? R: Claro!

O que acontece se um imvel vendido diretamente a um terceiro sem que se prove essa preferncia?
R: A conseqncia disso seria a anulabilidade do negcio. Mas, isso FALSO! Veja que por causa do Princpio
Pas de Nullit san Grief, segundo melhor traduo, no se pode falar em nulidade ou invalidade do negcio sem

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2
expressa previso da lei. Assim, se o CC no falou sobre a anulabilidade do negcio de compra e venda da quota de um
condomnio, sem que se oferea o direito de preferncia, isso quer dizer que no se pode anular o negcio.
Na verdade, isso geraria apenas a MERA INEFICCIA DO NEGCIO JURDICO em relao aos coproprietrios preteridos. Assim, aquela compra e venda ser ineficaz.

Aqui, o negcio existente, vlido e eficaz. Ele somente no produz efeito em relao ao condmino preterido,
porque ele ter o prazo de 180 dias (DECADENCIAL) para ajuizar a AO DE ADJUDICAO COMPULSRIA,
porque ele vai dizer que essa compra e venda existente, eficaz, mas ele s eficaz para terceiros e no para ele prprio.
Haver, aqui, um litisconsrcio passivo necessrio pela natureza da relao jurdica (entre alienante e o adquirente).
Ele um litisconsorte unitrio porque a sua deciso tem que ser igual para todos.

Esse prazo de 180 dias contado da data da celebrao do negcio, segundo o ponto de vista positivista. Mas, a
jurisprudncia tem defendido que so 180 dias da cincia inequvoca da notificao.

Para que ele possa adquirir o bem, necessrio que ele deposite na ao judicial o valor do negcio jurdico,
tanto por tanto, ou seja, o valor da compra e venda, e ainda, acrescido das despesas do registro.

Para que o terceiro adquirente no seja atingido por uma adjudicao compulsria, ele tem que exigir do coproprietrio alienante uma prova de que ele deu a preferncia aos outros condminos.
E como se faz essa prova?
R: Como o CC nada fala, aplica-se a analogia, ou seja, o art. 27 da Lei 8.245/91 (lei que cuida dos contratos de
locao de imveis urbanos), por analogia legis, onde se diz que o direito de preferncia deve ser provado atravs de
notificao, que pode ser judicial ou extrajudicial, no prazo de 30 dias, no mnimo, para que cada um exera o seu
direito de preferncia.

Se ningum se manifestar, ento, o co-proprietrio pode alienar o seu bem a terceiro.

Mas, esse adquirente pode estar de boa-f! Pagou ao condmino, pode estar at exercendo benfeitoria no imvel,
e ainda vai ser ru??!! E ainda vai ter que pagar custas??!! Sim! Ento, ele pode logo fazer uma denunciao da lide,
para garantir o seu direito de regresso.

E se todos os condminos quiserem exercer o direito de preferncia? Qual deles ter direito?

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3

R: Todos tero o direito de preferncia, proporcionalmente ao seu quinho. Cada um adquirir a sua
propriedade de acordo com o seu quinho.

Mas, na prtica, o alienante joga o valor l em cima, para no ter que alienar o seu imvel para um coproprietrio. Se ele fizer isso, ele tem que cumprir o acordado, e vender exatamente por este valor a um terceiro, sob pena
de nulidade do negcio, por se caracterizar uma simulao.

E se o valor excessivo, isso pode caracterizar abuso de direito, e aqui o juiz vai fixar qual o valor justo. Se ele
disser: ah, agora eu no quero mais vender, ele vai ter que vender assim mesmo. (art. 187 do CC)

O CONDOMNIO COMUM OU TRADICIONAL PODE SE FORMAR DE 2 FORMAS:

- CONDOMNIO COMUM LEGAL FORADO

OU
FORTUITO

- CONDOMNIO COMUM VOLUNTRIO

O Condomnio Legal o que vem da lei.

O Condomnio ser Legal Forado quando a lei obrigar a sua formao.
O Condomnio ser Legal Fortuito quando ele surge aleatoriamente.
O Condomnio ser Voluntrio (compasto) quando decorrer da vontade.

Todo condomnio legal forado traz um muro, uma cerca, ... traz uma presuno relativa de condomnio. E
aqui, se ter direito de provar que aquele muro foi levantado por voc, e assim, cessa o condomnio forado, pois se fez
prova de que as despesas no foram rateadas.

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O pior quando se divide parede-e-meia, que um condomnio de parede. Cada condmino pode cobrar do
outro essa despesa. Se no dividir, cessa a possibilidade de posse. Assim, se ele quiser, ele que construa uma parede para
ele. Se ele no construir e continuar usando a minha, ele ter que me indenizar.

A herana um condomnio legal fortuito.

E o condomnio voluntrio tem, como exemplo, o regime de bens da unio estvel.

RATEIO DAS DESPESAS NO CONDOMNIO:

Todas as despesas sero rateadas igualmente. Proporcionalmente, quota, ao quinho de cada um. Se os
quinhes no foram especificados, presume-se que todos respondem pela mesma quota. (art. 1315).
E quando um condmino que se antecipou e pagou a despesa comum de todos, ele ter direito de ser ressarcido,
proporcionalmente, abatendo a sua quota. E quem no quer pagar, ser executado para que possa participar do rateio.
Segundo o art. 1316, aquele condmino que s gera despesa e no gera vantagem, pode se eximir do pagamento
(em cartrio, de forma pblica) e os outros condminos assumiro a quota do outro. Mas, isso no obrigatrio. Se
nenhum dos condminos tiver interesse, aquele bem ser dividido entre os condminos.

EXTINO DO CONDOMNIO:

No h dvida de que todo condomnio fonte de conflitos. E a idia do legislador que todo ele deve se
extinguir atravs de uma diviso contenciosa. Isso vem da regra do art. 1320 do CC. Essa ao imprescritvel e
declaratria, porque o juiz no vai fixar nada, vai apenas declarar a vontade de cada um.
Mas, quando se tratar de condomnio voluntrio, as partes podem ajustar que a coisa fique indivisa pelo prazo
no superior a 5 anos, admitida uma prorrogao (se ele tiver por origem uma doao).
Ex.: Um casal est se separando, e eles podem manter um bem em condomnio, (smula 197 do STJ) pelo prazo
mximo de 5 anos valendo uma prorrogao.
No art. 1320, 2 - Se o condomnio foi formado por herana ou por testamento, no cabe a prorrogao, e
assim, o prazo mximo ser de 5 anos.

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No art. 1320, 3- o juiz faz a diviso na forma do art. 1321 do CC, de acordo com as regras da partilha5de
herana e assim, sendo, ou se faz a diviso de maneira consensual, ou, havendo menor ou incapaz, o juiz fixa o quinho
de cada um, fazendo ele prprio a partilha.
Se todos os condminos quiserem adjudicar o bem, ou seja, comprar o bem no momento da diviso, vai haver
licitao, e vencer aquele que tem o maior nmero de benfeitorias e no quem tem o maior quinho.

CONDOMNIO EDILCIO OU HORIZONTAL:

Ele edilcio porque ele de unidades autnomas. Ele uma simbiose orgnica entre partes comuns e
propriedade individual. Encerra-se nele um todo de partes individuais, onde se encontram as partes comuns e quotas
individuais. O grande mrito dele a combinao entre partes autnomas e partes comuns. Ele no s onde eu moro,
mas toda e qualquer simbiose orgnica, uma combinao entre unidades autnomas e partes comuns. Disso se resulta
que, existe condomnio edilcio em apartamentos residenciais, salas comerciais, garagens autnomas (edifcio garagem),
condomnio de vilas, de casas,...
fundamental, para que exista um condomnio, que no haja separao. E ainda, o CC exige que todo
condmino tenha acesso via pblica. Assim, no se admite encravamento de uma unidade autnoma, mesmo que
no se goste do condmino.

O STJ, no RESP 1902/RJ, de 1990, vem admitindo a regra do condomnio edilcio ao condomnio de casas
tambm. Isso pacfico.
Veja o art. 1131 ao art. 1358 do CC e a Lei 4.591/64. Estes so os diplomas que, juntos, regulam o condomnio
edilcio, sendo esta ltima (lei) aplicada naquilo que no tiver disposio especfica no CC. (ela no foi ab-rogada, ela foi
derrogada pelo NCC).

ELEMENTOS COMPONENTES DO CONDOMNIO EDILCIO:

- PARTE COMUM escada, corredor, piscina, garagem, elevador ...

-PARTE AUTNOMA sua casa ou apartamento ou sala comercial

QUESTES POLMICAS:

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6
a)

A impossibilidade de usucapio das reas comuns:

O usucapio da rea comum no pode ocorrer. H proibio expressa em lei, quanto a isso. Porque elas so
reas que podem ser exercidas por todos. Por isso que todo condmino pode se valer de uma ao possessria para a
proteo de reas comuns.
No pode haver usucapio, mas o STJ vem admitindo a SUPRESSIO, conforme o RESP 356.821/RJ e RESP
214.680/SP que significa a modalidade de abuso do direito pela qual se suprime do titular a possibilidade de exercer
determinado direito, pois ele prprio criou uma expectativa justa (confiana) em um terceiro, de que este exerceria este
direito no lugar do titular.
Isso caiu no concurso do MP/MG quando um condmino permitiu comissiva ou omissivamente que um
sujeito exercesse o direito sobre uma rea comum e, passados 20 anos, ele passou a querer exercer sobre este direito a
usucapio, ele ter esse direito? No. Ele no pode usucapir rea comum. O condmino que permitiu isso no passado
criou uma expectativa daquele direito, e no pode agora retirar isso dele.

A Supressio criou a Surrectio, como conseqncia.

A Supressio = verwirkung (verfincung) o direito para o titular quando o titular tem suprimida a
possibilidade de exercer determinado direito porque criou em algum a expectativa de exercer este direito no seu lugar.
Ele comete um abuso de direito, porque ele feriu o princpio da fiana.
A Surrectio = erwirkung (erfincung) para o usurio daquele direito.

Ex.: A construtora que permitiu que o meu av morasse naquele apartamento tem o direito da surrectio e o meu
av tem a supressio.

O art. 330 um bom exemplo sobre a supressio. o caso do pagamento feito reiteradamente num lugar diverso
do local estipulado no contrato. Isso presume a renuncia do credor ao lugar estipulado no contrato. A palavra que mais
interessa nesse enunciado a expresso reiteradamente, que d noo de condutas que se repetem num dado tempo.
Quando o outro aceitou tacitamente que aquele pagamento fosse feito em outro lugar, reiteradamente, durante
anos, e no exerceu o direito que lhe pertencia, de reivindicar que o pagamento fosse feito no local conforme consta no
processo, e um dia resolve deixar de aceitar isso, mudando de um dia para outro, isso quebra a confiana, ele quebrou a
expectativa de que aquele sujeito poderia exercer aquele direito daquela forma em seu lugar.

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A supressio est fundada no abuso de direito, e por isso, cada caso um caso. No todo condomnio que, 7
por
ter rea comum, sofrer supressio.
Ex.: O corredor da minha me e o porto no corredor. Nunca ningum reclamou. No caso de usucapio,
caso clssico de supressio.

Alm de no poder haver usucapio no condomnio (nas reas comuns), tambm no pode haver separao.

b)

TERRAO E COBERTURA via de regra, eles so reas comuns. Mas, o ato de instituio que criou o
condomnio ou a manifestao de vontade dos condminos pode tornar o terrao ou a cobertura uma
unidade autnoma, e agora, passa a responder pelas despesas de forma proporcional, logicamente, maior,
porque ele tem uma rea maior. (art. 1331, p. 5 do CC)

O art. 1334, I do CC fala da taxa de condomnio proporcional frao ideal de cada um.

c)

GARAGEM:

O problema existente aqui que todo mundo tem um carro. O regime jurdico da garagem depende do ato de
instituio do condominial, que pode criar 3 diferentes regimes jurdicos de garagem.

1) quando a garagem j integra a unidade autnoma. Aqui, a parte compra a unidade e ela j bem com
tantas vagas de garagem. Logo, pertence ao condmino. Ele no poder dispor da garagem sem dispor da unidade
autnoma. Ela parte integrante da unidade autnoma.
2) quando a garagem comprada em separada da unidade autnoma. Tambm no se admite que ela seja
alienada para terceiros, e to somente para os condminos.
3) Quando a garagem rea comum. E agora, como se define? Se define pela deliberao na conveno. Ex.:
Casa da minha me.

Se a construtora no construiu garagem para todo mundo, caso de responsabilidade objetiva, por ser uma
relao de consumo. Ela tem que ter advertido os adquirentes sobre isso expressamente.

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8
O art. 1338 permite que a vaga de garagem possa ser alugada. E pode ser para quem quiser desde que a
conveno no proba. Se ela no proibir, possvel alugar desde que se respeite 2 detalhes: os condminos tm
preferncia sobre terceiros e os possuidores tm preferncia sobre os condminos, como o exemplo do locatrio. Essa
regra no se aplica ao comodato de vaga de garagem, porque o comodato um ato gratuito, logo, aqui, eu escolho quem
eu quiser.

Vem se admitindo, na jurisprudncia, um horrio de funcionamento dos condomnios que, logicamente, s se

aplica aos condomnios comerciais. (TJ/SP 101.781.4 de 25/7/00) Ora, como limitar o horrio de funcionamento de
um dentista que quer trabalhar at a madrugada? Tudo bem, o que no vai funcionar o condomnio, enquanto prdio
comercial. Assim, no vai haver porteiro, segurana...

Obs.: Essa usucapio de condomnio no possvel nas reas comuns (embora seja possvel a supressio), mas
pode haver usucapio numa unidade autnoma. E inclusive no caso do condomnio comum. Assim, se um dos
condminos afastou os demais da posse e passou a exercer posse com exclusividade, nesse caso, haver usucapio.

NATUREZA JURDICA DO CONDOMNIO:

a posio topolgica de um instituto no ordenamento jurdico. o seu enquadramento. Ele o qu? Ele
pessoa? No, ele no tem personalidade jurdica. Logo, ele no tem direitos da personalidade, logo, ele no pode sofrer
dano moral. Porm, o fato de no dispor de personalidade no o impede de ser pessoa de direito, ou seja, ele pode ser
titular de obrigaes, ele tem capacidade, ele pode ser sujeito de direito, ele pode ser contribuinte, consumidor, pode ter
CNPJ, pode ser parte, ...
Assim, ele tem capacidade, pode ser sujeito de direito e pode praticar vrios atos.
Ex.: Ele pode mover uma ao de cobranas sobre quem est com a conta em atraso.

Pela nova regra do cumprimento da sentena, antes da arrematao, vem a adjudicao. Aqui nasce um
problema: saber se o condomnio pode adjudicar. Ele no pode adjudicar, porque ele no tem personalidade. Porm,
julgados mais recentes, da Corregedoria de Justia de SP, vm exigindo que os cartrios tenham livros especiais para os
condomnios, para que eles possam adjudicar e registrar esses imveis em nome prprio, porque ele no tem
personalidade, mas, tem capacidade.
Quanto ao dano moral, ele no sofre. Quem pode sofrer dano moral so os condminos.

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9
O condomnio foge a regra de que o acessrio segue o principal. Assim, se a construtora, por exemplo, deu em
garantia o terreno, o hipotecrio no poder executar o condomnio. (STJ Smula 308) Assim, o adquirente no se
submete regra de que o acessrio segue o principal.

TIMING-SHARING

a multi-propriedade mobiliria, que significa tempo partilhado. Porque todos ns aprendemos que o
condomnio uma unidade, um todo orgnico no espao. E as unidades autnomas so espacialmente consideradas.
Essa expresso surgiu na Europa. Como l os pases so pequenos, a possibilidade de ter uma casa de lazer ou de
descanso, muito cara e rara. E todos ns sabemos que o lazer uma necessidade e uma expresso da dignidade
humana.
o condomnio criado no tempo, e assim, cada condmino proprietrio de um determinado tempo, ou dias,
por ano. Assim, ningum dono do apartamento 201, ou 301, ...
Aqui, no h um sndico. H um administrador do timing-sharing, que um condomnio. A pessoa vai ter uma
escritura pblica onde lhe d o direito de usar aquele imvel por tantos dias do ano. Ele pode ser dado em garantia,
mas ningum vai querer aceitar isso.
O STJ vem admitindo que esse tipo de relao entre a administradora do timing-sharing e o condmino uma
relao de consumo. Porm, entre o condmino e o condomnio nunca existir uma relao de consumo.

Nas cidades tursticas, estamos vendo a criao do timing-sharing de consumo, que no se confunde com o de
condomnio. Assim, o sujeito paga uma quantidade de dias para ficar no hotel, que no em poca de frias e nem de
feriado, e se voc no for, voc perde o que voc j pagou. O STJ vem dizendo que isso um comportamento abusivo,
imposio de consumo.
Esse timing-sharing no condomnio, pura relao de consumo.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DO CONDOMNIO:

a)

O ATO DE INCORPORAO (DE INSTITUIO)

b)

A CONVENO DO CONDOMNIO

c)

O REGIMENTO INTERNO

11
0

O Ato de Instituio (art. 1332 do CC):

Ele diz que todo condomnio pode ser institudo (criado) por ato escrito e registrado no cartrio de imveis,
podendo ser gratuito ou oneroso, inter vivos ou causa mortis.
Geralmente, quem cria este documento a incorporao imobiliria. o ato pelo qual a empresa descobre o
terreno, faz um projeto, aprova o projeto e vende as unidades para o adquirente. A incorporadora responde
objetivamente com a construtora, que s vezes so as mesmas pessoas.
Tem que constar neste documento:
a)

A discriminao e a individualizao das unidades autnomas.

b)

Qual a sua quota parte, ou seja, a frao ideal de cada uma, bem como a indicao das reas comuns.
matria exclusiva, que tem que constar neste documento.

c)

A finalidade a qual se destina, ou seja, se residencial, comercial, ou at mista.

Conveno do Condomnio (art. 1333 do CC):

Ela pode ser redigida por escritura pblica ou particular (a de escritura do ato de instituio do condomnio s
pode ser pblica). Ela tem que ser subscrita por no mnimo 2/3 das fraes ideais. No so 2/3 dos condminos. Assim,
quem est na cobertura ou no subsolo ter frao diferente. Bem como quem tem 3 quartos e outros com 2 quartos.
A conveno aprovada torna-se obrigatria DESDE LOGO para os titulares, e para quem tem a posse ou a
obteno, porque ela no contrato (que s gera efeito entre as partes), ela um estatuto, e por isso, ela produz efeitos
conta terceiros.
Ex.: os funcionrios do condomnio, ou a sua visita,...

