Direito das Obrigaes II

Seco V
Responsabilidade Civil
Generalidades
147.
Responsabilidade
contratual
e
extracontratual.
Sistematizao do Cdigo Civil. Na rubrica da responsabilidade civil
cabe tanto a responsabilidade proveniente de falta de cumprimento das
obrigaes emergentes dos contratos, de negcios unilaterais ou da lei
(responsabilidade contratual), como a resultante da violao de direitos
absolutos ou da prtica de certos actos que, embora lcitos, causam prejuzo
a outrem (responsabilidade extracontratual).
Como h uma serie de problemas comuns s duas fontes da
responsabilidade o Cdigo tratou-os conjuntamente, ao fixar o regime
prprio da obrigao de indemnizar, a que ambas podem dar lugar (art.
562 e seguintes).
Apesar da distino entre as duas variantes da responsabilidade civil
(uma, assente na violao de deveres gerais de absteno, omisso ou no
ingerncia, correspondentes aos direitos absolutos; a outra, resultante do
no cumprimento dos deveres relativos prprios das obrigaes, incluindo
os deveres acessrios de conduta, ainda que impostos por lei, no seio da
complexa relao obrigacional), a verdade que elas no constituem
compartimentos estanques.
Elas podem nascer do mesmo facto e transitar-se facilmente do
domnio de uma delas para a esfera normativa prpria da outra. E bem
possvel que o mesmo acto envolva para o agente, simultaneamente,
responsabilidade contratual (por violar uma obrigao) e responsabilidade
extracontratual (por infringir ao mesmo tempo um dever geral de absteno
ou o direito absoluto correspondente).
148. Responsabilidade por factos ilcitos, responsabilidade
pelo risco e responsabilidade por factos lcitos danosos. Nota-se uma
divergncia de orientao entre os autores que persistem em filiar a
responsabilidade extracontratual na ideia da culpa (doutrina da
responsabilidade subjectiva) e aqueles que tendem a desprender-se cada
vez mais desse pressuposto individual, para olharem necessidade ou
convenincia social de reparar o dano sofrido pelo lesado (teoria da
responsabilidade objectiva), desde que este no tenha agido com culpa
grave ou com dolo. A tendncia no sentido de ampliar o domnio da
responsabilidade fundada no risco.
O Cdigo Civil reconheceu expressamente as duas formas de
responsabilidade
extracontratual,
dando
foros
de
autonomia

responsabilidade pelo risco.

1

Ao lado das formas discriminadas nas duas subseces que integram

a seco consagrada responsabilidade civil (art. 483 e segs), cumpre
mencionar ainda a responsabilidade ligada prtica de certos factos lcitos
causadores de danos.

Responsabilidade por Factos Ilcitos

a)
b)
c)
d)
e)

149. Pressupostos: a sua enumerao. Aquele que, com dolo ou

mera culpa, diz o art. 483, violar ilicitamente o direito de outrem ou
qualquer disposio legal destinada a proteger interesses alheios fica
obrigado a indemnizar o lesado pelos danos resultantes da violao.
A simples leitura do preceito mostra que vrios pressupostos
condicionam, no caso geral da responsabilidade por factos ilcitos, a
obrigao de indemnizar imposta ao lesante.
necessrio que haja um facto voluntario do agente, pois s o
homem capaz de violar direitos alheios ou de agir contra disposies, que
infrinja objectivamente qualquer das regras disciplinadoras da vida social.
Importa que haja um nexo de imputao do facto ao lesante. Em seguida,
indispensvel que violao do direito subjectivo ou da lei sobrevenha um
dano, pois sem dano no chega a pr-se qualquer problema de
responsabilidade civil. Finalmente, exige a lei que haja um nexo de
causalidade entre o facto praticado pelo agente e o dano sofrido pela
vtima, de modo a poder afirmar-se, luz do direito, que o dano resultante
da violao. S quanto a esses danos manda a lei indemnizar o lesado.
A responsabilidade pressupe, nesta zona:
O facto (controlvel pela vontade do homem);
A ilicitude;
A imputao do facto ao lesante;
O dano;
Um nexo de causalidade entre o facto e o dano.
So estes os elementos constitutivos da responsabilidade civil.
150. I) Facto voluntrio do lesante. O elemento bsico da
responsabilidade o facto do agente um facto dominvel ou controlvel
pela vontade, um comportamento ou uma forma de conduta humana pois
s quanto a factos dessa ndole tm cabimento a ideia da ilicitude, o
requisito da culpa e a obrigao de reparar o dano nos termos em que a lei
a impe.
Na responsabilidade pelo risco, o dano indemnizvel tanto pode provir
de facto praticado pela pessoa do responsvel, como de facto praticado por
terceiro, de factos naturais ou at de factos do prprio lesado. A
responsabilidade baseada em factos ilcitos assenta sempre, no todo ou em
parte, sobre um facto da pessoa obrigada a indemnizar.
Este facto consiste num acto, numa aco, ou seja, num facto
positivo, que importa a violao de um dever geral de absteno, do dever
de no ingerncia na esfera de aco do titular do direito absoluto. Mas
pode traduzir-se num facto negativo, numa absteno ou numa omisso
(art. 486).
2

A omisso, como pura atitude negativa, no pode gerar fsica ou

materialmente o dano sofrido pelo lesado; mas entende-se que a omisso
causa do dano, sempre que haja o dever jurdico especial de praticar um
acto que, seguramente ou muito provavelmente, teria impedido a
consumao desse dano.
Quando se alude a facto voluntrio do agente, no se pretende
restringir os factos humanos relevantes em matria de responsabilidade aos
actos queridos, ou seja, queles casos em que o agente tenha prefigurado
mentalmente os efeitos o acto e tenha agido em vista deles.
No est inteiramente excluda a responsabilidade das pessoas que,
por carncia de capacidade de exerccio, no possuem uma vontade
juridicamente relevante no domnio dos negcios jurdicos, contanto que
tenham capacidade natural de entendimento e de aco.
O que est em causa, no domnio da responsabilidade civil, so puras
aces de facto, praticadas sem nenhum intuito declarativo.
Portanto, facto voluntrio significa apenas facto objectivamente
controlvel
ou
dominvel
pela
vontade.
Para
fundamentar
a
responsabilidade civil basta a possibilidade de controlar o acto ou omisso.
Fora do domnio da responsabilidade civil ficam apenas os danos
provocados por causas de fora maior ou pela actuao irresistvel de
circunstncias fortuitas.
151. II) Ilicitude. No basta que algum pratique um facto
prejudicial aos interesses de outrem, para que seja obrigado a compensar o
lesado.
A ilicitude reporta-se ao facto do agente, sua actuao, no ao
efeito (danoso) que dele promana, embora a ilicitude do facto possa provir
do resultado que ele produz.
Com o Cdigo vigente houve a inteno de auxiliar o intrprete na
rdua tarefa de delimitar o campo da actuao ilcita perante a zona dos
comportamentos que, muito embora possam causar danos a outrem, so
exigidos ou sancionados pelo direito, ou so pelo menos indiferentes
ordem jurdica ou por ela tolerados.
152. Formas da ilicitude: a) Violao de um direito de outrem.
A primeira forma esquemtica de comportamento ilcito referida no art.
483 a violao do direito de outrem.
Os direitos subjectivos aqui abrangidos so, essencialmente, os
direitos absolutos, nomeadamente os direitos sobre as coisas ou direitos
reais, os direitos de personalidade, os direitos familiares e a propriedade
intelectual.
Entre os direitos reais avulta o direito de propriedade, cuja violao
pode revestir os mais variados aspectos.
Quanto aos direitos de personalidade, apesar de ser duvidoso que se
possa falar de verdadeiros direitos subjectivos, no restam dvidas de que a
sua violao pode dar lugar obrigao de indemnizar. Nos direitos de autor
mais frequente a violao dos direitos patrimoniais.
3

A violao dos direitos familiares patrimoniais pode tambm

determinar a obrigao de indemnizar. O mesmo no acontece quanto aos
direitos de carcter pessoal, onde as sanes predispostas pelo direito so
de outra ordem.
153. b) Violao da lei que protege interesses alheios. Ao lado
da violao dos direitos subjectivos, prev-se a infraco da norma
destinada a proteger interesses alheios.
Trata-se da infraco das leis que, embora protejam interesses
particulares, no conferem aos respectivos titulares um direito subjectivo a
essa tutela; e de leis que no deixam de atender aos interesses particulares
subjacentes.
A previso da lei abrange ainda a violao das normas que visam
prevenir, no a produo do dano em concreto, mas o simples perigo de
dano, em abstracto.
Havendo violao das normas que tutelam interesses particulares
haver lugar obrigao de indemnizar.
Outras vezes, a norma violada proteger interesses particulares mas
sem conceder ao respectivo titular um direito subjectivo, s um outro
interesse particular mais forte se lhe sobrepe. o que sucede com o art.
1391, que protegendo o interesse dos proprietrios de prdios inferiores no
aproveitamento das guas sobejas das fontes ou nascentes, no lhes
concede um direito subjectivo, em ateno ao interesse mais forte do
proprietrio do prdio onde se situa a fonte ou nascente.
154. Requisitos especiais da 2 variante da ilicitude. Pata que o
lesado, em casos do segundo tipo de ilicitude, tenha direito a indemnizar,
trs requisitos se mostram indispensveis:
1 Que leso dos interesses do particular corresponda a violao de
uma norma legal.
2 Que a tutela dos interesses particulares figure, de facto, entre os
fins da norma violada. preciso que a tutela dos interesses privados no
seja um mero reflexo da proteco dos interesses colectivos que, como tais,
a lei visa salvaguardar.
3 Que o dano se tenha registado no crculo de interesses privados
que a lei visa tutelar.
O segundo requisito verifica-se na generalidade das leis que tutelam
valores ligados personalidade fsica ou moral dos indivduos: por isso,
ainda que seja duvidoso a possibilidade de invocar a violao de um direito
subjectivo alheio.
155. Justificao e sentido do requisito da ilicitude. No se diga
que o pressuposto da ilicitude inteiramente intil ou extremamente
perigoso: intil, na medida em que ilcito seria mero sinnimo de facto que
viola ou ofende os direitos de outrem; perigoso, porque o termo ilcito
sugere a ideia de facto proibido, reprovvel, condenado, e essa ideia no
passaria de uma sobrevivncia injustificada da velha tese de Chironi, que
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assinalava ao dever de indemnizar uma funo de represso ou de

reaco contra o ilcito.
Embora a responsabilidade civil exera uma funo essencialmente
reparadora ou indemnizatria, no deixa de desempenhar, acessria ou
subordinadamente, uma funo de carcter preventivo, sancionatrio ou
repressivo, como se demonstra atravs de vrios aspectos do seu regime.
Em primeiro lugar, note-se que a obrigao de reparar o dano recai
sobre o autor do facto, independentemente de qualquer enriquecimento que
ele tenha obtido. A reparao constitui, em princpio, uma sano e o dever
de indemnizar pressupe a culpa do agente.
Em segundo lugar, s o carcter sancionatrio, punitivo ou repressivo
da responsabilidade civil permite explicar que a indemnizao possa variar
consoante o grau de culpabilidade do agente (art. 494), que a repartio da
indemnizao entre as vrias pessoas responsveis se faa na medida das
respectivas culpas (art. 497, n 2) e que a graduao da reparao, quando
haja culpa do lesado, se faa com base na gravidade das culpas de ambas
as partes.
A ilicitude traduz a reprovao da conduta do agente, embora no
plano geral e abstracto em que a lei se coloca, numa primeira aproximao
da realidade.
A funo preventiva ou repressiva da responsabilidade civil,
subjacente aos requisitos da ilicitude e da culpa, se subordina sua funo
reparadora, reintegradora ou compensatria, na medida em que s
excepcionalmente o montante da indemnizao excede o valor do dano.
156. O abuso do direito. Encontra-se no art. 334. Trata-se de um
exerccio anormal do direito prprio. O exerccio do direito em termos
reprovados pela lei, ou seja, respeitando a estrutura formal do direito, mas
violando a sua afectao substancial, funcional ou teleolgica,
considerado como ilegtimo. Havendo dano, o titular do direito pode ser
condenado a indemnizar o lesado.
Noo. H abuso do direito, segundo a concepo objectiva aceite no
art. 334, sempre que o titular o exerce com manifesto excesso dos limites
impostos pela boa f, pelos bons costumes ou pelo fim econmico ou social
desse direito.
No necessria a conscincia, por parte do agente, de se
excederem com o exerccio do direito os limites impostos pela boa f, pelos
bons costumes ou pelo fim social ou econmico desse direito; basta que,
objectivamente, se excedam tais limites.
No basta que o exerccio do direito cause prejuzos a outrem. Para
que o exerccio do direito seja abusivo preciso que o titular, observando
embora a estrutura formal do poder que a lei lhe confere, exceda
manifestamente os limites que lhe cumpre observar, em funo dos
interesses que legitimam a concesso desse poder. preciso que o direito
seja exercido em termos clamorosamente ofensivos da justia.

No pode afirmar-se a excluso dos factores subjectivos, nem o

afastamento da inteno com que o titular tenha agido, visto esta poder
interessar, quer boa f ou aos bons costumes, quer ao prprio fim do
direito.
Para que haja lugar ao abuso do direito, necessria a existncia de
uma contradio entre o modo ou o fim com que o titular exerce o direito e
o interesse ou interesses a que o poder nele consubstanciado se encontra
adstrito.
A frmula do manifesto excesso dos limites impostos pela boa f
abrange, de modo especial, os casos que a doutrina e a jurisprudncia
condenam sob a rubrica do venire contra factum proprium. So os casos em
que a pessoa pretende destruir uma relao jurdica ou um negcio
invocando determinada causa de nulidade, anulao, resoluo ou denncia
de um contrato.
Apurada a existncia do abuso, os efeitos do exerccio irregular do
direito sero os correspondentes forma de actuao do titular.
Se o exerccio abusivo do direito causou algum dano a outrem, haver
lugar obrigao de indemnizar; se o vcio se tiver reflectido na celebrao
de qualquer negcio jurdico, este ser, em princpio nulo (art. 296).
157. Factos ilcitos especialmente previstos na lei. Alm das
duas grandes directrizes de ordem geral fixadas no art. 483, sobre o
conceito de ilicitude, como pressuposto da responsabilidade civil, o Cdigo
trata de modo especial alguns casos de factos antijurdicos.
A) Factos ofensivos do crdito ou bom nome das pessoas. O primeiro
caso especialmente previsto na lei o da afirmao ou divulgao de factos
capazes de prejudicarem o crdito ou o bom nome de qualquer pessoa (art.
484).
Considera-se antijurdica a conduta que ameace lesar o crdito ou o
bom nome das pessoas singulares e colectivas.
B) Conselhos, recomendaes ou informaes geradoras de danos.
Simples conselhos, recomendaes ou informaes, que podem,
excepcionalmente, envolver responsabilidade civil (art. 485):
a) Quando se tenha assumido a responsabilidade pelos danos;
b) Quando haja o dever jurdico de os dar e se tenha agido com culpa;
c) Quando o procedimento do agente seja criminalmente punvel.
Para que o comportamento do autor seja considerado antijurdico,
necessrio que, alm de ter dado um mau conselho ou feito m
recomendao, ou prestado uma inexacta informao, ele tenha o dever
legal ou negocial de os prestar ou que a sua conduta constitua uma forma
de ilcito criminal.
A regra de irresponsabilidade pela inexactido das informaes
prestadas ou pelo desacerto do conselho dado ou da recomendao feita,
corresponde soluo geralmente aceite nas legislaes e preconizada na
doutrina.
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C) Omisses. Estas constituem formas de comportamento antijurdico apenas

quando haja o dever (imposto pela lei ou decorrente de negcio jurdico) de
praticar o acto omitido e este pudesse normalmente ter evitado a
verificao do dano.
O dever imposto por lei tanto pode resultar de uma norma preceptiva,
que directamente imponha certa aco, como provir indirectamente da
norma que imponha a nossa colaborao na preveno de certo resultado,
que punido ou reprovado de outro modo na lei. No 1 caso, a ilicitude
refere-se directamente omisso (omisso pura); no 2 caso, ao valor, bem
ou interesse jurdico tutelado (comisso por omisso).
158. Causas justificativas do facto ou causas de excluso da
ilicitude. A violao do direito subjectivo de outrem ou da norma destinada
a proteger interesses alheios constitui, em regra, um facto ilcito; mas pode
suceder que a violao ou ofensa seja coberta por alguma causa
justificativa do facto, capaz de afastar a sua aparente ilicitude.
Pode dizer-se que o facto se considera justificado, e por consequncia
lcito, sempre que praticado no exerccio regular de um direito ou no
cumprimento de um dever.
Essencial que o dever aparentemente infringido pelo agente seja
afastado ou neutralizado, definitiva ou temporariamente, por um outro
dever ou que a violao tenha sido cometida no exerccio de um direito.
Ao lado das duas causas de ordem geral, h ainda algumas causas
especiais justificativas do facto. So elas: aco directa, legtima defesa,
estado de necessidade e consentimento do lesado.
A) Aco Directa (art. 336). Noo. o recurso fora (s vias de facto)
para realizar ou assegurar o prprio direito. Trata-se de uma forma primria
e grosseira de realizao da justia, que falha contra os mais fortes e
conduz a excessos, com grave dano da paz pblica, contra os mais fracos;
mas que pode tornar-se necessria, pela impossibilidade de os meios
estaduais de tutela do Direito chegarem a tempo de evitar prejuzos
irreparveis. Para que haja lugar aco directa mister a verificao dos
seguintes requisitos:
a) Fundamento real: necessrio que o agente seja titular dum direito, que
procura realizar ou assegurar;
b) Necessidade: o recurso fora ter de ser indispensvel, pela
impossibilidade de recorrer em tempo til aos meios coercivos normais,
para evitar a inutilizao prtica do direito do agente;
c) Adequao: o agente no pode exceder o estritamente necessrio para
evitar o prejuzo;
d) Valor relativo dos interesses em jogo: atravs da aco directa, no pode o
agente sacrificar interesses superiores aos que visa realizar ou assegurar.
Quando os requisitos discriminados se verifiquem, alm de se tornar
lcito o facto, nem sequer h lugar a indemnizao pelos danos causados. A
aco directa pode consistir na apropriao da coisa, na destruio dela, na
7

sua deteriorao, na eliminao de certas resistncias ao exerccio do

direito ou em outros actos de natureza anloga.
No se verificando algum ou nenhum dos requisitos exigidos, o
agente obrigado a indemnizar os danos causados, salvo se tiver agido na
persuaso errnea da sua verificao e o erro for desculpvel.
B) Legtima defesa (art. 337). Noo. A legtima defesa consiste na
reaco destinada a afastar a agresso actual e ilcita da pessoa ou do
patrimnio, seja do agente, seja de terceiro.
A legtima defesa pode causar danos na pessoa ou no patrimnio do
autor da agresso, sobretudo quando haja excesso na reaco. A defesa
considera-se legtima, porque, no podendo o Estado, apesar de todo o
arsenal dos seus meios de preveno, evitar a prtica de factos ilcitos, justo
se reconhea aos particulares a faculdade de se defenderem de alguns
deles pelos seus prprios meios.
Requisitos. Para que haja legtima defesa essencial que os bens
lesados por quem se defende pertenam ao agressor. E necessrio que
ainda se verifiquem os seguintes requisitos:
a) Agresso: que haja uma ofensa da pessoa ou dos bens de algum;
b) Actualidade e ilicitude da agresso: que a agresso seja actual e contrria
lei. No necessrio que haja culpa do agressor;
c) Necessidade de reaco: que no seja vivel nem eficaz o recurso aos
meios normais;
d) Adequao: que haja certa proporcionalidade entre o prejuzo que se causa
e aquele que se pretende evitar, de modo que o meio usado no provoque
um dano manifestamente superior ao que se pretende afastar.
Se a agresso passada (no actual), j no se justifica a reaco,
porque o dano est consumado; se futura, poder recorrer-se aos meios
coercivos prprios. Para que seja contrria lei, basta que a agresso o seja
objectivamente, pouco importando que o agressor seja ou no imputvel e
tenha ou no culpa.
A reaco do agente pode visar a defesa de terceiro, nos termos do
art. 337. Ela tem sempre de se dirigir contra o autor da agresso. O autor
apenas responder se houver erro da sua parte acerca da verificao dos
pressupostos que legitimam a defesa e o erro no for desculpvel.
O acto considera-se ainda justificado (lcito), mesmo que haja
excesso na defesa, quando o excesso provenha da perturbao ou do medo
no culposo com que o agente actuou. O excesso de reaco pode resultar,
tanto da impropriedade do meio usado, como do facto do atacante ser
manifestamente superior ao do defendente.
C) Estado de necessidade (art. 339). igualmente lcito o acto daquele
que, para remover o perigo actual de um dano manifestamente superior,
quer do agente, quer de terceiro, destri ou danifica coisa alheia. Deve
considerar-se tambm lcito o acto daquele que, em lugar de destruir ou
danificar, se limita a usar (sem autorizao) coisa alheia.

Noo. O estado de necessidade consiste na situao de

constrangimento em que age quem sacrifica coisa alheia, com o fim de
afastar o perigo actual de um prejuzo manifestamente superior.
Entre a legtima defesa e o estado de necessidade h traos comuns:
a leso de um interesse alheio e o fim de afastar um dano. Enquanto a
legtima defesa exprime uma reaco ou repulso contra a agresso de
outrem, no estado de necessidade actua-se ou por ataque ou como meio de
defesa contra um perigo no proveniente da agresso de outrem; no
primeiro caso, o perigo resulta da agresso da pessoa contra quem se
reage, enquanto no segundo o perigo devido a caso fortuito, sendo o acto
praticado contra interesses de terceiro.
Os interesses do titular da coisa so legitimamente sacrificados, mas
em proveito de outrem, impe-se aqui, nuns casos, e admite-se noutros a
indemnizao dos danos causados. H obrigao de indemnizar, sempre
que a situao de perigo foi provocada por culpa exclusiva do autor da
destruio, danificao ou uso da coisa alheia.
D) Consentimento do lesado (art. 340). Tambm o consentimento do
lesado (anterior leso) constitui causa justificativa do facto. O
consentimento do lesado consiste na aquiescncia do titular do direito
prtica do acto que, sem ela, constituiria uma violao desse direito ou uma
ofensa da norma tuteladora do respectivo interesse.
Tem-se por existente o consentimento do lesado nos casos em que a
leso se operou no seu interesse e de acordo com a sua vontade presumvel
(art. 340, n 3).
159. III) Nexo de imputao do facto ao lesante (culpa). Para
que o facto ilcito gere responsabilidade, necessrio que o autor tenha
agido com culpa. preciso, nos termos do art. 483, que a violao ilcita
tenha sido praticada com dolo ou mera culpa.
Agir com culpa significa actuar em termos de a conduta do agente
merecer a reprovao ou censura do direito. E a conduta do lesante
reprovvel, quando se concluir que ele podia e devia ter agido de outro
modo.
Quando que a conduta do lesante se pode considerar reprovvel ou
censurvel? A resoluo deste problema tem duas fases sucessivas. Em
primeiro lugar, importa saber quem imputvel que requisitos so
necessrios para que a pessoa seja susceptvel do juzo de censura ou
reprovao traduzido na imputao do facto ilcito. Depois necessrio
saber se a pessoa imputvel, a quem o facto atribudo, agiu, no caso
concreto, em termos que justifiquem a censura. Trata-se de saber se a
pessoa podia e devia ter agido de modo diferente e em que grau o podia e
devia ter feito.
160. a) Imputabilidade. Diz-se imputvel a pessoa com capacidade
natural para prever os efeitos e medir o valor dos actos que pratica e para
se determinar de harmonia com o juzo que faa acerca deles.
9

c)

d)
e)
f)

Exige-se para que haja imputabilidade, a posse de certo

discernimento (capacidade intelectual e emocional) e de certa liberdade de
determinao (capacidade volitiva).
Por isso se diz (art. 488, n 1) que no responde pelas consequncias
do facto danoso quem, no momento em que o facto ocorreu, estava
incapacitado de entender ou querer.
H pessoas em que a lei presume a falta de tal capacidade no
momento do facto (os menores de sete anos e os interditos por anomalia
psquica). E h outras que, carecendo dela, so tratadas como se a
possussem.
Nos casos em que no h imputabilidade do autor material do facto, o
lesado poder ressarcir-se custa da pessoa obrigada vigilncia do
agente, salvo se se verificar alguma das circunstncias previstas no art.
491.
Nos casos em que no haja pessoas obrigadas vigilncia do agente
ou em que se verifique alguma das circunstncias previstas na parte final do
art. 491, a leso tende a ficar sem reparao, por falta de quem responda
por ela.
Responsabilidade especial das pessoas inimputveis. O art.
489 admite que a pessoa inimputvel pode ser condenada a indemnizar
total ou parcialmente o lesado, quando razes de equidade assim o
imponham: porque o agente tenha bens bastantes por onde responder,
porque o lesado tenha ficado em difcil situao econmica, porque seja
acentuada a diferena de condio econmica entre um e outro, porque seja
avultado o montante do prejuzo, porque seja particularmente grave a
conduta do agente, etc.
A indemnizao deve ser calculada de modo a no prejudicar os
alimentos do inimputvel, nem os deveres legais de alimentos que recaiam
sobre ele (art. 489, n 2).
Pode dizer-se que para haver responsabilidade da pessoa inimputvel
necessria a verificao dos seguintes requisitos:
a) Que haja um facto ilcito;
b) Que esse facto tenha causado danos a algum;
Que o facto tenha sido praticado em condies de ser considerado culposo,
reprovvel, se nas mesmas condies tivesse sido praticado por pessoa
imputvel;
Que haja entre o facto e o dano o necessrio nexo de causalidade;
Que a reparao do dano no possa ser obtida dos vigilantes do
inimputvel;
Que a equidade justifique a responsabilidade total ou parcial do autor, em
face das circunstncias concretas do caso.
161. b) Culpa. Noo. No basta a imputabilidade do agente.
necessrio que o imputvel tenha realmente agido com culpa, que haja
certo nexo psicolgico entre o facto praticado e a vontade do lesante.
A culpa exprime um juzo de reprovabilidade pessoal da conduta do
agente: o lesante, em face das circunstncias especficas do caso, devia e
10

podia ter agido de outro modo. um juzo que assenta no nexo existente
entre o facto e a vontade do autor, e pode revestir duas formas distintas: o
dolo e a negligncia ou mera culpa.
Quando a responsabilidade se funda na mera culpa, diz o art. 494
que a indemnizao pode ser equitativamente fixada em montante inferior
ao valor dos danos causados, desde que assim o justifiquem o grau da
culpabilidade do agente, a situao econmica deste e do lesado e as
demais circunstncias do caso.
O montante da indemnizao ter de corresponder sempre ao valor
dos danos, no podendo o juiz arbitrar indemnizao inferior.
Quando sejam vrias as pessoas responsveis pelos danos, prescreve
o art. 497, n 2, que o direito de regresso entre os responsveis existe na
medida das respectivas culpas e das consequncias que delas advieram.
Na hiptese de o prprio lesado ter concorrido para a produo ou o
agravamento do dano, manda o art. 570 ajustar a concesso e o montante
da indemnizao forma como, em casa caso concreto, a culpa do agente
ou do devedor e a culpa do lesado contriburam para a verificao do dano.
162. Modalidades da culpa. O dolo (direito, necessrio ou
eventual). A distino entre o dolo e a negligncia, como modalidades da
culpa, aparece referida no art. 483, n 1. O dolo aparece como a
modalidade mais grave da culpa, aquela em que a conduta do agente, pela
mais estreita identificao estabelecida entre a vontade deste e o facto, se
torna mais fortemente censurvel.
No dolo cabem os casos em que o agente quis directamente realizar o
facto ilcito. Estes so os casos de dolo directo aqueles em que o agente
representa ou prefigura no seu esprito determinado efeito da sua conduta e
quer esse efeito como fim da sua actuao, apesar de conhecer a ilicitude
dele.
163. Elemento intelectual do dolo. Alm do nexo entre o facto
ilcito e a vontade do lesante, nexo que constitui o elemento volitivo ou
emocional do dolo, este compreende ainda um outro elemento, de natureza
intelectual. Para que haja dolo essencial o conhecimento das
circunstncias de facto que integram a violao do direito ou da norma
tuteladora de interesses alheios e a conscincia da ilicitude do facto.
No essencial ao dolo a inteno de causar um dano a outrem;
basta a conscincia do prejuzo, do carcter danoso do facto.
164. Mera culpa ou negligncia. Diferente do dolo, em qualquer
das suas variantes, o conceito de mera culpa ou negligncia, a qual
consiste na omisso da diligncia exigvel do agente.
No mbito da mera culpa cabem os casos em que o autor prev a
produo do facto ilcito como possvel mas por leviandade, precipitao,
desleixo ou incria cr na sua no verificao.
Ao lado destes, h variadssimas situaes da vida corrente, em que o
agente no chega sequer, por imprevidncia, descuido, impercia ou
inaptido, a conceber a possibilidade de o facto se verificar, podendo e
11

devendo prev-lo e evitar a sua verificao, se usasse da diligncia devida.