Smula 260 do STJ desde logo quer dizer que a conveno aprovada j eficaz mesmo sem registro.

E as matrias que precisam estar na conveno so: (art. 1334 do CC)

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1

- a quota ou a contribuio de cada um e o modo de pagamento, ou seja, qual o rateio que ser feito.
- a forma de administrar. Mesmo que tenha uma administradora contratada, tem que ter sndico.
- a competncia da assemblia, ordinria e extraordinria, sobre o que eles vo deliberar.
- as sanes que podem ser aplicadas aos condminos.
- a previso de regimento interno.

A conveno s pode ser modificada por maioria qualificada de 2/3 das ?

O art. 1334, p. 2 traz o equiparado ao titular, que o caso do promitente comprador. Ele pode ser privado do
direito de voto se assim estiver convencionado (um absurdo, segundo o professor).

O condmino inadimplente pode ser privado do direito de voto, e isso se justifica para se evitar que haja
inadimplemento.

O cessionrio e o locatrio no tm direito de voto, salvo como representante do proprietrio (por procurao).

O Regimento Interno:
Ele o regulamento. So as regras cotidianas de funcionamento do condomnio. um manual de instrues do
condomnio, de como ele pode ser usado. Ele pode ser modificado por maioria simples.

Matria Polmicas sobre o condomnio:

- admitido animal em condomnio? R: O STJ claro: o condomnio no pode proibir tudo e nem pode
permitir tudo. Art. 1277 do CC devem ser proibidos os que incomodem a segurana, o sossego e a sade.

- Conveno de condomnio no pode proibir a liberdade de culto, desde que no incomode a segurana, a
sade e o sossego. Ex.: Novena.

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2
- Furto e roubo em rea comum o condomnio s se responsabiliza se houver expressa previso na conveno
ou se houver empresa contratada para tanto, e assim, o condomnio responde e depois exerce o direito de regresso.

- Alterao de fachada se a obra for para mera manuteno, e aprovada por maioria simples, ela pode ser
feita. Se for para modificar para embelezamento, a maioria tem que ser de 2/3. Mas, a modificao de fachada, que
muda o projeto arquitetnico, precisa da unanimidade para ser aprovada.
Questo para se pesquisar: O arquiteto tem direito autoral sobre este projeto. E para mudar o projeto, ele tem
que ser consultado, ou ser indenizado?

- Letreiros e Anncios Comerciais a conveno pode autorizar que o condomnio faa isso. Se o prdio
comercial e a conveno no probe, cada unidade pode utilizar a sua parte autnoma para a sua publicidade,
exatamente porque a unidade autnoma.

- No condomnio edilcio, no se aplica a regra de preferncia.

TAXA DE CONDOMNIO:

Ela deve estar prevista na conveno. E o NCC traz mais regras para ela:

a) juros de 1%
b) multa de no mximo 2%

Essas regras se aplicam aos condomnios antigos tambm, porque se trata de relao jurdica continuativa.
H possibilidade de penhora de bem de famlia para se pagar dvida de condomnio.
Esta taxa tem que ser fracionada quota ideal. Bem como os benefcios.
Ateno: O fracionamento da taxa se refere aos benefcios disponibilizados, e no ao utilizado.

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3
Obrigao Propter Rem se algum vendeu estando inadimplente, ou seja, devendo, quem vai pagar o novo
proprietrio, com direito regressivo sobre o antigo proprietrio.

Art. 1336, 2 - todo condomnio pode instituir multa para o condmino que descumprir a conveno. Se a
multa no estiver prevista na conveno, que nunca poder ser superior a 5x o valor da taxa, a assemblia poder se
reunir, com maioria de 2/3, para prever isso.
Ex.: O sujeito que todo ms paga o condomnio com atraso.

A multa do art. 1336 diferente da multa do art. 1337, que a multa do condmino anti-social, que deve ser
multado por at 5x o valor da taxa condominial. Se ele no pagar e no se ajustar, ele pode at ser expulso do
condomnio, por via judicial.
Ex.: O que ouve msica alta, usa entorpecente, ...

1.

Pagamento de aluguel para o cnjuge separado que fica no imvel do casal. Pode no haver
aluguel se este valor ficar por conta da prestao de alimentos.

2.

O direito de preferncia no norma cogente, ele disponvel. Ele pode ser renunciado sim. Ou
melhor, ele pode deixar de ser exercido.

03/06/08 10 aula

DIREITOS REAIS DA COISA ALHEIA

Direito de Propriedade e Direitos Reais da Coisa Alheia:

O direito de propriedade perptuo, ilibado, fracionvel, desmembrvel, amplos, exclusivos, onde quem pode
exercer apenas uma pessoa. Esses poderes da propriedade, quando concentrado na mo de uma pessoa, eles no
admitem que 2 ou mais pessoas possam exercer esses direitos simultaneamente.
Ele composto de uso, gozo (=fruio), livre disposio e reivindicao.
O ordenamento permite o fracionamento destes direitos da propriedade, atravs do direito real sobre a coisa
alheia.

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4
O Direito Real Sobre Coisa Alheia nasce da possibilidade de fracionar esses poderes da propriedade, dando
possibilidade que 2 ou mais pessoas possam exercer esses direitos.

O Direito Real Sobre Coisa Alheia s existe um: que a propriedade, porque ela concentra todos os poderes em
sua plenitude, no entanto, os direitos reais o nico que permite o fracionamento dos direitos de propriedade.
Assim, toda vez que o titular sofre uma limitao do exerccio dos seus poderes na propriedade, nasce o direito
real sobre a coisa alheia. Ou seja, dessa restrio, nasce o direito de um terceiro sobre a propriedade de outrem.
Isso fere o princpio da exclusividade do direito da propriedade?
R: No, porque o titular continua sendo o nico detentor do direito de propriedade, e os demais ficam s com os
direitos reais.

A caracterstica da previsibilidade, ou melhor, da taxatividade existente no direito de propriedade, tambm

existe nos direitos reais. Assim, toda vez que houver o fracionamento dos direitos da propriedade, esse fracionamento
tem que estar de acordo com alguma situao j prevista em lei.

A concesso da posse no um direito real sobre a coisa alheia.

H 3 categorias de direitos reais sobre a coisa alheia:

1.

Finalidade DE GOZO E FRUIO: A instituio do direito real sobre a coisa alheia permite que
terceiro tenha direito de gozo e fruio. Assim, terceiro pode ficar, usar a coisa, retirar os frutos
ou as utilidades da coisa. Nesse caso, cria-se o direito real sobre a coisa alheia para que o
terceiro tambm tenha contato sobre a coisa, seja porque a lei preveja isso, ou porque a parte
quer. Ex.: Usufruto. Aqui, o terceiro vai ter o uso, vai ter a fruio, o terceiro vai poder tirar
utilidades, embora o proprietrio ainda exista.

2.

Finalidade DE GARANTIA: o direito real criado para Garantia. So os direitos reais de

garantia, para que o terceiro receba parcelas de uma relao obrigacional anteriormente
existente, mas isso no implica direito de retirada das utilidades. Os frutos so delas, mas no
sero retirados, porque ficaro de garantia para terceiro. R: Hipoteca.

3.

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5
Finalidade DE AQUISIO: Aqui, cria-se o direito real sobre a coisa alheia para que o terceiro
possa ser o proprietrio, a finalidade de Aquisio. Aqui, ele pode ser dono, independentemente
da vontade do titular, mesmo que o antigo titular se arrependa. Ex.: Promessa de Compra e
Venda.

Essas 3 categorias existem porque esto previstas em lei.

ROL DOS DIREITOS REAIS SOBRE A COISA ALHEIA:

DE GOZO E FRUIO
Enfiteuse ok

DE GARANTIA
Hipoteca ok

Servido Predial ok

Penhor ok

Superfcie ok
Usufruto

Anticrese ok
Alienao Fiduciria ok

DE AQUISIO
Promessa de Compra e Venda (1)
ok

Uso
Habitao

DIREITO SOBRE A COISA ALHEIA ESPECIAIS:

CONCESSO DE USO ESPECIAL PARA FINS DE MORADIA ok

CONCESSO DE USO ok

O rol dos direitos reais sobre a coisa alheia de gozo e fruio: a enfiteuse, a servido predial, a superfcie, o
usufruto, uso e habitao. Nesta 1 categoria o terceiro passa a ter direito de retirar as utilidades da coisa. (Gozo /
Fruio)

Os direitos reais de garantia: hipoteca, penhor, anticrese e alienao fiduciria.

Os direitos reais de aquisio: promessa de compra e venda. ( irretratvel).

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6
O direito real sobre a coisa prpria a propriedade. Se o titular tiver todos os direitos de gozo, garantia e de
aquisio, ele ter a propriedade plena.

O art. 1225 do CC espelha este rol que vimos acima.

- a propriedade (que o nico direito que gera a plenitude) o nico direito subjetivo que concentra todos os
poderes. Veja que nas relaes obrigacionais, se encontra somente a posse.
- a superfcie, as servides, o usufruto, o uso e a habitao, alm da enfiteuse so os direitos reais de fruio.
- o inciso VII direito real de aquisio
- os incisos VIII, IX e X o direito real de garantia. (alm da alienao fiduciria).

Novidades: a Lei 11.481/07 criou mais 2 direitos reais, que a CONCESSO DE USO ESPECIAL PARA
FINS DE MORADIA e a CONCESSO DE USO. Esses 2 incisos so direitos reais sobre a coisa alheia ESPECIAIS,
porque tem finalidade SOCIAL, assim, eles permitem a moradia, a lavoura, a permanncia do homem no campo etc.
Elas so aplicadas nas propriedades pblicas, porque se esses direitos fossem criados para recarem sobre a
propriedade privada seria redundante, uma vez que para esta finalidade, j existem direitos previstos.

possvel a usucapio de direito real sobre a coisa alheia de coisa pblica, ou seja, de uma propriedade
pblica? Ex.: Usucapir a enfiteuse de coisa pblica. Caiu na prova de juiz federal.
R: Sim. Ora, mas ns sempre estudamos que no possvel haver usucapio sobre bens pblicos. Mas, Silvio
Rodrigues sempre defendeu que quando o Poder Pblico no cumprir a sua funo social, as terras devolutas poderiam
ser usucapidas. (conferir!!!) Mas, no caso acima, o poder pblico continua sendo o proprietrio do bem pblico, apenas o
direito real sobre esta propriedade pblica, o usucapio da enfiteuse, seria possvel se admitir. Porque no tem ningum
adquirindo o bem pblico, mas to somente adquirindo o direito real sobre este bem que pode ser por enfiteuse, por
servido,... Tudo que seja referente posse, como os direitos de gozo e fruio sero permitidos como direito real sobre a
propriedade pblica. J o direito real de garantia e de aquisio no seria possvel sobre a propriedade.

Ex.: Caso do prefeito que fez uma doao de bem pblico imvel a um particular por escritura pblica. E o pior
que o oficial do cartrio lavrou a escritura! Isso aconteceu no interior da Bahia. O MP ajuizou uma ao declaratria
(portanto, imprescritvel) de nulidade daquela doao. No entanto, o sujeito j tinha a posse mansa e pacfica h mais
de 20 anos. Assim, o MP quis que fosse declarada a nulidade da doao, e que o imvel voltasse para o rol de bens

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pblicos, mas tambm pediu o direito de usucapir o direito real sobre a coisa alheia de uso especial daquele bem, para
que o terceiro adquirisse o direito real sobre a propriedade pblica (mas nunca a sua propriedade plena, porque ele s
ter parcela dela).

Todo direito real sobre coisa alheia tem que ser constitudo por escritura pblica ou por tradio. Sem o
registro ou a tradio no se aperfeioa o direito real sobre a coisa alheia. Assim, se um sujeito der por garantia, no
banco, algumas jias, como penhor, mas sem que tenha entregue as jias ou que tenha feito o seu registro, essa falta de
tradio ou do seu registro impede o seu aperfeioamento, e a relao se mantm unicamente no campo obrigacional.

FUNO SOCIAL DOS DIREITOS REAIS SOBRE A COISA ALHEIA:

Se toda propriedade tem que cumprir uma funo social, quer dizer que todo direito real sobre a coisa alheia
tambm tem. Ou seja, como o direito real decorre do fracionamento dos direitos da propriedade, isto quer dizer que, o
parcelamento desses direitos tambm cumpre a sua funo social.
A funo social surge no instituto da posse, da empresa, dos direitos de famlia, ... Ela surgiu, pela 1 vez,
numa obra de Norberto Bbbio, na dcada de 70, onde ele afirmava que muito mais importante do que saber o que o
Direito saber para que serve o Direito. Assim, na obra Da Estrutura Funo, Bbbio ressalta que a finalidade
social se revela quando se descobre para que serve o Direito. Assim, ele supera o positivismo e chega funo do direito.
Assim, para que serve o Direito dentro de uma sociedade? Assim, o NCC adotou a posio de Bbbio, de tal forma que
chegamos a essa pergunta: para que existe o direito real sobre a coisa alheia? Ele serve para ser exercido no sobre a
coisa, mas sim, perante as pessoas. Assim, a proteo deferida pelo ordenamento para permitir que o titular possa
garantir a coisa, possa retirar dela os seus frutos. Desta forma, mais importante do que ter a propriedade, poder
exerc-la.

DIREITO REAL SOBRE A COISA ALHEIA DE AQUISIO (1):

1. A PROMESSA IRRETRATVEL DE COMPRA E VENDA:

Ela surgiu de uma necessidade de segurana na aquisio de imveis. O VCC no reconhecia esse direito como
sendo um direito real. Assim, no art. 1088 do VCC, admitia-se um pr-contrato de compra e venda onde as partes
combinavam que um prometia pagar e o outro prometia vender.

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Nas dcadas de 20/30, o Brasil passou a ser mais urbano, deixando de ser rural. Com a expanso urbana,
surgiu um problema: o sujeito comprava um imvel e quando terminava o pagamento do preo, ele queria a prova de
quitao. Assim, quando ele passava a ter o direito da prova da quitao, o antigo proprietrio se recusava a dar, porque
o Poder Pblico j havia feito tantas melhorias ao redor do imvel que ele no queria mais se desfazer do bem. Assim, o
art. 1088 do VCC era insuficiente para dar segurana relao jurdica.

Por conta disso, o DL 58/37 criou o direito real sobre a coisa alheia de aquisio, direito este confirmado pelo
art. 1417 do NCC. Agora, o promitente adquirente passou a ter direito de ser proprietrio, independentemente da
vontade do promitente vendedor. Ele passou a ser proprietrio, desde que ele comprovasse que ele pagou todo o imvel.
Ele passa a ter o direito real de ser dono. Se o promitente vendedor se arrepender do negcio, isso irrelevante.
Lembre-se que o direito real tem oponibilidade erga omnes, logo, o promitente comprador pode se opor, inclusive
contra o promitente vendedor, passando a adquirir efetivamente a coisa, atravs do procedimento da adjudicao
compulsria. (art. 16, do DL 58/37)
Se o antigo proprietrio no quiser transferir a titularidade do bem, o juiz o faz. A adjudicao compulsria
no se confunde com a tutela especfica, nem astreintes, porque aqui no teremos a aplicao do art. 461 do CPC. Aqui,
incide o art. 466- B do CPC. No se trata de tutela especfica, mas sim, de uma forma autnoma de execuo.

A lei de parcelamento dos solos urbanos (Lei 6766/79), no art. 26, 6, dispe que quando se tratar de
promessa de compra e venda de imvel urbano loteado, sendo ele urbano (e no o rural), no necessria a propositura
da ao de adjudicao compulsria. Aqui, basta que o adquirente do lote urbano prove que pagou pelo bem e assim, ele
pode ir ao cartrio para promover a transferncia do bem para o seu nome. Isso se justifica porque faz parte da lgica
sistemtica de parcelamento urbano. Se for imvel rural, essa regra no se aplica.

A clusula de arrependimento no admitida nos direitos reais. Porque o que marca o direito real a
impossibilidade da retratao, se ela existir, esta relao ser to somente obrigacional e nunca de direito real. (Smula
166 do STF) Se ela existir, a clusula nula. E, se as partes teimarem pela sua estipulao, isso ser apenas uma
relao obrigacional.

Toda clusula de retrato desconstitui o direito real de aquisio. Mas, ateno: no que pertine ao parcelamento
de solo urbano, quando se tratar de promessa de compra e venda de lote urbano, a clusula de retrato o torna nulo de
pleno direito. A existncia desta clusula retira a possibilidade de oponibilidade erga omnes, conforme o art. 25 do DL
58/37, e assim, as partes tero que abrir mo do direito real.

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Quando se trata de relao obrigacional, a segurana do adquirente cessa, pois desta forma o antigo
proprietrio pode se arrepender e, o adquirente deixa de ter o direito de adjudicao.

Detalhe 1: a promessa de compra e venda no precisa ser constituda por escritura pblica - (art. 462 do CC
que regula o contrato preliminar) exceto quanto forma, que deve conter todos os requisitos essenciais : pessoa capaz,
objeto lcito, ...
Mas, no se faz o registro desta promessa de compra e venda nunca? Veja o art. 1417 do CC onde se afirma que
na promessa de compra e venda EM QUE NO SE PACTUE A CLUSULA DE RETRATO, ou seja, de
arrependimento, tratando-se, portanto, de direito real, o promitente adquirente passa a ter direito real de aquisio
sobre a coisa. O STJ entende que no necessrio o registro, na smula 84 e 239, para que se faa prova do direito de
adjudicao compulsria, porque ele j tem a posse. Mas, ele tem que provar a posse (ele tem que estar na posse, porque
se ele no estiver na posse e nem ter o registro, ele no poder adjudicar). Os embargos de terceiro podem ser manejados
sob a alegao de posse pelo promitente adquirente, mesmo que sem o registro, para se contrapor ao promitente
vendedor que deu este imvel como garantia a algum. o que retrata a smula 84 do STJ.

EFEITOS DA PROMESSA DA COMPRA E VENDA:

Ela produz 2 efeitos jurdicos:

a)

Confere posse ao adquirente (e por causa dessa posse que este sujeito tem direito adjudicao
compulsria). Veja que a promessa de compra e venda um contrato que gera direito real, e este
direito real produzido independentemente do registro, por causa da posse.

b)

Confere direito adjudicao compulsria porque uma vez adimplida a obrigao, o promitente
adquirente passa a ter o direito real sobre a coisa, o direito real de aquisio. Enquanto ele no
cumprir a sua obrigao, ele tem apenas direito real sobre a coisa alheia, que poder ser inclusive
alienada, mas que vai continuar sendo paga. Esse direito real pode ser dado em garantia, o
problema quem vai aceitar isso, porque quem aceitar vai ter que assumir a dvida.

A adjudicao compulsria se condiciona inexistncia da clusula de retrato, porque se esta clusula existir,
o contrato ser apenas de relao obrigacional. E em respeito boa-f objetiva, uma vez quitada a obrigao, ou seja,
depois de cumprida a obrigao, no se poder mais falar em retratao.

Essa posse no gera o direito de usucapio, porque o adquirente no tem nimus de dono. Somente quando ele
tiver quitado o contrato que ele ter nimus de dono, mas aqui, ele no vai se valer da usucapio, porque a
adjudicao muito melhor.

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0
MORA EX PERSONAE quando a promessa no cumprida, h necessidade de constituir em mora ex
personae aquele que est em falta, ou seja, o devedor (= mora de ordem pblica a lei exige a constituio in mora do
devedor para que se constituam efeitos). Assim, a promessa deixa de existir. O simples inadimplemento com a
notificao do sujeito inadimplente tira do devedor o direito de adjudicar o bem. A notificao sempre necessria. a
smula 76 do STJ.

Prazo para a notificao: 30 dias (prazo mnimo para a notificao quando o imvel for loteado) ou 15 dias
(prazo mnimo para a notificao se o imvel no for loteado).

Emendar a mora a purgao da mora, o direito de complementar o pagamento, ou seja, aps ser notificado,
o devedor paga as verbas inadimplidas. Se ele no pagar, ele perde a adjudicao compulsria.

CLUSULA DE DECAIMENTO OU DE PERDIMENTO: a clausula que prev a perda de todas as parcelas

pagas na hiptese de resciso por inadimplemento. Aqui, o devedor foi notificado, mas ele no purgou a mora. O art. 51
do CDC e o art. 413 do CC, afirma que a Clusula de Decaimento ou de Perdimento nula de pleno direito, ou seja,
aquelas parcelas que foram pagas tm que ser restitudas, porque esta clusula abusiva. Ele perde o direito de
aquisio do bem, mas no o direito das parcelas j pagas. Ento, ele recebe de volta o que pagou, mas abate-se desse
valor a Taxa de Ocupao, qual seja, a taxa que corresponde aos aluguis sobre a coisa, porque afinal de contas, houve a
transmisso de posse.

NECESSRIA A OUTORGA DO CNJUGE PARA CELEBRAR A PROMESSA DE COMPRA E VENDA?

R: Para celebrar a promessa de compra e venda, essa outorga no exigida do promitente adquirente
(comprador) se ele for casado. Isso exigido apenas do promitente vendedor. Porque para se adquirir um bem no
preciso a outorga, mas para dispor do bem, preciso sim. Porque estamos diante de um caso tpico de direito real sobre
coisa alheia. Ainda assim, no caso do promitente vendedor ser casado, ele precisar da outorga do cnjuge, salvo se ele
for casado no regime na separao convencional, ou na participao final dos aqestos, se assim o pacto antenupcial
dispuser. Na unio estvel, a outorga no exigida.

Qual a ao que o promitente adquirente pode se valer enquanto ele no adimplir toda a obrigao? Para ele
ter o direito de adquirir? (detalhe: ele j est na posse do bem)

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1
R: Instituto Possessrio??? De se manter na posse. No!!!!!!!! Porque ele j est na posse. Seria a Ao
Publiciana, ou seja, aquela que serve para defender o domnio. Porm, o STJ, no julgado do RESP 5941 do DF, com voto
do Min. Menezes Direito, o tribunal abriu como precedente a admissibilidade de que o adquirente nessa situao
poderia ajuizar a ao reivindicatria (embora a coisa ainda no seja dele ainda, mas, admitiu-se assim mesmo com
base no direito em condomnio). Tecnicamente, no seria esta ao, e sim, a publiciana.
O promitente vendedor, por sua vez, tem direito de ajuizar a ao possessria e reivindicatria, porque ele
dono, tem propriedade, e isso ser ajuizado perante terceiros, e a qualquer tempo. Mas, no caso do promitente
adquirente, em especial, ele s ter direito a essas aes contra o mesmo depois da sua notificao para purgar a mora.
Antes disso, ele no ter legitimidade para essas aes. RESP 166459/SP.

Com essa notificao constitui-se o promitente comprador em mora, e assim, ele deixa de ter direito
adjudicao compulsria.

DIREITOS REAIS SOBRE A COISA ALHEIA PARA GARANTIA (4):

So aqueles direitos criados para garantir uma relao obrigacional pr-existente.

Introduo aos direitos reais em garantia:
Eles sugiram de uma necessidade social, da prpria relao obrigacional, que antigamente, era garantida pela
prpria personalidade do devedor, com a sua vida, com sua mo, seu p, ... a partir da Lex Poetelia Papiria, que
impossibilitou a continuidade da aplicao da execuo pessoal do devedor, o devedor passou a garantir as suas
obrigaes com o seu patrimnio, e no mais com a sua personalidade. Isso uma evoluo do direito obrigacional.
Duas excees a isso a priso civil do devedor de alimentos e o depositrio infiel.
Obs.: Com o surgimento, em Roma, da Lex Poetelia Papiria, a execuo transferiu-se do corpo do devedor para
o seu patrimnio, da ento o devedor no mais poderia ser escravizado ou sofrer qualquer tipo de penalidade que
atingisse sua integridade fsica, ficando o credor, apenas, com o direito de executar seu crdito sobre o patrimnio do
devedor.

Mas, com o mundo moderno, um nmero maior de garantias passaram a ser exigidas, e cada vez mais
aprimoradas. Hoje, essas garantias creditcias (do crdito) podem ser reais ou fidejussrias.

As garantias fidejussrias so garantias pessoais prestadas por terceiros. Ex.: fiana e aval.

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2
As garantias reais so aquelas que recaem sobre coisas, sobre bens pertencentes ao prprio devedor ou a
terceiros.

Assim, os direitos reais de garantia so as garantias que recaem sobre bens e, que asseguram uma relao
obrigacional antes j existente.

Todo direito real de garantia acessrio, porque ele pressupe a existncia do principal, que a relao
obrigacional. Em suma, o direito real de garantia nada mais do que a vinculao de um bem ou de uma coisa ao
cumprimento de uma obrigao. E esse bem pode ou no pertencer ao devedor.

Os direitos reais de garantia se distinguem dos direitos reais de fruio ou de gozo, porque no 1, h uma
impossibilidade de fruio, ou seja, eles no permitem ao titular que ele possa fruir, ou utilizar a coisa, mesmo que ele
tenha a posse do bem. Ele no pode retirar os frutos, porque a finalidade dessa garantia apenas a de tornar seguro o
cumprimento da obrigao. Isso no um caso de privilgio de crdito, porque este incide sobre uma universalidade de
bens, enquanto que o direito de garantia incide somente sobre um determinado bem. Veja isso no art. 83 da Lei de
Falncia (lei 11.101/05), onde o crdito trabalhista e o crdito de acidente de trabalho so os mais privilegiados. Porm,
veja que o crdito com garantia real superou o crdito fiscal. O crdito com garantia real to importante, que na nova
lei de falncias, ele superou o crdito com garantia fiscal. Isto porque esse direito de garantia est vinculado coisa, em
respeito boa-f objetiva.

REQUISITOS PARA QUE SE CRIE UM DIREITO REAL DE GARANTIA:

Esses requisitos podem ser: objetivos, subjetivos e formais.

S existe um direito real de garantia porque existe uma relao obrigacional, que o principal. Uma vez
cumprida a obrigao, extingue-se a garantia (que acessria).

REQUISITOS SUBJETIVOS:

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3
Requisitos Subjetivos para a criao do direito de garantia art.1420 do CC somente as pessoas capazes
podem alienar. Logo, o requisito subjetivo a CAPACIDADE do devedor. Pois, s aquele que pode alienar pode dar um
bem em garantia.
Se a pessoa for casada, ele precisa da outorga do cnjuge, para poder alienar um bem, ou d-lo em garantia.
Essa a chamada capacidade especfica, que ser a regra, exceto se o alienante for casado no regime de separao
convencional ou na participao final dos aquestos. A lei de falncias probe (Art. 103 da Lei 11.101/05) que o falido ou
aquele que est em Recuperao Judicial possa dar algum bem em garantia.

Para que um pai possa alienar um bem para um dos seus filhos, ele precisa da autorizao dos mesmos. Mas,
se ele quiser dar um bem em garantia para um filho?
R: Aqui, ele no precisa de autorizao dos demais filhos, porque a lei s exige isso para o caso de compra e
venda.

O pai no pode dar em garantia bens que pertenam aos seus filhos menores ou de seus tutelados. Ele precisa
de autorizao judicial. RESP 1691 e RESP 1750. (ou artigo?)

O prdigo pode dar um bem em garantia? R: Sim, desde que ele esteja devidamente assistido. At porque, ele
no est dilapidando nada, ele est s assegurando uma obrigao pr-existente, logo, no h prejuzo. (lembre-se que a
garantia um direito acessrio)

REQUISITOS OBJETIVOS:

Somente o bem condominial tradicional pode ser dado em garantia, e desde que todos concordem.
Ex.: Um bem deixado por herana para 3 filhos.
Mas, a quota condominial do bem acima pode ser dada em garantia sem o consentimento dos demais. No
condomnio edilcio, no entanto, a coisa condominial no pode ser dada em garantia, porque um bem de todos. A
unidade autnoma, diferentemente, pode ser dada em garantia livremente pelo seu titular, porque esta unidade no est
vinculada as demais unidades. Mas, as partes comuns do condomnio edilcio no podem ser dadas em garantia,
porque elas so indisponveis.
Se o dono do terreno onde foi construdo um edifcio, que j est cheio de novos moradores, deu no passado, este
terreno como garantia, h incidncia da smula 308 do STJ, que afirma que a hipoteca, ou a garantia, celebrada entre

12
4
a construtora e o banco inoponvel (ou seja, no pode ser proposta) ao adquirente. Esta regra baseada na funo
social do contrato. Assim, o credor real (o banco) no pode opor o seu direito de crdito contra o terceiro adquirente
(novos moradores), porque ele tinha boa-f quando adquiriu o imvel. Ento, apesar do condomnio edilcio ser acessrio
com relao ao solo (o terreno), ele excepciona o Princpio da Gravitao (onde os acessrios acompanham o principal).

O art. 1420 deixa claro que o requisito objetivo a DISPONIBILIDADE da coisa, ou seja, que ela esteja no
comrcio. Ora, aqui, surgem problemas interessantes:

a)

O bem de famlia pode ser dado em garantia? R: A lei 8009/90 excepciona a regra, e afirma que este bem
de famlia pode servir como garantia sim, conforme consta no art. 3, III. Quando este bem de famlia for
dado em garantia, ele poder ser penhorado, e isso relativiza a impenhorabilidade dos bens de famlia,
que a regra.

b)

possvel dar em garantia um bem pertencente a terceiro, se houver aquisio superveniente da

propriedade (art. 1420, 1 do CC). Se no houver a aquisio superveniente, esta garantia existe, vlida,
logo, ela no anulvel. Porm, ser um caso de ineficcia. No havendo a aquisio superveniente,
haver ineficcia da garantia.

c)

Imveis financiados no podem ser dados em garantia. Bem como os bens pblicos, salvo os bens
dominicais com autorizao legislativa. Veja o DL 8618/46 que confirma que os bens financiados no
podem ser dados em garantia.

d)

As Clusulas Restritivas da Sucesso Havendo esta clusula, de impenhorabilidade ou de

inalienabilidade, esses bens no podero ser dados em garantia, por no terem eles a livre disposio.

REQUISITO FORMAL PARA A COSTITUIO DO DIREITO EM GARANTIA:

So 2:
a)

Registro ou Tradio: para o imvel ser dado em garantia, preciso que se faa o registro. E para um
mvel, preciso que haja a sua tradio.

b)

Especializao da garantia: art. 1424 do CC. O valor da dvida deve indicar a taxa de juros, o prazo para
o cumprimento da obrigao e o bem dado em garantia. Se algo ficar de fora, torna ineficaz a garantia.
Mas, isso em nada mexe com a obrigao.

TODO direito real de garantia vem marcado da proibio da Clusula Comissria ou Pacto Comissrio. (art.
1428 do CC). Ou seja, a impossibilidade do credor ficar com o bem dado pelo devedor em garantia porque ele no
cumpriu a obrigao principal. Mesmo que se tenha previsto isso no contrato. Pois, ela proibida no direito de garantia,

12
5
logo ela nula de pleno direito. Assim, no direito de garantia, o credor no pode retirar os frutos da coisa e nem pode
ficar com o bem para si. O que ele pode fazer executar o devedor, mas ficar com a coisa no, porque isso violaria o
Princpio do Devido Processo Legal.

No entanto, possvel a Dao em Pagamento nos contratos de direito real de bem dado em garantia, que
ocorre quando o credor aceita como forma de pagamento algo diferente daquilo que havia sido ajustado. Isso
uma relativizao da regra em que o credor deve receber aquilo que ajustou. Se ele aceitar outra coisa diferente, porque
houve uma dao em pagamento.
Ento, se algum deve a outrem, e oferece um bem em troca para cumprir aquela obrigao, no caso de
clusula comissria. caso de dao em pagamento, sendo que esta sim admissvel.

A proibio da clusula comissria nos contratos de direito real em garantia tem por conseqncia natural a
impossibilidade da execuo extrajudicial das parcelas em aberto do SFH, que estava prevista no DL 70/66, mas que
no foi recepcionado na CF/88. Assim, hoje, a CEF no pode mais executar extrajudicialmente um muturio devedor de
parcelas do SFH, posto que o DL 70/66 no foi recepcionado pela CF/88.

EFEITOS DA GARANTIA:

1.

Cria a Seqela o titular pode seguir aonde ela quiser

2.

Cria a Oponibilidade Erga Omnes

3.

Cria a Preferncia para o Credor Real (que s perde para o credor trabalhista)

4.

Cria o Direito de Excusso (que o direito de excutir, ou seja, o direito de executar, porque como vimos
agora, o credor no pode ficar com a coisa para si, por causa da clusula comissria. Ele tem que executar
o devedor, e se ao final da execuo, ainda sobrar dinheiro, devolve o excesso ao devedor).

5.

Cria o Direito de Sub-Rogao, que o direito do credor substituir o devedor assim, se houver a perda do
bem, o credor substitui o devedor no limite da obrigao.

6.

Cria a Indivisibilidade da Garantia, porque o pagamento parcial no libera a garantia. Ou tudo ou nada,
ou h o pagamento integral da obrigao, ou no se paga nada, porque a garantia deve ser paga por
inteiro, pois ela indivisvel, ou seja, s se libera da garantia quem a cumpre por inteiro.

1 MODO DE DIREITO REAL EM GARANTIA: O PENHOR:

12
6
um direito real de garantia sobre bens mveis. Ele vem de uma expresso latina, pugnus, que significa
punho, ou seja, o penhor um direito real de garantia que depende da tradio, do bem ser levado pelo prprio punho.
Assim, possvel dar em garantia bens mveis pela tradio. (art. 431 b do CC).
Lembre-se que o credor pignoratcio tem o direito de guardar a coisa, mas ele no pode ficar com a coisa para
si, por causa da proibio da clusula comissria. Ele tem que executar o devedor caso ele no cumpra a obrigao
principal.
O penhor se constitui por um contrato formal, e dependente da efetiva tradio do bem, da efetiva entrega da
posse. E para que ele produza efeitos perante terceiros, exige-se o seu registro.

Excees regra: o CC cria ao lado do penhor tradicional algumas espcies de penhor com tratamento especial:
so os Penhores Especiais:
1.

O Penhor Rural que pode ser agrcola ou pecurio

2.

O Penhor Industrial ou Mercantil

3.

O Penhor de Ttulo de Crdito

4.

O Penhor de Veculos

5.

O Penhor Legal

O PENHOR RURAL e o PENHOR INDUSTRIAL incidem sobre a agricultura ou sobre bens de comrcio. E
num dado caso, ele pode incidir sobre imvel, que ser o de produo (safra ou lavoura) agrcola, ou at mesmo do
maquinrio industrial, que ser considerado imvel por acesso natural ou industrial.
Ora, se o pecuarista ou o industrial tiver que entregar os seus bens, como ele vai poder continuar a sua
atividade?
Neste caso, no penhor rural e no penhor industrial, no haver a transferncia do bem, no haver a
transferncia da posse. Haver uma transmisso ficta, uma posse indireta, pelo constituto possessrio. Este um bom
exemplo de funo social da propriedade, pois se os bens fossem entregues ao credor, a atividade cessaria. No entanto, o
credor pode inspecionar o bem dado em garantia, cuja posse no se fez, para que ele possa fazer uso de uma cautelar,
caso seja necessrio.

No PENHOR DE TTULO DE CRDITO, o que o credor tem por garantia o seu ttulo de garantia. Esse
ttulo pode ser penhorado, quando ele entregue, atravs da tradio, a um terceiro. a circulao de ttulo. Este
terceiro que recebeu esse ttulo depende de uma notificao a ser dada ao devedor. O penhor de ttulo de crdito depende
de registro no cartrio de ttulos e de documentos. Mas, dificilmente algum vai querer esse ttulo como garantia.

12
O PENHOR DE VECULOS tem prazo mximo de 2 anos. E o veculo tem que estar segurado para que seja 7
um
bem dado em garantia. E ainda, ele tem que estar registrado no DETRAN, para que ele seja oponvel sobre terceiros. E
por se exigir o seguro, isso dispensa a tradio, porque se o bem sumir, ele est seguro.

O PENHOR LEGAL com previso no art. 1647 do CC so garantias (duas) institudas por lei, quando o
legislador afirma que esta dvida especial est garantida por determinados bens. E, por isso, ele independe da vontade
das partes. o caso do hoteleiro, aquele que hospeda por dinheiro: ele tem direito ao penhor legal sobre os bens mveis
dos seus hospedes. Ele fica com a sua bagagem se voc sair sem pagar.
E o 2 caso o dono do prdio urbano (o locador) que tem direito ao penhor legal sobre os bens do locatrio,
caso este no pague o aluguel.
H quem considere um 3 tipo de garantia legal o caso do artista teatral, que tem direito ao penhor legal sobre
o material cnico da pea at que ele receba a sua remunerao pactuada.