Fala-se nestes casos em culpa inconsciente.
A mera culpa (quer consciente, quer inconsciente) exprime uma
ligao da pessoa com o facto menos incisiva do que o dolo, mas ainda
assim reprovvel ou censurvel. O grau de reprovao ou de censura ser
tanto maior quanto mais ampla for a possibilidade de a pessoa ter agido de
outro modo, e mais forte ou intenso o dever de o ter feito.
165. Culpa em abstracto (em sentido objectivo) e culpa em
concreto (em sentido subjectivo). Trata-se de saber qual o padro por
que se afere a conduta do lesante.
Mede-se a culpa em concreto pelo figurino real do prprio lesante; e
determina-se a culpa em abstracto, pelo modelo de um homem-tipo, pelo
padro de um sujeito ideal.
Quanto responsabilidade extracontratual, a situao diferente:
nem o lesado escolhe a pessoa que violou os seus direitos ou ofendeu os
seus interesses; nem seria justo lanar sobre ele as consequncias da usual
imprevidncia, desleixo ou falta de zelo do autor do facto.
O Cdigo Civil consagrou a tese da culpa em abstracto quanto
responsabilidade extracontratual; mas afastou-se desta, ao mandar aplicar
o mesmo critrio (da culpa em abstracto) apreciao da culpa no domnio
da responsabilidade contratual (art. 487, n 2).
Contudo, quanto responsabilidade contratual, tambm o art. 799,
n 2, determina que a culpa apreciada nos termos aplicveis
responsabilidade civil.
A expresso final do n 2 do art. 487 quer apenas dizer que a
diligncia relevante para a determinao da culpa a que um homem
normal (um bom pai de famlia) teria em face do condicionalismo prprio do
caso concreto.
Uma vez apurada a culpa do agente, este obrigado a indemnizar,
devendo o montante da indemnizao corresponder, em princpio, ao
prejuzo causado.
Quando sejam vrios os responsveis ou quando haja concorrncia de
culpas do lesante e do lesado, volta a interessar o grau de culpabilidade de
cada um deles para a fixao da sua quota de responsabilidade nas relaes
internas (art. 497, n 2).
166. A culpa como deficincia da vontade ou como conduta
deficiente? O problema que suscita a noo de mera culpa o de saber se
no mbito da negligncia entra apenas a falta de cuidado, de zelo ou de
aplicao, ou se nela cabe tambm a falta de senso, de percia ou de
aptido.
A melhor orientao de iure constituendo que a mais fielmente se
coaduna com a opo da lei pelo critrio da culpa em abstracto, a que,
dando diligncia exigvel homem o contedo mais amplo, define a mera
culpa como uma conduta deficiente e a no restringe condio de uma
simples deficincia do factor vontade no acto.
12

a) Por um lado, no seria justo que a inaptido, a impercia, a incompetncia,

as taras, as reaces anormais de temperamento ou de carcter
prejudicassem antes a pessoa ou o patrimnio dos terceiros com quem ele
contacta. O que est em causa, no domnio da responsabilidade civil, uma
questo elementar de justia comutativa.
b) Trata-se da soluo mais educativa ou pedaggica e da que mais favorece
as exigncias da segurana social, bem como os interesses gerais da
contratao e do comrcio jurdico.
c) No se diga que a noo de culpa leva o julgador a exigir do indivduo um
esforo superior s suas foras, impondo-lhe um dever que ele
naturalmente incapaz de cumprir.
d) A orientao proposta ter a vantagem de levar o interessado muitas vezes
a coibir-se dos actos que escapam de todo ao crculo das suas aptides
naturais. Os conhecimentos e as aptides objectivamente exigveis podem
variar de profisso para profisso e at consoante a idade das pessoas. E
variam de acordo com os conhecimentos ou a preparao especiais dos
indivduos.
167. Os termos clssicos da distino entre o dolo e a
negligncia. As crticas da doutrina moderna: a) O dolo e a teoria
finalista da aco. Desde que o agente proceda com inteno, com pleno
conhecimento das circunstncias de facto, no necessrio que tenha
conhecimento da ilicitude da sua conduta, para que haja responsabilidade
baseada no dolo; basta que haja desconhecimento culposo.
O erro sobre a ilicitude poder apenas, se for culposo, servir de base
negligncia.
O dolo aparece referido no art. 483, ao lado da negligncia (mera
culpa), nitidamente como uma das modalidades possveis da culpa.
Nunca a inteno do agente esgotaria o mbito do dolo, desde que
ela compreende os casos do chamado dolo eventual.
168. b) A violao do dever objectivo de cuidado (do cuidado
exigvel) como elemento da ilicitude e no da negligncia.
Suponhamos que o automobilista, ao aproximar-se de uma passagem de
pees, afrouxou de velocidade, como mandam as regras de trnsito e fez
todos os sinais sonoros ou de luzes indicativos da sua aproximao. Apesar
disso, atropelou um peo, ferindo-o gravemente ou matando-o.
A doutrina clssica entende que a responsabilidade falha neste caso,
por no haver culpa, visto o condutor ter agido com o cuidado exigvel na
circulao rodoviria. H quem entenda que, em tal hiptese, no existe
sequer ilicitude, por considerar que esta envolve a violao do dever
objectivo de cuidado ou do cuidado exigvel no comrcio jurdico.
No existe verdadeira violao objectiva do Direito nos casos em que,
havendo um resultado danoso causado pela aco ou omisso de uma
pessoa, esta usou de todas as precaues exigidas pelas normas
regulamentares aplicveis ou pelas regras de comrcio jurdico. Seria um
absurdo supor que a ordem jurdica exige que as pessoas actuem por forma
13

a que tais resultados, apesar de considerados como ilcitos, jamais se

verifiquem. O agente deve ter observado o cuidado exigido pelos usos do
comrcio jurdico, por se reconhecer que no agiu ilicitamente, que fez tudo
quanto a ordem jurdica pode razoavelmente exigir dele.
No esta concepo de ilicitude aceite no direito civil portugus.
169. A ilicitude e a culpa como pressupostos distintos e
autnomos da responsabilidade civil. A culpa e a ilicitude so conceitos
distintos, embora em certo sentido complementares.
A culpa, considerando todos os aspectos circunstanciais que
interessam maior ou menor censurabilidade da conduta do agente, olha
ao lado individual, subjectivo, do facto ilcito, embora na apreciao da
negligncia a lei inclua, nos termos expostos, os elementos de carcter
objectivo.
Para que a reaco seja justificada, essencial que haja uma
agresso ilcita. Mas no se exige que o agressor actue com culpa.
Quanto aos danos causados por no imputveis, admite o art. 489
que, por motivos de equidade, o agente possa, em determinadas
circunstncias, ser condenado a repar-los, total ou parcialmente.
Nenhuma razo pode justificar que as pessoas no imputveis
respondam em termos mais rigorosos que os imputveis. Se a falta de
ilicitude exclui a responsabilidade destes, por igual razo h-de afastar a
daqueles.
Situao paralela verifica-se nos casos de presuno legal de culpa
(art. 491 a 493 e art. 503, n 3), onde o autor na aco de indemnizao
ter de provar os elementos de facto que interessam ilicitude, mas no os
que se referem culpa.
A falta de imputabilidade, a coaco, o erro, o medo podero excluir
ou atenuar a culpa.
170. Prova da culpa. Presunes de culpa. Sendo a culpa do
lesante incumbe ao lesado fazer prova dela (art. 342). Regra oposta vigora
para o caso da responsabilidade contratual (art. 799), onde o facto
constitutivo do direito de indemnizao o no cumprimento da obrigao,
funcionando a falta de culpa como uma excepo, em certos termos
oponvel pelo devedor.
O art. 487, n 1 ressalva os casos em que haja presuno legal de
culpa. E h vrios casos em que a lei presume a culpa do responsvel.
A) Pessoas obrigadas vigilncia de outrem. No caso de danos causados
por incapazes a terceiros presume-se que houve culpa da parte das pessoas
obrigadas a vigi-los (art. 491).
As pessoas atingidas pela obrigao de indemnizar no respondem
por facto de outrem, mas por facto prprio, visto a lei presumir que houve
falta (omisso) da vigilncia adequada.
Esta presuno baseia-se em vrias consideraes, a saber:

14

a) Num dado da experincia (boa parte dos actos ilcitos praticados pelos
incapazes procede de uma falta de vigilncia adequada);
b) Na necessidade de acautelar o direito de indemnizao do lesado contra o
risco da irresponsabilidade ou de insolvabilidade do autor directo da leso;
c) Na prpria convenincia de estimular o cumprimento dos deveres que
recaem sobre aqueles a cuja guarda o incapaz esteja entregue.
O vigilante pode sempre afastar a presuno, nos termos do art.
491, parte final. A responsabilidade do obrigado vigilncia pode ser
afastada por qualquer das duas vias abertas no preceito legal: mediante a
prova de cumprimento do dever de vigilncia ou mostrando que o dano se
teria produzido, mesmo que o dever tivesse sido cumprido.
Nem todos os obrigados a vigiar outras pessoas esto sujeitos
presuno de culpa, mas s aqueles cujo dever de vigilncia determinado
pela incapacidade natural do vigiado.
Como incapacidade natural nem sempre corresponde a
inimputabilidade, pode cumular-se a responsabilidade do incapaz e da
pessoa obrigada a vigi-lo: nesse caso, respondero solidariamente nos
termos do art. 497.
B) Danos causados por edifcios ou outras obras. Quanto aos danos
causados por edifcios que venham a ruir, no todo ou em parte, vale o
mesmo regime (presuno de culpa, mas no responsabilidade objectiva),
nos termos do art. 492, contanto que a derrocada ou queda do edifcio
provenha comprovadamente de vcio da construo ou de defeito de
conservao.
A responsabilidade abrange o proprietrio ou possuidor, por se
presumir que deles a negligencia havida na construo ou na
conservao, que levou derrocada do edifcio ou da obra. Se o dano
provier apenas de defeitos de conservao e esta competir a outra pessoa,
sobre esta recair a presuno legal de culpa, desde que no haja ao
mesmo tempo culpa do proprietrio ou possuidor. Se houver respondero
ambos solidariamente.
A responsabilidade do proprietrio ou possuidor do edifcio cessa, nos
termos do art. 492, logo que prove que no houve culpa da sua parte,
como sucede no caso de a derrocada ser devida a caso fortuito ou a facto
de terceiro.
Nestes casos h responsabilidade por facto ilcito, agravada com a
presuno de culpa.
C) Danos causados por coisas ou animais ou por actividades
perigosas. Dos danos provocados pelas coisas ou pelos animais e no dos
danos causados pelo agente com o emprego das coisas ou dos animais,
visto nenhuma razo haver para excluir estes do regime geral da
responsabilidade civil.
Se a responsabilidade assenta sobre a ideia de que no foram
tomadas as medidas de precauo necessrias para evitar o dano, a

15

presuno recai em cheio sobre a pessoa que detm a coisa ou o animal,

com o dever de os vigiar. Essa pessoa ser, normalmente, o proprietrio.
Quanto aos danos causados no exerccio de actividades perigosas, o
lesante s poder exonerar-se de responsabilidade, provando que empregou
todas as providncias exigidas pelas circunstncias para os evitar. Afasta-se
indirectamente a possibilidade de o responsvel se eximir obrigao de
indemnizar, com a alegao de que os danos se teriam verificado por uma
outra causa, mesmo que ele tivesse adoptado todas aquelas providncias.
O carcter perigoso da actividade (causadora dos danos) pode
resultar da natureza da actividade ou da natureza dos meios utilizados.
D) Danos provocados pelo condutor de veculo por conta de outrem.
Um outro caso de presuno de culpa o dos danos causados por veculo
de circulao terrestre, quando o veculo conduzido por algum, por conta
de outrem, nos termos do disposto no n 3 do art. 503.
171. IV) O dano. Noo. Variantes. Para haver obrigao de
indemnizar, condio essencial que haja dano, que o facto ilcito culposo
tenha causado um prejuzo a algum.
Dano real e dano patrimonial. O dano a perda in natura que
lesado sofreu, em consequncia de certo facto, nos interesses que o direito
violado ou a norma infringida visam tutelar. a leso causada no interesse
juridicamente tutelado, que reveste a forma de uma destruio, subtraco
ou deteriorao de certa coisa, material ou incorprea. a morte ou so os
ferimentos causados vtima; a perda ou afectao do seu bom nome ou
reputao; etc.
Ao lado do dano assim definido, h o dano patrimonial que o
reflexo do dano real sobre a situao patrimonial do lesado. Uma coisa a
morte da vtima, as fracturas, as leses que ela sofreu (dano real); outra, as
despesas com os mdicos, com o internamento, o funeral, os lucros que o
sinistrado deixou de obter em virtude da doena ou da incapacidade, os
prejuzos que a falta da vtima causou aos seus parentes (dano patrimonial).
O dano patrimonial mede-se por uma diferena: a diferena entre a situao
real actual do lesado e a situao (hipottica) em que ele se encontraria, se
no fosse o facto lesivo.
Dentro do dano patrimonial cabe, no s o dano emergente, ou perda
patrimonial, como o lucro cessante ou lucro frustrado.
O dano emergente ou perda patrimonial compreende o prejuzo
causado nos bens ou nos direitos j existentes na titularidade do lesado
data da leso. O lucro cessante ou lucro frustrado abrange os benefcios que
o lesado deixou de obter por causa do facto ilcito, mas a que ainda no
tinha direito data da leso.
Quando se exprime o dano real pela soma de dinheiro correspondente
diminuio patrimonial causada pela leso, d-se expresso dano o
sentido de dano de clculo. Se a avaliao do prejuzo se faz em funo do
valor que a coisa tem no patrimnio do lesado faz-se uma avaliao

16

concreta do dano; se apenas se procura determinar o valor objectivo da

coisa atingida temos a avaliao abstracta do dano.
Faz-se igualmente uma avaliao concreta do dano, quando se toma
em conta o valor mais alto a que o comprador teve de adquirir certa
mercadoria, por no lhe ter sido entregue, na data fixada, aquela que
comprara; far-se-ia uma pura avaliao abstracta, se apenas se
considerasse o preo corrente da mercadoria devida no momento em que se
calcula o valor do dano.
Dano patrimonial e dano moral (no patrimonial). Alude-se ao
dano patrimonial ou material para abranger os prejuzos que, sendo
susceptveis de avaliao pecuniria, podem ser reparados ou
indemnizados, seno directamente, pelo menos indirectamente. Ao lado
destes danos pecuniariamente avaliveis, h outros prejuzos que, sendo
insusceptveis de avaliao pecuniria, porque atingem bens que no
integram o patrimnio do lesado, apenas podem ser compensados com a
obrigao pecuniria imposta ao agente, sendo esta mais uma satisfao do
que uma indemnizao. A estes danos d-se normalmente o nome de danos
morais; o Cdigo Civil (art. 496) chama-lhes danos no patrimoniais. O
mesmo facto ilcito pode produzir simultaneamente danos patrimoniais e
danos no patrimoniais.
Danos directos e danos indirectos. Na categoria do dano cabem
no s os danos directos, que so os efeitos imediatos do facto ilcito ou a
perda directa causada nos bens ou valores juridicamente tutelados, mas
tambm os danos indirectos que so as consequncias mediatas ou remotas
do dano directo.
Do alguns autores tambm o nome de danos indirectos aos prejuzos
reflexamente sofridos por terceiros.
172. Ressarcibilidade dos danos no patrimoniais. A favor da
soluo negativa tem-se argumentado com a natureza irreparvel destes
danos. O dinheiro, de um lado, e as dores fsicas ou morais, do outro. No h
possibilidade de apagar (indemnizar) com dinheiro os malefcios desta
natureza. O dano de clculo no tem cabimento nesta rea.
Embora o dinheiro e as dores morais ou fsicas sejam, de facto,
grandezas heterogneas, a prestao pecuniria a cargo do lesante, alm
de constituir para este uma sano adequada, pode contribuir para atenuar,
minorar e de algum modo compensar os danos sofridos pelo lesado. Entre a
soluo de nenhuma indemnizao atribuir ao lesado, a pretexto de que o
dinheiro no consegue apagar o dano, e a de se lhe conceder uma
compensao, reparao ou satisfao, adequada, ainda que com certa
margem de discricionariedade na sua fixao, incontestavelmente mais
justa e criteriosa a segunda orientao.
Imoral e bem mais injusto o resultado a que conduz a tese oposta,
negando qualquer compensao a quem sofreu o dano e deixando
absolutamente intacto o patrimnio do autor da leso, a pretexto da
dificuldade ou da impossibilidade de fixar o montante exacto do prejuzo por

17

ele causado. Imoral fazer comrcio dos bens de ordem espiritual, no

pretender o ressarcimento dos danos que lhes sejam causados.
Quanto a ser muito difcil, seno impossvel, calcular o montante
exacto da compensao devida pelos danos morais o argumento no
convence. Dificuldade suscita o clculo de certos danos patrimoniais
indirectos e nunca se duvidou da sua ressarcibilidade.
173. Resoluo do problema no plano direito constitudo. O
Cdigo Civil aceita, no domnio da responsabilidade extracontratual, a tese
da reparabilidade dos danos no patrimoniais, mas limitando-a queles
casos que, pela sua gravidade, meream a tutela do direito (art. 496).
A gravidade do dano h-de medir-se por um padro objectivo. A
gravidade apreciar-se- em funo da tutela do direito: o dano deve ser tal
modo grave que justifique a concesso de uma satisfao de ordem
pecuniria ao lesado.
A reparao obedecer a juzos de equidade. A indemnizao, tendo
especialmente em conta a situao econmica do agente e do lesado,
mais uma reparao do que uma compensao, mais uma satisfao d que
uma indemnizao.
O montante da indemnizao correspondente aos danos no
patrimoniais deve ser calculado em qualquer caso segundo critrios de
equidade, atendendo ao grau de culpabilidade do responsvel, sua
situao econmica e s do lesado e do titular da indemnizao (art. 496,
n 3), aos padres de indemnizao geralmente adoptados na
jurisprudncia, etc.
O facto de a lei, atravs da remisso feita no art. 496, n 3, para as
circunstncias mencionadas no art. 494, ter mandado atender, na fixao
da indemnizao, quer culpa, quer situao econmica do lesante,
revela que ela no aderiu, estritamente, tese segundo a qual a
indemnizao se destinaria nestes casos a proporcionar ao lesado, de
acordo com o seu teor de vida, os meios econmicos para satisfazer ou
compensar com os prazeres da vida os desgostos, os sofrimentos ou as
inibies que sofrera por virtude da leso. A indemnizao reveste uma
natureza acentuadamente mista: por um lado, visa reparar de algum modo,
mais do que indemnizar, os danos sofridos pela pessoa lesada; por outro
lado, no lhe estranha a ideia de reprovar ou castigar; no plano civilstico
e com os meios prprios do direito privado, a conduta do agente.
174. Indemnizao pelo facto da morte da vtima. Os casos de
leso corporal a que sobreveio a morte tm levantado divergncias, quer na
jurisprudncia, quer na doutrina, quanto incluso da perda da vida, como
dano no patrimonial autnomo, no clculo da indemnizao.
O facto de o art. 496, n 2, reconhecer um direito prprio, por danos
no patrimoniais; ao cnjuge ou aos parentes mais prximos da vtima, no
exclui a possibilidade de se reconhecer ao mesmo tempo o direito
indemnizao pelos danos morais causados prpria vtima e de neles se
incluir a perda da vida. Aquela concesso, objectivamente considerada,
18

desprendida do verdadeiro pensamento da lei, no bastaria para afastar a

indemnizao pela morte, como um direito transmissvel por via hereditria.
Uma coisa so os danos sofridos pela prpria vtima; outra, os danos
directamente causados aos familiares.
A indemnizao a reparao de um dano (de terceiro).
Sendo a morte da pessoa lesada ou agredida um dano que atinge
essencialmente o cnjuge e os parentes mais prximos da vtima, conviria
arredar aquele princpio e fixar a titularidade e o montante da respectiva
indemnizao, tendo directamente em conta os danos patrimoniais e no
patrimoniais que a morte da vtima causa reflexamente a essas pessoas.
Foi esta ltima orientao, a soluo mais realista, que a lei perfilhou.
O direito indemnizao por danos no patrimoniais cabe aos ditos
familiares, sem distinguir entre danos morais sofridos pela prpria vtima e
os causados aos seus parentes ou ao seu cnjuge. No nmero subsequente
(n 3) que expressamente se afirma que, no caso de morte, a
indemnizao tanto abrange uns como outros.
Nenhum direito de indemnizao se atribui, por via sucessria, aos
herdeiros da vtima, como sucessores mortis causa, pelos danos morais
correspondentes perda da vida, quando a morte da pessoa atingida tenha
sido consequncia imediata da leso. No caso de a agresso ou a leso ser
mortal, toda a indemnizao correspondente aos danos morais cabe, ao aos
herdeiros por via sucessria, mas aos familiares por direito prprio, segundo
o art. 496, n 2.
Ao lado dos desgostos ou dos vexames causados pela agresso ou
pela causa dela, haver realmente que contar as mais das vezes com o
dano moral que, no plano afectivo, pode causar aos familiares a falta do
lesado, quer esta proceda de morte instantnea, quer no.
175. Evoluo da jurisprudncia. incontestvel que a perda do
direito vida por parte da vtima da leso constitui, nos termos do n 2 do
art. 496, um dano autnomo, susceptvel de reparao pecuniria.
No n 2 do art. 496 diz-se que as pessoas a designadas tm o direito
a indemnizao, ao lado daquela que, por via hereditria, possa caber aos
herdeiros em geral, como se faz nos n 2 e n 3 do art. 495, quando se
enumera as vrias categorias de terceiros que tm direito a ser
indemnizados por danos patrimoniais causados pela leso corporal. Diz-se,
pelo contrrio, que o direito indemnizao dos danos no patrimoniais, por
morte da vtima cabe, em conjunto, ao cnjuge e aos parentes a
discriminados.
123.
Danos
patrimoniais
e
danos
no
patrimoniais
(Responsabilidade civil do produtor) - Opinio do Dr. Calvo da
Silva. Condio essencial da responsabilidade civil em geral a existncia
de dano. Este pressuposto vem mencionado no art. 1 do DL n 383/89: O
produtor responsvel, independentemente de culpa, pelos danos causados
por defeitos dos produtos que pe em circulao. Mas nem todos os danos
so ressarcveis ao abrigo do tal diploma.
19