O Art. 874 do CPC determina que uma vez exercida a reteno desses bens, o credor precisa pedir
homologao judicial, num prazo razovel, que a lei no diz qual , para que o juiz cite o devedor, para que ele pague a
dvida, e se ele no pagar, o juiz manda executar. O credor no pode ficar com o bem para si, porque se trata de um bem
dado em garantia, pela lei, e como todo bem dado em garantia, o credor est proibido de ficar com ele por causa da
clusula comissria.

13 aula 17/06/08
Hoje ns continuaremos o tema dos DIREITOS REAIS SOBRE A COISA ALHEIA, depois veremos DIREITOS
REAIS DE GARANTIA e por fim, os DIREITOS REAIS DE GOZO E FRUIO.
Ainda nos Direitos Reais de Garantia, vamos ver o penhor, que um direito real de garantia sobre bem mvel, e
exige solenidade. preciso que se respeite um mnimo de formalidade para que haja o penhor. preciso tambm a
tradio, a efetiva entrega da coisa. Porm, existem penhores especiais que dispensam a tradio, exatamente para que o
devedor se mantenha na posse da coisa e assim poder retirar os seus benefcios e vantagens para pagar a dvida. Ex.:
penhor rural (agrcola ou pecuria), penhor industrial e o penhor de veculos. O nosso Direito tambm admite a
constituio do penhor de ttulo de crdito.
ANTICRESE:
um instituto em desuso. Mas, um direito real na coisa alheia sobre bem frugvel. Bem frugvel no aquele
dado em garantia, aquele que produz frutos, aquele que gera utilidades. No a toa que a doutrina francesa chama
a anticrese de primo pobre das garantias reais, porque aqui haver a transferncia do bem (a posse transferida para

12
o credor), para que se possa retirar os frutos. Ou seja, primeiro paga os juros e depois, paga-se o principal. como se8
fosse uma imputao do pagamento. Ou seja, quando o devedor tem mais de uma dvida para o mesmo credor e no tem
dinheiro suficiente para pag-la. A constituio da anticrese exige a transferncia da posse do bem, e assim, vai-se
amortizando a dvida. A anticrese tem o prazo mximo de 15 anos (art. 1423 do CC). Se em 15 anos a dvida no for
quitada, o credor perde a garantia real. O que se extingue a garantia, mas a dvida permanece. O devedor deixa de ser
o devedor real para ser o devedor quirografrio. Este o prazo mximo da anticrese, mas nada obsta que o prazo seja
menor.
Como o credor fica com a coisa e tira os frutos da coisa, para que se faa o abatimento da dvida,
naturalmente possvel se exigir a prestao de contas desses frutos recebidos atravs do procedimento comum, do
procedimento de contas. o mesmo que Procedimento Dplice.
Como a anticrese um Direito Real de Garantia sobre bem que produz frutos, para que o credor retire os frutos,
o credor tem posse, presta contas, ento, nada obsta que o bem gravado por anticrese tambm seja gravado por hipoteca,
j que esses dois direitos no so incompatveis. O bem anticrtico pode ser dado em hipoteca, porque esses institutos
tm diferentes finalidades. Eles podem viver harmonicamente sobre o MESMO bem. O credor anticrtico retira os frutos
e o credor hipotecrio tem a garantia. E nesse caso, quem vai ter preferncia sobre este bem caso a dvida se vena? R:
Quem tiver constitudo primeiro. Mas, ateno ao pagamento antecipado da dvida de todos. Por fim, a anticrese um
instituto de pouca utilidade prtica, porque outros institutos so mais eficientes, pois ela s transfere a posse, enquanto
outros institutos transferem at a propriedade.
HIPOTECA
Direito Real de Garantia sobre bem imvel, que dispensando a tradio, mantm o devedor na posse do bem,
exigindo-se to somente a solenidade do registro, e no a tradio. A hipoteca no implica em tradio porque a
hipoteca quer que o bem permanea na posse do devedor para que ele possa retirar os frutos da coisa e pagar a dvida.
Assim, a hipoteca no impede o real aproveitamento da coisa. Ou seja, o devedor continua exercendo todos os seus
direitos de proprietrio, retirando todas as utilidades do bem, exercendo TODOS OS PODERES DA PROPRIEDADE,
exercendo todas as vantagens: uso, disposio, fruio... ou seja, o devedor hipotecrio pode at vender a coisa, dar em
garantia de novo, pois NULA A CLUSULA QUE IMPEDE A LIVRE DISPOSIO DESSE BEM HIPOTECADO.
Porque a hipoteca funciona como uma garantia real do credor sem que haja posse. O devedor pode vender, mas como a
hipoteca um DRG, o bem continua gravado. Assim, quem vai querer comprar??? um bem com dvida! E ningum
pode dar mais do que tem. Se o bem gravado, ele transmitido gravado. Para desembara-lo, tem que pagar a
dvida. A hipoteca indivisvel, logo, ela s se extingue com o pagamento integral da dvida. Assim, a quitao parcial
no implica na extino da garantia. Tem que haver remio total da dvida. O devedor perde a posse somente depois
da execuo. S depois que o bem for excutido (excusso), porque o credor no pode ficar com o bem para si antes disso
pacto comissrio.
possvel a fragmentao ou o desmembramento de uma rea que era indivisvel para que se constitua a
hipoteca de parte dela.
Veja o art. 1473 do CC so os bens que admitem a hipoteca:

I os imveis e os acessrios.

12
9

Veja que so os acessrios, e no as pertenas (que so aqueles bens que se acoplam ao bem maior, mas no
so acessrios, pois elas possuem finalidade prpria). Elas no se submetem regra da gravitao (onde o acessrio
segue o principal). Elas no tm carter acessrio, elas tm autonomia. Ex.: Trator da fazenda, o ar condicionado, ...
Assim como no podem ser objeto de hipoteca as acesses, os melhoramentos e as benfeitorias (construes). Portanto,
quando houver hipoteca de uma fazenda, e o trator da fazenda, que no um acessrio, e sim, ma pertena, no ir no
conjunto de bens hipotecados.
II o domnio direto / III o domnio til (o usufruto) / IV / V / VI os navios / VII aeronaves.
Ora, os navios e as aeronaves so bens imveis?
R: NO! Eles so bens mveis. Eles so imveis somente para fins de hipoteca. Isso em nada afeta a sua
natureza mobiliria.
VIII o direito de uso especial para fins de moradia e o direito de uso. So os novos Direitos Reais sobre a coisa
alheia, que podem servir como objeto de hipoteca.
Um bem condominial pode ser objeto de hipoteca?
R: Quando se tratar de condomnio edilcio, somente as unidades autnomas podem ser dadas em hipoteca.
Porque as reas comuns no podem ser constitudas em hipoteca (no podem ser objeto de garantia). Quando se tratar
de condomnio tradicional ou comum, o bem condominial pode ser dado em garantia quando houver a aquiescncia de
todos os condminos. Independentemente disso, lembre-se que a quota parte de cada um pode ser dada em garantia
O CC, no art. 80, reputou bem ao imvel o direito sucesso aberta. Assim, a herana reputada imvel
mesmo que todos os bens que a compem sejam mveis. Mas, apesar da sua natureza imobiliria, ela no est na lista
do art. 1473 do CC, ou seja, ela no pode ser dada como garantia, como uma hipoteca.
Um imvel gravado com clusula restritiva no pode ser objeto de hipoteca, porque ele um bem fora do
comrcio, ou seja, impedido de circulao.
O bem de um menor s pode ser dado em hipoteca se ouvido o MP. O representante ou o assistente vai precisar
de autorizao do juiz e dever ser ouvido pelo MP. Caso o MP no impugne, e o juiz homologue, o bem poder ser
hipotecado. (art. 1691 do CC) preciso ainda que se prove a necessidade deste gravame, que acaba sendo uma medida
contra o incapaz. Exemplo de necessidade: o menor pode estar precisando de dinheiro para algum tratamento urgente.
Grande discusso da hipoteca: possvel constituir hipoteca sobre um bem de famlia?
R: O bem de famlia tem um duplo regime. a Sistemtica Binria: Bem de Famlia Legal (que independe de
registro, ope legis por fora de lei, todos a tem) e o Bem de Famlia Convencional (que depende da vontade). O bem de
famlia legal pode ser dado em hipoteca sim. A lei excepciona isso. E o credor hipotecrio pode penhorar o bem. Mas,
esta hipoteca tem que se justificar por uma dvida constituda em prol do ncleo familiar. Assim, a dvida dever ser

13
0
constituda em razo da famlia. Tratando-se de bem de famlia convencional, que aquele que foi registrado, este no
pode ser objeto de hipoteca.
ESPCIES DE HIPOTECA:
A HIPOTECA CONVENCIONAL aquela que decorre da vontade das partes. a dada em contrato.
A HIPOTECA JUDICIAL. Esta decorre de sentena. Exige-se que a hipoteca judicial seja registrada em
cartrio de imveis, mesmo que seja dada pelo juiz. Isso para que se constitua o direito real, e que se garanta o direito
de preferncia. A sentena declaratria.
E a HIPOTECA LEGAL (Art. 1489 do CC), que aquela onde a prpria lei constitui a hipoteca a favor de
determinados credores. Ela depende de especializao da hipoteca. Porque o ordenamento entende que esses credores
merecem ter uma garantia real sobre bens pertencentes aos... (ver o artigo no inciso I), que so as pessoas do Poder
Pblico. O inciso II merece remio ao art. 1523, I do CC, que se trata da CAUSA SUSPENSIVA DO CASAMENTO =
casar de novo sem fazer o inventrio dos bens do relacionamento anterior. o caso da viva (o) que deve fazer o
inventrio/partilha com transito em julgado para poder se casar novamente. Enquanto no transitar em julgado a
partilha, o vivo (a) s pode se casar novamente sob o regime da separao de bens. Porque ele no pode ter comunho
de bens enquanto casado ou vivo. E assim, para garantir o interesse dos filhos, os seus bens ficam em hipoteca legal.
Isso s ocorre no caso de filhos menores ou incapazes, porque no sendo, eles mesmos podero ingressar com o
inventrio/partilha.
III Efeito Civil da Sentena Penal = Essa hipoteca legal tem por finalidade garantir a reparao do dano.
IV Havendo partilha entre mais de 2 herdeiros, e um deles adjudicou o bem para si, ele vai ter que pagar a
diferena para o outro herdeiro. Enquanto ele no pagar essa diferena, o imvel fica em hipoteca para garantir a parte
do outro. (herdeiro reponente)
V A hipoteca legal tambm recai sobre o imvel arrematado (em hasta) para a garantia do pagamento
restante do preo. Isso bom para o credor, porque isso ocorre quando o pagamento no feito na sua integralidade e
imediatamente. Assim, o restante fica em garantia.
Quem que tem hipoteca legal, portanto: pessoa jurdica de direito pblico sobre seus servidores que tm por
funo cobrar dvidas e rendas (servidores do Fisco); os filhos incapazes sobre os bens do pai vivo ou da me viva que
se casa novamente sem que tenha feito a partilha. Tambm as vtimas e seus herdeiros no caso de recebimento de
reparao de dano proveniente de sentena penal. Os co-herdeiros e o credor de imvel arrematado em hasta por valor
insuficiente para pagar a dvida.
Em todos esses casos, a hipoteca legal precisa ser homologada pelo juiz, por um procedimento especial de
jurisdio voluntria (1205 do CPC).
At o advento do ECA, em toda tutela tambm se previa a hipoteca legal. A tutela um instituto de proteo de
um incapaz. O tutor possui responsabilidade pessoal e patrimonial sobre os bens do tutelado. Assim, para que algum
fosse tutor, tinha que constituir hipoteca sobre os seus bens. Ora, mas se o menor no tiver bens, para que isso??? Ento,

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1
hoje, dispensa-se a hipoteca legal se o tutelado no tiver patrimnio, ou se ele tiver, e o tutor se mostrar uma pessoa
idnea e no tiver patrimnio. Assim, se ele se mostrar a pessoa mais indicada para exercer a tutela, o juiz concede a
tutela do menor independentemente da existncia do bem de propriedade deste.
de 20 anos o prazo para a perempo da hipoteca. Assim, ela se extingue. Portanto, para garantir a funo
social dos Direitos Reais sobre a coisa alheia, este prazo tem dia para acabar, que aps 20 anos. Desta forma, a
garantia se extingue, mas o crdito no. Ento, o devedor hipotecrio se extingue, mas a dvida no, e ele se torna
devedor quirografrio.
A HIPOTECA DE 2 GRAU OU CONSECUTIVA OU A PLURALIDADE HIPOTECRIA o fato de j estar
constituda uma hipoteca no impede que se constitua uma nova sobre o mesmo bem. Pode haver o 1 hipotecrio, 2, 3,
... sem que haja consentimento dos anteriores. Basta ver se o valor do imvel pode cobrir a dvida de tots esses credores.
Se vencer a dvida do credor hipotecrio do 2 grau primeiro que a dvida do 3, sem que haja pagamento, ocorrer a
antecipao da dvida de todos. Porque os primeiros tero preferncia sobre os demais.
Veja que a constituio de uma hipoteca no obsta a obteno de outros direitos reais. possvel, inclusive,
constituir hipoteca e anticrese juntos.
O credor hipotecrio de 3 grau pode pagar a hipoteca do credor de 2 grau para que ele possa garantir para si
o direito de preferncia na ordem. Assim, por exemplo, se ele deixa que o bem v execuo, at hasta, esse imvel
pode ser arrematado por valor vil. Para evitar isso, ele pode pagar a hipoteca de grau antecedente, fazendo a remio (o
pagamento).
HIPOTECA CEDULAR:
Cuidado: prova federal! O Decreto Lei 70/66 a hipoteca constituda a favor de instituio financeira (de
banco) para crdito imobilirio. Esta hipoteca, ou seja, quando a dvida constituda para o pagamento do prprio
imvel, ela NOMINATIVA e admite ENDOSSO. Ento, ela cedular porque ela admite circulao. Ex.: a pessoa quer
comprar a casa prpria, e comea a pagar, mas se faltar dinheiro, pode dar o prprio imvel em garantia, fazendo com
que o banco faa dinheiro com o valor daquele imvel.
ALIENAO FIDUCIRIA E GARANTIA
Direito Real de Garantia atravs do qual o devedor entrega para o seu credor, para garantir uma dvida, a
propriedade de um determinado bem, mvel ou imvel, sem transferir a posse. Ele transfere a propriedade sem
transferir a posse. Assim, aumenta-se a circulao de riquezas, facilita-se o acesso a bens de consumo. Assim, por
exemplo, a instituio financeira permite que voc aumente seu poder de consumo.
Ela a prpria transferncia da propriedade. Assim, o credor fiducirio conta com instrumentos muito mais
efetivos de proteo ou de tutela que o credor hipotecrio. Porque o credor fiducirio tem propriedade resolvel sobre a
coisa. Assim, ele proprietrio enquanto a dvida no paga. A propriedade fiduciria resolvel. Neste instituto,
possvel dar em garantia tanto um bem adquirido agora quanto um bem que ele j possua antes, que ele j tinha e que
ele usa agora para garantir uma aquisio. Veja a smula 28 do STJ.

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2
Excepcionalmente, o contrato de alienao fiduciria permite a clusula comissria. Porque a propriedade do
bem j foi dada em garantia. Assim, no sendo paga a dvida, o credor pode ficar com o bem. Ou seja, em face da
natureza da garantia que se pode garantir o pacto comissrio. Diante disso, se conclui que a alienao fiduciria pode
incidir sobre mveis, imveis, sobre bens que j pertenciam ao devedor. S no pode incidir sobre bens fungveis, porque
esvaziaria o contrato. (sem do bem fungvel, acho que um bem personalssimo)
Este contrato no precisa ser constitudo por escritura pblica, mas ela precisa ser registrada no cartrio de
imveis (se a alienao for de bem imvel), ou no DETRAN, por exemplo, sendo um carro, etc... Smula 92 do STJ e 489
do STF. Se no registrou, ela no pode ser oponvel perante terceiros, mas a dvida se mantm entre as partes.
Grupo de consrcios pode fazer parte deste tipo de contrato, apesar dele ser ente despersonalizado. Ele pode ser
credor de alienao fiduciria assim mesmo.
O bem fiducirio se torna impenhorvel. S quem pode executar este bem o credor fiducirio. Isto quer dizer
que outros credores e os credores do credor no podero alcanar este bem. Isto porque o bem ser AFETADO, e se torna
impenhorvel. Porm, possvel a cesso da posio contratual, tanto de credor quanto de devedor, seja a ttulo
oneroso ou gratuito. Isso novo. A cesso da posio de credor independe do consentimento do devedor. Mas, a recproca
no verdadeira, porque ento vai necessitar do consentimento do credor. (art. 28 da Lei 9514/97)
A sub-rogao do crdito admitida na alienao fiduciria, quando, por exemplo, um 3 interessado quer
pagar. Este 3 interessado pode ser o fiador, o avalista, ..., eles se sub-rogam na posio do credor fiducirio. Isto porque
ele tem algum interesse sobre este bem.
TUTELA PROCESSUAL DA ALIENAO FIDUCIRIA:
Descumprida a obrigao, ou seja, caracterizada a mora, o credor fiducirio tem o direito de requerer a busca e
a apreenso do bem. Lembre-se que ele j tem a propriedade, ele s no tem a posse. No se trata de uma ao
possessria, porque muito mais que a posse, o credor tem a propriedade. Ento, ele no quer ser reintegrado. Se o bem
mvel, caso de busca e apreenso (submetida ao DL 911/69). Se bem imvel, caso de reintegrao da posse. (apesar
do que o professor disse acima).
Ateno: S possvel essas aes se foi facultado ao devedor a purgao da mora. Ou seja, se foi dado a ele a
chance de complementar o pagamento devido, a purgao do pagamento faltante. Assim, bom lembrar que a smula
284 do STJ foi superada, pois ela dizia que a purgao da mora s era possvel se j houvesse 40% do montante total
pago. Agora, a purgao da mora independe deste percentual, por causa da Lei 10.931/94, no art. 56. Este mnimo de
40% no mais exigido. Isso caso de boa f objetiva. Assim, ele tem direito de colocar em dia a dvida.
Este direito de purgar a mora um DIREITO SUBJETIVO DO TITULAR. Ele tem esse direito para que ele
possa ter direito sobre o contrato. Depois de facultado ao devedor a purgao da mora que se pode partir para a busca
e apreenso ou da reintegrao do bem. A prova da constituio em mora feita atravs da notificao judicial ou
extrajudicial. Smula 72 do STJ. Esta notificao no precisa indicar o valor do dbito (smula 245 do STJ) para que
se possa constituir em mora.