No caso de morte ou leso corporal, so ressarcveis todos os danos,

sejam patrimoniais ou no patrimoniais, tambm chamados correntemente
danos morais. Aproveitou-se a amplitude da Directiva Comunitria para
considerar os danos no patrimoniais no mbito dos danos ressarcveis pelo
produtor. Por vrias razes.
Em primeiro lugar, para evitar que, neste domnio da
responsabilidade objectiva do produtor, se controvertesse a aplicao do
disposto no art. 496, por fora da remisso feita pelo art. 499.
Em segundo lugar, para afirmar que os danos atendveis no so s
os provenientes de leso corporal, mas os resultantes de qualquer leso
pessoal, seja da integridade fsica, psquica ou moral. O legislador teve em
mente prevenir a eventual multiplicao de classificaes dos danos morais
ou no patrimoniais que s geram confuso no plano terminolgico.
Em terceiro lugar, para considerar a leso da pessoa passvel de
sano pelo desrespeito inviolabilidade da pessoa humana vista em corpo
e esprito. Esta soluo acertada, pois no s no dano pessoa entram
elementos de natureza heterognea, como a imbricao dos seus aspectos
material e imaterial torna por vezes difcil dissoci-los. A soluo
consagrada a correcta, tambm porque tem por ressarcveis, no s os
danos patrimoniais indirectos sejam os danos emergentes, sejam os lucros
cessantes, como igualmente os danos no patrimoniais.
No tocante extenso dos danos a indemnizar, valem as regras do
direito comum.
No que se refere ao dano patrimonial indirecto da prpria vtima
resultante de leso pessoa, a avaliao far-se- segundo a teoria da
diferena entre a situao patrimonial do lesado, na data mais recente que
puder ser atendida pelo tribunal, e a que teria nessa data se no existissem
danos (art. 566, n 2). Na fixao do dano patrimonial indirecto de
terceiros em caso de morte ou leso pessoal, vale o disposto no art. 495.
Quanto determinao do quantum debeatur de danos no
patrimoniais, providencia o art. 496. Apenas trs observaes:
1. So ressarcveis apenas os prejuzos que, pela sua gravidade, meream
tutela do direito. A formulao do art. 496 personaliza o dano sade, nele
abrangendo o dano psquico, isto , a leso da integridade ou sanidade
mental, consequncia ou no de atentado integridade fsica;
2. Consagrao da equidade como critrio de determinao do quantum
respondeatur, em consonncia com a aludida personalizao do dano no
patrimonial. Ao preceituar que o montante da indemnizao ser fixada
equitativamente pelo tribunal, tendo em ateno, em qualquer caso, as
circunstncias referidas no art. 494, confia-se na deciso do juiz, que ter
em conta a gravidade das leses e demais circunstncias susceptveis de
personalizar o dano e realizar a justia do caso concreto, a equidade;
3. Titularidade do direito ao ressarcimento, por morte da vtima. No que toca
aos danos no patrimoniais laterais, as pessoas mencionadas no n 2 do
art. 496 so os seus titulares, iure proprio. Controvertida a questo dos
danos no patrimoniais sofridos pela vtima, sobretudo o do ressarcimento
da prpria perda da vida ou dano da morte: deferir-se- aos herdeiros por
20

via sucessria, ou cabero por direito prprio aos familiares mais prximos,
referidos no n 2 do art. 496? A soluo a seguinte: o ressarcimento dos
danos no patrimoniais sofridos pela vtima, com especial destaque para o
dano da morte, defere-se iure hereditrio s pessoas enumeradas no n 2
do art. 496. Por um lado, a 2 parte do n 3 do mesmo artigo inculca a ideia
de que os titulares dos danos no patrimoniais sofridos pela vtima so as
pessoas com direito a indemnizao nos termos do nmero anterior, o
que se compreende por serem os familiares mais prximos as pessoas que
por via de regra conviviam com a vtima; mas a mesma 2 parte do n 3 do
art. 496 no inculca a ideia de que esses danos da vtima pertenam iure
proprio s mesmas pessoas.
Se o dano sofrido pela vtima, os seus familiares no devem receber
o correlativo ressarcimento por direito prprio mas iure hereditrio,
considerando que no momento da morte o preo a dor se fixou na esfera do
de cujus como direito de crdito indemnizao, direito autnomo e distinto
das dores e sofrimentos dos conviventes. O grande alcance da 2 parte do
n 3 do art. 496 reside em determinar as pessoas que, iure hereditrio, so
titulares dos danos no patrimoniais sofridos pela vtima, embora afastandose da ordem por que so chamados os herdeiros, ordem estabelecida no art.
2133.
176. V) Nexo de causalidade entre o facto e o dano: remisso
para a obrigao de indemnizao. Relevncia da causa virtual.
Nem todos os danos sobrevindos ao facto ilcito so includos na
responsabilidade do agente, mas apenas os resultantes do facto (art. 483),
os causados por ele.
H um problema na conexo substancial do nexo de causalidade
existente entre o facto e o dano com os casos de presuno de culpa
versados no art. 491 e seguintes. Em todos estes casos isenta-se o agente
de responsabilidade, se ele provar que no houve culpa da sua parte ou se,
no obstante a culpa com que agiu, mostrar que o dano se teria produzido,
ainda que o seu facto (culposo) no se tivesse verificado.
A causa virtual o facto (real ou hipottico) que tenderia a produzir
certo dano, se este no fosse causado por um outro facto (causa real).
Se algum, no intuito de matar um animal, lhe der alimentos
envenenados a comer, suficientes para provocar a morte, mas um terceiro
abater entretanto o animal a tiro, dir-se- que o tiro foi a causa real da
morte dele, enquanto o envenenamento uma causa virtual do mesmo
efeito.
No necessrio que o facto tenha j sido posto em execuo, para
que se possa consider-lo como causa virtual de certo efeito danoso.
Para designar esta categoria de situaes, alguns autores aludem a
uma causalidade antecipada, prematura ou precipitada.
Coloca-se a questo de saber se a causa virtual capaz de excluir, e
em que termos, a responsabilidade do autor da causa real do dano. este
problema (da relevncia negativa da causa virtual ou hipottica) que a lei
parece responder nos arts. 491, 492 e 493, n 1.
21

Apesar de haver um facto ilcito que actuou como causa real,

operante, do dano verificado, o agente (culpado ou no) isento de
responsabilidade, por exclusiva considerao da causa virtual do mesmo
efeito danoso.
Em todos os casos daqueles artigos, para a produo do dano
concorrem no s o facto da pessoa em princpio responsvel, mas tambm
o facto de terceiro ou um facto acidental.
177. Titularidade do direito indemnizao. Tem direito
indemnizao o titular do direito violado ou do interesse imediatamente
lesado com a violao da disposio legal, no o terceiro que s reflexa ou
indirectamente seja prejudicado.
Por exemplo, se A foi atropelado por B e sofreu ferimentos, ser este
obrigado a indemniz-lo do dano que lhe causou. Mas j no ser obrigado a
indemnizar C, dono do teatro onde A deveria exibir-se no dia no acidente.
No h no nosso sistema um direito integridade do patrimnio cuja
violao possa assegurar a indemnizao eventualmente requerida pelo
lesado.
aos danos causados a terceiros, sem violao de nenhuma relao
negocial ou para-negocial e sem infraco de nenhum dever geral de
absteno ou omisso, que se tem dado o nome de danos patrimoniais
puros.
Excepcionalmente, a indemnizao pode competir tambm ou caber
apenas a terceiro. Sucede isso nos casos no art. 495.
Em relao a certas despesas que a leso determinou, considera-se o
responsvel obrigado para com as pessoas a quem a despesa deve ser
paga.
Quanto aos danos patrimoniais, a lei manda indemnizar tanto no caso
de morte como no de leso, o prejuzo sofrido por aqueles que podiam exigir
alimentos do lesado ou por aqueles a quem este os prestava no
cumprimento de uma obrigao natural.
Relativamente aos danos no patrimoniais, o direito indemnizao
cabe ao cnjuge e aos filhos, ou outros descendentes que os representem;
na falta destes, aos pais ou outros ascendentes; e na falta de uns e outros,
aos irmos e sobrinhos com direito de representao. Estes danos no
patrimoniais compreendem tanto os que a vtima tiver sofrido, como os
suportados directamente pelas prprias pessoas a quem caiba a
indemnizao.
Tanto o art. 495, n 3, em relao aos danos patrimoniais, como art.
496, n 2, relativamente aos danos no patrimoniais, podem dar lugar a
dvidas de interpretao e de aplicao prtica:
a) Quanto indemnizao por danos patrimoniais ocorre a pergunta se tm
direito a ela apenas as pessoas que, no momento da leso, podiam exigir j
alimentos ao lesado, ou tambm aquelas que s mais tarde viriam a ter
esse direito, se o lesado fosse vivo.
Se a necessidade de alimentos, embora futura, for previsvel,
nenhuma razo h para que o tribunal no aplique a doutrina geral do n 2
do art. 564. Mas ainda que a necessidade futura no seja previsvel
22

nenhuma razo h para isentar o lesante da obrigao de indemnizar a

pessoa carecida de alimentos do prejuzo que para ela advm da falta da
pessoa lesada. O lesante no poder ser condenado em prestao superior
quela que provavelmente o lesado suportaria, se fosse vivo.
b) Relativamente aos danos no patrimoniais, lquido que apenas tm direito
a indemnizao os familiares destacados no n 2 do art. 496, como
tambm lquido que os familiares do 2 grupo (ascendentes) s tero
direito a essa indemnizao se no houver cnjuge nem descendentes da
vtima e que os do 3 grupo (irmos ou sobrinhos) s sero chamados na
falta de qualquer familiar dos grupos anteriores.
178. Prescrio do direito indemnizao. Sem prejuzo do
prazo (de vinte anos) correspondente prescrio ordinria, o direito
indemnizao fundada na responsabilidade civil est sujeito a um prazo
curto de prescrio (trs anos). A prova dos factos que interessam
definio da responsabilidade torna-se difcil e precria.
Fixou-se o prazo da prescrio em trs anos, a contar do momento em
que o lesado teve conhecimento do seu direito, ou seja, a partir da data em
que ele, conhecendo a verificao dos pressupostos condicionam a
responsabilidade, soube ter direito indemnizao pelos danos que sofreu.
A lei tornou ainda o incio da contagem do prazo independente do
conhecimento da pessoa do responsvel. Se o lesado s tiver conhecimento
da identidade do responsvel depois de verificada a leso, o prazo de trs
anos para a propositura da aco conta a partir da data em que o lesado
teve conhecimento do seu direito. Se forem vrios os responsveis e o
lesado tiver desde logo conhecimento de um ou vrios deles apenas, no
lhe ser lcito intentar a aco j depois de findo o prazo fixado, a pretexto
de s ento ter tido conhecimento de outro ou outros dos responsveis.
A circunstncia de haver prescrito o direito indemnizao pelo dano
causado contra a propriedade no significa (art. 498, n 4), que prescreva
ou caduque ao mesmo tempo o direito de propriedade sobre a coisa
danificada ou o direito restituio do enriquecimento injusto.
O prazo prescricional especial fixado no art. 498 vale apenas para a
responsabilidade extracontratual. No faria sentido que uma das obrigaes
simples emergentes da relao obrigacional prescrevesse no prazo de trs
anos e as restantes, derivadas da mesma relao, prescrevessem s ao fim
de vinte anos.
No mesmo prazo do direito indemnizao prescreve o direito de
regresso entre os vrios responsveis, pois quanto a esse procedem as
razes que justificam o abreviamento da apreciao judicial do facto ilcito.
O prazo conta-se a partir do cumprimento (art. 498, n 2).
260. O problema da causalidade: I) A causa como condio
sine qua non (teoria da equivalncia das condies). Se no conceito
de causa do dano fosse includo todo o conjunto de circunstncias que
interferem no respectivo processo causal, poucas vezes por certo o no
cumprimento do devedor ou o facto ilcito culposo praticado pelo agente
23

poderia ser considerado como causa de danos que ningum duvida pr a

seu cargo, na obrigao de indemnizar.
Da que os autores procurem distinguir, no agregado de
circunstncias que concorrem para a produo do dano, entre aquelas sem
cujo concurso o dano no se teria verificado e as outras, que contriburam
para o mesmo evento, mas cuja falta no teria obstado sua verificao.
As primeiras constituem verdadeira condio sine qua non do dano.
Embora isoladamente nenhuma delas bastasse para desencadear o dano,
vrios autores as consideram como causa desse evento, na medida em que
sem qualquer delas o dano no se teria produzido. Causa toda a condio
sem a qual o efeito no se teria verificado.
O no cumprimento da obrigao ser considerado como causa de
todos os danos que o credor no teria sofrido, se no fosse a inadimplncia
do devedor, sem embargo de outras circunstncias terem concorrido
tambm para a verificao desses danos.
Limita-se a obrigao de indemnizar aos danos em cujo processo de
causalidade interfere esse facto e queles que no se verificariam sem tal
facto.
O facto ilcito do devedor ou do agente pode ser apontado como
condio do dano registado. A relao causal no pode servir para delimitar,
por si s, a zona de responsabilidade do devedor ou agente.
261. II) A causa como factor substancialmente distinto da
condio no processo factual conducente ao dano. No mbito da
indemnizao s poderiam ser includos, entre os danos causados pelo
facto, aqueles de que o devedor ou o agente tivesse culpa. O subterfgio da
culpa falha por uma dupla razo: primeiro, porque a obrigao de
indemnizar prescinde muitas vezes da existncia de culpa; depois, mesmo
quando a responsabilidade nasce da prtica de um facto ilcito, no justo
nem criterioso limitar a indemnizao aos danos cobertos pela culpa do
agente.
No faltou quem identificasse a causa como a condio mais eficaz
ou mais prxima do efeito danoso; enquanto outros a consideram a
condio decisiva do dano, distinta das meras condies impulsivas ou
obstativas.
262. III) Teoria da causalidade adequada. Suas variantes. O
pensamento fundamental da teoria que, para impor a algum a obrigao
de reparar o dano sofrido por outrem, no basta que o facto praticado pelo
agente tenha sido, no caso concreto, condio (sine qua non) do dano;
necessrio ainda que, em abstracto ou em geral, o facto seja uma causa
adequada do dano.
H que escolher aquele que, segundo o curso normal das coisas, se
pode considerar apto para produzir o dano, afastando aqueles que s por
virtude de circunstncias extraordinrias o possam ter determinado.

24

Que o facto seja condio d dano ser requisito necessrio mas no

requisito suficiente, para que possa ser considerado como causa desse
dano.
A falta do devedor no ser considerada a causa do do registado se
ela no puder ser apontada, em abstracto, como causa adequada desse
dano.
Para alguns autores, o facto ser causa adequada do dano, sempre
que este constitua uma consequncia normal ou tpica, ou seja, sempre que,
verificado o facto, se possa prever o dano como uma condio natural ou
como um efeito provvel dessa verificao.
Para outros, o facto que actuou como condio do dano s deixar de
ser considerado como causa adequada se, dada a sua natureza geral, se
mostrar de todo em todo indiferente para a verificao do dano, tendo-o
provocado s por virtude das circunstncias excepcionais, extraordinrias
ou anmalas, que intercederam no caso concreto.
Os danos que o facto s provocou merc de circunstncias
extraordinrias, no previsveis de modo nenhum por um observador
experiente na altura em que o facto se verificou sero suportados pela
pessoa lesada.
263. A formulao prefervel da causa adequada. A doutrina
mais acertada a que entende que na tal prognose confiada ao julgador ou
no juzo abstracto de adequao, se devem tomar em considerao apenas
as circunstncias reconhecveis data do facto por um observador
experiente; mas que, alm dessas, devem ser ainda includas as
circunstncias efectivamente conhecidas do lesante na mesma data, posto
que ignoradas das outras pessoas.
Um facto s deve considerar-se causa (adequada) daqueles danos
(sofridos por outrem) que constituem uma consequncia normal, tpica,
provvel dele. Todos os outros deveriam ser suportados pelo portador ou
titular dos interesses afectados.
Para que haja causa adequada, no de modo nenhum necessrio
que o facto, s por si, sem colaborao de outros, tenha produzido o dano.
Essencial que o facto seja condio do dano, mas nada obsta a que, como
frequentemente sucede, ele seja apenas uma das condies desse dano.
Para que um dano seja considerado como efeito adequado de certo
facto no necessrio que ele seja previsvel para o autor desse facto.
Se a responsabilidade depender da culpa do lesante, imprescindvel
a previsibilidade do facto constitutivo de responsabilidade, visto essa
previsibilidade constituir parte integrante do conceito de negligncia, em
qualquer das modalidades que esta pode revestir. Mas j no se exige que
sejam previsveis os danos subsequentes.
Essencial apenas que o facto constitua uma causa (objectivamente)
adequada.
A causalidade adequada no se refere ao facto e ao dano
isoladamente considerados, mas ao processo factual que, em concreto,

25

conduziu ao dano. esse processo concreto que h-de caber na aptido

geral ou abstracta do facto para produzir o dano.
264. O nexo de causalidade em face do direito constitudo. A
resposta ao problema da causalidade vem dada no art. 563. H, com
efeito, danos que o lesado muito provavelmente no teria sofrido se no
fosse o facto ilcito imputvel ao agente, e que, no entanto, no pode ser
includos na obrigao de indemnizao, porque isso repugnaria ao
pensamento da causalidade adequada, que o art. 563 indubitavelmente
quis perfilhar.
Deste modo, para que um dano seja reparvel pelo autor no facto,
necessrio que o facto tenha actuado como condio do dano. Mas no
basta a relao de condicionalidade concreta entre o facto e o dano.
preciso que, em abstracto, o facto seja uma causa adequada desse dano.
265. Teoria do fim tutelado pelo contrato ou pela norma legal
infringida. Trata-se da teoria segundo a qual a distino entre danos
indemnizveis e no indemnizveis se deve fazer, no em obedincia ao
pensamento da causalidade adequada do facto, mas tendo em vista os reais
interesses tutelados pelo fim do contrato, no caso da responsabilidade
contratual, ou pelo fim da norma legal, no caso da responsabilidade
extracontratual.
No caso da responsabilidade contratual, hoje assente que o devedor
responde, no s pelo cumprimento dos deveres de prestao, mas tambm
pela observncia dos deveres acessrios de conduta. E quanto a estes
ltimos no se afigura possvel proceder a uma criteriosa seleco dos
danos provenientes da sua inobservncia, para distinguir entre os que
devem e no devem ser indemnizados pelo obrigado, sem recorrer ao nexo
de causalidade entre o facto constitutivo da responsabilidade e o dano.
No respeitante segunda modalidade da ilicitude prevista no art.
483, importa realmente saber se o lesado figura entre os titulares dos
interesses protegidos pela disposio infringida e se a leso se deu no
crculo dos interesses tutelados pela norma.
No se torna necessrio recorrer nesses casos teoria do fim da
proteco legal para eliminar a responsabilidade do agente; esta falha
atravs do requisito da ilicitude, por no haver a violao tpica de
interesses objectivamente descrita na lei.
Quanto violao ilcita dos direitos subjectivos alheios, a simples
identificao dos interesses tutelados pelas respectivas normas
insuficiente para delimitar o mbito dos danos indemnizveis.
266. Objecto da reparao. Formas da indemnizao.
Prioridade da reconstituio natural. Determinados os danos de que o
facto foi causa adequada, so todos esses, e s esses, que, em princpio, ao
responsvel incumbe reparar.

26

A obrigao que impende sobre este ter como escopo essencial, nos
termos do art. 562, a reconstituio da situao que existiria, se o facto
no se tivesse verificado.
O objecto essencial da indemnizao fora a reparar os danos de que
o facto foi causa adequada, e a deduzir as vantagens que o lesado no teria
tido, se no fosse aquele facto.
O art. 566, n 1 opta pela reconstituio in natura da situao
hipottica, mandando reparar o dano mediante a reconstituio natural,
apesar de o lesado preferir possivelmente a indemnizao em dinheiro.
A lei quer prover directa remoo do dano real custa do
responsvel, visto ser esse o meio mais eficaz de garantir o interesse capital
da integridade das pessoas, dos bens ou dos direitos sobre estes.
Se o dano (real) consistiu ou no desaparecimento de certa coisa ou
em estragos nela produzidos, h que proceder aquisio de uma coisa da
mesma natureza e sua entrega ao lesado, ou ao conserto, reparao ou
substituio da coisa por conta do agente. Se houve ferimentos ou doena
em pessoas, haver que curar da sua sade at ao restabelecimento do
lesado.
A lei (art. 562) manda reconstituir, no a situao anterior leso,
mas a situao (hipottica) que existiria, se no fosse o facto determinante
da responsabilidade.
Nem sempre o recurso reconstituio natural permite resolver
satisfatoriamente a questo da reparao do dano. H casos em que a
reconstituio natural no sequer possvel. A impossibilidade da
reconstituio pode ser material ou jurdica. A insuficincia d-se quando a
reconstituio no cobre todos os danos ou no abrange todos os aspectos
em que o dano se desdobra. Aos casos de insuficincia da reconstituio
devem ser equiparados aqueles em que o dano, pela sua natureza (dano
no patrimonial), no susceptvel de reparao mediante reconstituio
natural, nem sequer de indemnizao, mas apenas de compensao.
A reconstituio natural deve considerar-se meio imprprio ou
inadequado, quando for excessivamente onerosa para o devedor (art. 566,
n 1), ou seja, quando houver manifesta desproporo entre o interesse do
lesado, que importa recompor, e o custo que a reparao natural envolve
para o responsvel. A indemnizao deve ser fixada em dinheiro.
267. Clculo da indemnizao em dinheiro. Teoria da
diferena. O mesmo tipo de facto ilcito pode dar lugar a indemnizaes
muito diferentes por serem muito diversos os danos que o facto causou em
cada caso concreto.
A indemnizao pecuniria deve medir-se por uma diferena pela
diferena entre a situao (real) em que o facto deixou o lesado e a situao
(hipottica) em que ele se encontraria sem o dano sofrido. O art. 566, n 2
aceita essa teoria da diferena.
A diferena estabelece-se entre a situao real actual e a situao
hipottica correspondente ao mesmo momento.

27

269. III) Culpa do prprio lesado. O princpio abrangido pela

ressalva do n 2 do art. 566 o da atendibilidade da culpa do prprio
lesado na produo ou no agravamento do dano para a fixao do montante
da indemnizao ou para a eventual exonerao de responsabilidade do
lesante.
Para a produo do dano pode efectivamente concorrer, ao lado da
culpa do lesante, o facto do lesado.
Outras vezes, a vtima no ter contribudo para a produo do dano,
mas para o seu agravamento, ou no ter concorrido, como lhe cumpria,
para atenuar ou minorar o dano.
A lei confere ao julgador a possibilidade, no s de manter ou reduzir
a indemnizao, mas de eliminar inclusivamente, de acordo com a
gravidade das culpas de ambas as partes e com as consequncias que delas
resultaram.

Responsabilidade pelo Risco

179. Responsabilidade objectiva: sua fundamentao. Dos
danos que cada um sofra na sua esfera jurdica s lhe ser possvel
ressarcir-se custa de outrem quanto queles que, provindo de facto ilcito,
sejam imputveis a conduta culposa de terceiro. Os restantes, quer
provenham de facto fortuito ou de fora maior, quer sejam causados por
terceiro, mas sem culpa do autor, ter de suport-los o titular dos bens ou
direitos lesados.
Na impossibilidade de o Estado chamar a si a cobertura de todos os
danos devidos a caso fortuito ou de fora maior, a teoria da
responsabilidade subjectiva constitui a soluo mais defensvel.
Os indivduos respondem pelos factos que dependem da sua vontade,
que eles poderiam e deveriam ter prevenido.
Torna-se necessrio temperar o pensamento clssico da culpa com
certos ingredientes sociais de carcter objectivo.
O recurso cada vez mais frequente mquina e aos processos
mecnicos de trabalho, ligado revoluo industrial e mais tarde
revoluo tecnolgica aumentou o nmero e a gravidade dos riscos de
acidente a que os operrios esto sujeitos.
Ao lado da doutrina clssica da culpa, um outro princpio aflorou neste
sector: o da teoria do risco.
Quem utiliza em seu proveito coisas perigosas, quem introduz na
empresa elementos cujo aproveitamento tem os seus riscos; quem cria ou
mantm um risco em seu proveito prprio, deve suportar as consequncias
prejudiciais do seu emprego, j que deles colhe o principal benefcio. Quem
aufere os (principais) lucros da explorao industrial, justo que suporte os
encargos dela, entre os quais se inscreve o dos acidentes no trabalho.
180. Socializao do risco. Mesmo a tendncia para socializarem o
risco ou comunicarem o dano, segurando a indemnizao devida ao lesado,
no s nos casos em que o acidente seja devido a circunstncias de fora
28

maior estranhas ao funcionamento do veculo, mas tambm naqueles em

que o responsvel no seja conhecido ou em que, sendo conhecido, no
tenha meios para cobrir a sua responsabilidade.
H casos excepcionais de responsabilidade que pode assentar sobre
um facto natural, um facto de terceiro ou at um facto do prprio lesado. O
facto constitutivo de responsabilidade deixa de ser necessariamente um
facto ilcito.
180-A. Concurso da responsabilidade contratual com a
responsabilidade extracontratual ou delitual. Faz-se uma aluso
facilidade com que se pode transitar de um para outro domnio da
responsabilidade, mas tambm possibilidade de o mesmo acto revelar
para o agente, simultaneamente responsabilidade contratual
e
responsabilidade extracontratual.
H duas teses opostas que tm sido discutidas na doutrina
estrangeira: a que reconhece ao lesado a possibilidade de invocar
indistintamente a modalidade da responsabilidade que mais convenha ao
efeito que ele pretende alcanar (tese do cmulo das responsabilidades) e a
tese dos que excluem essa possibilidade de recurso simultneo a uma e
outra das variantes da responsabilidade (tese do no cmulo ou da no
acumulao).
A lei portuguesa absteve-se de tomar posio neste assunto.

Responsabilidade do Comitente

181. Carcter objectivo da responsabilidade. O comitente

responde, em determinados termos, mas independentemente de culpa,
pelos danos que o comissrio cause a terceiro, desde que o comissrio
tenha agido com culpa (art. 500).
A lei civil vigente assinala de modo inequvoco o carcter objectivo da
responsabilidade do comitente, afirmando (art. 500, n 1) que ele
responde, independentemente de culpa, e que (n 2) a sua responsabilidade
no cessa pelo facto de o comissrio haver agido contra as instrues
recebidas.
Trata-se de a responsabilidade prescindir da existncia de culpa
adiantando a prova de que o comitente agiu sem culpa ou de que os danos
se teriam igualmente registado, ainda que no houvesse actuao culposa,
da sua parte.
Se houver culpa, tanto do comitente como do comissrio, qualquer
deles responde solidariamente perante o lesado, mas o encargo da
indemnizao ser depois repartido entre eles, na proporo das respectivas
culpas. Havendo s culpa do comitente, apenas ele ser obrigado a
indemnizar, nos termos da responsabilidade por factos ilcitos.
Se houver apenas culpa do comissrio, o comitente que houver pago
poder exigir dele a restituio de tudo quanto pagou (art. 500, n 3).