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Uma vez notificado, se o devedor quiser, ele pode purgar a mora (em 15 dias) ou ele contesta. Esse o prazo3de
resposta. Se ele no fizer, faz-se a busca e apreenso ou a reintegrao da coisa. Mas, h aqui uma peculiaridade: este
DL estabelece que se no for localizado o bem e nem sendo paga a dvida, diz o DL 911/69, no art. 4, que neste caso a
busca e apreenso converte-se em DEPSITO. Ao se converter, o professor diz que houve uma aberrao jurdica. Porque
o depsito um contrato que impede que o depositrio possa retirar frutos da coisa. E por outro lado, o devedor
fiduciante (1que era e no mais) fica com a coisa e pode retirar todas as vantagens da coisa. Assim, h uma diferena
elementar entre esses institutos. Mesmo assim, o art. 4 converte a busca e apreenso frustrada em depsito, almejando,
assim, a PRISO CIVIL DO DEVEDOR, que tem prazo mximo de 1 ano (652 do CC). Veja que no Brasil muito mais
grave dever uma dvida (1 ano) do que matar o seu filho de fome (60 dias). Ocorre que depois de muitas discusses, o
STF deu nova interpretao a isso. No REXT 466.343 de SP, cujo Relator foi o Min. Pelluso, o STF acatou a orientao
doutrinria de Flvia Piovesan (de SP), entendendo que o Pacto de San Jos da Costa Rica foi incorporado no Direito
Brasileiro em sede constitucional, e da em diante, no mais possvel a priso do depositrio infiel. Assim, a partir da
nova posio do STF, com este julgamento, do voto do Min. Celso de Mello, extrai-se que ao lado da CF/88 estariam
incorporados as Convenes e os Tratados Internacionais que tratam de Direitos Humanos, em face da norma de
expanso do art. 5, 2 da CF/88, esses documentos so incorporados como direito constitucional, e assim, somente o
devedor de alimentos poderia ser preso (art. 7 do Pacto). (Este Recurso ainda no teve o julgamento concludo mas,
at agora, est 8x0)
DIREITO REAL DE FRUIO:
A ENFITEUSE:
O NCC impediu a constituio de novas enfiteuses. Mas, ele no atingiu as enfiteuses j existentes. Assim, a
enfiteuse um Direito Real que nasceu para permitir a cultivao de terrenos, na poca da colonizao.
Ex.: Eu tenho a terra e voc no tem, mas tem a fora de trabalho. Ento, eu cedo a voc a explorao das
minhas terras.
Ela um DR sobre coisa alheia do qual se transfere para 3 a totalidade dos poderes do domnio sobre a
propriedade. O 3 tem tudo, menos o ttulo. E o dono tem o ttulo, mas no tem mais nada. A enfiteuse um monstro.
Porque uma propriedade sem nenhum poder para o proprietrio. Ela no cumpre a funo social da propriedade
mencionada na CF/88. Ela embaraa o uso, a funo social da coisa. Assim, o NCC no permite novas enfiteuses.
No se admite enfiteuse de terrenos de marinha (DL 9760/46). Isso muito comum nas cidades litorneas. O
CC no regula isso. Quem trata melhor o Direito Administrativo. possvel reajuste no valor da penso da enfiteuse
da terra pblica. E a enfiteuse de terra pblica evidentemente no admite a aquisio. Ele no pode exercer a
preferncia, porque os bens pbicos so inalienveis, imprescritveis, impenhorveis, ...
A enfiteuse de terra particular recai sobre terreno para edificao ou para terras incultivas. E ela perptua.
Assim, a morte do enfiteuta no extingue a enfiteuse. Ela transferida para os herdeiros. A nica exceo quando o
enfiteuta morre sem deixar herdeiros sucessveis. Aqui, extingue-se a enfiteuse. O CC/16, no art. 692 estabelece essa
extino.

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4
O enfiteuta tem todos os poderes sobre a coisa, mas o enfiteuta tem que pagar uma penso, chamado de forum
ou cnon, pago anualmente ao senhorio (dono da terra), sendo de valor certo e invarivel. Depois de alguns anos, este
valor se torna centavos. O enfiteuta, em contrapartida, tem direito de preferncia para adquirir a coisa. o senhorio
quem vende e o enfiteuta tem direito de preferncia. (e vice versa, na recompra) O enfiteuta tambm tem direito de
preferncia, desde que ele pague o laudmio (taxa de 2,5% sobre o valor venal do bem). O art. 2038 do NCC est
proibindo a cobrana de laudmio sobre as construes e as edificaes quando o enfiteuta quiser vender a coisa. Como
era possvel constituir nova enfiteuse, mas hoje no, o laudmio vai deixar de existir tambm.
O bem enfitutico pode ser gravado, pode ser dado em garantia, dado em hipoteca.
A enfiteuse pode se extinguir pela aquisio, quando um dos dois exerce a preferncia ou se extingue pelo
comisso, que ocorre quando se fica 3 anos seguidos sem pagar a penso. Assim, o juiz decreta o comisso por sentena.
Esse sujeito tem direito de purgar a mora.
possvel a usucapio de enfiteuse. Alis, admite-se a usucapio de todo direito real de posse. Porque aqui, o
usucapiente no ser proprietrio, ele passa a ser enfiteuta. possvel usucapir a enfiteuse de terra pblica, porque ele
vai passar a ser enfiteuta. Mas, s quanto posse, pois ele jamais poder adquirir a coisa.
SERVIDO PREDIAL:
Direito Real sobre a coisa alheia que impe um gravame a um determinado imvel em favor de outrem. A
servido predial uma expresso redundante, porque a servido s pode ser predial mesmo e jamais pessoal. Assim, a
servido, naturalmente, predial. Esta utilidade ou este servio de um prdio em favor de outro a servido predial.
Esta servido perptua. No o proprietrio que ter o direito e sim o outro prdio.
Ex.: Servido de Vista (no se est falando aqui do gabarito imposto por lei municipal, e sim, a garantia de que
o imvel em frente ao seu no ir construir de forma que retire de voc o direito de ter vista do mar)
Ex.: Servido de Passagem;
Ex.: Servido de Pastagem.
Ex.: Servido de Aqueduto, Oleoduto, ...
A servido necessariamente ocorre entre prdios, e no entre titulares dos prdios, por isso, ela no pode ser
cedida a outro prdio. Mas, ela pode ser transferida junto com o prdio a que ele serve. Portanto, ela acompanha a
venda do prdio.
Caractersticas da Servido:
a)

Ela ocorre entre prdios diferentes. Trata-se de uma obrigao propter rem (aquela que aderiu coisa).
Ex.: se ao comprar um imvel o condomnio estava cheio de dvida, quem vai arcar com a dvida o
adquirente.

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b) Os prdios no podem pertencer ao mesmo titular, seno, ser caso de utilidade de coisa prpria (e no5se
coisa alheia). Descaracteriza-se a servido, neste caso, e ela passa a ser serventia, porque no haver
direito real sobre a coisa alheia.
c)

A servido serve coisa, e no ao titular. Ex.: Servido de Vista, Servido de Passagem.

d)

A servido no se presume. Toda ela deve ser constituda expressamente. Ela perptua e inalienvel.

Servido e Passagem Forada so coisas distintas. Servido Direto Real Sobre Coisa Alheia. A passagem
forada direito de acesso coisa pblica. Se eu j tenho isso e quero ter uma passagem melhor, e o meu vizinho
concede, servido. J na passagem forada, eu no preciso depender da vontade dele.

CLASSIFICAO DA SERVIDO:

A servido pode ser contnua ou descontnua a depender da necessidade do homem. Se ela no precisa da
ao humana e se mantm por si s, ela contnua. Ao contrrio, se ela precisa da atuao humana, ela descontnua.
Ex.: servido de passagem descontnua, porque o homem passa de vez enquando e, de aqueduto contnua.
A servido pode ser aparente ou no aparente. A aparente so as servides visveis. E as no aparentes so
as servides invisveis, como a subterrnea, por exemplo.
A smula 415 do STF menciona a necessidade de usucapio de servido. Fica implcito que somente as
servides aparentes admitem a posse e, por conseguinte, somente elas admitem a usucapio. Ex.: A servido de trnsito.
Ela pode ser usucapida e admite proteo sucessria (ela descontnua, porque s exercida quando o homem passa).
Ex.: A servido de tirada de gua e contnua.
A servido pode ser protegida pelo meio de defesa da AO CONFESSRIA OU NEGATRIA (da servido).
Alm delas possvel a ao possessria e a de usucapio (neste caso, s para as servides aparentes).
DIREITO DE SUPERFCIE:
Tratado pela Lei 10.257/01, o Estatuto da Cidade. Ele lusitano. Ele est previsto no NCC tambm. Ele o
instituto que melhor trata da funo social da propriedade.
Ex.: Uma pessoa titular de um terreno, mas no tem dinheiro para construir nele. Nos casos em que a pessoa
no quer ou no pode construir, ele pode dar o seu direito real de superfcie a um terceiro que possa exercer sobre este
terreno a funo social da propriedade. Isso uma forma de no prejudicar os seus pares. Desta forma, o terceiro pode
exercer esta funo social. Isso exige registro.

13
Ex.: O Trnsito das cidades anda catico. Assim, um determinado terreno tem a sua superfcie entregue 6
a
terceiro para que nele construa um estacionamento e cumpra a funo social. Esta cesso da superfcie pode ser gratuita
ou onerosa (art. 1370 do CC) para ser onerosa, ela deve ser expressa, porque ela presumivelmente gratuita no CC.
Mas, no estatuto da cidade, ela presumivelmente onerosa. (CLARO QUE TEM QUE SER ONEROSA!!!!!!!!) O direito
de superfcie pode ser por prazo determinado ou no. E admite a transferncia a terceiros, inter vivos ou causa mortis.
Mas ateno, sendo esta transferncia onerosa ou gratuita, no se admite o pagamento ao titular do bem (o concedente)
pela transferncia (art. 1372). Tanto o concedente quando o superficirio possuem direitos de preferncia. (art. 1373 do
CC).
Com se d este direito de preferncia? O NCC nada fala. Por isso, se aplica a regra do art. 504 do CC, onde este
direito de preferncia exercido por meio de notificao. Quem pretende alienar tem que notificar o outro. E cuidado
com o prazo aqui (30 dias). Esse direito de preferncia s existe, logicamente, nas alienaes onerosas. Se a pessoa no
notificou no prazo mnimo de 30 dias, a outra parte ter 180 dias para exercer o seu direito de adjudicar o bem.
Extinta a superfcie, o titular (o proprietrio) passa a ter direito sobre tudo aquilo que foi acrescido ao seu bem,
independentemente de ter que indenizar o realizador da obra, salvo disposio contrria.
O direito de superfcie pode ser exercido por pessoa jurdica de direito pblico regida subsidiariamente pelo CC.
14 aula 30/06/08
O USUFRUTO
um Direito Real sobre Coisa Alheia de duvidosa utilidade prtica. Ele a transferncia para terceiro poder
retirar de uma coisa algumas utilidades. Ora, mas j h alguns institutos que fazem isso, sem que seja necessrio fazer
a transferncia de direito real sobre coisa alheia, como o contrato de cesso, de locao, por exemplo. Outros contratos
obrigacionais, portanto, atingem o meio fim, podendo ser mais vantajoso do que travs de um contrato de direito real
sobre coisa alheia. Ele permite que 3 retire as utilidades sobre coisa alheia. Ele d o direito de gozo, dando a posse, a
administrao da coisa, e pode, inclusive, reivindicar de 3. Quem usa a coisa frui a coisa, e pode tirar dela todas as
utilidades possveis, salvo disposio em contrrio. No havendo restrio, o usufruturio tem a plenitude.
No campo do direito da famlia que este direito tem alguma utilidade.
OBJETO DO USUFRUTO ART. 1390 DO CC
O que pode servir como usufruto? R: Em 1 ou mais bens imveis ou mveis, abrangendo todo o imvel ou no.
Ou seja, ele pode recair sobre bens especficos ou ainda sobre UNIVERSALIDADE. Ou seja, ele no tem como objeto,
exclusivamente, bens determinados. preciso que sejam bens infungveis, por causa da impossibilidade de substituir
um bem pelo outro. O mesmo bem dado em usufruto deve ser restitudo.
O art. 1392, 1 permite o usufruto sobre bens fungveis, no entanto, e aqui, o que se restitui no o bem, e sim,
o equivalente, em gnero, qualidade e quantidade. Ateno: a doutrina brasileira apelidou este usufruto sobre bens
fungveis de QUASE USUFRUTO ou USUFRUTO IMPRPRIO. Que o usufruto que recaiu sobre bens fungveis.

13
7o
Aqui, o dever de restituir recair sobre a mesma espcie, qualidade e quantidade, mas no necessariamente sobre
mesmo bem. E isso pode recair tambm sobre florestas e recursos minerais (podem ser objeto de usufruto), direitos e
crditos. Ou seja, sobre bens corpreos e incorpreos. Ou seja, o usufruto pode recair sobre uma quantidade enorme de
bens. A sua abrangncia grande.
De forma geral, o usufruto pleno, ou seja, o usufruturio pode retirar da coisa todas as suas utilidades, mas
pode haver restrio prevista em contrato, limitando o exerccio do usufruto, quando as partes fazem expressa previso
contratual.
O proprietrio continua com o ttulo. E todo usufruto tem que ser temporrio. Ele no pode ser perptuo, seno
ele se assemelharia com a enfiteuse, que por sua vez permite ao terceiro que ele retire tudo da coisa para sempre,
assumindo o domnio, enquanto o proprietrio fica apenas com o ttulo. No usufruto, a transitoriedade caracterstica
tpica, para que possa harmonizar o usufruto no direito real, se no, se fosse perptuo, ele seria enfiteuse. O tempo
mximo do usufruto o tempo de vida do usufruturio. Ele seria no mximo vitalcio, mas nunca perptuo. O limite a
vida, salvo disposio em contrrio. Morrendo o usufruturio, automaticamente extingue-se o usufruto.
No caso de pessoa jurdica, ela no tem vida. Portanto, o prazo mximo de usufruto para elas de 30 anos.
Toda e qualquer clusula que importar em usufruto sucessivo ser NULA. Porque a pessoa que est usufruindo
um bem no pode passar para o seu herdeiro ao morrer. No entanto, vlida a clusula de usufruto simultneo, que
quando se institui o usufruto simultneo para mais de 1 pessoa.
CUIDADO: caiu no MPBA, no MPF: No confunda o usufruto com o fideicomisso, sendo o usufruto este direito
real sobre coisa alheia, em que se transfere para 3 poder de retirar as utilidades da coisa. Fideicomisso clusula de
substituio de beneficirio de um negcio jurdico gratuito, como por exemplo, o testamento. No fideicomisso, nomeia-se
um substituto (fideicomissrio) para o beneficirio. Porque o beneficirio tem uma condio para implementar.
Enquanto ele no cumprir esta condio, este bem fica com o substituto. J no usufruto, existe um exerccio simultneo
de direitos e no fideicomisso, existe um exerccio sucessivo de direitos. O fideicomitente quem fez o negcio de
transferncia para o beneficirio. No usufruto, o proprietrio fica totalmente NU, ele fica despido dos direitos de
proprietrio. Ele o nu-proprietrio. E o outro que recebe o bem em usufruto o usufruturio. Ateno: no existe
fideicomisso em 2 grau, tampouco usufruto em 2 grau, ou seja, este direito real sobre a coisa alheia no pode ser
transferido para seus herdeiros.
Ex.: Quando a pessoa guarda para si o fruto daquele bem em usufruto, e ao morrer, deixa-o em testamento,
para seu herdeiro, isso clusula nula.
O usufruto intuito personae, ou seja, personalssimo. Isso relevante, porque ele institudo em favor de
uma pessoa, considerando as particularidades de algum. Assim, a morte do usufruturio implica na morte do
usufruto. Assim, o usufruto INALIENVEL E INTRANSMISSVEL (art. 1393 do CC). Ele no pode ser transferido
nem causa mortis e nem inter vivos. Assim, o direito de usufruto no pode ser transmitido, mas ele pode ser cedido, ou
seja, o exerccio do uso ou da fruio pode ser transferido. Assim, o usufruturio pode alugar, pode emprestar, mas
nunca poder transferir seu ttulo de usufruturio para outra pessoa.

13
8
Ele pode ser constitudo por lei, por deciso judicial ou pela vontade das partes. As formas de instituio do
usufruto se do como qualquer outro direito real sobre a coisa alheia.
Ex.: Quando criado por lei (MPF): o usufruto indgena art. 231, 2 da CF/88. E art. 20, XI da CF/88. o
usufruto a favor dos ndios.
Ex.: Quando convencional o usufruto que decorre da vontade das partes, por contrato, que como sendo
direito real, deve ser registrado, solene ex.: doao. A pessoa recebe um bem em usufruto e doa o bem.
Ele pode se d de 2 modos (contratual): por alienao ou por reteno. Tudo vai depender da clusula do
contrato. Ex.: se eu dei o bem em usufruto em reteno, eu dei o ttulo.
Ex.: Judicial o usucapio. possvel adquirir o usufruto em usucapio, por forma de sentena. Na prtica,
como se enxerga isso? Porque o sujeito que est na posse da terra, pode dizer que proprietrio! E nunca vai dizer que
usufruturio! Mas, veja que sendo um bem pblico, esta propriedade jamais poder ser usucapida. Logo, possvel a
usucapio de usufruto de bem pblico.
E ainda, o grande elemento de prova, definitiva, para que se tenha a certeza dessa propriedade de usucapio
em usufruto o NIMO. Se for animus domini, usucapio. E sendo nimo (?), ser de usufruto.
Todo direito real sobre bem pode ser usucapido.
Extingue-se o usufruto no art. 1410:
1.

Pela renncia ou pela morte, claro, porque o usufruto intuito personae.

2.

E ainda pelo termo, quando ele for constitudo a termo.

3.

E quando for constitudo a favor de pessoa jurdica, no prazo mximo de 30 anos.

4.

Pela cessao do motivo que originou o usufruto. Ex.: enquanto determinada pessoa estiver doente, ou
estiver em determinado lugar.

5.

E ainda, pela extino da coisa.

6.

Quando o usufruturio adquirir a propriedade, isso a consolidao do domnio ( a confuso no direito

processual).

7.

Quando por culpa do usufruturio o bem tem perecimento. o perecimento culposo, que gera indenizao
civil.

8.

Pelo no uso ou fruio, que seria uma renncia tcita. Ateno, o CC de 16 no permitia a renncia, mas
no CC de 2002 permite-se sim.