29

182. Pressupostos: I) Vnculo entre comitente e comissrio

(liberdade de escolha e relao de subordinao). Para que haja
responsabilidade objectiva deste, o primeiro requisito que haja comisso
que algum tenha encarregado outrem de qualquer comisso (art. 500, n
1).
O termo comisso tem aqui um sentido de servio ou actividade
realizada por conta e sob a direco de outrem.
A comisso pressupe uma relao de dependncia entre o comitente
e o comissrio, que autorize aquele a dar ordens ou instrues a este.
A relao de subordinao pode ter carcter permanente ou
duradouro, como quando provm de um contrato de prestao continuada
ou peridica, ou ser puramente transitria, ocasional, limitada a actos
materiais ou jurdicos de curta durao.
Alm da relao de subordinao, h autores que referem a liberdade
de escolha do comissrio por parte do comitente. Por via de regra, a
liberdade de escolha do comissrio anda associada relao de
dependncia.
No se pode duvidar da existncia da comisso, por funcionar em
pleno a relao de subordinao ou dependncia entre o comitente e o
comissrio.
Mas se concebe a existncia de casos em que seja totalmente suprida
a liberdade de escolha, subsista a relao de dependncia, expressa no
facto de a comisso dever ser exercida sob as ordens e segundo as
instrues do titular do interesse satisfeito.
183. II) Prtica do facto ilcito no exerccio da funo. A
responsabilidade do comitente, diz o n 2 do art. 500, s existe se o facto
danoso for praticado pelo comissriono exerccio da funo que lhe foi
confiada.
A lei quis afastar da responsabilidade do comitente os actos que
apenas tm um nexo temporal ou local com a comisso.
Mas acentuando que a responsabilidade do comitente subsiste, ainda
que o comissrio proceda intencionalmente ou contra as instrues dele.
Ficaro excludos os actos que no se inserem no esquema do exerccio da
funo, mas cabem na frmula da lei os actos ligados funo por um nexo
instrumental, desde que compreendidos nos poderes que o comissrio
desfruta no exerccio da comisso.
Sero da responsabilidade do comitente os actos praticados pelo
comissrio com abuso de funes, ou sejam, os actos formalmente
compreendidos no mbito da comisso, mas praticados com um fim
estranho a ela.
184. III) Responsabilidade do comissrio. A responsabilidade
(objectiva) do comitente pressupe a responsabilidade do prprio
comissrio.

30

Este requisito tem como resultado que o comitente s responde

(objectivamente) quando haja culpa do comissrio. Esta culpa pode ser a
simples culpa presuntiva do comissrio, que este no consiga elidir.
Havendo culpa efectiva, comprovada, do condutor e encontrando-se
este no pleno exerccio da sua funo de comissrio, evidente que tem
inteira aplicao o disposto no art. 500.
Quando houver responsabilidade objectiva do comitente, h sempre
tambm responsabilidade solidria do comissrio, devendo a repartio do
montante da indemnizao, nas relaes internas entre comitente e
comissrio, operar-se nos termos do art. 497.
O comitente poder responder independentemente de culpa do
comissrio, se tiver ele procedido com culpa. Nesse caso j no haver
responsabilidade objectiva, mas responsabilidade por factos ilcitos,
baseada na conduta culposa do comitente.
185. Fundamento da responsabilidade do comitente. Para
fundamentar a responsabilidade do comitente falta saber por que razo
pode ele ser obrigado a indemnizar, sem ter agido com culpa.
Se o comitente se serve de outra pessoa para a realizao de certo
acto, colhendo as vantagens dessa utilizao, justo que sofra tambm as
consequncias prejudiciais dela resultantes. O comitente goza do direito de
regresso contra o comissrio, para se ressarcir de quanto haja pago (art.
500, n 3).
A nota mais caracterstica da situao do comitente a sua posio
de garante da indemnizao perante o terceiro lesado, e no a onerao do
seu patrimnio com um encargo definitivo.
Esta posio especial perante terceiros assenta numa dupla
considerao: por um lado, quando um indivduo se serve de uma outra
pessoa para, sob a sua direco, realizar determina tarefa, como se ele
prprio agisse, sendo o comissrio, no domnio restrito da comisso, uma
espcie de nncio ou representante do comitente; por outro lado, mais
justo que os efeitos da frequente insuficincia econmica do patrimnio do
comissrio recaiam sobre o comitente, que o escolheu e o orientou na sua
actuao, do que sobre o lesado, que apenas sofreu as consequncias
desta.

Responsabilidade do Estado e demais Pessoas

Colectivas Pblicas
186. Regime geral. aplicvel ao Estado e s restantes pessoas
colectivas pblicas, nos termos do art. 501, quanto aos danos causados
pelos seus rgos, agentes ou representantes no exerccio de actividades de
gesto privada, o regime fixado para o comitente.
O Estado e as demais pessoas colectivas pblicas:

31

a) Respondem perante o terceiro lesado, independentemente de culpa, desde

que os seus rgos, agentes ou representantes tenham incorrido em
responsabilidade;
b) Gozam do direito de regresso contra os autores dos danos, para exigirem o
reembolso de tudo quanto tiverem pago, excepto se tambm houver culpa
da sua parte.
So actos de gesto pblica os que, visando a satisfao de
interesses colectivos, realizam fins especficos do Estado ou outro ente
pblico. Os actos de gesto privada so, de modo geral, aqueles que,
embora praticados pelos rgos, agentes ou representantes do Estado ou
de outras pessoas colectivas pblicas, esto sujeitos s mesmas regras que
vigorariam para a hiptese de serem praticados por simples particulares.
So actos em que o Estado ou a pessoa colectiva pblica intervm como um
simples particular, despido do seu poder de soberania ou de do seu ius
auctoritatis.
A realizao destes actos incumbe, em princpio, aos rgos da
pessoa colectiva, os quais podem e necessitam muitas vezes, ser
coadjuvados pelos agentes ou representantes da mesma pessoa pblica.
Os rgos da pessoa colectiva so as entidades, abstractamente
consideradas, de composio singular ou colegial, s quais incumbe, por
fora da lei ou dos estatutos, exprimir o pensamento ou traduzir e executar
a vontade dessa pessoa.
Os rgos que normalmente praticam actos de gesto susceptvel de
lesar os interesses de terceiro so os rgos executivos ou externos
aqueles que representam a pessoa colectiva nas suas relaes com
terceiros; mas pode acontecer que as deliberaes ou resolues dos rgos
internos ou deliberativos contenham j ofensas dos direitos ou de interesses
de terceiro juridicamente protegidos
As pessoas colectivas pblicas s respondem, independentemente de
culpa, quando sobre os autores do facto recaia a obrigao de indemnizar e
quando o facto haja sido praticado no exerccio da funo.
Carecendo a pessoa colectiva de vontade prpria, por sua especial
natureza, no tem cabimento nas relaes entre ela e os seus rgos, a
excepo prevista no n 3 do art. 500. Essa excepo s pode verificar-se
em relao aos actos praticados pelos agentes ou representantes, pois
ento perfeitamente concebvel a existncia de culpa por parte dos rgos
que lhe confiaram a incumbncia e que representam a vontade da pessoa
colectiva.
Sempre que satisfaa a indemnizao, a pessoa colectiva pblica
goza do direito de regresso contra o autor do facto, nos termos do n 3 do
art. 500.

Danos causados por animais

187. Regime legal. I) Pessoa responsvel. J na subseco
relativa responsabilidade por factos ilcitos, a propsito dos casos de

32

presuno de culpa, se faz referncia obrigao de indemnizar certos

danos causados por animais (art. 493).
O art. 502 refere-se tambm aos danos causados por animais, mas
estabelecendo para eles um princpio de responsabilidade objectiva, a cargo
do respectivo utente.
O art. 493 refere-se s pessoas que assumiram o encargo da
vigilncia dos animais, enquanto o disposto no art. 502 aplicvel aos que
utilizam os animais no seu prprio interesse.
Quem utiliza em seu proveito os animais que, como seres irracionais,
so quase sempre uma fonte de perigos, mais ou menos graves, deve
suportar as consequncias do risco especial que acarreta a sua utilizao.
Este fundamento da responsabilidade atinge o proprietrio ou aqueles
que, como usufruturio ou o possuidor, tm um direito real de gozo sobre o
animal. Contudo, se o dono o ceder por emprstimo a outrem, tambm o
comodatrio o utiliza em seu proveito, sendo justo que responda pelos
danos que a utilizao do animal venha a causar. J no responder,
entretanto, nos termos do art. 502 a pessoa a quem o dono do animal,
tendo que ausentar-se, pediu que o guardasse.
Se o animal alugado, a sua utilizao passa a fazer-se tanto no
interesse do locado, como no do locatrio, que directamente se serve dele
no seu interesse, devendo ambos considerar-se responsveis perante o
terceiro lesado.
No havendo culpa do vigilante, a obrigao de indemnizar recair
apenas, com o fundamento do risco, sobre a pessoa do utente, caso se
verifiquem os pressupostos de que depende.
O achador do animal perdido tambm no responder
objectivamente pelos danos que ele causar, enquanto no se decidir a
utiliza-lo como seu.
188. Danos indemnizveis. Nem todos os danos causados pelo
animal obrigam o utente a indemnizar. Na responsabilidade deste cabem
apenas os danos resultantes do perigo especial que envolve a utilizao do
animal.
Ficam afastados os casos em que o dano foi causado pelo animal,
como poderia ter sido provocado por qualquer outra coisa, sem nenhuma
ligao com o perigo prprio ou especfico do animal.

Danos causados por veculos

189. Regime da responsabilidade: A) Pessoas responsveis:
No domnio dos acidentes de viao, ou seja, no captulo dos danos
causados por veculos de circulao terrestre, vigora o princpio da
responsabilidade objectiva, fundada no risco.
Importa determinar as pessoas que respondem pelos danos. Em
regra, o responsvel o dono do veculo, visto ser ele a pessoa que
aproveita as especiais vantagens do meio de transporte e quem
correlativamente deve arcar com os riscos prprios da sua utilizao.
33

Todavia, se houver um direito de usufruto sobre a viatura, ou se o

dono tiver alugado ou emprestado o veculo, ou se este lhe tiver sido
furtado ou for abusivamente utilizado pelo motorista j a responsabilidade
(objectiva) do dono no se justifica, luz dos bons princpios.
A lei identificou a pessoa do responsvel atravs de duas notas
essenciais:
a) Direco efectiva do veculo;
b) Utilizao deste no prprio interesse.
Responde pelos danos que o veculo causar, nos termos do art. 503,
quem tiver a direco efectiva dele e o utilizar no seu prprio interesse
(ainda que por intermdio do comissrio).
Ter a direco efectiva do veculo destina-se a abranger todos aqueles
casos em que, com ou sem domnio jurdico, parece justo impor a
responsabilidade objectiva a quem usa o veculo ou dele dispe. Trata-se
das pessoas a quem especialmente incumbe tomar as providncias
adequadas para que o veculo funcione sem causar danos a terceiros. A
direco efectiva do veculo o poder real (de facto) sobre o veculo, mas
no equivale ideia grosseira de ter o volante nas mos na altura em que o
acidente ocorre. Tem a direco efectiva do veculo a pessoa que, de facto,
goza ou usufrui as vantagens dele, e a quem, por essa razo, especialmente
cabe controlar o seu funcionamento. D-se o nome de detentor a quem tem
a direco efectiva sobre o veculo.
A utilizao no prprio interesse visa afastar a responsabilidade
objectiva daqueles que, como o comissrio, utilizam o veculo, no no seu
prprio interesse, mas em proveito ou s ordens de outrem (o comitente).
O interesse na utilizao, tanto pode ser um interesse material ou
econmico, como um interesse moral ou espiritual. Pode tratar-se de um
interesse reprovvel.
Responsabilidade do comissrio: Ao lado da responsabilidade
(objectiva) do detentor, h que contar ainda com a responsabilidade do
condutor, se este conduzir o veculo por conta de outrem. O condutor no
responde, se provar que no houve culpa da sua parte.
Havendo culpa dele respondero solidariamente, perante o terceiro
lesado, o condutor e o detentor do veculo, tendo este, se pagar, direito de
regresso contra aquele, nos termos do n 3 do art. 500.
A primeira parte do n 3 do art. 503 estabelece uma presuno de
culpa do condutor do veculo por conta de outrem pelos danos que causar,
aplicvel nas relaes entre ele como lesante e o titular ou titulares do
direito a indemnizao.
A responsabilidade por culpa presumida do comissrio, estabelecida
no art. 503, n 3, primeira parte, aplicvel no caso de coliso de veculos
prevista no art. 506, n 1.
Os comissrios ou condutores do veculo por conta de outrem so os
camionistas das empresas, os chauffeurs, particulares contratados, os
motoristas de txis pertencentes a outra pessoa.

34

Os condutores por conta de outrem so por via de regra condutores

profissionais: pessoas de quem fundadamente se deve exigir percia
especial na conduo.
Nos casos em que haja culpa do condutor no acidente, o detentor ou
utente pode ser chamado responsabilidade com um duplo fundamento:
a) Como detentor do veculo e criador do risco inerente sua utilizao;
b) Como comitente e, nessa qualidade, garante da obrigao de indemnizar a
cargo do comissrio.
Se o acidente se verificar, quando o comissrio utilizava o veculo fora
das suas funes, passa o condutor a responder independentemente de
culpa (n 1 do art. 503), ainda que habitualmente o conduza (como
comissrio) por contra de outrem, conforme prescreve o n 3 do art. 503.
Se o veculo circula contra ou sem a vontade dela, por ter sido
abusivamente utilizado, no h fundamento; por isso no art. 503 se ps a
obrigao de indemnizar a cargo de quem tiver a direco efectiva dele.
Se o veculo foi utilizado com autorizao do detentor, que o alugou
ou emprestou para o efeito, a situao diferente.
No caso de aluguer, sendo o veculo conduzido pelo locatrio ou s
suas ordens, o veculo utilizado tanto no interesse do locatrio, como no
do locador, e qualquer deles se pode dizer que tem a direco efectiva do
veculo, devendo por isso aceitar-se que ambos respondem solidariamente
pelo dano. Havendo comodato, a responsabilidade do comodante deve
manter-se.
190. B) Danos indemnizveis. Os danos que a pessoa responsvel
obrigada a indemnizar so os que tiverem como causa (jurdica) o
acidente provocado pelo veculo.
H quanto aos danos causados por veculos, uma directriz especial
que tem aqui o seu lugar prprio. que a responsabilidade objectiva
estende-se apenas aos danos provenientes dos riscos prprios do veculo,
mesmo que este no se encontre em circulao (art. 503, n 1). Dentro da
frmula legal cabem, tanto os danos provenientes dos acidentes provocados
pelo veculo em circulao (atropelamento de pessoas, coliso com outro
veculo), como os causados pelo veculo estacionado.
Quanto ao veculo em circulao, tanto faz que ele circule em via
pblica, aberta ao trnsito geral, como em qualquer recinto privado.
Dentro dos riscos prprios do veculo, a que o art. 503, n 1, se quer
referir, cabe, alm dos acidentes provenientes da mquina de transporte, os
ligados ao outro termo do binmio que assegura a circulao desse veculo
(o condutor). Tambm o perigo de sncope, de congesto, de colapso
cardaco ou qualquer outra doena sbita de quem conduz faz realmente
parte dos riscos prprios do veculo.
Fora do crculo dos danos abrangidos pela responsabilidade objectiva
ficam: os que no tm conexo com os riscos especficos o veculo.
191. C) Beneficirios da responsabilidade. Entre os beneficirios
da responsabilidade objectiva fixada na lei figuram, nos termos do art. 504,
35

no s os terceiros, mas tambm as pessoas transportadas. Trata-se das

pessoas que, estando fora do veculo, so lesadas na sua vida, sade ou
integridade fsica, mas tambm das pessoas transportadas no veculo por
meio de contrato, quanto aos danos causados na sua pessoa e nas coisas
com ela transportadas, e ainda das pessoas transportadas gratuitamente,
mas s quanto aos danos na sua prpria pessoa.
Tanto s pessoas, como s coisas, transportadas mediante contrato
so aplicveis, quer as regras de responsabilidade prprias do contrato de
transporte, quer os princpios vlidos para a responsabilidade fundada na
culpa, se ilicitamente for violado algum dos direitos ou interesses
legalmente protegidos dessas pessoas.
Pessoas transportadas gratuitamente (novo texto do art.
504, proveniente do DL n 14/96, de 6 de Maro). O transporte diz-se
gratuito, sempre que prestao do transportador no corresponde,
segundo a inteno dos contraentes, um correspectivo da outra parte,
pouco importando que o transportador tenha qualquer interesse na
prestao realizada.
A soluo que o DL n 14/96, de 6 de Maro, veio dar novo texto ao
art. 504.
Na nova redaco do n 3 do art. 504, passou a prescrever-se que
no caso de transporte gratuito mantendo-se ainda o sentido amplo da
expresso transporte gratuito -, a responsabilidade abrange apenas os
danos pessoais da pessoa transportada.
No n 1 comeou-se por proclamar que a responsabilidade pelos
danos causados por veculos aproveita a terceiros, bem como s pessoas
transportadas, e que no n 2 da mesma disposio passou-se a prescrever
que, no caso de transporte por virtude de contrato, a responsabilidade
abrange s os danos que atinjam a prpria pessoa e as coisas por ela
transportadas.
7. Coliso de veculos: a norma especial do art. 506 no
concurso de riscos (Teoria do Dr. Calvo da Silva)
O art. 506 uma norma especial sobre coliso de veculos, no
havendo culpa provada ou presumida de nenhum dos condutores: a
responsabilidade (total) repartida na proporo em que o risco de cada um
dos veculos houver contribudo para os danos sobrevindos nos dois ou num
deles (n 1), presumindo-se igual a medida da contribuio de cada um dos
veculos (n 2).
O mesmo critrio da responsabilidade proporcional deve estender-se
a todos os restantes danos provenientes da coliso para condutores e
demais passageiros e para pessoas e bens no transportados. Vale a regra
da solidariedade para os corresponsveis (art. 507) e o disposto no art.
504 quanto determinao dos danos indemnizveis.
Se os danos forem causados somente por um dos veculos, s a
pessoa por eles responsvel obrigada a indemnizar (art. 506, n 1, 2
parte), tal como resultaria da regra geral do art. 505 devidamente
interpretada: a responsabilidade objectiva (art. 503, n 1) s excluda
36

quando o acidente for imputvel unicamente ao prprio lesado ou a terceiro

ou quando resulte exclusivamente de causa de fora maior estranha ao
funcionamento do veculo.
O art. 506 no passa de afloramento do princpio geral da
proporcionalidade da eficincia causal dos corresponsveis pelos danos.
8. Coliso de veculos: a normal geral do art. 505 no
concurso de risco com culpa e a norma geral do art. 570 no
concurso de culpas
Onde no seja de aplicar o art. 506, como norma especial, valero a
norma geral do art. 505 no caso de concurso de risco com culpa e a norma
geral do art. 570 no caso de concorrncia de culpas.
Nos termos do art. 505 no de excluir a indemnizao do condutor
culposo, mesmo por culpa leve ou levssima, na hiptese de danos causados
pelo outro condutor sem culpa no acidente: mesmo para o condutor vtima
de trazer colao o art. 570 ressalvado pela 1 parte do art. 505, por
forma a suportar o grau de culpa do condutor lesado e a sua eficincia
causal na produo do dano por ele sofrido, em ordem reduo ou
excluso da indemnizao. Em caso de coliso, o condutor vtima terceiro
a quem pode aproveitar a responsabilidade pelos danos causados pelo outro
veculo, incumbindo ao juiz apreciar se a sua culpa e eficincia causal tm
por efeito limitar ou excluir a respectiva indemnizao (art. 505 e art.
570).
Se o comportamento culposo do condutor lesado for causa exclusiva
da coliso, a responsabilidade pelo risco do detentor do veculo fixada pelo
n 1 do art. 503 ser excluda (art. 505).
Havendo culpa de ambos os condutores na coliso dos veculos,
aplica-se a norma geral do art. 570: em caso de dvida, considera-se igual
a contribuio da culpa de cada um dos condutores para a produo dos
danos sobrevindos (art. 506, n 2).
9. Compatibilidade dos arts. 505 e 570 com o direito
comunitrio
9.3. luz do objectivo de proteco avanada das vtimas a um nvel
elevando de proteco do consumidor, a inter-relao e a interdependncia
da legislao do seguro obrigatrio e da responsabilidade civil so bvias e
o resultado final bem longe da neutralidade: as legislaes nacionais da
responsabilidade civil automvel no podem privar de efeito til as
Directivas sobre o seguro automvel obrigatrio, ou seja, no podem
danificar as disposies destas que afinal revestem natureza substantiva,
como o so as que visam garantir a compensao suficiente das vtimas da
circulao de automveis.
9.4. Para no esvaziar de contedo e sentido a lgica indemnizatria
do seguro automvel obrigatrio disciplinado pelas Directivas europeias, sai
reforada e mesmo imposta a interpretao do art. 505 que admite o
concurso do facto do lesado com o risco prprio do veculo, por fora a no
37

excluir ou limitar de modo no desproporcionado a indemnizao coberta

pelo seguro obrigatrio a pretexto da contribuio da vtima para o seu
prprio dano: o efeito til das Directivas do seguro obrigatrio estende-se
ao prprio direito nacional da responsabilidade civil automvel, pelo que s
em circunstncias excepcionais se poder limitar ou excluir a indemnizao
da vtima.
Assim interpretado, o art. 570 no incompatvel com o Direito
Comunitrio, porque e na medida em que pressupe a apreciao individual
da conduta do lesado e a sua eficincia concausal, caso a caso.
Apesar da jurisprudncia europeia favorvel ao lesado, no parece ao
Dr. Calvo da Silva incompatvel com o direito comunitrio a possibilidade
de excluso da indemnizao da vtima, em circunstncias excepcionais e
na base de uma apreciao individual no caso especifico pelo julgador.
A seguradora pode opor ao lesado, no s a falta de responsabilidade
do detentor do veculo segurado acidente devido unicamente vtima ou a
terceiro, ou acidente exclusivamente devido a causa de fora maior
estranha ao funcionamento do veculo -, mas tambm um comportamento
voluntrio grave e indesculpvel, doloso ou imprevisvel do lesado nas
circunstncias do caso concreto. Cabe ao juiz nacional ter presente o
escopo das Directivas europeias e a jurisprudncia comunitria de apenas
em circunstncias excepcionais se poder reduzir a extenso da
indemnizao do lesado.
10. Dvida dilacerante: a violao do sinal de prioridade pela
ciclista de dez anos como causa exclusiva ou concausa do acidente?
Os factos dados como provados permitem a dvida que perpassou
nas instncias e no Supremo Tribunal de Justia: a culpa da Autora (ciclista
de dez anos que no respeitou o sinal de aproximao de estrada com
prioridade) ter sido a causa da coliso com o automvel?
As instncias tero pensado assim. Mas o prprio acrdo no ilude a
dvida sria que surgiu.
10.2. No tendo tido contacto com os autos, o Dr. Calvo da Silva no
se sente em condies de dissipar a dilacerante dvida com que se
defrontaram as instncias e o Supremo Tribunal.
Em caso de dvida deve prevalecer a concorrncia entre o risco do
veculo e o facto do lesado. S havendo prova certa e segura do facto da
vtima ou de terceiro (ou de fora maior) como causa nica e exclusiva do
acidente que no haver lugar ao concurso do risco prprio do veculo
com o facto do lesado, em conformidade com a interpretao actualista do
art. 505 e o direito comunitrio.
A prioridade no constitui um absoluto, a poder ser exercida bruta,
abusivamente; ao invs, o direito de prioridade no isenta o condutor do
dever de proceder com cuidado e prudncia, a velocidade moderada nos
cruzamentos ou entroncamentos e em outras contingncias. A violao da
obrigao de dar prioridade, provando in re ipsa a ilicitude, no exclui per si

38

a responsabilidade do detentor do veculo privilegiado e a aplicao dos

arts. 505 e 570.
Neste caso, tratava-se de uma estrada municipal, a ligar localidades
habitadas, que no dispensava maiores cautelas e velocidade
especialmente moderada nos cruzamentos e entroncamentos.
Desta sorte, no se afigura desrazovel admitir o concurso do risco do
automvel para o dano sofrido pela ciclista.
Na verdade, apesar de presumir-se falta de imputabilidade, apenas
nos menores de sete anos (art. 488, n 2), no parece poder afirmar-se que
aquela criana era capaz de discernir ou entender a sinaltica da estrada e
querer o facto danoso que praticou. H ilicitude, mas no pode a criana ser
merecedora de uma censura tico-jurdica concreta, dada a falta de nexo de
imputao psicolgico do facto vontade (da criana), que nesse momento
no conhece nem tem de conhecer as regras do Cdigo da Estrada.
Por isso mesmo que existe o art. 491: a presuno de culpa in
vigilando das pessoas que por lei forem obrigadas a vigiar outras, por
virtude da incapacidade natural, como acontece com os pais em relao aos
filhos menores.
Aspecto que no foi trazido aos autos, pois no se discutem danos
causados pela criana-ciclista ao automvel e seu condutor.
11. Proteco social da insegurana rodoviria: o seguro
obrigatrio da responsabilidade civil automvel como garantia do
direito indemnizao da vtima
A entrada em cena do seguro obrigatrio de responsabilidade civil
automvel no pode deixar de ser sublinhada pelos seus efeitos.
Para circular de automvel, toda a pessoa que possa ser civilmente
responsvel pela reparao dos danos pessoa ou aos bens causados a
terceiros pelo veculo deve transferir a sua responsabilidade para uma
seguradora.
O seguro de responsabilidade civil automvel acaba por servir de
garantia do direito de indemnizao das vtimas e da o Fundo de Garantia
Automvel, em ltima instncia, para satisfao desse direito das vtimas
da circulao automvel.
Nesta colectivizao ou socializao do risco da circulao rodoviria
e elevada proteco das pessoas, transportadas ou no nos veculos, se
compreendem as evolues nas subidas dos montantes mnimos
obrigatrios do seguro automvel: 2.500.000 euros por acidente para danos
corporais e 750.000 euros por acidente para danos materiais.
Portanto, atravs do pilar do seguro e do Fundo de Garantia
Automvel, o sistema do seguro obrigatrio de responsabilidade civil
automvel centra-se (mais) na vtima e no no responsvel, deslocando-se
o centro de gravidade da responsabilidade ou do possvel responsvel para
a indemnizao ou ressarcimento da vtima como direito de funcionamento
que se pretende clere (quase automtico) e amigvel, e a proposta
razovel de indemnizao a apresentar pela seguradora vtima.