13
9
MP/CE uma pessoa era proprietria de um bem, e deu para outra pessoa a nua propriedade. Ou seja, ele deu
o ttulo. E ele prprio ficou como usufruturio. Isso usufruto convencional por reteno.

O USO E HABITAO ART. 1412 DO CC

Fala-se aqui em subespcies de usufruto. Eles so desdobramentos do prprio usufruto. So direitos reais sobre
a coisa alheia. No uso e na habitao, teremos espcies de usufruto especficos. No uso, teremos a transferncia do poder
de usar a coisa, mas, sem poder retirar os frutos da coisa. Assim, a pessoa pode usar a coisa, mas no pode explor-la.
Ex.: usufruto sobre uma fazenda, proibindo esse terceiro que vai exercer os poderes sobre a coisa, de comercializar
qualquer coisa sobre aquela propriedade. O uso um usufruto com finalidade especfica, sendo vedado o carter
exploratrio. O usufruturio pode obter as utilidades, ele s no poder explor-las, vend-las, ...
A habitao um usufruto com finalidade especfica de moradia.

Pontes de Miranda deixa claro que essas espcies de usufruto s se conferem s pessoas fsicas, e nunca s
pessoas jurdicas. Aplicam-se ao uso e habitao as regras do usufruto, porque eles nada mais so do que um
desdobramento do usufruto.

Veja que o art. 1412 deixa claro que no pode haver explorao do bem dado em usufruto, quando ele dado em
uso ou em habitao. Eles so fixados em favor de terceiro e do seu ncleo familiar. E aqui, o conceito de famlia no
conceito afetivo, numa concepo aberta de famlia. Assim, pode usar e pode habitar o terceiro beneficirio e todo o
ncleo familiar, incluindo at os empregados domsticos do ncleo familiar. Assim, compreendem o cnjuge, o
companheiro, filhos (at os maiores). Art. 1412, 2 do CC.

DISCUSSO DO ART. 1831 DO CC E O USUFRUTO:

Vimos que o usufruto pode ser constitudo convencionalmente, judicialmente ou legalmente. E o uso e a
habitao tambm. Mas, aqui neste artigo, temos um caso de habitao prevista em lei. a habitao legal conferida ao
cnjuge sobrevivente, tanto faz o regime de casamento. Veja que este usufruto s para fins de moradia. Mas, para isso,
o de cujus tem que deixar um bem nico. Se ele tiver deixado mais de um, trata-se de direito de preferncia, e no mais
de direito real de habitao. O cnjuge ter direito de preferncia de ficar com o bem para si, para morar, a ttulo de
herana ou de meao. Sendo um nico imvel, o cnjuge sobrevivente fica naquele imvel.
Ex.: O marido em 2 npcias morre. Ele deixa 6 filhos do 1 casamento. O imvel foi comprado antes do 2
casamento. A mulher atual fica com o imvel. Ela tem o direito de continuar residindo no lugar que servia de lar para o

14
0
casal. Ela tem esse direito real de habitao, desde que ele seja o nico imvel residencial. E esse usufruto vitalcio,
para que o cnjuge no fique desamparado. E os outros 6 filhos no podero morar nele, porque se trata de direito real
sobre coisa alheia, portanto, oponvel. Mas, no CC de 1916, se esta viva constitusse nova famlia, ela perdia o
usufruto. Mas, hoje, no CC, o usufruto de habitao vitalcio, e no se extingue com a constituio de nova famlia pelo
usufruturio. O professor acha isso injusto, porque os filhos do de cujus vo continuar sem poder morar ou pegar o seu
quinho naquele imvel enquanto a viva, com novo namorado, vai continuar morando naquele bem em usufruto. Este
artigo trata do direito real de habitao do cnjuge. E o art. 1790 trata do companheiro, mas no do usufruto deste.
Veja que o direito real de habitao do companheiro existe, mas est no art. 7, da Lei 9278/96. No caso do companheiro
ficar vivo (a), ele fica com o bem para ele residir. Mas, no caso dele, embora o direito seja vitalcio, o direito vai se
extinguir caso haja a constituio de nova famlia.

CONTRATOS:

Bibliografia: leia o CC. O comentado o Tepedino, volume 2. E ainda o CC comentado do Min. Csar Pelluso,
Editora Manoli. E Silvio Luiz Ferreira da Rocha.

CONTRATO DE COMPRA E VENDA:

A compra e venda vem evoluindo com o passar do tempo. Antes, as riquezas circulavam tendo como moeda o
gado (= pecus). De pecus, vem a pecnia. Depois de muito tempo veio a moeda. A compra e venda o acesso a bens e
servios atravs da troca de dinheiro. S h compra e venda por causa do aspecto pecunirio, do dinheiro. Porque se ele
no existir, e houver no seu lugar outro bem, o contrato no de compra e venda, e sim, de troca. A compra e venda o
mais importante instrumento de acesso riqueza, de bens e servios, de circulao de riquezas.
No nosso sistema jurdico, seguindo o modelo alemo, a compra e venda no suficiente para a aquisio da
propriedade. Isso diferente do sistema francs, portugus e italiano. O nosso, a compra e venda um sistema
exclusivamente obrigacional uma das partes assume a obrigao de dar $ e a outra se compromete a dar a propriedade.
Mas, o contrato de compra e venda no transfere a propriedade. Quem transfere a propriedade a tradio do bem, ou o
registro do bem, em se tratando de bem que exija solenidade.
O professor prefere o nosso sistema baseado no modelo alemo. Porque ele confere mais segurana:
Ex.: eu compro um carro, mas o dono da concessionria me diz para no levar ainda, porque ele vai dar um
trato no carro. E no fim de semana, cai um raio no carro e ele se acaba. Como no houve tradio, embora j se tenha
pago o preo do carro, o carro ainda era da concessionria. Por isso, o nosso adquirente tem direito a receber

14
1a
indenizao? No, pois houve uma causa natural, mas ele tem direito de receber o valor pago pelo carro, porque
obrigao que a concessionria tinha de entregar o carro foi frustrada.

Veja que o momento da aquisio da propriedade diferente do momento da compra do bem.

Art. 481 do CC veja que o contrato de compra e venda um direito obrigacional. Um tem o dever de dar o
dinheiro e o outro tem o dever de transferir o bem. Assim, o momento de aquisio diferente do momento de compra do
bem.
A regra geral que o contrato no confere propriedade. O que confere a tradio ou o registro.
A nica exceo o contrato de alienao fiduciria, porque aqui, excepcionalmente, a sistemtica
diferenciada, permitindo-se ali a aquisio da propriedade no momento da feitura do contrato. E ela resolvel,
quando o contrato se extingue.

Na Argentina, j se fala da compra venda de uso, que assemelhado ao leasing. Na compra e venda de uso,
haver a transferncia de posse, sem ser de propriedade.

Natureza jurdica da compra e venda: Ela um contrato bilateral (porque estabelece obrigaes recprocas para
ambas as partes), ele oneroso, ele consensual de regra (porque ela, fundamentalmente, no precisa de solenidade, via
de regra, com exceo do contrato de compra e venda de imvel), e ela comutativa (as vantagens j so previamente
conhecidas). E de execuo instantnea ou sucessiva. Ou seja, eu pago o preo agora e voc me entrega o produto, ou
pode ser paga em sucesses peridicas (que a sucessiva).
Quando se promete que vai pagar, no contrato de compra e venda e sim, de promessa de compra e venda. Na
promessa, o pagamento diferido no tempo.

Veja que o contrato de compra e venda comutativo, mas excepcionalmente, ele pode ser aleatrio, que quando
se compra por amostra ou a contento. Ex.: AVON.

Exige no contrato de compra venda que ele seja feito por contrato escrito, (art. 400 e 401), no caso de haver um
valor superior a 10 x SM. Mas, pode haver cidades em que os usos e os costumes no necessitem disso.

Obs.: Promessa De Compra E Venda art. 402 do CC

14
2

Elementos essenciais da compra e venda: so 3: consentimento, preo e objeto. E a forma no , na regra geral,
elemento do contrato. Assim, se a lei no faz meno, no existe forma para realizar a compra e venda. Assim, na regra
geral, tudo depende da vontade das partes.
De acordo com o art. 109 do CC, se a forma for exigida para a realizao do contrato, ela deve ser cumprida.

Consentimento tem a ver com a capacidade (art. 3 e 4). Eles s podero consentir atravs do seu
representante ou assistente. Mas, em um caso ele no poder dispor, com consentimento apenas, que o caso do
tutelado, curatelado ou do nascituro, quando forem bens imveis, que s podero ser vendidos com a autorizao
judicial e desde que ouvido o MP. Ou seja, teremos um requisito especfico para o consentimento. Esse um clssico
exemplo de legitimao.

Situaes Especiais relativas ao Consentimento:

1)

Compra e venda entre ascendente e descendente: no s entre pai e filho, pode ser entre av e neto, ... a
regra para qualquer ascendente e descendente. Porque se no houvesse essa regra, haveria fraude. (art.
496 do CC) a compra e venda realizada entre eles anulvel, salvo se houver o consentimento de todos os
interessados (os demais descendentes e o cnjuge). anulvel porque essa compra e venda de pai para filho
pode estar sendo feita por preo vil e assim, estar prejudicando os demais herdeiros. Esta ao anulatria
deve ser promovida no prazo indicado no art. 179 (2 anos). Com este prazo de 2 anos, est se modificando o
entendimento que estava presente na smula 494 do STF. Esta smula dizia que o prazo era de 20 anos.
Aquele prazo que foi de 20 anos, j no existe mais. Este prazo hoje no mais de prescrio, e sim, de
decadncia, e hoje ele de 2 anos.

O consentimento para evitar a anulao da venda por ao anulatria deve ser feita por escrito.

Esta sistemtica de compra venda entre ascendente e descendente diferente da doao, que implica na
antecipao da legtima. Na doao, est se antecipando a herana, salvo se dispuser que a doao est saindo da cota
disponvel. Na compra e venda, ela anulvel, na hiptese de fraude, mas no implica de forma alguma em antecipao
de legtima. Ela ser convalidada se os demais interessados aquiescerem, atravs da assinatura do contrato de compra e
venda. O cnjuge e o companheiro no precisam concordar se o regime o de separao convencional de bens.

14
Se um descendente no consentir, caberia suprimento do consentimento do descendente, tal qual3 o
consentimento do cnjuge que se recusa a consentir quando no est no regime de casamento acima?
R: A lei nada fala. Mas, Bevilqua e Washington de Barros defendem que no cabe suprimento, porque a lei
nada fala.
Assim, o ato continua anulvel, e assim, o interessado pode mover a ao anulatria, e a outra parte ter que
provar que no houve fraude alguma.
Se o descendente for incapaz, como ele vai dar o consentimento?
R: Art. 9 do CC caso de se ter um curador especial nomeado pelo juiz, para representar ou assistir o
incapaz, consentimento ou no a compra e venda entre ascendente e descendente.

2)

Esta situao especial a compra e venda entre o marido e a mulher: o CC de 16 nada falava. Por este
motivo, muitos doutrinadores defendiam que no seria possvel a compra e venda entre pessoas casadas. O
NCC, no art. 499 h previso expressa sobre esta compra e venda, que lcita, desde que o objeto da compra
e venda no integre o conjunto de bens da unio, porque ningum pode comprar o que j seu. Assim,
sendo um casal regido pelo regime da separao convencional, um pode comprar do outro. J no caso da
comunho universal, no se pode comprar um do doutro de forma alguma.

3) a compra e venda sem o consentimento do cnjuge. a 3 hiptese. No se trata de compra e venda entre
ascendente e descendente. (art. 1647 e 1649)
A compra e venda de IMVEIS por pessoa casada depende do consentimento do cnjuge. Mas, isso s para
vender ou dar em garantia. No para comprar. E ainda, este consentimento do cnjuge, se negado injustificadamente, o
juiz pode suprir este consentimento, mas a celebrao da venda sem o consentimento do cnjuge gera a anulabilidade do
contrato (art. 1649 do CC). O prazo para esta anulao de 2 anos. No haver esta necessidade se o regime for o da
separao convencional (ou total) (a obrigatria est fora dessa) bem como se o casal vive em unio estvel. Este
consentimento para pessoas casadas. Se houver participao final nos aquestos, o prprio pacto antenupcial poder
dispensar este consentimento. A lei s no exige, portanto, para a separao convencional e para a unio estvel.
No caso de fiana e aval, o consentimento foi estendido para eles tambm.

4)

a compra e venda de bem condominial aquele bem que est em condomnio (tradicional e no o
edilcio). Aqui, a compra e venda depende do consentimento de todos. Se um deles no quiser, no se ir
vender. A compra e venda de uma quota condominial depende do direito e preferncia. Se um condmino
quiser vender a sua quota, ele ter que oferecer aos demais, por preferncia. A preferncia deve ser
respeitada no prazo decadencial de 30 dias. Se esse prazo no for respeitado, o co-proprietrio ter direito

14
de adjudicao, pagando o valor pedido. Sendo caso de doao de quota condominial, no se exerce 4
o
direito de preferncia.

A compra e venda de bem de falido, no art. 129 e 131 da lei de falncia deve ser observada com ateno, porque
nela pode haver fraude. Se ela se deu dentro do termo legal da falncia, fixado pelo juiz na sentena haver uma
ineficcia absoluta. Mas, se a compra e venda se deu antes do prazo, ineficcia relativa, logo, s se presume a fraude, e
necessita de ao para se comprovar a fraude. Ex.: que esta compra e venda foi feita em preo vil. A ao revocatria tem
prazo decadencial de 3 anos.

5)

o do art. 497 do CC da venda de bens de pessoas sujeitas ao dever de zelar e guardar. No pode haver
compra e venda entre tutor e tutelado, o curador e o curatela, o servidor pblico ... caso de nulidade do
ato, porque essas pessoas tm o dever de zelar dos bens de umas pelas outras. Se elas tem o dever de cuidar,
no haver a iseno de nimo.

O preo do contrato da compra e venda deve ser determinado ou determinvel. Ele deve ser expresso, em
pecnia, ou seja, e, dinheiro, moeda. Se for de gado, ouro, qualquer outra coisa que no seja expresso em moeda... no
mais contrato de compra e venda, e sim, de troca.
Mas, ateno, se o preo foi expresso em moeda, mas depois foi aceito outro objeto no lugar, no caso de
compra e venda mais, caso de dao em pagamento, que tambm tem natureza contratual, mas j um novo contrato.

No se admite uma indeterminabilidade absoluta do valor do contrato. Mas, uma indeterminabilidade relativa
admitida. Assim, as partes podem ajustar o preo submetido taxa de mercado ou bolsa de valores. Art. 486 e art. 487
do CC. Ou mesmo, submetendo aos ndices do Governo UFIR, SELIC, ...
A indeterminao absoluta no admitida. E a determinao arbitrria, ou seja, submeter o preo a um
terceiro, um rbitro, um perito que tenha conhecimento da matria admitida. Isso no tem nada a ver com a
arbitragem de um possvel conflito entre as partes.

Isso no se aplica na relao de consumo, porque nesta relao, o consumidor tem que conhecer todas as
condies do processo. Assim, como ele vulnervel, no se pode admitir que o preo no seja determinado previamente,
salvo se o consumidor expressamente consentir ou mesmo propor que assim seja.

14
Ateno: este preo tem que ser pago em moeda nacional (Real). (art. 319 do CC) mas h 2 excees, em que5se
admite aqui no Brasil o pagamento em moeda estrangeira:
a)

Nos contratos decorrentes de importao eles podem ser pagos em moeda estrangeira

b)

Nos contratos executados no exterior. So as obrigaes adquiridas no exterior.

A moeda estrangeira pode figurar como forma de ajuste do contrato, mas nunca como moeda de pagamento.

O preo deve ser real, deve ser srio. Mas, no necessariamente precisa ser justo. No entanto, a onerosidade
excessiva proibida pelo contrato. Se a onerosidade ocorre no momento da celebrao do contrato, ela causa de
anulao, por leso ou por estado de perigo. Mas, se a onerosidade ocorre posteriormente celebrao do contrato, ela
permite a reviso ou a resoluo do contrato atravs da teoria da impreviso.
Assim, o preo deve ser srio, mas no precisa ser justo. Ou seja, o preo no precisa ter um equilbrio entre o
valor pago e o valor da coisa.
Veja ento que a onerosidade ter conseqncias diferentes, dependendo do momento em que ela surge. No
contrato de consumo, se ela vem no momento da celebrao, isso causa nulidade. E sendo posterior, ela gera violao na
Teoria da Base Objetiva do Contrato, que dispensa o elemento previsibilidade.

Ex.: A Brastemp anunciou equivocadamente o preo da geladeira por R$ 189,00. Era, na verdade, R$ 1.890,00.
A empresa se defendeu dizendo que o preo precisa ser srio, logo, as pessoas no tinham direito de comprar pelo valor
anunciado erroneamente.

O objeto da compra e venda pode ser coisa atual ou futura. (art. 426 do CC). S pode ter como objeto herana de
pessoa viva (que a observao do Pacto Corvina).
O objeto da compra venda pode ser de bens corpreos ou incorpreos, e neste ltimo caso, este contrato se
chamar cesso. E a cesso de direitos, de bens incorpreos, via de regra, presumidamente, onerosa. Para ser gratuito,
tem, que vir de forma expressa.

Essa compra venda pode ter coisa incerta ou alternativa. A incerteza nunca poder ser absoluta, mas pode ser
relativa. Ela tem que ser determinvel.

Pode haver compra e venda de coisa litigiosa?

14
6

R: Sim, mas desde que haja o cumprimento do dever de informao. Se ele sabia da origem litigiosa, no
poder alegar a evico. (art. 457 do CC e art. 42 do CPC)

Ou de bem no pertencente ao devedor?

R: Sim. a venda a Non Domino a compra e venda de um bem que no pertena ao devedor. quando
algum vende um bem que no seu. Mas, este bem pode vir a ser seu. O art. 1268, 1 do CC permite a compra e venda
non domino, quando o vendedor vem a adquirir a coisa que ele vendeu antes.

EFEITOS DO CONTRATO DE COMPRA E VENDA:

1)

Garantia contra a evico: a garantia presente em lei, no art. 456 do CC. Isso nem precisa estar no
contrato. A evico a perda de um bem adquirido em compra e venda por fora de uma deciso judicial
que confere este bem a um terceiro indivduo. Isso gera para o adquirente o direito de regresso. O art. 456
obriga o adquirente a denunciao da lide para garantir a ele o direito de evico. Esse o nico caso de
denunciao da lide obrigatria, que bem do CC (e no do CPC). Essa denunciao da lide s no vai
existir se o procedimento no admitir a interveno de terceiros. o caso do art. 280 do CPC, do
procedimento sumrio. Como o caso do JEC, no art. 10 na lei 9.099/95. Neles, a evico ser reclamada
por meio de ao autnoma e no atravs da denunciao da lide. Este art. 456 criou a denunciao da
lide PERSALTO, que ocorre quando o adquirente tem um bem em evico e assim ele pode chamar
qualquer um que estiver na cadeira sucessria do bem. Ele pode saltar algum da cadeia.