39

Quem aparece como devedor perante o credor (lesado) a

seguradora, e no o autor do dano.
12. Fim ou funo da indemnizao; a perda total do veculo e
o valor da sua substituio
O corao do sistema mantm-se na (realizao do direito )
indemnizao, com o que implica a existncia de dano (in concreto) a
reparar em ordem a reconstituir a situao que existiria se no se tivesse
verificado o evento que obriga reparao.
Valor de substituio, porque e na medida em que s ele permite
reconstituir a situao que existiria se no se tivesse verificado o evento
que o obriga indemnizao, rectificando ou corrigindo a leso sofrida pela
vtima, isto , apagando a diferena entre a real situao patrimonial actual
e a hipottica situao patrimonial actual do lesado.
O valor de substituio do veculo totalmente perdido no acidente
ser o valor pecunirio de um veculo de substituio de caractersticas
semelhantes ao sinistrado no momento anterior ao acidente, para que com
esse valor o lesado possa adquirir, no mercado, um veculo que lhe permite
continuar a circular e assim satisfazer as necessidades do giro pessoalfamiliar ou giro profissional, o seu verdadeiro interesse. Assim, se
reconstituir a situao que existiria se no se tivesse verificado o evento
que obriga indemnizao, com o lesado a ser re(posto) na situao em
que estaria sem a leso.
197. Pluralidade de responsveis. Pode suceder que vrias
pessoas sejam responsveis, perante os lesados, pelos danos que estes
sofreram.
A conduz o veculo por conta do patro (B) e atropela culposamente
C. Pelos danos causados respondem simultaneamente o condutor e o dono
do veculo.
Se o acidente no envolveu culpa do condutor, mas o veculo
pertencia a duas ou mais pessoas, sero estas as responsveis pelos danos
causados.
Os danos podem ser causados em terceiros pela coliso de dois
veculos. Perante o terceiro lesado, ambos os detentores dos veculos so
responsveis, quer haja, quer no haja culpa do condutor, contanto que
nesta ltima hiptese existam os pressupostos da responsabilidade
objectiva (art. 507, n 1).
Em face de terceiros ou das pessoas transportadas, sempre que haja
varias responsveis, estes respondem solidariamente perante o lesado (art.
507, n 1).
No havendo culpa de nenhum dos responsveis, fundando-se a
obrigao de indemnizar na responsabilidade objectiva, a indemnizao
repartir-se- de harmonia com o interesse de cada um na utilizao do
veculo.

40

Danos causados por instalaes de energia elctrica

ou gs e no exerccio de outras actividades
203. Regime da responsabilidade correspondente. Como a
energia elctrica e o gs so coisas cuja utilizao bastante perigosa
compreende-se que tambm relativamente a uma e outro vigore o princpio
da responsabilidade objectiva.
Os danos causados pela instalao, conduo ou entrega dessas
fontes de energia correm por conta das empresas que as exploram.
As empresas respondem, no s pelos acidentes devidos a culpa dos
seus rgos, agentes ou representantes ou dos seus comissrios, como
tambm pelos devidos ao mau funcionamento do sistema de conduo ou
entrega ou aos defeitos da prpria instalao. Quanto instalao, a
responsabilidade pode ser afastada mediante a prova de que ela se
encontrava, ao tempo do acidente, de acordo com as regras tcnicas em
vigor e em perfeito estado de conservao.
A responsabilidade ainda excluda nos casos de fora maior, e de
culpa da vtima ou de terceiro. A lei (art. 509, n 2) refere-se apenas aos
primeiros.
Os danos causados por utenslios de uso de energia no esto j
sujeitos ao regime de responsabilidade objectiva.
Segundo o art. 510, aplica-se o art. 508, n 1 para fixar o limite
mximo da indemnizao, salvo se houver seguro obrigatrio ou diploma
especial a estabelecer um capital mnimo de seguro, caso em que a
indemnizao tem como limite mximo esse capital.

Noo ampla de Produtor

1. O produto real. A noo de produtor do DL n 383/89 consta no
art. 2. Trata-se de uma definio ampla, que no s compreende o produtor
real, mas tambm se estende a outras pessoas que como tal se
apresentem, que importem produtos na Comunidade Europeia e que
forneam produtos annimos.
Por produtor real ou produtor em sentido estrito entende-se o
realizador do produto, toda a pessoa humana ou pessoa jurdica que sob a
sua prpria responsabilidade participa na criao do mesmo, seja o
fabricante do produto acabado, de uma parte componente ou de matriaprima. Logo, se o produto acabado, a parte componente e a matria-prima
apresentarem qualquer defeito a responsabilidade pelos danos causados
vtima recair sobre todos os participantes no processo de produo.
Como produtor do produto acabado produto acabado que o
resultado final, a coisa mvel (art. 3, n 1) j terminada e destinada ao
utilizador ou consumidor deve considerar-se o chamado assembler, isto ,
a pessoa que se limita pura e simplesmente a reunir ou montar, num
produto prprio que vende, as peas ou partes componentes fabricadas e

41

fornecidas por outros, assembler que responde objectivamente, mesmo que

em concreto no possa realizar qualquer tipo de controlo do produto.
tambm considerado produtor o fornecedor de parte componente e
de matria-prima.
Por parte componente entende-se aquela que se destina
incorporao e constituio do produto final, e no imediata e directa
utilizao pelo consumidor (ex: a bateria que vem integrada num automvel
parte componente; j a bateria que se compra como coisa individualizada
constitui produto final). Responsveis so o produtor do produto acabado e
o da parte componente defeituosa mas no j os fabricantes-fornecedores
das demais partes componentes perfeitas.
Por matrias-primas entendem-se os materiais e as substncias
destinados produo de produtos finais ou/e de partes componentes.
Tambm aqui o produtor s responde pelos danos causados por um defeito
da sua matria-prima, tal qual sai do seu controlo e antes de ser trabalhada
por outrem, pois s nessa medida produtor.
2. O produtor aparente. Produtor tambm quem se apresente
como tal pela aposio no produto do seu nome, marca ou outro sinal
distintivo (art. 2, n 1, 2 parte). o chamado produtor aparente tambm
designado por quase-produtor. O conceito engloba os grandes
distribuidores, os grossistas, as cadeias comerciais e as empresas de venda
por correspondncia que sob o seu prprio nome, firma ou marca, oferecem
e lanam no mercado produtos principalmente artigos de grandes series.
A lei trata o produtor aparente como se fosse o produtor real, sem lhe
conceder a prova liberatria de que no ele o produtor efectivo do produto
defeituoso.
Pela responsabilizao do produtor aparente procura-se proteger o
lesado.
A responsabilidade do produtor aparente ocorre mesmo que as
circunstncias permitam presumir que o produto foi realmente fabricado por
outra pessoa, se o produtor verdadeiro no vier identificado de modo
preciso e inequvoco no produto.
3. O produtor presumido: A) O importador da Comunidade
Europeia. O art. 2, n 2, al. a) considera tambm produtor aquele que, na
Comunidade Europeia e no exerccio da sua actividade comercial, importe
do exterior da mesma produtos para venda, aluguer, locao financeira ou
qualquer forma de distribuio.
Da leitura do preceito ressalta ser havido como produtor o importador
comunitrio, ou seja, aquele que importa dentro do espao do Mercado
Comum produtos defeituosos de pases no-membros da CE; j no o o
importador; j no o o importador nacional que importe de um EstadoMembro da Comunidade. Mas o art. 30 do Tratado de Roma responsabiliza
como produtor aquele que importe num Estado-Membro de um Estado no
membro, ou seja, independentemente de culpa.

42

Por este prisma, compreende-se que seja considerado tambm

produtor o reimportador na Comunidade: a soluo satisfaz o duplo
objectivo de o estimular a adquirir o produto no prprio produtor
comunitrio em vez de o reimportar do pas no-membro da CE para que foi
exportado e de evitar ou pelo menos desincentivar a reimportao de
produtos fabricados pelo produtor comunitrio segundo padres de
qualidade e segurana mais baixos do que os existentes na CE. A proteco
do consumidor mais eficaz, pois, ainda que seja admitida, com base no
art. 5, al. b) do DL n 383/89 e art. 7, al. b), a excluso da
responsabilidade do produtor comunitrio, o reimportador desses mesmos
bens responder objectivamente.
4. Noo de produto (art. 3, n 1): as coisas mveis. O art. 1
do DL n 383/89 diz-nos que o produtor responde pelos danos decorrentes
de produtos defeituosos e o art. 3 define e delimita o conceito de produto.
O produtor responde pelos danos provenientes de coisas mveis, com
excepo dos produtos agrcolas, da pecuria, da pesca e da caa que no
tenham sofrido qualquer transformao.
A regra fundamental a de que a responsabilidade objectiva do
produtor se confina a coisas mveis, no abrangendo as coisas imveis
(arts. 204 e 205). Contudo, so havidas tambm como produtos as coisas
mveis incorporadas noutras coisas mveis ou imveis, independentemente
de perderem ou manterem a sua individualidade e autonomia, j que a lei
no faz qualquer restrio. Excludos do campo de aplicao do DL n
383/89 ficam as coisas imveis.
Os produtos so as coisas mveis, independentemente de estas
serem bens de consumo ou bens de produo, tambm ditos de
investimento ou instrumentais. Sendo a proteco do consumidor
envolvente do problema, poderia pensar-se que a responsabilidade do
produtor se limitaria aos bens de consumo, fossem bens de consumo
instantneo, ou seja, bens que se destroem com o primeiro uso (alimentos,
medicamentos), fossem bens de consumo duradouro, isto , bens que se
vo degradando com um uso repetido (automveis, electrodomsticos).
A lei entende por produto qualquer coisa mvel (art. 3, n 1),
abrangendo os bens de produo, os bens que servem para produzir outros
bens e, por isso mesmo, ditos tambm instrumentais.
A mesma coisa mvel pode ser bem de consumo para uma pessoa e
bem de produo para outra, consoante o uso a que estiver adstrita.
Produtos so coisas mveis, independentemente da natureza da sua
produo. Produtos so coisas mveis, sejam bens de consumo, bens de
produo, bens industriais ou bens artesanais e artsticos (medicamentos,
cosmticos, alimentos, vesturio, brinquedos, etc.).
5. A falta de segurana legitimamente esperada. O facto
gerador de responsabilidade objectiva do produtor no a sua conduta
deficiente, mas o defeito do produto que pe em circulao. A noo de
defeito consta do art. 4 do DL n 383/89.
43

So frequentes os casos de produtos que causam danos na realizao

da especfica funo para que foram concebidos e fabricados; o produto
pode ser imprprio para o fim a que se destina e todavia no carecer de
segurana, por no causar perigo para a pessoa e bens do adquirente e de
terceiros.
A lei no exige que o produto oferea uma segurana absoluta, mas
apenas a segurana com que se possa legitimamente contar. Isto significa
que o sujeito das expectativas de segurana no o consumidor ou lesado
concreto e, por outro, que s as expectativas legtimas so de ter em
ateno. O juiz, na valorao do carcter defeituoso do produto, deve
atender, no s expectativas subjectivas do lesado, segurana com que
ele pessoalmente contava, mas s expectativas objectivas do pblico em
geral, ou seja, segurana esperada e tida por normal nas concepes do
trfico do respectivo sector de consumo.
O art. 4 do DL n 383/89 ao dar a noo de defeito diz
intencionalmente legitimamente e no legalmente.
Se um produto no defeituoso porque oferece um bom nvel de
segurana conforme s legtimas expectativas do pblico ou se defeituoso
porque comporta um grau de insegurana com que legitimamente no se
pode contar, s o juiz pode determinar, tendo em ateno a peculiaridade
do produto em causa e todas as circunstncias do caso concreto.
6. Defeitos de concepo. Na noo de defeito contida no art. 4, o
legislador no distingue as categorias dos defeitos, precisamente porque
no seguiu a doutrina que propunha que a responsabilidade do produtor
fosse diferenciada segundo o tipo do defeito.
Um produto pode ser defeituoso porque ilegitimamente inseguro na
sua concepo ou idealizao. So erros ou deficincias existentes logo na
fase inicial do planeamento e preparao do produto e estes defeitos
figuram-se em todos os produtos da serie ou series fabricadas.
7. Defeitos de fabrico. Um produto pode ser defeituoso porque
ilegitimamente inseguro no seu fabrico. So os defeitos que surgem na fase
propriamente dita de laborao, produo ou fabrico, em execuo do
projecto ou design perfeito, defeitos tpicos da moderna produo de massa
industrial, automatizada e estandardizada e devido a falhas mecnicas e/ou
humanas da organizao empresarial. A caracterstica nestes defeitos a
inerncia apenas a algum ou alguns exemplares de uma srie regular (fora
da srie). So defeitos de fabrico sem culpa.
8. Defeitos de informao. Um produto pode ser ilegitimamente
inseguro por falta, insuficincia ou inadequao de informaes,
advertncias ou instrues sobre o seu uso e perigos conexos. Em si mesmo
no defeituoso, porque bem concebido e fabricado, o produto pode no
oferecer a segurana legitimamente esperada porque o seu fabricante o ps
em circulao sem as adequadas instrues sobre o modo do seu emprego,

44

sem as advertncias para os perigos que o seu uso incorrecto comporta,

sem a meno das contra-indicaes da sua utilizao, etc.
A falta das adequadas advertncias ou instrues acarreta a
responsabilidade do produtor, porque o produto no oferece a segurana
com que legitimamente se possa contar.
O dever de informao no termina com a colocao do produto no
comrcio. O produtor tem o dever de observar e vigiar continuamente os
produtos, mesmo aps a emisso no trfico.
9. Defeitos do desenvolvimento. Um produto pode ser
ilegitimamente inseguro por riscos ou defeitos incognoscveis perante o
estado da cincia e da tcnica existente ao tempo da sua emisso no
comrcio. So os conhecidos riscos do desenvolvimento que afectam toda a
srie.
Diga-se que as quatro categorias de defeitos se circunscrevem a
duas: a categoria dos defeitos de concepo que engloba os defeitos de
concepo propriamente ditos, os defeitos de informao e os riscos de
desenvolvimento e a categoria dos defeitos de fabrico.

Captulo III
Modalidades das Obrigaes
Seco I
Modalidades quanto ao Vnculo
205. Obrigaes Civis e obrigaes naturais. Noo. Os autores
distinguem vrios tipos ou modalidades de obrigaes, quer quanto ao
sujeito, quer quanto ao objecto, quer quanto ao prprio vnculo.
No que toca ao vnculo, a distino faz-se tradicionalmente entre as
obrigaes civis e as obrigaes naturais.
No sendo a obrigao voluntariamente cumprida, diz o art. 817,
tem o credor o direito de exigir judicialmente o seu cumprimento e de
executar o patrimnio do devedor. Acrescenta-se o art. 476, n 1: o que
for prestado com a inteno de cumprir uma obrigao pode ser repetido,
se esta no existia no momento da prestao.
Este o regime comum das obrigaes. H, contudo, relaes
jurdicas com um regime completamente diferente. So os casos em que, se
o devedor no cumpre, o credor no pode exigir judicialmente o
cumprimento. Sendo assim, sinal de que no existe obrigao.
Se o devedor cumprir espontaneamente, a prestao no pode ser
repetida.
A primeira nota caracterstica das obrigaes naturais dada no art.
402 quando afirma que a obrigao natural corresponde a um dever cujo
cumprimento no judicialmente exigvel; a segunda est retratada no art.
403, quando diz que no pode ser repetido o que for prestado
espontaneamente em cumprimento de obrigao natural.
45

A prestao espontaneamente efectuada, quando coberta pelo ttulo

da obrigao natural, tratada como cumprimento dum dever e no como
uma liberalidade do autor.
206. Extenso e domnio das obrigaes naturais. O art. 402
consagra a obrigao natural como uma figura de carcter geral,
estendendo o seu domnio a todos os deveres de ordem moral e social, cujo
cumprimento no seja judicialmente exigvel, mas corresponda a um dever
de justia.
Deveres de justia. Em face da lei civil portuguesa, nem todos os
deveres morais ou sociais cobrem com o manto da obrigao natural a
prestao efectuada. Se h um mero dever genrico de caridade ou de
beneficincia, por mais premente que ele seja, se h um puro dever social
de cortesia, se a prestao inspirada por um simples motivo ou dever
cvico de utilidade pblica, haver por detrs do acto de entrega uma
doao ou um donativo conforme os usos sociais, mas no h cumprimento
de nenhuma obrigao natural.
To pouco haver obrigao natural quando exista apenas um dever
de gratido ou de reconhecimento e a inteno de gratificar, retribuir ou
compensar um servio efectuado gratuitamente. Nestes casos h uma
doao remuneratria (art. 941).
Para que haja obrigao natural necessrio que exista, como
fundamento da prestao, um dever moral ou social especfico entre
pessoas determinadas, cujo cumprimento seja importa uma recta
composio de interesses.
207. Regime das obrigaes naturais: I) Disposies
especiais. Um dos traos mais salientes do regime das obrigaes naturais
o de o seu cumprimento no ser judicialmente exigvel.
Quase todos os aspectos do regime de tais vnculos tm sido objecto
de controvrsia entre os autores.
O primeiro desses aspectos consiste em saber se irrepetibilidade da
prestao funciona, logo que esta seja efectuada espontaneamente ou se
necessrio que o devedor tenha procedido tambm com a conscincia de
no ser juridicamente obrigado a cumprir.
A questo est solucionada no art. 403, que liga a no repetio do
indevido ao carcter espontneo da prestao e considera espontnea a
prestao que livre de toda a coaco. O cumprimento da obrigao
natural compatvel com o erro acerca da sua coercibilidade jurdica, visto
que este no causa de anulabilidade da prestao. A prestao ser
considerada, por fora do disposto no art. 403, como cumprimento da
obrigao natural.
Alm deste preceito, h que contar ainda com a regra fixada no art.
404.
A regra informadora do regime das obrigaes naturais a da
equiparao s obrigaes civis. Da regra da equiparao h que exceptuar,

46

nos termos explcitos do art. 404, todas as disposies que se relacionem

com a realizao coactiva da prestao.
So assim inaplicveis ao cumprimento da obrigao natural as
normas que regulam o modo, o lugar e o tempo do cumprimento da
obrigao civil (arts. 762 e seguintes), as que definem a mora do devedor e
do credor, o no cumprimento da obrigao, etc.
Compensao. Poder a obrigao natural ser oposta por meio de
compensao a uma obrigao civil?
Parece evidente que no pode: de contrrio, o credor natural teria
forado o cumprimento da obrigao, ao arrepio da letra e do esprito dos
arts. 402 e 404, que apenas reconhecem valor ao cumprimento
espontneo.
Dao em cumprimento. Desde que seja feita espontaneamente, a
dao em cumprimento, valer por meio de extino da obrigao natural,
por nenhuma razo sria se opor sua validade, dentro do princpio da
equiparao estabelecido no art. 404. Contudo, se a coisa ou o direito
transmitido tiver vcios, no so de atribuir ao credor os direitos que o art.
838 confere ao credor da obrigao civil. O esprito da lei, quanto
obrigao natural, apenas o de sancionar a prestao tal como esta foi
espontaneamente efectuada.
Novao. A novao, expressa na substituio da obrigao natural
por uma nova obrigao (civil) art. 857 - deve ter-se por excluda. O
esprito da lei o de manter a espontaneidade do cumprimento. O devedor
deve conservar a plena liberdade de cumprir ou deixar de cumprir, sem
embargo de a satisfao espontnea do interesse do credor poder efectuarse naquele momento por diversas formas.
O argumento tirado em sentido contrrio que a dvida, mesmo que
esteja em condies de extinguir-se por meio de prescrio, no prescreve,
se e enquanto o interessado no invocar esse meio. Quando o devedor,
renunciando ao benefcio da prescrio, paga a dvida prescrita, cumpre
uma obrigao que, sendo civil, nunca deixou de o ser.
Constituio de garantias. A ideia de incoercibilidade jurdica da
obrigao natural afasta a possibilidade de o seu cumprimento ser
assegurado por qualquer garantia pessoal ou real, quer esta seja prestada
por terceiro, quer pelo prprio devedor.
Como este conserva sempre, at ao momento do cumprimento, no
s a possibilidade, mas a plena liberdade no cumprir, a prestao de
garantia no faz sentido. Se a obrigao for anulada desaparece do devedor
para com o credor, sendo a obrigao civil, embora acessria, do fiador, que
passa para o primeiro plano; o cumprimento do fiador que pode gerar uma
obrigao natural do devedor para com ele, mas essa j no assegurada
por nenhuma garantia, visto ter-se extinguido entretanto a fiana.
A relao fundamental coberta pela garantia, qualquer que esta seja,
consiste numa obrigao natural.

47

209. Natureza jurdica das obrigaes naturais. Tem sido

bastante controvertida na doutrina a questo da natureza jurdica das
obrigaes naturais.
A obrigao natural como obrigao jurdica imperfeita.
Embora a prestao no seja judicialmente exigvel, visto no ser
accionvel o direito do credor, entende a doutrina dominante que a
faculdade concedida a este de reter a prestao espontaneamente
efectuada s poderia explicar-se mediante a existncia de um vnculo prvio
entre o credor e o naturaliter obligatus. Entre os dois sujeitos da relao
haveria assim uma obrigao jurdica, embora imperfeita.
A obrigao natural como pura situao de facto. Para
Carnelutti, antes do cumprimento, a obrigao natural ser um puro quid de
facto, estranho ao direito. Situao de facto que se converte em verdadeira
obrigao jurdica a partir do cumprimento. O cumprimento representa a
adeso do devedor ao sacrifcio do seu interesse, consubstanciando-se na
obrigao. A tese carnelutiana tem um mrito incontestvel.
A obrigao natural como dever moral ou social juridicamente
relevante. O segundo golpe vibrado na doutrina tradicional deve-se
fundamentalmente aos autores que, desenvolvendo as diferenas de regime
existentes entre o pagamento e o cumprimento, destruram o mito sobre o
qual assentava o culto da obrigao jurdica imperfeita.
Muitos autores tendem a considerar como realidades jurdicas apenas
os fenmenos que penetram francamente o Direito.
Depois do cumprimento espontneo, as obrigaes naturais deixam
de manter-se fiis matriz da sua origem.
A relevncia jurdica dos deveres morais ou sociais mostra-se no facto
de a lei os considerar como causa justificativa da atribuio patrimonial
efectuada pelo devedor, nos termos resultantes do art. 403.

Seco II
Modalidades quanto ao Sujeito
210. Enumerao. Sequncia. A obrigao nem sempre reveste a
mesma fisionomia quanto aos seus sujeitos.
As obrigaes criam-se entre pessoas que so identificadas
directamente, logo no momento da constituio do vnculo. Mas h casos
especiais em que o vnculo existe antes de estar determinado um dos
sujeitos da relao.
Da a primeira das distines feitas neste captulo, entre obrigaes
de sujeito determinado e obrigaes de sujeito indeterminado.
A obrigao tem apenas um titular do lado activo (um credor) e um s
titular do lado passivo (um devedor). Mas, ao lado destas obrigaes
(singulares), muitas outras h em que so dois ou mais os titulares do lado
activo ou do lado passivo da relao, ou de um e outro simultaneamente. A
estas obrigaes d-se o nome de obrigaes plurais, podendo a pluralidade
ser activa, passiva ou activa e passiva.
48

Dentro da vasta categoria das obrigaes plurais importa distinguir

entre as obrigaes conjuntas ou parcirias e as obrigaes solidrias.
Nas primeiras, a prestao debitria facciona-se ou reparte-se entre
os vrios sujeitos da relao, cada um dos quais s tem que cumprir ou
apenas tem o direito de exigir a respectiva fraco.
Se A, B e C deverem 1500 euros a D e a obrigao for conjunta, cada
um deles est obrigado a entregar 500 euros ao credor comum, e este
apenas 500 euros pode exigir de cada um dos obrigados. As diferentes
obrigaes tm apenas a uni-las o facto de ser comum a sua origem e de
ser global a determinao da prestao.
Nas obrigaes solidrias, h um vnculo de mais estreita
dependncia e reciprocidade entre os sujeitos da relao: na solidariedade
activa, qualquer dos credores pode exigir ao devedor comum a totalidade
da prestao; na solidariedade passiva, o credor pode exigir a prestao, na
sua totalidade, de qualquer dos devedores; e, na solidariedade activa e
passiva, qualquer dos credores pode exigir a totalidade da prestao de
qualquer dos devedores.

Subseco I
Obrigaes de sujeito activo indeterminado
211. Noo. Exemplos. A obrigao diz-se de sujeito
indeterminado, quando um dos seus titulares (credor ou devedor) s
individualizado em momento posterior constituio dela.
Embora completa formao do vnculo seja essencial a existncia
de dois sujeitos, nada repugna aceitar que um destes seja identificado s
em momento posterior constituio da obrigao.
Tanto o credor como o devedor do comum das obrigaes podem ser
substitudos, quer por sucesso mortis causa, quer por transmisso entre
vivos, a determinao e que no caso presente se trata no consiste na
simples alterabilidade dos titulares da obrigao.
A indeterminao dos sujeitos da obrigao s tem verdadeira
autonomia dogmtica quando, mediante a dissociao temporal dos dois
lados da relao, a obrigao se pode considerar constituda antes de existir
o poder de exigir ou o dever de prestar.
A indeterminao do sujeito activo da obrigao, segundo o
ensinamento da doutrina, pode resultar de um duplo condicionalismo. Nuns
casos, a determinao dele depende de um evento futuro e incerto; noutros,
a identificao do credor faz-se indirectamente, mediante a ligao do
vnculo obrigacional com outra relao: credor quem for titular de uma
outra relao, de natureza diferente.

Subseco II
Obrigaes Plurais

49

212. Obrigaes conjuntas. Noo. Dizem-se conjuntas as

obrigaes plurais cuja prestao fixada globalmente mas em que a cada
um dos sujeitos compete apenas uma parte do dbito ou do crdito comum.
As prestaes dos devedores ou dos credores conjuntos resultam do
fraccionamento ou parcelamento da prestao global, na qual tendem a
integrar-se de novo, logo que cesse a causa da sua diviso.
A conjuno pode ser originria como superveniente; e pode cessar,
quer num, quer noutro caso, mediante a reunio da titularidade da mesma
pessoa dos vnculos em que a obrigao se desmembrou.
Conjuno como regime regra. Sendo a obrigao plural, a
conjuno constitui o regime regra, visto a solidariedade s existir se for
determinada por lei ou estipulada pelos interessados (art. 513).
Regime. Merc da conjuno, a obrigao divide-se em vrios
vnculos: tantos quantos os sujeitos do lado plural da relao. Se forem
vrios ao mesmo tempo os credores e os devedores, o nmero dos vnculos
ser igual ao produtor do nmero de uns pelo nmero dos outros.
Por via de regra, a parte de cada um dos devedores ou credores no
dbito ou crdito comum igual dos restantes e, por isso, a sua prestao
se determina dividindo a prestao global pelo nmero dos sujeitos do lado
plural da obrigao.
Trao caracterstico da conjuno que cada vnculo, uma vez
constitudo, possui vida autnoma.
213.
Obrigaes
solidrias.
Noo.
Razes
prticas
justificativas do regime. O nexo existente entre as obrigaes solidrias
no procede apenas da fixao global da prestao; estende-se ao prprio
nexo que liga os dois ou mais vnculos obrigacionais.
Noo. A obrigao diz-se solidria, pelo seu lado passivo, quando o
credor pode exigir a prestao integral de qualquer dos devedores e a
prestao efectuada por um destes os libera a todos perante o credor
comum (art. 512, n 1).
So duas as notas tpicas da solidariedade passiva destacadas na lei:
a) O dever de prestao integral, que recai sobre qualquer dos devedores;
b) O efeito extintivo recproco da satisfao dada por qualquer deles ao direito
do credor.
Assim, se A, B e C deverem 50.000 euros a D, como preo da herdade
que lhe compraram, sendo solidria a obrigao do credor (D) poder exigir
de A (como de B ou de C) a entrega de toda a soma devida efectuada por
qualquer dos devedores libera os outros dois em face de D.
Na solidariedade activa, qualquer dos credores tem a faculdade de
exigir do devedor a prestao por inteiro, e a prestao efectuada pelo
devedor a qualquer deles libera-o em face de todos os outros credores.
Tambm neste caso, paralelamente solidariedade passiva, duas
notas se destacam portanto: o direito prestao integral, por parte de
qualquer dos credores; o efeito extintivo, comum a todos os credores, da
satisfao dada ao direito de qualquer deles.

50

Assim, se A dever 1200 euros a B, C e D em regime de solidariedade,

qualquer deles (B, por exemplo) pode exigir do devedor a entrega de toda a
soma devida (e no s de um tero dela).
Os aspectos focados retratam o regime fundamental da solidariedade
nas chamadas relaes externas. No plano das relaes internas, ou seja,
das relaes entre os devedores, na solidariedade passiva e das relaes
entre os credores, na solidariedade activa, cada um dos obrigados deve
apenas uma quota ou parte da prestao, em regra proporcional ao seu
nmero; e cada um dos credores tem apenas direito a uma quota ou parte
do crdito comum. Pode mesmo ocorrer, no plano das relaes internas, que
toda a prestao deva recair sobre um s ou apenas alguns dos devedores
ou que um s dos credores deva obter o benefcio do crdito (art. 516).
Justificao do regime. Quando, sendo vrios os devedores, a lei
ou as partes quiserem, no s facilitar a exigncia do crdito, mas acautelar
sobretudo o credor contra o risco de insolvncia de algum dos obrigados, o
meio indicado para o efeito o estabelecimento da solidariedade.
A solidariedade facilita aos credores a exigncia da prestao,
diminuindo o risco de a obrigao prescrever por falta de interpelao do
devedor, se o credor interpelante tiver poderes para exigir o cumprimento,
no apenas em seu nome, mas tambm em nome dos outros.
214. Pressupostos da solidariedade: a) direito prestao
integral ou dever de prestao integral; b) efeito extintivo
recproco ou comum; c) identidade da prestao?; d) identidade da
causa?; e) comunho de fim? A solidariedade pressupe, alm da
pluraridade de sujeitos de um ou de ambos os lados da relao obrigacional,
o direito de exigir toda a prestao de qualquer dos devedores
(solidariedade passiva) ou o direito a toda a prestao por parte de qualquer
dos credores (solidariedade activa).
No basta, segundo o art. 512, o dever da prestao integral ou o
direito prestao integral para garantir a existncia da solidariedade.
O cumprimento por parte de um dos devedores no libera o outro em
face do credor, que continua, por sua vez, vinculado tambm
contraprestao prometida ao outro devedor. As obrigaes so
cumulativas e no solidrias.
A prpria lei no art. 512 aceita a noo ampla de solidariedade. Mas
o regime que consta das disposies subsequentes apenas se adapta ais
casos a que podemos chamar de solidariedade perfeita.
Identidade da prestao? Muitos autores consideram requisito
essencial da solidariedade a identidade da prestao que constitui objecto
das obrigaes. Outros afastam esse requisito, com o fundamento de que os
devedores solidrios podem estar obrigados, mesmo nas relaes externas,
a diferentes prestaes, a prestaes de diverso contedo.
A favor da primeira tese pode referir-se a circunstncia de, na
definio da obrigao solidria, a lei (art. 512, n 1) afirmar que cada um
dos devedores responde pela prestao integral, ou que cada um dos

51

credores tem a faculdade de exigir, por si s, a prestao integral, em

termos que traduzem uma identidade de prestao.
Em sentido contrrio, parece lcito invocar, por sua vez, a doutrina do
n 2 do mesmo preceito, segundo o qual a obrigao no deixa de ser
solidria pelo facto de ser diferente o contedo das prestaes de cada
um deles.
A obrigao no deixa de ser solidria por ser diferente o contedo da
prestao de cada um deles. A obrigao no deixa de ser solidria pelo
facto de um dos obrigados responder apenas pelo capital, enquanto o outro
responde pelo capital e pelos juros.
S h verdadeira solidariedade em relao parte comum da
responsabilidade. S essa parte comum corresponde prestao integral
por que responde cada um dos devedores, nos termos do n 1 do art. 512.
Identidade de causa ou fonte da obrigao? Por via de regra, as
obrigaes solidrias nascem do mesmo facto jurdico: do mesmo contrato
ou negcio unilateral, do mesmo facto ilcito, etc. Porm, enquanto alguns
autores consideram essa coincidncia essencial, exigindo que as
obrigaes, para serem solidrias, nasam do mesmo facto jurdico, ou, pelo
menos, de factos que, segundo a inteno das partes, formem um complexo
unitrio, outros sustentam que a obrigao solidria pode nascer em
momentos sucessivos e de fontes diferentes para os vrios credores ou
devedores.
Nos casos de responsabilidade por actos de terceiro, pode suceder
que a causa da obrigao seja diferente para cada um dos responsveis
solidrios e que estas obrigaes nasam mesmo de factos distintos, no
coincidentes no tempo.

Diviso I
Solidariedade Passiva
215. Fontes. O novo Cdigo Civil s admite a solidariedade quando
ela resulte da lei da vontade das partes (art. 513).

Subdiviso I
Efeitos: A) Nas relaes externas
216. I) Direito do credor. O credor tem o direito de exigir toda a
prestao de qualquer dos devedores, podendo faz-lo extrajudicialmente,
ou judicialmente se for caso disso. O credor pode exigir de qualquer dos
obrigados uma parte apenas da prestao, contanto que no exceda no
conjunto das execues o montante do seu crdito.
217. II) Meios de defesa. necessrio saber se, e em que medida,
os factos relativos a um dos devedores se repercutem na posio jurdica
dos outros.
O ponto de partida para a resoluo dos vrios problemas que
interessam ao regime da solidariedade dado pelo art. 514, segundo qual
52

o devedor solidrio demandado pode defender-se por todos os meios que

pessoalmente lhe competem ou que so comuns a todos os condevedores.
Os meios comuns podem referir-se fonte da obrigao, ao funcionamento
da relao obrigacional no que toca ao credor, ou a outro facto que, pela
sua natureza, respeite a todos os devedores.
Os meios pessoais de defesa so os factos que, afastando temporria
ou definitivamente a pretenso do credor, se referem apenas a um dos
condevedores, s por este podendo ser invocados. Enquanto os meios
comuns atingem a relao obrigacional complexa no seu todo, os meios
pessoais atingem apenas uma das vrias relaes obrigacionais atravs das
quais o credor pode exigir de cada um dos devedores a prestao integral a
que tem direito. Os efeitos dos meios pessoais de defesa variam consoante
a natureza do facto em que assentam.
a) Uns s podem ser opostos pelo devedor a quem se referem, mas uma vez
invocados, aproveitam a todos em face do credor. o caso tpico da
compensao;
b) Outros, alm de serem invocveis apenas pelo devedor a quem respeitam,
s a ele aproveitam tambm, na medida em que o libertam definitivamente
da obrigao, prejudicando os outros condevedores;
c) Outros, finalmente, tambm s podem ser invocados pelo devedor a quem
respeitam, mas no prejudicam os outros condevedores embora tambm
no lhes aproveitem. So factos que liberam o devedor perante o credor,
mas no em face dos outros devedores que contra ele exeram o direito de
regresso. o caso da prescrio (art. 521).
218. Modos de satisfao do direito do credor. Desde que o
direito do credor seja satisfeito, a obrigao extingue-se em relao a todos
os devedores (art. 523). a concluso que resultaria j da prpria noo de
solidariedade dada no art. 521, n 1, segundo o qual a prestao integral a
todos libera.
Satisfeito o interesse do credor deixam de ter razo de ser as vrias
pretenses simples em que ela se desdobra contra cada um dos coobrigados.
Confuso. Regime especial tem o caso da confuso entre a
qualidade de credor e de condevedor solidrio.
Admita-se que, sendo A, B e C devedores solidrios de D pela soma
de 600 euros, o credor morre e lhe sucede como herdeiro o condevedor A.
Quando assim seja, a dvida extingue-se por confuso. Os dois
condevedores restantes (B e C) continuam devedores solidrios, agora
perante A, mas deduzindo prestao integral a quota correspondente ao
antigo devedor. Trata-se de um facto pessoal que, contudo, pode ser
invocado pelos outros obrigados, a quem aproveita na medida da quota
correspondente ao devedor a quem o facto se refere.
Remisso. Semelhante ao da confuso, o regime fixado na lei para
a remisso. A remisso constitui um facto pessoal, que aproveita sempre ao
devedor a quem respeita; quanto aos outros, ou lhes aproveita na medida
da quota do beneficirio ou, pelo menos, no os prejudica.
53

Prescrio. diferente o novo regime consagrado para a prescrio

(art. 521). Esta corre autonomamente para cada um dos condevedores.
Pode suceder que a obrigao prescreva em relao a um ou alguns e
no esteja em condies de prescrever quanto a outros. Nesse caso, se
aquele ou aqueles cuja obrigao no prescreveu forem obrigados a
cumprir, gozaro do direito de regresso contra aqueles cujas obrigaes se
achassem prescritas.
Renncia solidariedade. outro meio pessoal de defesa, quando
feita a favor de um s ou alguns dos devedores (art. 527). Distingue-se da
remisso, porque na renncia solidariedade o credor se compromete
apenas a no exigir do beneficirio uma prestao superior quota deste.
Havendo insolvncia de algum dos condevedores, o beneficirio da
renncia responder, alm da sua quota, perante o titular do direito de
regresso e ainda perante o prprio credor que demandou o insolvente.
219. IV) Outros efeitos: interpelao do devedor; interrupo
da prescrio; renncia prescrio; caso julgado; impossibilidade
da prestao imputvel a um dos devedores. Depois dos meios
comuns e pessoais de defesa, interessa conhecer o regime de outros factos,
relativos a um ou alguns dos devedores, que podem interferir na vida da
relao obrigacional solidria, para se ficar com uma imagem completa do
fenmeno da solidariedade.
No art. 521 prev-se de modo bastante explcito a possibilidade de
no s a suspenso como a interrupo da prescrio correrem em termos
diferentes para os vrios devedores.
Renncia prescrio. Tambm a renncia prescrio tem o
regime prprio de um acto pessoal. Ela no se impe aos outros devedores,
que podem opor a prescrio da sua obrigao contra o devedor que,
renunciando a esta, os interpelo em seguida, no exerccio do direito de
regresso (art. 521, n 2).
Caso julgado. A deciso proferida em qualquer aco judicial, uma
vez transitada, adquire fora de caso julgado, mas apenas entre as partes;
no em relao a terceiros, que no foram ouvidos em juzo. Esta regra
comporta algumas excepes e necessita de ser adaptada ao
condicionalismo especial de certas relaes, como as obrigaes solidrias.
O nosso Cdigo Civil inclinou-se para a orientao que ser a de
permitir que a sentena proferida em relao a um dos devedores aproveite
aos restantes, mas no os prejudique, no lhes seja oponvel. Diz-se que o
caso julgado entre o credor e um dos devedores no oponvel aos
restantes devedores. Ou seja, contra a deciso favorvel obtida pelo credor
contra um dos devedores podem os outros opor, quando demandados, no
s os meios pessoais de defesa, mas os prprios meios comuns.
A soluo no constitui nenhuma injustia para o credor, visto este
ter sempre a possibilidade de demandar simultaneamente todos os
devedores.
D-se aos restantes devedores a faculdade de se aproveitarem da
sentena favorvel proferida na aco entre um devedor e o credor comum,
54

desde que a deciso no se baseie em fundamentos que respeitem

pessoalmente ao devedor demandado.
Impossibilidade da prestao. Se a prestao debitria se tornar
impossvel por causa no imputvel a nenhum dos devedores, a obrigao
solidria extinguir-se- em relao a todos eles.
Quando a impossibilidade provier de facto imputvel a um ou alguns
dos devedores, h que distinguir, quanto indemnizao, entre a parte
desta, correspondente ao valor da prestao devida, e a parte excedente:
quanto primeira, mantm-se a responsabilidade solidria de todos os
devedores; quanto outra, s responde por ela o devedor ou os devedores
a quem o facto seja imputvel (art. 520).
Constituio de sinal. Se o sinal tiver sido constitudo por um s
dos devedores, aps o nascimento da obrigao, aproveita aos outros
devedores, que podero opor-se ao pedido de uma indemnizao superior;
mas no lhes oponvel, podendo eles alegar que o prejuzo do credor
inferior ao valor do sinal.

B) Nas relaes internas

220. Direito de regresso. O devedor solidrio que houver satisfeito
o direito do credor, alm da parte que lhe competia no dbito comum, goza
do direito de regresso contra cada um dos condevedores pela quota
respectiva.
Assim, se A, B e C deverem 600 euros a D, e um deles (A) realizar
toda a prestao devida, ficar-lhe- o direito de exigir de cada um dos
restantes, em via de regresso, a soma de 200 euros.
Nada impede que sejam desiguais as quotas dos condevedores,
podendo inclusivamente suceder que quem cumprir tenha o direito de
cobrar-se por inteiro junto de um ou de alguns dos condevedores, ou no
tenha qualquer direito de regresso, por s ele dever suportar a prestao.
O direito de regresso procede mesmo contra os devedores cuja
obrigao estivesse prescrita em face do credor e ainda contra aqueles a
quem o credor tenha liberado mediante remisso, mas reservando
integralmente o seu direito em relao aos outros.
Se algum dos demandados em via de regresso estiver insolvente, ou
no puder por outro motivo cumprir, ser a sua quota repartida entre todos
os outros, sem excluir o prprio titular do direito de regresso nem os
devedores a quem o credor haja liberado da obrigao ou do vnculo da
solidariedade (art. 526).
Assim, se depois de A ter pago toda a soma devida, B se mostrar
insolvente, a quota deste (200 euros) ser repartida entre A e C, tendo este
que entregar quele a prestao de 300 (200 + 100) euros. Isto, ainda que
a dvida de C a D se achasse prescrita ou que D houvesse renunciado
solidariedade em favor de C.
Meios de defesa dos condevedores. Pelo facto de um dos
devedores ter cumprido, os outros no perdem a faculdade de invocar

55

contra ele, quando exera o direito de regresso, os meios de defesa que lhes
seria lcito opor ao credor.
Os condevedores podero afastar o direito de regresso com
fundamento, no s nos meios pessoais de defesa, como nos meios
comuns, ainda que o devedor que cumpriu os no tenha oposto, sem culpa
sua, ao credor (art. 525, n 1). Apenas se ressalva o caso de a falta de
invocao contra o credor ser imputvel ao devedor que, em seguida,
pretende opor esse meio de defesa ao seu condevedor.

Subdiviso II
Natureza Jurdica da Solidariedade
221. Fundamento do direito de regresso. Muitos so os autores
para quem o direito de regresso teria como fundamento a sub-rogao do
devedor, que cumpre alm da sua quota, nos direitos do credor; o devedor
solidrio constituiria um exemplo tpico do terceiro que tem interesse no
cumprimento. Porm, a sub-rogao dar-se-ia apenas na medida da quota
de cada um dos devedores, para prevenir as sucessivas aces de regresso
a que de outro modo haveria lugar.
No exacto que os condevedores devam ser considerados como
terceiros com interesse directo na satisfao do crdito, com o fundamento
de que nem sequer respondem pela mora dos outros devedores nem pela
impossibilidade da prestao que a estes seja imputvel. Por um lado, so
devedores e no terceiros; por outro, o seu interesse estar em cumprir a
quota que compete a cada um deles.
Importa reconhecer que a sub-rogao e direito de regresso so duas
figuras essencialmente diferentes. A primeira uma forma de transmisso
do crdito, enquanto o segundo constitui um crdito novo, que nem sequer
tem o mesmo objecto do direito extinto.
A sub-rogao envolve a transmisso de todas as garantias e outros
acessrios do crdito.
O direito de regresso um verdadeiro direito de compensao
concedido ex vi legis ao condevedor que satisfaz o direito do credor. As suas
razes provm do momento constitutivo da obrigao solidria.
Embora cada um dos devedores, em face do credor, para tutela
especial dos interesses deste, fique obrigado ao cumprimento de toda a
prestao, tambm certo que cada um deles se obriga a concorrer com a
sua quota-parte para a totalidade da prestao devida.
Apesar de concebido no momento constitutivo da obrigao solidria,
o direito de regresso s nasce no preciso momento em que o condevedor
satisfaz o direito do credor para alm da sua quota. atravs deste acto
que se determina o objecto do direito do solvens contra cada um dos seus
condevedores, como a partir dessa data que principia a correr o prazo da
prescrio contra ele.

Diviso II
56

Solidariedade Activa
Efeitos: A) Nas Relaes Externas
224. I) Escolha do credor. Qualquer dos credores, na solidariedade
activa, pode exigir, por si s, toda a prestao devida; e a prestao
efectuada a um deles libera o devedor em face de todos eles.
O devedor tem a liberdade de escolher o credor a quem h-de fazer a
prestao; e mantm-na.
Essa liberdade de escolha cessa quando o devedor tiver sido
accionado por qualquer dos credores, desde que o direito deste se tenha j
vencido (art. 528, n 1). O devedor s pode cumprir em face do
demandante. Vale aqui o princpio de preveno.
O critrio da prioridade cronolgica tem, no entanto, um alcance
diferente, consoante a solidariedade foi ou no estabelecida no interesse do
devedor (art. 528, n 2).
O princpio de preveno proclamado no art. 528 para a escolha do
credor, a quem a prestao h-de ser feita, vale ainda quanto opo que a
lei faculte ao credor entre a exigncia da indemnizao devida pelo
obrigado ou a resoluo do contrato bilateral, em que a obrigao solidria
se integre.
Embora cada credor tenha a faculdade de exigir a prestao integral,
nada impede que, renunciando o benefcio, um deles exija s a quota que
lhe corresponda e que o devedor no se possa opor, a no ser que a
solidariedade tenha sido estabelecida tambm no interesse deste.
225. II) Meios de defesa. O devedor pode defender com os meios
comuns ou com os que pessoalmente lhe respeitem. Se os meios pessoais
tiverem j sido invocados contra o credor a quem respeitam, podem ser
opostos aos restantes quanto quota daquele; e so mesmo oponveis
directamente a esses credores, dentro dos mesmos limites.
Prescrio. Quanto prescrio verificada apenas em relao a um
dos credores, reconhece-se ao devedor, a faculdade de op-la, no s ao
titular do crdito prescrito, mas tambm aos outros, na medida da quota
daquele (art. 530). um dos meios pessoais de defesa que procede em
face de todos.
Remisso. Exonera o devedor em face dos restantes credores, mas
tem apenas eficcia na parte que respeita ao credor remitente.
Confuso. A reunio, na mesma pessoa, das qualidades de credor
solidrio e de devedor exonera o devedor na quota correspondente quele
credor. A sua invocao s tem cabimento em face dos outros, conquanto
no atinja a parte deles no crdito.
226. III) Outros efeitos: interpelao do devedor; interrupo
da prescrio; renncia prescrio; caso julgado; impossibilidade
da prestao, imputvel ao devedor ou a um dos credores.
57

Caso julgado. semelhana do que sucede na solidariedade entre

os devedores, tambm quanto solidariedade activa h uma orientao
que distingue entre o julgado favorvel e o julgado desfavorvel, considera
este inoponvel aos concredores e o primeiro aproveitvel por eles (art.
531).
Entendeu-se que o caso julgado entre um dos credores e o devedor
no deve ser oponvel aos concredores, porque o litigante pode ter sido
menos hbil ou menos diligente na defesa do crdito.
O caso julgado no funcionava, no caso em goza de eficcia contra o
devedor, como uma excepo de que o tribunal pudesse conhecer
oficiosamente; era aos credores que competia invoc-lo, quando nisso
tivessem interesse.
Impossibilidade da prestao. Se a prestao se torna impossvel
por causa imputvel ao devedor, o direito indemnizao pertence, em
regime de solidariedade, aos credores (art. 529, n 1). No h nenhuma
razo para que o vnculo no se mantenha.
Sendo a impossibilidade imputvel a um dos credores, a obrigao
extingue-se de harmonia com os princpios gerais (art. 790, n 1), mas o
credor culpado, como causador da extino, obrigado a indemnizar os
seus concredores (art. 529, n 2).

B) Nas Relaes Internas

227. Direito de regresso. O credor cujo direito foi satisfeito, alm
da parte que lhe competia no crdito comum, tem de satisfazer aos outros,
diz o art. 533, a parte que lhes cabe nesse crdito. Cada um dos
concredores tem apenas direito, por via de regresso, parte que, por seu
turno, lhe compete nas relaes internas.

Seco III
Modalidades das Obrigaes quanto ao Objecto
Subseco II
Obrigaes especficas e obrigaes genricas
235. Noo. Generalidades. Uma das classificaes das obrigaes
quanto ao objecto, circunscrita s obrigaes de prestao de coisas, a
que distingue entre obrigaes especficas e obrigaes genricas.
Diz-se especfica a obrigao cujo objecto mediato individual ou
concretamente fixado: a entrega do automvel comprado em segunda mo.
Genrica a obrigao cujo objecto est apenas determinado pelo
seu gnero e pela sua quantidade: a compra de vinte dzias de ovos.
A definio do gnero da prestao h-de conter o mnimo de notas
necessrias para que o seu objecto seja determinvel, como a lei exige.

58

A determinao do objecto da obrigao genrica pressupe as mais

das vezes uma operao de escolha, quando as coisas compreendidas no
gnero fixado no tm todas a mesma qualidade ou se presume que a no
tenham.
Outras vezes a prpria lei que concentra a prestao num dos
objectos compreendidos no gnero. Quando os objectos compreendidos no
gnero tm rigorosa ou sensivelmente a mesma qualidade, a determinao
faz-se por meio de especificao.
Quando a determinao ou individualizao do objecto da prestao
se faz, logo que a obrigao constituda, e as operaes de contagem,
pesagem ou medio servem apenas para a sua preciso descritiva ou para
o clculo exacto da contraprestao, a obrigao especfica e no
genrica.
A obrigao tambm no deixa de ser especfica pelo simples facto
de a prestao compreender, cumulativamente ou em alternativa, dois ou
mais objectos, contanto que as partes as tomem concreta ou
individualmente em conta e no apenas como unidades indiferenciadas d
complexo que as envolve.
236. Regime das obrigaes genricas: I) Concentrao da
obrigao. As obrigaes especficas esto sujeitas ao regime geral das
obrigaes. As obrigaes genricas suscitam algumas questes especiais,
por virtude da indeterminao do seu objecto.
A primeira a de saber como se faz a concentrao da obrigao: a
concretizao, individualizao ou determinao do objecto da prestao
debitria dentro do gnero respectivo.
A concentrao do objecto da prestao representa um momento
capital na vida da obrigao, que passa de obrigao genrica a obrigao
especfica.
So quatro as causas da concentrao previstas na lei: o acordo das
partes; a extino parcial do gnero; a mora do credor; e a entrega ao
transportador, expedidor ou receptor da coisa (art. 541).
Acordo das partes. O acordo ou conveno das partes sobre a
concentrao pressupe normalmente a escolha ou a especificao da
coisa, embora em regra no se contente com ela.
Nem sempre basta a realizao da escolha, para que a prestao se
concentre em determinado objecto. Para ser eficaz, a escolha necessita de
ser notificada ao devedor, quando realizada pelo credor; e precisa de ser
declarada a ambas as partes, quando efectuada por terceiro.
Se a coisa dever ser entregue ao credor, escolha ter de acrescer a
entrega ou a oferta da coisa, para que a prestao se tenha por
concentrada no objecto escolhido.
Extino parcial do gnero. A obrigao tambm se concentra, diz
o art. 541, quando o gnero se extinguir a ponto de restar apenas uma
das coisas nele compreendidas.