O art. 448 permite que as partes reforcem (aumentem), reduzam ou at excluam a responsabilidade pela
evico. Mas, para isso, preciso que se respeite o art. 499. Assim, ocorrendo a excluso da garantia da evico, para
que esta excluso seja vlida, preciso que o comprador seja advertido que este imvel est sendo objeto de litgio. Ou
seja, essa clausula que exclui a evico s valide se respeitar a boa f objetiva.

2)

Defeito Oculto aqui, o comprador vai ter que reclamar o defeito. Ele faz isso atravs das aes edilcias.
O prazo dela do art. 445 do CC (1 - se o vcio for de fcil constatao, o prazo ser de 30 dias para o
bem mvel ou de 1 ano para imvel, contados da data da tradio. Se o adquirente j estava na posse,
como locatrio ou comodatrio, o prazo comea a fluir pela metade, e comea a fluir da data da celebrao.
2 - se de difcil constatao, o prazo ser de 180 dias se mvel e 1 ano se for imvel) . Na prova, voc tem

14
que perceber se a constatao fcil ou difcil. Se a venda for de animais, o prazo ser o previsto em 7lei.
Enquanto no houver lei, o prazo ser aquele dos usos e costumes do lugar. Se no lugar no houver costume
algum quanto ao prazo, ento, considera-se o prazo de difcil constatao. Esses so os prazos das aes
edilcias. Aqui, ele reclama os defeitos, os vcios. Ela pode ser redibitria ou estimatria (ou quanti
minoris)
Se o vendedor deu prazo em garantia no produto, o prazo legal para promover a ao edilcia s comea a fluir
quando terminar o prazo dado em garantia.
Ex.: TV com garantia at a Copa de 2014 o prazo o legal s comea a fluir depois do prazo convencional.
Na redibitria, o comprador quer devolver a coisa e quer o $$ de volta. Na 2, o comprador quer continuar com
a coisa, mas quer o abatimento do preo.
Ex.: touro reprodutor estril.
Ao EX EMPTO

Em se tratando de compra e venda de imvel, ao lado da ao redibitria ou estimatria, temos a ao EX

EMPTO. o caso de se reivindicar a complementao da rea comprada.
Em se tratando de CDC, em relao de consumo, h outra ao, que a de substituio de ???

3)

a regra do RES PERITI DOMINI a coisa perece para o dono a aquisio da propriedade ocorre em
momento distinto do pagamento. Por isso, se a coisa perece antes da tradio, quem suporta a perda o
vendedor. S depois da tradio ou do registro que a perda se dar nas mos do comprador.

4)

Art. 490 do CC as despesas relativas s escrituras pblicas ficam a cargo do comprador e no caso da
tradio, ser do vendedor, salvo disposio ao contrrio.

2 situaes especiais de compra e venda:

a)

Venda por Amostras ex.: Avon art. 484 do CC. Aqui, o vendedor tem que garantir pela qualidade do
produto. Ou seja, o produto tem que corresponder amostra. Se houver contradio entre o produto
vendido e a amostra, h de prevalecer a amostra. a efetivao da boa-f objetiva.

b)

Compra e Venda Ad Corpus e Ad Mensuram (art. 500 do CC). Quando se est adquirindo ad corpus, est
se comprando um corpo, um bem como um todo. Nesta, no se admite a complementao de area. Porque o

14
8
preo pago no pela medida da area, e sim, pelo bem como um todo. Logo, no se admite a ao ex
empto. E sendo ad mensuram, admite a ex empto, para se complementar a area comprada.

Clausulas especiais do contrato de compra e venda:

a)

Clausula de Retrovenda art. 505 do CC a retrovenda o direito de recompra. a venda de novo. Assim,
o vendedor reserva para si, no contrato de compra e venda, o direito de comprar aquilo que vendeu. O prazo
mximo para essa retrovenda de 3 anos. Durante esse 3 anos, o comprador ter propriedade resolvel,
porque a qualquer momento o vendedor pode recomprar o bem, tanto por tanto. E essa clausula deve ser
expressa. Esta clausula contratual tem efeito erga omnes, logo o comprador da coisa vendida vai recomprar
o bem que havia vendido com a clusula novamente, sendo que aps 3 anos, ela se extinguir, e a
propriedade passar a ser definitiva.

b)

Clausula de preempo ou preferncia aqui, o comprador assume a obrigao de ao resolver vender

(quando ele quiser e se quiser) o bem, dar preferncia ao vendedor. Ele tem que notificar o vendedor para
que este exera o seu direito de preferncia no prazo mnimo de 30 dias.

c)

Clausula de reserva de domnio esta clausula se aproxima do contrato da alienao fiduciria, sendo que
neste aqui, h uma instituio financeira. J da Reserva de Domnio, no art. 521 do CC, o vendedor
reserva para si a propriedade do bem quanto ele no for integralmente pago. Ele feito entre particulares.
E ainda, esta reserva de domnio pode ser aplicada a bens mveis e imveis, embora a lei no fale destes
ltimos

d)

Clausula a contento ou venda sujeita a contraprova ou ad gustum ele interessante para gneros
alimentcios e alimentos em geral. Ela fica submetida a uma condio que agradar o vendedor. Assim, se
o alimento vendido agradar o comprador, est realizado o negcio.

e)

Clausula de Melhor Comprador aqui, o vendedor reserva pra si o direito de vender para outra pessoa se
a oferta for melhor para ele.

CONTRATO ESTIMATRIO OU CONSIGNATRIO:

contrato onde o consignante entrega bens mveis para outra pessoa, o consignatrio. E este consignatrio
recebe estes bens podendo vend-los. E a vantagem disso que ele pode obter lucro. E querendo, ele pode ficar com os
bens para si, pagando preo. Se ele ficar com o bem para si, ser ento um contrato de compra e venda. Isso muito
comum em representao comercial, com livros, ...

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9a
O consignatrio pode pagar o dinheiro ou devolver o bem. uma obrigao alternativa, que s se efetiva com
tradio. Se a coisa se deteriorar, o consignatrio responde, porque ele tem que restituir a coisa inteira, no prazo
estipulado no contrato.

15 aula 09/07/08
CONTRATOS EM ESPCIE
importante ler o CC.
CONTRATO DE DOAO art. 538 do CC
Traz consigo a idia de liberalidade. a transferncia de bens ou vantagens (patrimonial) de uma pessoa para
outra. Toda doao traz consigo esta noo de liberalidade. Ele traz consigo uma combinao de elemento objetivo (a
transferncia patrimonial) e subjetivo (vontade de praticar um ato, o mtuo consentimento). Ela implica numa na
liberalidade (+ a vontade de aceitar) mais o patrimnio que liberado.
CARACTERSTICA DA DOAO:
Ela tem carter negocial (depende da aceitao).
Ela unilateral, porque ela gera obrigaes apenas para um das partes. Mas, tem exceo: a chamada
doao com encargo (ou chamada de doao onerosa). Ela excepciona a regra de que a doao unilateral.
Ela gratuita, porque ela gera benefcio, vantagem patrimonial apenas para um das partes, benfica.
A regra geral que ela unilateral, gratuita e solene, porque normalmente, a doao depende de formalidade,
de forma escrita.
Mas, h um caso em que a doao no precisa ser por escrito, no caso do art. 541, nico. a chamada doao
manual. E ela no precisa ser por escrito, porque ela verbal e seguida da tradio. Doao manual a doao de bens
mveis de pequeno valor. E em se tratando desses bens, o CC diz que esta doao manual verbal e seguida da
tradio, ou seja, da efetiva entrega.
Mvel de pequeno valor... O que ?
R: A interpretao predominante que este valor oscila de um patrimnio para outro. E em se tratando deste
bem de pequeno valor, vamos ter que calcular, caso a caso, o que seja bem de pequeno valor.
Seguindo a linha de entendimento do art. 114 do CC, que afirma que todo negcio benfico deve ser
interpretado restritivamente, isso quer dizer que todo contrato de doao se submete a regra de interpretao restritiva.
A natureza da doao unilateral, gratuita e formal. Partindo desta natureza, pode-se dizer que no incidem
nas doaes as regras do vcio redibitrio e da evico. No incidem essas responsabilidades aqui. Diferentemente di

15
0
contrato de compra e venda, onde um dos seus efeitos a responsabilidade pelo vcio da coisa e pela evico. E isso
porque na doao, em face do seu carter gratuito, o doador pratica uma liberalidade, e fica claro por tanto que ele no
vai ter que responder por vcio redibitrio e evico.
A exceo a isso na doao remuneratria e nas doaes propter npcias. Esta ltima a doao para
casamento com pessoa determinada. Art. 552 do CC.
ELEMENTOS DO CONTRATO DE DOAO:
Vimos na aula anterior que os elementos da compra e venda eram o consentimento... mas nada falava sobre a
forma, porque ela livre. J na doao, so elementos: sujeito, objeto, consentimento e forma.
OS SUJEITOS: so o doador e o donatrio. Ambos, via de regra, precisam ter capaxcidade geral (ou seja, eles
no podem ser incapazes, porque somente as pessoas capazes podem celebrar contrato). Mas, o incapaz pode estar
reperesntado ou assistido. E assim, eles podem ser doadores ou donatrios? R: Como donatrio, o incapaz pode figurar,
desde que representado ou assistido.
Mas, como doador, o incapaz no pode figurar no contrato, nem representado e nem assistido. A nossa
legislao considera esta doao nula. Porque esta doao feita pelo incapaz somente pode ser feita com autorizao
judicial e ouvido o MP. Isto porque no patrimnio dos incapazes h um regime protetivo. Assim, o assistente ou o
representante no podem convalidar esta doao sem a autorizao do juiz e ouvido o MP. Esse um grande exemplo de
legitimao (legitimidade paraum fim especfico).

O tutor e o curador, assim como os pais, no podem representar ou assistir o tutelado, curatelado ou seus filhos,
para fins de doao, salvo com autorizao judicial (art. 1749 do CC c/c 1691)
E o prdigo pode fazer doao?
Parece razovel que no, s podendo com a autorizao judicial. Porque ele incapaz. Mas, e se ele fizer uma
doao que no prejudique a sua subsistncia? R: Ento, tudo bem, mas desde que haja autorizao judicial. Isso para
o professor pacfico. Porque nem a presena do assistente convalidaria essa doao.
nula a doao feita pelo falido.
Qual a validade ou no da doao feita pelo falido antes da sentena de falncia?
R: Veja o art. 129 e art. 131 a Lei 11.101/05.
Se a doao feita Antes do termo final da falncia (antes do ato da fraude), ela ser ineficaz relativamente. A
pessoa prejudicada ter que promover uma ao revocatria falencial no prazo de 3 anos, para provar que aquela
doao foi fraudulenta, e que de algum modo a prejudicou e a pessoa tinha conhecimento. Mas, se a doao foi feita
dentro do termo legal da falncia ser ineficaz absolutamente.

E depois da sentena de falncia, toda doao ser nula.

15
1

Marido e mulher (pessoa casa) possuem regra especfica para fazer doao. A regra : se pessoa casada
pretende vender um bem comum (do casal), obviamente, esta venda s pode ser feita com o consentimento do outro.
Exige-se aqui o mtuo consentimento. O problema quando o bem pertence a um s. Neste caso, possvel a doao? R:
se o bem for mvel, possvel a doao, independentemente da vontade do outro. Mas, se o bem for imvel, mesmo que
este bem no se comunique (ou seja, um bem particular) exige-se o consentimento do consorte.
Somente dispensada a outorga se o casamento for no regime da separao convencional. a chamada
separao absoluta. Aqui, a lei dispensa o consentimento.
Do mesmo modo, conveniente lembrar que o pacto ante nupcial pode dispensar o consentimento se o regime
for aquele da participao final dos aquestos. Aqui, o pacto pode dispensar.
Quem vive em Unio Estvel no precisa da outorga para que um companheiro aliene um bem imvel, porque a
Unio Estvel s produz efeito interpartes e no erga omnes.
O art. 542 estabelece a possibilidade de doao ao nascituro. Este enunciado afirma que isso possvel, mas
desde que os pais aceitem e desde que o nascituro nasa com vida (para que o contrato tenha eficcia).
VEDAES / PROIBIES:
1.

O insolvente no pode doar.

2.

O tutor e o curador no podem receber doao do curatelado ou do tutelado.

Nestes 2 casos, a doao, se feita, ser nula.

3.

Art. 550 do CC que a proibio de doao ao cmplice adltero. Aqui h vrios problemas. Aqui, est se
falando da amante, obviamente. O 1 erro aqui chamar a amante de adltero ou de cmplice, porque
houve descriminalizao do adultrio. No se trata da concubina, muito menos da relao estvel (que
acaba sendo o concubinato). Aqui, neste art. 550, abrange qualquer ficante, nem precisa ter uma relao. O
professor entende que este enunciado inconstitucional, porque a pessoa pode doar o que quiser, respeitada
a legtima, e at mesmo para um estranho, quanto mais para a amante. O professor discute a
razoabilidade deste enunciado. Esta doao anulvel, no prazo de 2 anos, contados do trmino do
casamento! Que maluquice! Ou seja, se o casamento demorar anos para se dissolver, olha quanto tempo
tem esse prazo. Mas, o STJ entende que se o doador j estiver separado de fato a doao vlida. Porque j
cessou a caracterizao de adultrio.

O OBJETO:

15
2
Ele pode ser bem corpreo ou incorpreo, e pode ser at uma universalidade. Pode ser uma universalidade de
fato ou de direito. O objeto tem um alcance muito amplo. Mas, este bem precisa estar acobertado por uma caracterstica:
ele precisa ser um bem economicamente vivel. Porque o art. 538 estabelece que o contrato de doao a prtica de uma
liberalidade relacionada a bens ou vantagens, ou seja, toda doao necessariamente de bens economicamente
apreciveis. A doao sempre de um bem economicamente aprecivel. E se no for, ele inidneo para o contrato de
doao.

E no caso de doao de rins, pulmo, cabelos, ... Neste caso, a Lei 9434/97 permite que se faa doao de rgos
de forma gratuita. E esses rgos devem ser dplices. Mas, eles no so bens economicamente viveis. Assim, o correto
chamar esta liberalidade de dao e no de doao. E ningum fala em dado de rgos. Todo mundo chama esse
contrato de doao (doador de rgos), mas as regras desta dao so de um contrato de dao.

No contrato de compra e venda permitida a compra e venda non domino, que a vende de um bem que a
pessoa ainda vai adquirir. E na doao, no se admite a doao non domino, porque no possvel doar o bem que
ainda no pertence ao doador. O CC reputa como nua a doao de bens futuro, ou a doao a non domino. Ela
proibida pelo CC. Alis, na mesma direo, lembre-se do art. 426 que reputa como nula a doao de herana de pessoa
vida. Esta doao no gera qualquer efeito, e isso por causa da proibio do pacto corvina.
possvel a doao em prestaes peridicas (art. 545 do CC) que estabelece expressamente esta doao. Esta
doao tem com prazo mximo a vida do donatrio. Assim, no possvel a doao em prestaes peridicas que
ultrapassem a vida do donatrio. O prazo pode ser menor, mas nunca maior que a durao da vida do donatrio. A
morte do donatrio extingue o contrato de doao. Este tipo de contrato nada mais do que a doao em forma de
prestaes alimentcias. Esta aqui no cabe execuo com priso civil, porque aqui a relao no de famlia, e sim,
contratual.
O 3 requisito o mtuo consentimento. O consentimento uma declarao de vontade. E para tanto, exige-se 2
manifestaes de vontade:
a)

A vontade de quem praticou a liberalidade (a vontade do doador)

b)

A vontade do donatrio (de receber o que lhe ser transferido)

Nada obsta que o consentimento seja manifestado atravs de procurador, desde que ele tenha poderes especiais.
A aceitao quem forma a doao. Ela um elemento essencial. E esta aceitao pode ser expressa, tcita ou
presumida. So 3 diferentes formas de aceitao. Ela ser expressa quando o donatrio assina junto o contrato de
doao. Mas, s vezes, ela no expressa, e sim, tcita. Neste caso, a aceitao comportamental. quando ele pratica

15
3
algum ato que evidencia a sua vontade de aceitar. a aceitao comportamental. quando o donatrio, sem dizer
nada, faz o registro do bem. E temos ainda a aceitao presumida (art. 539 do CC). Aqui, h um prazo, e se havia um
prazo assinalado e ele no manifestou a vontade, presume-se que ele aceitou a doao.
No se aplica doao presumida quando se trata de doao com encargo. Porque a doao com encargo
onerosa, logo, ningum poder presumidamente aceitar uma doao que lhe impute este nus.
H ainda a doao ficta no CC, que aquela do art. 543 do CC. aquela doao sem encargo e que dispensa
aceitao. Ela ficta porque decorre de lei.
Mas, veja que enquanto no houver a aceitao, o contrato de doao ainda no se aperfeioou.
E se o donatrio morrer ou for declarado ausente antes de manifestar a sua aceitao, no houve doao
alguma. perfeitamente possvel ao doador REVOGAR a doao (se arrepender) antes da aceitao. Se j ocorreu a
aceitao, o contrato de doao se torna irrevogvel e irretratvel.
O CC, no art. 546, permite a doao propter npcias, que a doao feita para casamento com pessoa
determinada. Este enunciado afirma que aceitao se d pela celebrao do casamento. Assim, havendo a celebrao do
casamento, houve a aceitao.

A FORMA DO CONTRATO DE DOAO:

Este requisito informa que o contrato de doao solene, formal. Assim, todo contrato de doao tem que
obedecer a forma escrita, por escritura pblica ou particular, mas de ordinrio, por escrito. Mas, lembre-se da exceo:
quando se tratar de bem imvel a doao tem que ser feita por escritura pblica (art. 109), sob pena de nulidade. Mas,
no se esquea que no art. 541 do CC, toda doao verbal ser vlida quando se tratar de bem de pequeno valor (que
depende do caso concreto) e a tradio se dar em seguida ( a doao manual que pode ser verbal e seguida da
tradio).
Esses so os 4 requisitos do contrato de doao.

SITUAES JURDICAS ESPECIAIS DO CONTRATO DE DOAO:

A regra que toda doao pura e simples, ela simples liberalidade, simples transferncia de patrimnio.
Assim, j se pode afirmar que basta a transferncia do patrimnio pra que haja a doao. Mas, existem alguma
situaes especiais que no so assim:
1)

A doao de ascendente para descendente. Art. 544 do CC esta doao implica em antecipao de
herana (ou de legtima), porque se presume que o pai ou a me est antecipando a herana. Mas, ateno,
salvo se no prprio instrumento de doao (que ser sempre por escrito) expressamente o ascendente
dispuser que est tirando aquele bem da sua quota disponvel. O STJ entende que para que esta doao

15
4
no se caracterize como antecipao de legtima, preciso manifestao escrita expressa de que este bem
saiu da quota disponvel e desde que a legtima no tenha sido violada.
Se for antecipao de herana, este ascendente vai ter que colacionar, obrigatoriamente, no inventrio.
Colacionar apresentar o bem, para que aquele bem tenha o seu valor calculado para compor a quota. Se o bem j
pereceu, ser colacionado valor.
Se ele no colacionar o bem, caracteriza-se o SONEGADOS. Sonegados uma sano civil imposta ao
descendente que no colacionou o bem, e ele perde o direito sucessrio sobre aquele bem.

A inteno da colao para compor a legtima.

Se o caso for de av para o neto, sendo uma doao por estirpe (porque o neto ser seu sucessrio direto) eel
eter que colacionar se no for, trata-s de uma liberalidade, e no haver colao alguma.

Doao por encargo ou onerosa. quando o doador impe ao donatrio uma obrigao a ser cumprida. Esta
obrigao pode ser importa em favor do prprio doador, de terceiro por ele indicado ou da coletividade. Se o donatrio
no cumprir o encargo que lhe foi imposto, cabe a execuo.
Quem pode executar o encargo?
a)

O doador;

b)

Se o doador j morreu, podero executar os herdeiros, o beneficirio (quando este encargo for a favor de
algum) ou caber ao MP (se o encargo for em favor da coletividade).

Lembre-se que mesmo com o encargo executado, se ainda assim ele no foi cumprido, caber revogao judicial
da doao.

DOAO CONDICIONAL aquela submetida a uma condio. Se for uma condio suspensiva, enquanto
ela no se complementar (cumprida), no se fala nem em aquisio e nem em exerccio de direitos pelo donatrio. S
depois que ele cumprir a condio.

DOAO REMUNERATRIA a doao feita em retribuio a servios prestados e no exigveis. Ex.: o

dzimo da igreja, ficar com os eu filho, ...

15
5
Ela uma doao e segue as regras da doao.

DOAO EM CONTEMPLAO AO MERECIMENTO DO DONATRIO.

Art. 540 do CC aquela doao que se d em face de alguma virtude, de algum merecimento,. Esta doao
no perde a sua natureza, mesmo que o mrito seja inexistente. Mesmo que a suposta virtude no existe, a doao no
perde a sua natureza, o seu carter de liberalidade.

DOAO UNIVERSAL ART. 548 DO CC:

Esta doao aquela da integralidade do patrimnio que comprometa a prpria sobrevivncia do doador. Ela
nula pelo CC. a violao a teoria do patrimnio mnimo e viola a dignidade. Ela nula como rera. Admite-se porm a
doao universal se o doador gravou para si uma clusula de usufruto, porque neste caso, a sua sobrevivncia no
estar comprometida. Alguns doutrinadores admitem a doao universal se o doador tiver remunerao mensal.

DOAO INOFICIOSA art. 549 do CC:

O CC afirma que ela tambm nula quando houver a doao que ultrapasse o limite da legtima. Se
ultrapassou, ela nula naquilo que excedeu.
Este artigo tem uma crtica: o professor diz que tecnicamente, esta doao no seria nula, e sim, ineficaz.

DOAO A ENTIDADE FUTURA: ART. 554 DO CC:

a doao feita para a constituio de uma PJ, de uma empresa. Ela traz uma peculiaridade: se ela no for
constituda no prazo mximo de 2 anos, caducara a liberalidade.

DOAO CONJUNTIVA ART. 551 DO CC:

15
6
a doao em favor de 2 ou mais pessoas, e o art. 551 afirma que salvo em disposio em contrario, a doao
conjuntiva presume que as partes esto dividindo o bem proporcionalmente.

DOAO COM CLSULA DE REVERSO ART. 547 DO CC:

aquela doao feita com uma clusula estabelecendo que se o donatrio morrer antes do doador, o bem volta
para ele. Veja o nico no admitida a reverso em favor de terceiros. O CC velha admitia. Mas o novo no. E se ele
admitisse, seria o mesmo que fideicomisso em ato intervivos, e na verdade, o fideicomisso s se admite em causa mortis.

REVOGAO DA DOAO:

No confunda revogao (voltar atrs, se arrepender) com anulao (que gnero da invalidade). A invalidade
pode ser absoluta (nulidade) ou relativa (anulabilidade).
Anular invalidar por algum vcio na formao do contrato. A doao pode ser anulada por erro, dolo, coao,
leso, ... e o CC criou 2 casos de revogao de doao, que tecnicamente, deveria chamar de resciso. Porque nestes 2
casos previstos no CC no se tratam de arrependimento. o caso do art. 564 do CC, onde no se revogam: por
ingratido, ...

Assim, o 1 caso de revogao da doao seria aquela em que houve descumprimento do encargo. Este
descumprimento deve ser culposo, quando se tratar de doao onerosa (ou seja, com encargo).
O 2 caso, a revogao por ingratido. Mas, nem toda revogao feita pela ingratido. Assim, no sero
revogadas por ingratido as doaes remuneratrias, as doaes onerosas quando o encargo j foi cumprido, e as que se
fizerem por dvida prescrita. Assim, este inciso III nem se trata de doao, seria pagamento. A doao propter npcias
tambm no so revogadas por ingratido, porque a pessoa j se casou e acabou!

A ingratido ?
R: Art. 557 e 558 do CC esto os atos que configuram a ingratido., so 4 tipos: homicdio doloso, tentado ou
consumado. No precisa de prova penal e de transito em julgado, pode se provar no cvel. o caso da ofensa fsica,
injria ou calnia, alm do abandono material. A ingratido pode se caracterizar contra o prprio doador, ou seu
companheiro, cnjuge, descendente, ascendente ou irmo.

15
7
A interpretao do art. 557 deve ser restritiva.
Esta ao de revogao personalssima. S pode promover o prprio doador, no prazo decadencial de 1 ano. Se
ele j ajuizou e morreu, os herdeiros podem dar continuidade.
O art. 561 se houve homicdio, claro que a legitimidade para revogar do herdeiro.
Revogada a doao, o bem deve ser devolvido.

Se o donatrio j alienou o bem doado a um terceiro de boa f, cuja doao foi revogada, o terceiro continua
com o bem, e o donatrio devolve o valor equivalente ao donatrio.
LOCAO LEI 8245/91:
Art. 565 do CC conceito o contrato de locao aquele onde o locador cede a outro o uso e o gozo de um bem
infungvel mediante o pagamento de um valor. Esta a contraprestao.
Caractersticas da Locao:
1 contrato bilateral (porque gera obrigao para as partes)
2 oneroso (vantagem para as partes)
3 comutativo (porque as vantagens so previamente definidas)
4 de trato sucessivo.
5 consensual (no solene), exceto no caso de imvel urbano.

Elementos:
1)

Objeto bens infungveis

2)

Preo

3)

Consentimento das Partes

Obs.: No pode haver locao de bem infungvel (??) salvo para o caso de locao para ornamentao. (o
professor disse exatamente isso, sendo contraditrio ao conceito acima ver na doutrina!)

15
8
Existem alguns bens cuja disciplina est na lei 8.245/91, e no no CC, que so os bens imveis para fins
residenciais. Eles escapam incidncia do CC.
O art. 1, nico da lei, estabelece algumas excees. Ou seja, esta lei leva para o CC e algumas leis especiais
aquelas que:
Locao de imvel pblico;
Vaga autnoma de garagem;
Espao para publicidade;
Apart Hotel, Hotel Residncia e Equiparados.

Estes esto previstos no CC. O arrendamento mercantil (leasing) est disciplinado em lei especial (que no a
Lei 8245).

O PREO: o 2 elemento do contrato. Ele deve ser srio, determinado ou determinvel, mas no precisa ser
justo, porque se houver onerosidade excessiva, o prprio sistema se encarrega de regular. (Ex.: Leso)

O preo tem como critrio de reajuste que sero indiciados pelas partes, salvo interveno governamental,
quando ele fixa um reajuste. Ex.: Aluguel de taxi.

O preo pode ser ajustado ou em outras formas de pagamento. Nada impede que se estabelea prazo para
reajuste no contrato. No havendo prazo, o reajuste do aluguel pode ser feito a cada 3 anos. que neste caso, teremos a
necessidade de manter o equilbrio econmico e financeiro do contrato.

O CONSENTIMENTO:

Pode ser dado pelo proprietrio ou por outra pessoa (usufruturio) que tenha poder de Administrao, de uso e
fruio. Assim, admite-se locao por quem no proprietrio.
A locao pode ser constituda por 2 ou mais locatrios. Surge aqui importante situao: o descumprimento da
obrigao gera o despejo. E ela pode ser promovida perante quem?
R: Os co-locatrios respondem solidariamente.

Promove-se esta ao de despejo em face de quem?

15
9

R: Trata-se de um litisconsrcio passivo necessrio. Art. 47 do CPC Isto por causa da natureza da relao
jurdica. At porque se no for, pode haver o despejo de algum que sequer foi citado.

OBRIGAES DO LOCADOR:

1)

Dar posse ao locatrio (entregar a coisa, inclusive com as pertenas, art. 93 do CC, e elas no tm carter
acessrio, mas no contrato de locao, as pertenas esto includas, salvo manifestao em contrrio.

2)

Garantir o uso pacfico da coisa (o locador no pode embaraar o uso da coisa, porque pode caber ao
possessria do locatrio contra ele) a posse protegida!

3)

Proteger o locatrio de turbaes.

4)

Responder por vcios e defeitos autorais locao.

OBRIGAES DO LOCATRIO:

1)

No alterar a finalidade. A violao das obrigaes contratuais e legais ensejam a resciso do contrato,
sem prejuzo de perdas e danos.

2)

Dar conhecimento ao locador de eventual turbao ou esbulho.

3)

Restituir a coisa.

4)

Pagar o aluguel.

Todo contrato de locao tem prazo. Se for de imvel, o prazo est no art. 3.
E se o locador ou o locatrio resolver extinguir o contrato antes do prazo? A regra que no pode. Se o locador
quiser reaver a coisa antes do prazo, ele vai ter que ressarcir o locatrio com perdas e danos. Do mesmo modo o
locatrio, salvo se pagar a multa prevista na lei (art. 571 c/c art. 413 do CC).

Se a multa for alta, o juiz pode reduzir. (art. 571 c/c 413)

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Essas regras do CC no se aplicam nas locaes de imvel urbano. Aqui, se o prazo determinado (mximo de
30 meses) o locador s pode retomar o bem no caso de denncia cheia, ou seja, motivada, nos casos previstos em lei (art.
47 e 9). Se o prazo por tempo indeterminado ou j ultrapassou 30 meses, cabe denncia vazia (imotivada) desde que
haja prvia notificao com prazo mnimo de 30 dias. Pode ser qualquer motivo.

Quando o contrato se torna por tempo indeterminado, o aluguel permanecer o mesmo.

ALIENAO DA COISA ALUGADA:

O locador pode alienar onerosamente a coisa alugada? Sim, desde que ele garanta o direito de preferncia ao
locatrio. E como ele garante esta oferta?
R: Art. 27 e 28 esta preferncia se faz por notificao do locatrio, judicial ou extrajudicialmente, com prazo
mnimo de 30 dias. Se ele no exercer a preferncia (ou a preempo) ento, o locador pode dispor livremente.

Se o locador no respeitar este direito de preferncia o que ocorre?

R: depende se o contrato de locao estava registrado. Se no estava, ela no ser oponvel erga omnes. O
adquirente fica com o bem e o locatrio pleiteia perdas e danos. De qualquer modo, o adquirente deve respeitar o prazo
do contrato (se inferior a 30 meses). Se o contrato era registrado, ele oponvel erga omnes, inclusive o adquirente.
Assim, se ele comprou o bem sem exigir do locador a comprovao do direito de preferncia, ele agiu de m-f.
O locatrio ter o prazo de 180 dias, da data da cincia, para promover a adjudicao compulsria. Aqui, ele
deposita o valor (da compra e venda + despesas) e vai adquirir a propriedade.
Aqui nesta ao h um litisconsrcio passivo necessrio (adquirente + locador). Na prtica, ningum registra o
contrato.

INDENIZAO POR BENFEITORIA E A LOCAO: (ART. 35 da Lei 8245)

As benfeitorias somente sero indenizveis e geraro o direito de reteno geral quando houver prvia anuncia
do locador. Se no houver, a benfeitoria no indenizvel e no gera direito de reteno.
Esta regra no pode se reportar s benfeitorias necessrias, porque estas so indenizveis sempre, sob pena de
enriquecimento sem causa.

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Pode haver clusula de renncia do locatrio em receber indenizao por benfeitoria (menos a necessria)?
R: A Smula 335 do STJ estabelece que esta clusula vlida, salvo as benfeitorias necessrias, porque elas
implicariam enriquecimento sem causa.

Havendo morte do locatrio, e o imvel residencial, a morte implica subrogao dos herdeiros e o contrato
continua. Se o contrato comercial, ocorre sucesso empresarial. Se o locador morre, ocorre transmisso do contrato aos
herdeiros.

Haver subrogao a dissoluo da sociedade afetiva do casal. Se eles se separam ou divorciam, um deles pode
continuar, por causa da subrogao. Mas, neste caso, o locador tem direito de exigir nova garantia.

PERDA OU DETERIORIZAO DA COISA:

Se no culposa extingue-se a obrigao. Mas, presumidamente, elas so culposas. O locatrio que deve
provar que a perda ou deteriorizao no foi culposa. Sendo culposa, o locatrio pode requerer abatimento do valor do
aluguel.

SUBROGAO / EMPRSTIMO / OU CESSO art. 13 (?)

Eles dependem do consentimento prvio e escrito do locador. E no se presume o consentimento pela demora do
locador em se manifestar. (1)
2 - Notificao por escrito ao locador para que ele apresente anuncia no prazo de 30 dias.

GARANTIA DA LOCAO:

H 3 tipos: Cauo, Fiana ou Seguro.

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O locador no pode exigir mais de 1 garantia. Se ele exigir, a clusula nula. E caracteriza contraveno
penal. A smula 214 do STJ impe interpretao restritiva para a fiana locatcia. Art. 819 do CC (da mesma forma).

O STF reconheceu como constitucional a penhora de bem de famlia do fiador locatcio. O bem de famlia do
locatrio est garantido. Ora, cad o princpio da igualdade? na dvida da mesma natureza!

AO DE DESPEJO:

O locatrio tem que pagar pontualmente o aluguel, sob pena de despejo cumulada com cobrana. Promovida a
ao, reconhecido ao locatrio o direito de purgar a mora (emendar a mora = ter direito de pagar o dbito) evitando a
resciso do contrato, SALVO se nos 12 meses antecedentes ele utilizou este direito 2 vezes.
Isto significa que o locatrio tem o direito de pagar para evitar o despejo.
A apelao interposta contra a sentena ter efeito meramente devolutivo. Assim, a sentena de despejo tem
natureza executiva lato senso.

AO RENOVATRIA DE LOCAO DE IMVEL COMERCIAL:

Ela s admitida se o contrato for superior a 5 anos, e no mesmo ramo empresarial h pelo menos 3 anos.

CONTRATO DE DEPSITO: Art. 627

Uma pessoa recebe um bem mvel infungvel para ser guardado. O depositrio recebe a coisa para ser
guardada e ele no pode tirar as utilidades da coisa. O depositrio pode se obrigar a alguns encargos, mas no poder
nunca tirar proveito.

CARACTERSTICAS:

a)

Contrato Real (s se aperfeioa com a entrega do bem).

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b) Personalssimo (todo contrato de depsito personalssimo). A morte do depositante ou do depositrio
implica em extino do contrato.
c)

Bilateral (impe obrigao para ambas as partes).

d)

Ele gratuito. Muito estranho, segundo o professor. Mas, esta a regra. A onerosidade deve ser expressa,
em clusula, ou quando o depositrio exercera funo por ofcio.

ESPCIES DE DEPSITO:

H 2 tipos: Voluntrio ou Necessrio.

Voluntrio pode ser regular ou irregular.
Necessrio pode ser legal ou miservel.

O depsito voluntrio o que decorre da vontade das partes.

O regular de bem infungvel.
O irregular de bem fungvel.
Ao depsito regular, o depositrio devolve o mesmo bem.
No irregular, se norteia pelas regras do mtuo.
O depsito legal aquele imposto por lei (ex.: art. 649)

No depsito miservel aquele que se d em circunstncias nas quais determinadas pessoas assumem a posse
de bens em situao de calamidade.
Ex.: Inundao. (art. 647 do CC)
Art. 647, II miservel.

Equipara-se ao depsito legal o contrato do hospedeiro (art. 649).

Aplicam-se ao depsito legal as regras do depsito voluntrio.

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No contrato do depsito, aplica-se a regra do Res Perit Domino, que significa que a coisa perece para o dono.
Assim, se o bem depositado perecer SEM culpa, ele perece para o depositante. Se for COM culpa, responde o depositrio.

PRISO CIVIL DO DEPOSITRIO INFIEL:

O CDC tem procedimento especial para a ao de depsito movida pelo depositrio para que o depositante
restitua a coisa.
A contestao do depositrio tem cognio restrita. Porque ele vai estar preso ao contedo da inicial. (??? Ver na
doutrina).

O art. 652 do CC prev a possibilidade de priso civil tanto no depositrio voluntrio ou necessrio, pelo prazo
mximo de 1 no. Ela tem natureza coercitiva e no punitiva.
REXT 466343 SP STF Relator Ministro Cesar Pelluso o STF entendeu que acolhendo o Pacto de San
Jos da Costa Rica, a priso civil do depositrio infiel no seria mais possvel, porque o pacto foi incorporado em sede
constitucional, incorporando as garantias constitucionais. Logo, sobra apenas a priso alimentcia. Mas, esta deciso
no erga omnes. Mas, a tendncia.

FINAL DO CURSO AVANADO!