59

Para que se d a concentrao, nem sempre ser necessrio que do

gnero reste apenas uma das coisas nele compreendidas; basta que reste
uma qualidade igual ou inferior que devida.
Mora do credor. O art. 541 vigente no satisfaz com a notificao
da escolha, exigindo o acordo do credor ou que este seja colocado em mora.
Para tal, na falta de acordo, mesmo que se trate de prestao que
deva ser levada ao credor, h-de o devedor oferecer a prestao da coisa
escolhida ao credor; recusando-se este a receb-la ou a dar uma respectiva
quitao, a obrigao tem-se por concentrada a partir do momento da
oferta da prestao.
Envio para local diferente do lugar do cumprimento. Tratandose de coisa que deva ser enviada para local diferente do lugar do
cumprimento, a concentrao d-se logo com a entrega ao transportador ou
expedidor da coisa ou pessoa designada para a execuo do envio (art.
797) antes da chegada da coisa ao local de destino. A entrega envolve
uma determinao ou especificao sria e eficaz da coisa, dentro do
conjunto de coisas abrangido pela obrigao.
237. II) Exonerao do devedor. O problema do risco. A
referncia possibilidade de extino do gnero traz desde logo superfcie
o problema da exonerao do devedor neste tipo de obrigaes.
Com efeito, enquanto a obrigao se no concentra, passando de
genrica a especfica, no o simples facto de perecerem certas coisas
dentro do gnero estipulado que permite ao devedor considerar-se
exonerado.
Distinta do problema da exonerao do devedor a questo do risco.
O problema do risco consiste em saber por conta de quem corre o prejuzo
resultante do perecimento da coisa, devido a caso fortuito ou de fora
maior.
Pode ter-se o devedor por desonerado, quando perea todo o gnero
estipulado e, apesar disso, ser ele quem haja de suportar o prejuzo,
perdendo o direito ao preo correspondente, ou restituindo-o, se por
hiptese j o tiver recebido.
Os princpios fundamentais aplicveis matria so os de que o risco
corre por conta do proprietrio e de que o domnio nas obrigaes genricas
s se transfere com a concentrao da obrigao.
Se a coisa perece antes da concentrao, o prejuzo corre por conta
do devedor, quer ele continue ainda vinculado, quer fique exonerado por ter
desaparecido todo o gnero em que a prestao deveria ser concretizada.
Se o perecimento da coisa posterior concentrao, ou seja, ao
momento em que a obrigao genrica se converte em verdadeira
obrigao especfica, o prejuzo corre por conta do credor (adquirente), que
no poder exigir a restituio do preo, ou ter de pag-lo, se ainda no o
tiver feito.

Subseco III
60

Obrigaes cumulativas, alternativas e com

faculdade alternativa
238. Obrigaes cumulativas. Noo. A obrigao tem por
objecto uma s prestao: a entrega de um quadro, a pintura de uma casa.
Mas muitas vezes sucede tambm que a obrigao engloba mais de uma
prestao: A obrigou-se a pintar uma casa e a colocar nela algumas janelas,
armrios novos.
s obrigaes que compreendem mais de uma prestao, em termos
de o devedor s se liberar mediante a realizao (conjunta) de uma e outra,
d-se o nome de obrigaes cumulativas ou conjuntivas.
Se a obrigao for cumulativa, o credor pode legitimamente recusarse a receber uma s prestao, sendo o devedor que incorre em mora
quanto a ambas, se as no fizer no tempo devido. Tratando-se de
obrigaes distintas, o credor no pode recusar o cumprimento de uma
delas, sem incorrer em mora credendi, pelo simples facto de a outra ou
outras ainda no estarem cumpridas ou no serem cumpridas ao mesmo
tempo que ela.
239. Obrigaes alternativas. Noo. Interesses subjacentes.
H obrigaes complexas ou mltiplas com uma configurao distinta das
obrigaes cumulativas. So obrigaes que compreendem tambm duas
ou mais prestaes, mas em que o devedor se libera mediante a realizao
de uma s, daquela que vier a ser determinada por escolha. O vnculo
abrange vrias prestaes, mas o cumprimento fixa-se apenas em uma
delas.
s obrigaes em que o devedor fica adstrito a uma de duas ou mais
prestaes, consoante a escolha que vier a ser efectuada, d-se o nome de
obrigaes alternativas ou disjuntivas. Exemplo: A vende a B um dos dois
automveis que possui escolha do credor; E compra um dos dois cavalos
que F tem, sendo a escolha deferida a terceiro.
Pode dizer-se que a obrigao alternativa procura compor interesses
futuros, que so ainda de algum modo incertos no momento em que a
obrigao se constitui.
As obrigaes alternativas distinguem-se facilmente das obrigaes
genricas.
Nas primeiras, as partes tm em vista os diversos objectos da
obrigao na sua individualidade prpria, naquilo que as distingue umas das
outras; nas ltimas, tm apenas em vista o gnero mais ou menos amplo
em que a prestao se integra, as qualidades caractersticas e comuns das
mltiplas prestaes em que a obrigao se pode concentrar no momento
do cumprimento.
A obrigao alternativa pode abranger mais de duas prestaes e a
obrigao genrica pode ser limitada, quanto ao seu objecto.
Se o livreiro vender um exemplar de certa obra (de que h vrios
ainda em circulao), a obrigao ser genrica; mas ser alternativa, se
61

vender um dos trs nicos exemplares de edies diferentes da obra,

escolha do credor. Se o hoteleiro reservar um dos quartos do hotel para o
cliente, a obrigao ser genrica; se a reserva se referir suite do 1 ou
suite do 2 andar, a obrigao ser alternativa.
A obrigao alternativa no se confunde com a obrigao condicional.
A condio um facto futuro e incerto, de cuja verificao depende a
eficcia do negcio, mas no o seu objecto, que certo desde logo.
Nas obrigaes alternativas apenas incerta a prestao, no a
eficcia do vnculo. A determinao faz-se mediante escolha.
240. Regime das obrigaes alternativas: I) A escolha. A
escolha o acto de opo ou seleco, por meio do qual se opera a
concentrao da obrigao numa das prestaes em alternativa a que o
devedor se encontra adstrito.
O poder de escolha tanto pode pertencer a uma das partes, como ser
atribudo a terceiro (art. 549). Na falta de conveno ou disposio legal
em contrrio, ao devedor que a escolha compete (art. 543, n 2).
A escolha, traduzindo um poder, tambm um dever, visto constituir
em regra uma ponte de passagem indispensvel para o cumprimento da
obrigao.
A escolha tanto pode ser feita por declarao expressa, como por
declarao tcita.
Sendo feita por terceiro ou pelo credor, a escolha necessita, para ser
eficaz, de ser declarada a ambas as partes, na declarao expressa, e ao
devedor, na declarao tcita.
Como as partes devem contar com todas as prestaes
compreendidas no vnculo obrigacional, no aplicvel escolha, seja qual
for o seu autor, o princpio de que ela deve obedecer a regras de equidade.
Pode optar-se livremente por qualquer das prestaes em disjuntiva, desde
que no haja critrios especiais fixados para o efeito. O que no lcito
escolher parte de uma prestao e parte de outra ou outras.
Se a escolha competir ao devedor, e o credor tiver que recorrer aos
tribunais para obter o cumprimento judicial da obrigao, ter que pedir a
condenao daquele em alternativa, visto no lhe ser lcito modificar os
termos em que o ru se encontra obrigado. Se recorrer ao processo
executivo, j lhe ser lcito exigir que o devedor declare por qual das
prestaes quer optar, sob pena de devolver ao credor o poder de escolha.
Medida paralela estabelece a lei ainda para a hiptese inversa. Se o
credor no a fizer dentro do prazo estabelecido, ou dentro do prazo que o
devedor lhe fixar para o efeito, a escolha passa a pertencer ao devedor.
Uma vez efectuada, a escolha torna-se irrevogvel.
241. II) Impossibilidade de uma das prestaes: A)
Impossibilidade originria. A lei regula as hipteses de uma ou algumas
das prestaes se tornarem impossveis em momento posterior
constituio da obrigao.

62

Antes h que resolver o problema criado pela impossibilidade

originria de uma ou algumas das prestaes.
A impossibilidade nesses termos, quando a obrigao de origem
negocial, gera um caso tpico de nulidade parcial do negcio. Em princpio,
reduz apenas o quadro geral das prestaes de onde h-de sair o objecto da
solutio; se s uma prestao restar como possvel, elimina-se a falsa
alternativa criada aparentemente pelos termos do vnculo e fica de p
apenas uma obrigao simples.
Com efeito, de acordo com o art. 292, a nulidade ou anulao parcial
no determina a invalidade de todo o negcio, salvo quando se prove, com
base na vontade real ou presumvel das partes, que o negcio no teria sido
concludo sem a parte viciada.
Relacionando o art. 292 com o texto do art. 545, conclui-se que a
soluo aplicvel impossibilidade originria, decalcada sobre a regra da
reduo do negcio, coincide com a orientao fixada para a
impossibilidade superveniente de uma das prestaes.
Sendo uma ou algumas das prestaes contrrias lei cumpre
averiguar previamente se o vcio contamina ou afecta todo o objecto do
negcio. Se assim for, o negcio inteiramente nulo; de contrrio, cair-se-
na nulidade parcial.
Pode suceder que a prestao, impossvel no momento da
constituio da obrigao, se torne possvel em momento posterior.
A impossibilidade originria converte em muitos casos a obrigao
alternativa numa obrigao simples; a possibilidade superveniente far a
reconverso da obrigao simples em obrigao alternativa.
B) Impossibilidade superveniente: 1) por causa no imputvel
s partes. Se todas as prestaes compreendidas no vnculo se tornarem
impossveis aps a constituio da obrigao, ser aplicvel ao caso o
regime fixado para a impossibilidade (total) superveniente da prestao nas
obrigaes simples. Mais frequente que esse caso ser o de a
impossibilidade abranger apenas uma ou algumas das prestaes em
alternativa.
Se a impossibilidade provier de causa no imputvel s partes e se
der antes de a escolha estar feita, a disjuno reduz-se s prestaes
possveis.
Se a impossibilidade se d depois de efectuada a escolha, os efeitos
so outros: abrangendo a prestao que no foi escolhida, a impossibilidade
no perturba a vida da obrigao, que se concentrara na prestao possvel;
atingindo a prestao escolhida, so aplicveis ao caso as regras
concernentes impossibilidade superveniente da prestao, por causa no
imputvel s partes, nas obrigaes simples, visto a escolha na obrigao
alternativa ter o condo de converter a obrigao indeterminada no seu
objecto em obrigao simples ou especfica.

63

2) Por causa imputvel ao devedor. A impossibilidade pode

derivar de uma causa imputvel s partes, quando devedor ou o credor para
tal hajam contribudo, dolosa ou culposamente.
Os efeitos da impossibilidade variam nesse caso, consoante a
ocorrncia seja imputvel ao devedor ou ao credor, e ainda de acordo com a
titularidade da escolha.
So vrias as hipteses que sucessivamente importa considerar. A
primeira a de a impossibilidade ser imputvel ao devedor, sendo dele o
direito de escolha.
A soluo para esse caso a de que a obrigao se reduz s
prestaes possveis, concentrando-se numa delas, quando uma s seja a
prestao residual (possvel).
A segunda hiptese a de, continuando a impossibilidade a ser
imputvel ao devedor, competir a escolha ao credor. Quando assim seja,
no seria justo que a impossibilidade limitasse o poder de escolha do credor.
O art. 546 leva este pensamento at ao limite. Por um lado, concede
ao credor a faculdade de optar entre qualquer das prestaes possveis e a
indemnizao pelos danos provenientes de no ser efectuada a prestao
que se tornou impossvel. Por outro lado, como credor teria o direito de
resolver o contrato se, tendo optado por uma das prestaes, esta se
tornasse em seguida impossvel por culpa do obrigado, concede-se-lhe
ainda a faculdade de resoluo do negcio, ao lado daquela opo, quando
a obrigao tenha origem contratual.
3) Por causa imputvel ao credor. Sendo a impossibilidade
imputvel ao credor, duas so as hipteses restantes que cumpre distinguir,
a primeira das quais a de a escolha lhe pertencer.
O art. 547 considera cumprida a obrigao, como se o culpado
tivesse escolhido a prestao cuja realizao se tornou impossvel.
Pertencendo a escolha ao devedor, a obrigao tem-se tambm por
cumprida.
A indemnizao imposta ao credor, no caso de o devedor optar pela
prestao possvel, no se baseia nem na responsabilidade contratual, nem
no facto de o credor haver impedido o cumprimento da obrigao, visto que
esta acaba por ser cumprida. uma responsabilidade extracontratual.
Se a impossibilidade for meramente parcial, o devedor conserva da
mesma forma a faculdade de realizar a parte possvel da prestao ou de
optar pela realizao da restante, exigindo a indemnizao correspondente
aos danos que sofreu.
4) Sendo a escolha de terceiro. Sendo a impossibilidade imputvel
ao credor, a obrigao deve ter-se por cumprida, salva a possibilidade de o
terceiro optar pela prestao possvel, com os efeitos previstos na parte
final do art. 547. Se for imputvel ao devedor, o terceiro poder optar por
qualquer das prestaes possveis ou pela indemnizao correspondente
impossibilidade da outra (art. 546); quanto opo pela resoluo do
contrato, essa competir apenas, pelo seu carcter pessoal, ao credor.
64

242. Obrigaes com faculdade alternativa. A obrigao com

faculdade alternativa a que tem por objecto uma s prestao, mas em
que o devedor tem a faculdade de se desonerar mediante a realizao de
uma outra, sem necessidade de aquiescncia posterior do credor.
O credor no pode exigir a prestao alternativa, mas ter de aceitla, se o devedor optar por ela, sob pena de incorrer em mora.
Na obrigao com faculdade alternativa, como a prestao devida
uma s, no h lugar a nenhuma escolha, sendo essa a nica prestao que
o credor tem o direito de exigir, e podendo faz-lo, logo que a obrigao se
vena.
Se a prestao devida for originariamente impossvel ou ilcita, todo o
negcio ser nulo, de nada valendo para o efeito a impossibilidade e a
licitude da segunda prestao; sendo esta a prestao impossvel ou ilcita,
em nada ser afectada a validade da obrigao, pois apenas caduca a
possibilidade de substituio do seu objecto.
Se a impossibilidade for superveniente, a obrigao extinguir-se-,
quando ela respeitar prestao devida, nos termos em que, com esse
fundamento, se extingue uma obrigao simples; a obrigao manter-se-,
quando a impossibilidade afectar apenas a segunda prestao.

Subseco IV
Obrigaes Pecunirias
243. Obrigaes pecunirias. Noo. Diz-se pecuniria a
obrigao que, tendo por objecto uma prestao em dinheiro, visa
proporcionar ao credor o valor que as respectivas espcies possuam como
tais.
O dinheiro consiste nas coisas que so utilizadas como meio geral de
pagamento das dvidas. O dinheiro legal ou estadual consiste apenas nas
espcies a que o Estado reconhece funo liberatria genrica. So as
espcies que o credor da obrigao pecuniria obrigado a receber, sob
pena de incorrer em mora se o recusar.
A obrigao pecuniria uma obrigao genrica, embora ainda se
possa acrescentar que nem toda a obrigao genrica, tendo por objecto
espcies monetrias, constitui uma obrigao pecuniria.
A obrigao s pecuniria quando na fixao da prestao se
atende ao valor da moeda devida, e no s espcies concreta ou
individualmente determinadas ou ao gnero de certas espcies monetrias,
abstraindo do seu valor liberatrio ou aquisitivo.
O fim essencial da obrigao pecuniria consiste em proporcionar ao
credor o valor incorporado nas espcies monetrias ou nas notas.

Obrigaes de Quantidade

65

245. Noo. Regime. Na generalidade das obrigaes pecunirias,

a lei, o tribunal ou as partes indicam apenas a soma ou quantia que deve
ser paga, sem concretizarem o tipo das espcies monetrias em que o
cumprimento haja de ser efectuado.
Trata-se das chamadas obrigaes de soma ou quantidade, que
revestem uma importncia prtica extraordinria, visto serem as obrigaes
pecunirias a modalidade mais frequente das obrigaes quanto ao objecto,
e constiturem as obrigaes de soma ou quantidade o tipo de longe mais
corrente entre as obrigaes pecunirias.
Sendo a prestao pecuniria constituda por espcies simblicas ou
convencionais que so um simples instrumento geral de trocas, o problema
fundamental que suscita o cumprimento das obrigaes de quantidade.
Obrigaes de quantidade vm no art. 550.
Por um lado, reconhece-se s partes, de harmonia com o princpio da
autonomia privada, a faculdade de escolherem o regime que melhor lhes
aprouver na determinao do objecto da prestao.
E de antemo se sabe que as partes tendero a defender o poder
aquisitivo das prestaes a que tm direito, atravs da insero de
clusulas de actualizao ou de indexao adequadas, nos perodos de mais
acentuada instabilidade monetria.
Por outro lado, na falta de estipulao das partes, consagra-se como
regra o princpio nominalista, mandando efectuar o pagamento em moeda
corrente e atendendo, para o clculo das espcies que devem ser
entregues, ao valor nominal da moeda na data do cumprimento.
O cumprimento da obrigao pecuniria deve fazer-se mediante a
entrega da quantidade de espcies monetrias correntes, correspondentes
soma devida.
A regra do nominalismo monetrio no parece difcil de justificar em
tese geral. No fcil determinar o coeficiente de valorizao (ou
desvalorizao) da moeda, cuja aplicao garanta a exacta manuteno do
valor aquisitivo da prestao devida. Ainda que fosse possvel determinar
com suficiente rigor a evoluo do valor da moeda, a actualizao das
prestaes pecunirias conduziria frequentes vezes a resultados injustos,
quer porque nem sempre o devedor ter investido a soma devida em
valores estveis, capazes de resistirem desvalorizao, quer porque nem
sempre tambm o credor o teria feito, se tivesse a soma em seu poder.
246. Excepes ao princpio nominalista. H casos em que a
prpria lei se afasta do princpio nominalista, mandando actualizar a
prestao ou permitindo que a actualizao se faa em determinados
termos.
247. Dvidas de valor. H uma forte tendncia na doutrina para
destacar ainda do comum das obrigaes pecunirias as chamadas dvidas
de valor, s quais no seria aplicvel o princpio nominalista.
Trata-se de dvidas que no tm directamente por objecto o dinheiro,
mas a prestao correspondente ao valor de certa coisa ao custo real e
66

mutvel de determinado objectivo, sendo o dinheiro apenas um ponto de

referncia ou um meio necessrio de liquidao da prestao. O dinheiro
passa a ser a medida de valor de outras coisas ou servios.
A inteno da lei a de proporcionar ao credor a aquisio de um
valor. Trata-se de obrigaes pecunirias, uma vez que a sua liquidao
feita ou tem de ser efectuada em dinheiro. O problema que est
verdadeiramente em causa nas situaes em regra destacados pelos
autores o de saber a que momento deve atender-se na fixao do
montante da obrigao. E inquestionvel a existncia de casos em que o
pensamento da lei conduz excepcionalmente, fixao do montante da
prestao num momento posterior constituio da obrigao, mais
prximo da poca do cumprimento.
esse o caso tpico da obrigao de indemnizar quando a
indemnizao se faz em dinheiro (art. 566).
Uma vez fixado, seja por acordo, seja por deciso judicial, o montante
da obrigao em dinheiro, no momento a que para o efeito cumpre atender,
o credor que passa, a partir da, a sofrer o risco de todas as oscilaes do
valor da moeda, tal como no comum das obrigaes pecunirias.

Obrigaes Valutrias
254. Obrigaes valutrias. Dizem-se valutrias as obrigaes
cujo cumprimento se estipula que seja feito em moeda estrangeira, e a que
se d usualmente o nome de obrigaes em moeda estrangeira.
o caso de se ter convencionado que o preo de determinadas
mercadorias seja pago em libras ou em dlares. A clusula tem interesse
prtico quando as partes querem acautelar-se contra o risco de
desvalorizao (cambiria) de uma moeda instvel, recorrendo a uma
moeda tida como mais forte ou segura nas relaes monetrias.
Quanto moeda convecionada, o pagamento obedecer, em regra,
ao chamado princpio nominalista: o devedor cumprir, entregando o
nmero estipulado de libras, dlares, francos suos, etc., seja qual for o
valor corrente, aquisitivo, intrnseco ou cambirio dessa moeda.
O problema est apenas em saber se o devedor pode ou no cumprir
com moeda nacional, pagando em euros.
A lei (art. 558, n 1) reconhece ao devedor essa faculdade,
calculando-se a moeda nacional devida, segundo o cmbio do dia do
cumprimento e do lugar para este estabelecido. Admite-se, como regra, as
chamadas obrigaes valutrias imprprias.
Atende-se deste modo s dificuldade que o devedor pode ter na
obteno da moeda estrangeira estipulada, sem deixar de considerar o
interesse fundamental do credor que o de garantir a aquisio de certo
valor e no o de receber determinada moeda.
Se tiver sido estabelecida pelos interessados a clusula de
cumprimento efectivo em moeda estrangeira cessa o princpio una in alia
solvi potest, ficando o credor liberto do prejuzo da converso, em moeda
nacional, da moeda estrangeira que ele pretenda directamente ter em seu
poder.
67

Pode suceder que os contraentes tenham recorrido moeda

estrangeira apenas como moeda de clculo e no moeda de pagamento.
Nessa altura, o devedor ter mesmo que cumprir em moeda nacional.

Subseco V
Obrigaes de Juros
255. Noo de juros. A cada passo as partes incluem nas suas
convenes negociais a clusula de que certa soma vence juros.
a prpria lei que impe a obrigao de pagar juros, como sucede
com o art. 806, ao definir os efeitos da mora nas obrigaes pecunirias.
Os juros so frutos civis, constitudos por coisas fungveis, que
representam o rendimento de uma obrigao de capital. So a
compensao que o obrigado deve pela utilizao temporria de certo
capital, sendo o seu montante em regra previamente determinado como
uma fraco do capital correspondente ao tempo da sua utilizao. O seu
montante varia em funo de trs factores, que so:
a) O valor do capital devido;
b) O tempo durante o qual se mantm a privao deste por parte do
credor;
c) A taxa de remunerao fixada por lei ou estipulada pelas partes.
A obrigao de juros pressupe a obrigao de capital ao lado dela, e
no se confunde com certas figuras prximas, como sejam: a renda vitalcia,
que tem na sua origem uma entrega de capital, mas em que no h uma
dvida de capital.
256. Taxas de juro. Aluso ao assento de 13 de Julho de 1992.
Proibio do anatocismo. Quando estipulam o pagamento de juros, as
partes fixam em regra a sua taxa, que o coeficiente do rendimento ou da
remunerao do capital. A taxa exprime-se normalmente numa
percentagem sobre o capital, por determinado perodo de tempo.
O que as partes no podem exceder certos limites, na fixao dessa
taxa.
O Cdigo vigente fixou a taxa dos juros legais, a qual vale
supletivamente para os prprios juros voluntrios.
A taxa legal de juro est hoje fixada nos 4% diz a Portaria
n291/2003, de 8 de Abril.
De acordo com o aviso da Direco Geral do Tesouro n2151/2008
de 28 de Janeiro, a taxa supletiva de juros moratrios relativamente a
crditos de que sejam titulares empresas comerciais, singulares ou
colectivas, nos termos do 3 do artigo 102 do Cdigo Comercial, em vigor
no 1 semestre de 2008 de 11,2%. (Verificar Portaria n597/2005, de 19
de Julho).
O Cdigo mantm a proibio do anatocismo, ou seja, o vencimento
de juros pelos juros, os juros de juros, pois a sua adopo equivaleria
praticamente ao estabelecimento de uma taxa mais elevada.
68

A proibio no , contudo, absoluta. Admitem-se juros de juros,

desde que haja conveno posterior ao vencimento destes juros.

Captulo IV
Cumprimento e No Cumprimento
Seco I
Cumprimento
Subseco I
Noes Gerais
274. Noo de cumprimento. O cumprimento da obrigao a
realizao voluntria da prestao debitria. a actualizao da relao
obrigacional, no que respeita ao dever de prestar.
Embora a prestao possa, em princpio, ser efectuada, no s pelo
devedor, mas por terceiro, interessado ou no no cumprimento, deve
reservar-se o termo cumprimento, por uma questo de terminologia, para a
realizao da prestao pelo devedor.
A obrigao cumpre-se, sempre que o obrigado efectua a prestao,
espontnea ou compulsivamente.
O cumprimento no abrange a realizao coactiva da prestao,
resultante da execuo judicial, at porque nesta falta o acto voluntrio que
o cerne do cumprimento. No cumprimento, o devedor pode agir sob
presso genrica do recurso do credor execuo ou at sob a cominao
imediata da penhora dos seus bens.
O cumprimento usualmente tratado como um dos modos de
extino das obrigaes. O cumprimento a actuao do meio
juridicamente predisposto para a satisfao do interesse do credor. o acto
culminante da vida da relao creditria. O cumprimento assegura, em
princpio, a satisfao do interesse do credor.
275. O cumprimento e o princpio da boa f. Afirmando
explicitamente que, tanto no cumprimento da obrigao, como no exerccio
do direito correspondente, as partes devem proceder de boa f, o n 2 do
art. 762 toca, no que concerne ao cumprimento, duas notas fundamentais.
Por um lado, deduz-se do preceito legal que nem sempre bastar uma
realizao formal da prestao debitria, para que a obrigao se considere
cumprida.
Por outro lado, alm dos deveres de prestao, principal ou
secundria, que fluem da relao obrigacional, o cumprimento pode
envolver a necessidade de observncia de mltiplos deveres acessrios de
conduta. Estes deveres acessrios de conduta no podem, pela sua
natureza, ser objecto da aco de cumprimento, a que se refere o art. 817.
69

Mas a sua inobservncia pode dar lugar a um cumprimento defeituoso, nos

termos do n 2 do art. 762, obrigando o devedor a reparar os danos dele
resultantes ou a sofrer outras consequncias.
Mesmo quando a prestao seja indeterminada e a determinao
caiba ao devedor, a escolha tem, em princpio, de ser feita segundo os
juzos de equidade, no podendo o obrigado desonerar-se mediante a
entrega de coisas de pior qualidade.
O apelo aos princpios da boa f, feito nos termos amplos que
constam no art. 762, n 2 trata de apurar, dentro do contexto da lei ou da
conveno donde emerge a obrigao, os critrios gerais objectivos
decorrentes do dever de leal cooperao das partes, na realizao cabal do
interesse do credor, para a resoluo de qualquer dvida que fundadamente
se levante, quer seja acerca dos deveres de prestao, quer seja a propsito
dos deveres acessrios de conduta de uma ou outras partes.
A lei portuguesa, alm de obrigar a agir de acordo com os cnones da
boa f quem quer que negoceie com outrem para concluso de um
contrato, vincula em seguida ao mesmo princpio, quer o devedor, quer o
credor, no apenas no que toca realizao da prestao debitria, mas em
tudo quanto respeita, seja ao cumprimento da obrigao, seja ao prprio
exerccio do direito.
276. Regra da pontualidade. A regra mais importante a observar
no cumprimento da obrigao a da pontualidade.
Regra que a lei enuncia a propsito dos contratos (o contrato, diz o
n 1 do art. 406, deve ser pontualmente cumprido), mas que, pelo seu
esprito, tem de considerar-se extensiva a todas as obrigaes, ainda que de
matriz no contratual. O adverbio pontualmente usado no sentido de que
o cumprimento deve coincidir com a prestao a que o devedor se encontra
adstrito.
Do conceito amplo de pontualidade vrios corolrios se podem
deduzir quanto aos termos do cumprimento:
a) O obrigado no se pode desonerar, sem consentimento do credor, mediante
prestao diversa da que devida, ainda que a prestao efectuada seja de
valor equivalente ou at superior a esta.
b) O devedor no goza do chamado beneficium competentiae. No pode exigir
a reduo da prestao estipulada, com fundamento na precria situao
econmica em que o cumprimento o deixaria. Nem sequer ao tribunal
lcito facilitar as condies de cumprmento da prestao.
c) A prestao debitria deve ser realizada integralmente e no por partes,
no podendo o credor ser forado a aceitar o cumprimento parcial.
O princpio encontra-se directamente formulado no art. 763, que
ressalva a hiptese de ser outro o regime convencionado ou imposto por lei
ou pelos usos.
A exigncia da realizao integral da prestao d como resultado
que, pretendendo o devedor efectuar uma parte apenas da prestao e
recusando-se o credor a receb-la, no h mora do credor, mas do devedor,
quanto a toda a prestao debitria e no apenas quanto parte que o
70

devedor no se propunha realizar. Nada obsta a que o credor receba

apenas, se quiser, uma parte da prestao, como nenhuma razo impede
que ele, renunciando ao benefcio, exija s uma parte do crdito. A
aceitao do credor no evita que o devedor fique em mora, quanto parte
restante da prestao, salvo se houver prorrogao do prazo relativamente
ao cumprimento dessa parte.
O devedor no pode forar o credor a receber a parte no contestada
da prestao, recusando a entrega da restante. Conquanto que o devedor
no possa forar o credor a receber uma parte apenas da prestao, nada
impede que este ltimo exija s uma parte da prestao (art. 763, n 2).

Captulo V
Extino das Obrigaes
339. Dao em cumprimento. Noo. A dao em cumprimento
tambm chamada de dao em pagamento, consiste na realizao de uma
prestao diferente da que devida, com o fim de, mediante acordo do
credor, extinguir imediatamente a obrigao (art. 837).
A dao pode ter por objecto, quer a transmisso duma coisa, quer a
transmisso de um (outro) direito, costumando os autores indicar, entre os
direitos cuja transmisso capaz de integrar a figura da dao, tanto o
usufruto, como crdito que o devedor tenha sobre terceiro.
Essencial dao que haja uma prestao diferente da que
devida e que essa prestao tenha por fim extinguir imediatamente a
obrigao.
345. Consignao em depsito. Noo. Consiste no depsito
judicial da coisa devida, feita ordem do credor, com o fim de liberar
definitivamente o devedor do vnculo obrigacional (art. 841). Trata-se de
uma providncia exclusivamente aplicvel s obrigaes de prestao de
coisa. A consignao aproveita tanto as prestaes de dinheiro como as
prestaes de coisas de outra natureza.
350. Compensao. Noo. o meio de o devedor se livrar da
obrigao, por extino simultnea do crdito equivalente de que disponha
sobre o seu credor. As dvidas (ou os crditos) extinguem-se por
compensao legal (unilateral).
Havendo acordo das partes, a extino pode operar-se mesmo sem a
verificao de alguns dos requisitos exigidos para a compensao legal. H,
nesse caso, a chamada compensao voluntria, contratual ou
convencional.
364. Novao. Noo. A novao consiste na conveno pela qual
as partes extinguem uma obrigao, mediante a criao de uma nova
obrigao em lugar dela. A substituio da obrigao primitiva pelo novo

71

vnculo obrigacional pode dar-se entre os mesmos sujeitos, ou envolver uma

alterao nos sujeitos da relao creditria.
Na novao objectiva (art. 857) tanto pode haver uma substituio
do objecto da obrigao, como uma simples mudana de causa da mesma
prestao.
Na novao subjectiva (art. 858) tanto pode envolver, por seu turno,
a vinculao do devedor perante um novo credor, como traduzir-se na
substituio do obrigado, exonerado pelo credor, por um novo devedor.
Essencial em qualquer dos casos, para haver novao, que os
interessados queiram realmente extinguir a obrigao primitiva por meio da
contraco de uma nova obrigao.
371. Remisso. Noo. A remisso da dvida a renncia do credor
ao direito de exigir a prestao, feita com a aquiescncia da contraparte.
376. Confuso. Noo. Esta d-se quando, pelo facto de se
reunirem na mesma pessoa as qualidades de credor e devedor da mesma
relao creditria, a obrigao se extingue.

Subseco V
Fixao contratual dos direitos do credor
325. Nulidade das clusulas de excluso da responsabilidade
civil. Toda a rea das obrigaes est em princpio coberta pelo amplo
princpio da liberdade contratual.
As partes gozam da mais ampla liberdade, dentro dos limites ticojurdicos estabelecidos na lei, para celebrarem os contratos que melhor
sirvam os seus interesses e para darem s obrigaes deles emergentes o
contedo que melhor satisfaa as necessidades de cada uma delas.
Enquanto as obrigaes se mantiverem, a lei no permite que o
credor renuncie antecipadamente a qualquer dos direitos de que ele dispe
contra o devedor que no cumpre.
Os direitos cuja renncia antecipada a lei prescreve nesta disposio
imperativa so o direito indemnizao dos danos sofridos, o direito
realizao coactiva da prestao se ela for possvel, o direito de resoluo
do contrato e o direito de representao.
O credor pode no exercer nenhum desses direitos e pode
inclusivamente renunciar em definitivo ao exerccio de qualquer deles. O
que no pode abdicar antecipadamente de qualquer deles.
327. Clusula penal (ou pena convencional). Reforo ou
predeterminao das sanes contra o no cumprimento. Nada
impede que as partes reforcem ou assegurem antecipadamente a reaco
legal contra o no cumprimento, concretizando inclusivamente os efeitos
prticos da sua aplicao.

72

A clusula penal a estipulao pela qual as partes fixam o objecto

da indemnizao exigvel do devedor que no cumpre, como sano contra
a falta de cumprimento.
A clusula penal normalmente chamada a exercer uma dupla
funo, no sistema da relao obrigacional. Por um lado, a clusula penal
visa constituir um reforo (um agravamento) da indemnizao devida pelo
obrigado faltoso, uma sano calculadamente superior que resultaria da
lei, para estimular de modo especial o devedor ao cumprimento. Por isso
mesmo se lhe chama penal clusula penal ou pena pena convencional.
A clusula penal um plus em relao indemnizao normal, para
que o devedor, com receio da sua aplicao, seja menos tentado a faltar ao
cumprimento.
A clusula penal aproxima-se da zona repressiva ou punitiva.
Por outro lado, a clusula penal visa amiudadas vezes facilitar ao
mesmo tempo o clculo da indemnizao exigvel.
A clusula penal distingue-se do chamado sinal, embora com ele
tenha algumas afinidades funcionais.
O sinal consiste sempre na entrega de uma coisa por uma das partes
outra, ao passo que a clusula penal constitui uma simples conveno
(estipulao) acessria da constituio da obrigao.
Se o confirmatrio, o sinal visa garantir apenas a concluso e a
firmeza do contrato. E por isso deve ser restitudo ao autor, quando o
contrato for cumprido e o sinal no possa ou no deva ser imputado na
prestao devida (art. 442, n 1). Se penitencial, o sinal deve considerarse perdido pelo autor, sempre que ele deixe de cumprir, porque h um custo
convencional do direito que ele exerceu.
O sinal tanto pode consistir numa entrega de dinheiro, como na
entrega de outra coisa fungvel ou no fungvel. A clusula penal tem por
via de regra como objecto uma quantia em dinheiro, pois da fixao do
montante da indemnizao que a lei fala ao caracteriz-la e a expresso
montante refere-se ao objecto da prestao pecuniria.
329. Alteraes introduzidas pela legislao posterior. O
Decreto-Lei n 200-C/80, de 24 de Junho. A primeira alterao que o DL
n 200-C/80 trouxe ao Cdigo n 1 do art. 811 - foi de no permitir que o
credor exija cumulativamente, com base no contrato, o cumprimento
coercivo da obrigao principal e o pagamento da clusula penal, a no ser
que a clusula tivesse sido estabelecida para o no cumprimento pontual da
obrigao.
Para assegurar a observncia do novo preceito, prescrevia-se mesmo
a nulidade de qualquer estipulao em contrrio.
Para haver cumprimento coercivo da obrigao principal, ou seja,
execuo especfica da prestao, por via de regra necessrio que no
tenha havido ainda inadimplemento definitivo, que haja simples mora no
cumprimento.
Se o devedor inutilizou ou destruiu a coisa que devia entregar ao
credor, se alienou indevidamente a terceiro, que a adquiriu validamente, j
73

no possvel obter e, por isso, o credor no ir requerer o cumprimento

coercivo da obrigao principal. No querendo, nesse caso, decidir-se pela
resoluo do contrato.
Se o credor requer o cumprimento coercivo da obrigao principal ,
por conseguinte, porque o devedor est em simples mora ou no houve
ainda inadimplemento definitivo da obrigao.
Estas razes levam o intrprete a concluir que outro o pensamento
legislativo contido no novo texto. O que o n 1 do art. 811 pretendia dizer
era o seguinte:
a) Se a clusula penal tiver sido estipulada para o caso de a falta definitiva de
cumprimento, mas tiver havido simples mora, e o credor optar pela
realizao coactiva da prestao, ela no pode exigir cumulativamente o
pagamento da clusula penal; e igual proibio se aplica ao caso de
clusula penal visar a cobertura dos danos causados pelo no cumprimento
e o credor pretender exigir o pagamento da clusula e a excepo por
equivalente da prestao no efectuada;
b) Se a clusula tiver sido convencionada como simples sano contra o atraso
na realizao da prestao, nada obsta a que o credor exija
simultaneamente, no caso de mora, a realizao coactiva da prestao e o
pagamento da clusula sancionatria.
A segunda alterao proveniente do DL n 200-C/80 a que probe
que a reduo da clusula penal manifestamente excessiva traga esta a
abaixo do valor do dano causado pela falta do cumprimento, considerando
nula qualquer estipulao em contrrio.
Trata-se de uma proibio em bom rigor desnecessria.
330. Exame do DL n 262/83, de 16 de Junho. Foram duas as
alteraes introduzidas pelo DL n 262/83, de 16 de Junho, no texto do art.
811.
A primeira consistiu em substituir as palavras salvo se esta (a
clusula penal) tiver sido estabelecida para o no cumprimento pontual da
obrigao por salvo se esta tiver sido estabelecida para o atraso da
prestao.
A segunda alterao consistiu no aditamento de um novo n (n 3) ao
texto anterior, por fora do qual o credor no pode em caso algum exigir
uma indemnizao que exceda o valor do prejuzo resultante do
incumprimento da obrigao principal.
O novo princpio representa uma verdadeira castrao da estipulao
das partes.
Limitando sistematicamente o valor mximo da clusula ao montante
do prejuzo causado, o novo preceito destri ainda uma das funes mais
teis da clusula, que era de pr termo a discusses entre as partes acerca
do montante do prejuzo real sofrido pelo credor.
A nova disposio lana sobre o credor que exige a aplicao da
clusula o nus de provar, em casa caso, que ela no sobrepassa o valor do
dano por ele sofrido.
74

 ao devedor que incumbe alegar e provar que o credor se limite a

requerer a aplicao da clusula estabelecida, que o valor desta excede o
valor real do dano.
A doutrina do n 3 do art. 811 parece no se aplicar, pelo seu
esprito, clusula penal a que se refere em segundo lugar o n 1 do art.
811, apenas destinada a castigar os atrasos da prestao. Essas clusulas
esto sujeitas ao princpio da reduo equitativa, quando se revelem
manifestamente excessivas.
O juiz pode hoje, se a clusula for manifestamente excessiva, reduzila equitativamente, sem qualquer limite rgido preestabelecido, mesmo para
baixo do valor do dano causado pela falta de cumprimento.
Note-se a incongruncia da lei que diz que o credor nunca pode exigir
uma indemnizao de valor superior ao dano efectivamente sofrido com a
falta de cumprimento, ainda que o credor e devedor tenham convencionado
indemnizao de valor mais alto (art. 811, n 3); e se a clusula penal for
manifestamente excessiva, o devedor pode requerer e obter uma reduo
dela at um valor situado abaixo do dano que efectivamente causou ao
credor.

A coero defensiva
A excepo de no cumprimento do contrato
86. Noo e mbito de aplicao. O Credor nem sempre toma a
iniciativa de pressionar o devedor a cumprir. Limita-se, por vezes, a uma
atitude defensiva, recusando-se apenas a cumprir por sua parte porque e
enquanto o devedor no cumpre a prestao a que est adstrito.
A excepo de no cumprimento do contrato vem regulada nos arts.
428 e seguintes.
Se o devedor no cumpre, no quer cumprir ou no pode cumprir,
ainda que no imputavelmente, o credor pode suspender o cumprimento da
sua obrigao, dada a ausncia de contrapartida e reciprocidade que liga
causalmente a prestao debitria e a prestao creditria. Sendo as
obrigaes interdependentes, com uma a constituir a causa determinante
da outra, o no cumprimento de uma faz desaparecer a sua contrapartida, o
que legitima a exceptio, meio de conservao do equilbrio sinalagmtico.
Se as obrigaes so correlativas e interdependentes o seu
cumprimento deve ser, em princpio, simultneo. O comprador deve
entregar o preo ao vendedor no momento da entrega da coisa (art. 885).
Se um dos contraentes no cumpre a sua obrigao no momento em que o
deve fazer, o outro pode recusar, suspendendo, o cumprimento da sua, a
fim de se manter o equilbrio jurdico-econmico.
O princpio da simultaneidade do cumprimento de obrigaes
recprocas que servem de causa uma outra pode no existir por
conveno das partes, por disposio da lei, por fora do princpio da boa f,
por fora dos usos ou pela prpria natureza da obrigao.

75

O demandado a quem se exija o cumprimento tem de invocar a

exceptio, que no de conhecimento oficioso. Trata-se de uma excepo
cuja relevncia e eficcia s operam por vontade do excipiens, no podendo
o juiz conhecer dela ex officio. Se no ope a exceptio, o demandado ser
condenado.
O excipiens pretende apenas um efeito dilatrio, o de realizar a sua
prestao no momento em que receba a contraprestao a que tem direito
e direito ao cumprimento simultneo.
Cabe ao autor provar que j cumpriu ou ofereceu o cumprimento da
sua prestao ou que a outra parte est obrigada a cumprir primeiro, no
lhe assistindo, por falta de pressupostos, o contradireito de simultaneidade
do cumprimento configurado na exceptio.
O juiz deve condenar realizao da prestao contra o cumprimento
ou o oferecimento de cumprimento simultneo da contraprestao.
87. Funo de garantia e funo coercitiva. A exceptio
desempenha dupla funo: funo de garantia e a funo coercitiva. A
funo de garantia porque permite ao excipiens garantir-se contra as
consequncias, presentes ou futuras, do no cumprimento das obrigaes
recprocas do devedor. A funo coercitiva porque constitui um meio de
presso sobre o contratante inadimplente, para este cumprir.
O credor ao suspender o contrato e ao recusar licitamente a sua
prestao pela invocao da exceptio pode estar a salvaguardar-se contra a
insolvncia do devedor.
O credor que no cumpre o que deve para garantir o que lhe
devido, tem na excepo de no cumprimento um meio de coero privado,
defensivo e temporrio, pelo qual o contrato fica suspenso, como que em
face de expectativa, para salvaguarda do equilbrio prestacional, e que pode
vir a ser resolvido, se a exceptio no for eficaz por no determinar o
devedor a cumprir.

O Direito de Reteno
88. Noo e pressupostos. Outro meio defensivo de coero que a
lei pe disposio do credor o chamado direito de reteno (art. 754).
O legtimo detentor (art. 756, al. a)) de uma coisa que por ele deve
ser entregue a outra pessoa goza da faculdade de a no entregar, enquanto
essa outra pessoa no satisfizer o crdito que aquele legtimo detentor tem,
se esse crdito resultar de despesas conexionadas com a coisa. Nisto
consiste o direito de reteno.
Nos termos do art. 754, so trs os pressupostos necessrios para
que haja direito de reteno:
1) Que o devedor obrigado a entregar a coisa detenha esta lcita e
legitimamente (art. 756, al. a));
2) Que o devedor seja simultaneamente credor da pessoa a quem deve
entregar a coisa legitimamente detida;

76

3) Que o direito de crdito da pessoa obrigada a entregar a coisa detida tenha

estreita conexo causal com essa mesma coisa, resultante de despesas
feitas por causa dela ou de danos por ela causados.
Ao lado do direito de reteno, previsto no art. 754, o legislador
refere alguns casos no art. 755, em que concede especialmente aquele
direito.
O legislador consagrou o direito de reteno apenas nas hipteses em
que o crdito do retentor tenha surgido por causa da coisa por si detida
legitimamente.
A razo de ser do art. 755 ir mais longe na admisso do direito de
reteno, quando os crditos se fundem na mesma relao jurdica, mas
apenas nos casos especiais previstos no conceito.
89. Funo de garantia e funo coercitiva. O direito de reteno
tem uma dupla funo: a funo de garantia e a funo coercitiva.
A funo de garantia est bem patente na qualificao jurdica do
direito de reteno como direito real de garantia das obrigaes.
O titular do direito de reteno goza de preferncia sobre os demais
credores e pode executar a coisa retida. A sua funo de garantia avulta por
ser inadmissvel o direito de reteno relativamente a coisas impenhorveis
(art. 756, al. c)) ou quando a outra parte preste cauo suficiente (al. d),
art. 756).
O direito de reteno desempenha a funo de presso em que o
devedor para determinar o credor a pagar as despesas feitas por causa da
coisa legitimamente retida ou por causa dos danos por ela causados. Meio
de presso que se pode revelar de grande eficcia, sobretudo se a coisa
retida de valor muito superior dvida com ela causalmente conexionada.

Sano Pecuniria Compulsria

Noo, origem e razo de ser
91. Noo. Nem s o credor se preocupa com o cumprimento da
prestao que lhe devida, tomando precaues tendentes a prevenir o seu
incumprimento e a obter a realizao da originria prestao a que o
devedor est adstrito, atravs de meios de coero privados. O legislador
consagrou um meio de coero judicial para constranger e determinar o
devedor ao cumprimento. Refere-se a sano pecuniria compulsria
prevista no art. 829-A. O juiz far seguir a condenao principal do devedor
ao cumprimento da obrigao, em ordem a incit-lo a realizar a prestao a
que est adstrito pela ameaa de consequncias mais gravosas para os
seus interesses do que aquelas que derivam do cumprimento.
A sano pecuniria compulsria a condenao pecuniria
decretada pelo juiz para constranger e determinar o devedor recalcitrante a
cumprir a sua obrigao. um meio de constrangimento judicial que exerce
presso sobre a vontade lassa do devedor, apto para triunfar da sua
77

resistncia e para determin-lo a acatar a deciso do juiz e a cumprir a sua

obrigao, sob a ameaa ou compulso de uma adequada sano
pecuniria, distinta e independente da indemnizao susceptvel de
acarretar-lhe elevados prejuzos.
92. Origem e razo de ser: insuficincia e inaptido da tutela
executiva in natura para actuar a condenao no cumprimento de
toda a espcie de obrigaes. Por definio e por funo, a sano
pecuniria compulsria no um fim em si mesmo: a sua utilizao visa
obter a realizao de uma prestao, judicialmente reconhecida, a que o
credor tem direito, constituindo, apenas, uma forma de proteco do credor
contra o devedor e um reforo da tutela especfica do direito daquele
realizao in natura da prestao que por este lhe devida.
A efectividade da tutela especfica encontra veculo de realizao na
execuo in natura das obrigaes, quando o devedor no cumpre
voluntria e espontaneamente a originria prestao que deve. A sano
pecuniria compulsria encontra-se destinada a fazer presso sobre a
vontade do devedor a fim de o decidir a cumprir voluntariamente as
obrigaes no susceptveis de cumprimento forado.
A razo de ser da consagrao da sano pecuniria compulsria
estimular o cumprimento voluntrio e melhorar a tutela dos interesses do
credor, a fim de atenuar o fosso existente entre a lei substantiva e a lei
adjectiva.
96. O recurso tcnica coercitiva para garantir a actuao
especfica da condenao no cumprimento das obrigaes de
prestao de facto infungvel. Rejeio do constrangimento fsico
do devedor. A impossibilidade de execuo especfica das prestaes de
facto infungveis no impede o credor de pedir o cumprimento, como no
impede o juiz de condenar o devedor no pedido. O credor tem direito ao
cumprimento da prestao que lhe devida, seja qual for a prestao
infungvel, o juiz deve condenar o devedor no cumprimento da obrigao a
que est adstrito, no obstante a falta de correlao entre a sentena de
condenao no cumprimento e o processo de execuo in natura. E isto por
trs razes fundamentais:
Primeiro, ao proferir a sentena de condenao no cumprimento, o
juiz declara e reafirma a existncia do direito do credor e o correlativo dever
jurdico de cumprir do devedor, condenando este sua observncia, no se
abrindo um fosso entre o direito substantivo e o processo de declarao;
Segundo, porque, apesar de o objecto da sentena de condenao ser
uma obrigao no susceptvel de ser efectivamente actuada pela execuo
sub-rogatria, dado o limite intrnseco da infungibilidade, nada impede que
o devedor acate a ordem do tribunal, respeite a sentena e cumpra
voluntariamente a obrigao a que est adstrito, evitando a pecuniarizao
das obrigaes infungveis;
Terceiro, porque, no condenar o devedor no cumprimento de
obrigaes insusceptveis de execuo especfica, seria considerar estas
como obrigaes alternativas.
78

H outro meio susceptvel de garantir a efectivao da sentena de

condenao do cumprimento de obrigaes infungveis, o coercitivo. A
tcnica coercitiva procura reforar o direito do credor ao cumprimento da
prestao infungvel que lhe devida, estimulando o seu cumprimento e
prevenindo o seu incumprimento.
100. A tcnica coercitiva da sano pecuniria compulsria
consagrada no art. 829-A. Razo de ser da opo de poltica
legislativa pela coero patrimonial com excluso da coero
pessoal. A preocupao da tutela da liberdade e a da dignidade humana
prevaleceu na opo feita pelo legislador de consagrar apenas a coero
patrimonial, sem revivescncia da coero pessoal.

Natureza e regime
101. Natureza coercitiva e sancionatria. A sano pecuniria
compulsria um meio indirecto de constrangimento decretado pelo juiz,
destinado a induzir o devedor a cumprir a obrigao a que se encontra
adstrito e a obedecer injuno judicial.
Pronunciada pelo juiz como condenao acessria da condenao
principal do devedor no cumprimento da prestao que deve, visando
exercer presso sobre a sua vontade para determin-lo a cumprir, a sano
pecuniria compulsria analisa-se numa medida coercitiva, de carcter
patrimonial, seguida de uma sano pecuniria na hiptese de a
condenao principal lho ser obedecida.
A sano pecuniria compulsria uma medida coercitiva
patrimonial porque incide apenas sobre o patrimnio do devedor, sobre os
seus bens e no sobre a sua pessoa.
A sano pecuniria compulsria a ameaa para o devedor de uma
sano pecuniria, ordenada pelo juiz, para a hiptese de ele no obedecer
condenao principal.
O carcter coercitivo ou compulsrio a essncia do instituto, cujo
fim imediato induzir o devedor a cumprir, enquanto o elemento sano
condicional, apenas correndo se a coero for ineficaz.
110. A sano pecuniria compulsria s pode (deve) ser
decretada pelo juiz a pedido do credor (art. 829-A, n 1).
Apreciao crtica. Pedra angular do edifcio da sano pecuniria
compulsria, o juiz no tem o poder de a decretar ex officio. O tribunal
deve, a requerimento do credor, condenar o devedor ao pagamento de uma
quantia pecuniria por cada dia de atraso no cumprimento ou por cada
infraco. Consequentemente, a sano pecuniria compulsria s pode ser
ordenada pelo juiz, a pedido do credor.
A pedido do credor, o tribunal deve decretar a sano pecuniria
compulsria.
A lei, no n 1 do art. 829-A clara, no sentido de que a sano
pecuniria compulsria s a pedido do credor pode (deve) ser decretada.
79

Embora tenha alguma razo de ser o dever de o juiz impor uma

sano pecuniria compulsria pedida pelo credor, parece ao Dr. Calvo da
Silva mais conforme natureza e objectivos do mecanismo confiar
soberania do tribunal a apreciao da oportunidade de a ordenar.
Logo que o tribunal tenha constatado a existncia das condies, o
poder de prescrever a sano compulsria constituiria um dever, no
podendo recus-la arbitrariamente.

Seco II
No Cumprimento
Subseco I
Noes Gerais
294. No cumprimento. Noo. Por vezes sucede que a obrigao
no cumprida. Fala-se de no cumprimento da obrigao, para significar
que a prestao debitria no foi realizada, e que a obrigao no se
extinguiu por nenhuma das outras causas de satisfao alm do
cumprimento. O no cumprimento a situao objectiva de no realizao
da prestao debitria e de insatisfao do interesse do credor,
independentemente da causa de onde a falta procede.
Na grande massa dos casos, o no cumprimento da obrigao
assenta na falta da aco (prestao positiva) exigida do devedor. Mas pode
tambm consistir na prtica do acto que o obrigado deveria no realizar,
nos casos menos vulgares em que a obrigao tem por objecto uma
prestao negativa.
Trata-se da distino entre o no cumprimento definitivo e o simples
retardamento (ou mora), de um lado; e entre o no cumprimento imputvel
ao devedor (a falta de cumprimento) e o que lhe no imputvel do outro.
O no cumprimento pode assim definir-se como a no realizao da
prestao debitria, sem que entretanto se tenha verificado qualquer das
causas extintivas tpicas da relao obrigacional.
295. Modalidades do no cumprimento quanto causa: A)
Inimputvel ao devedor; B) Imputvel ao devedor. O primeiro
elemento que interessa fixao das consequncias do no cumprimento
da obrigao a causa da falta de cumprimento.
Umas vezes o no cumprimento procede de facto imputvel ao
devedor. Outras vezes, o no cumprimento procede de facto de terceiro, de
circunstncia fortuita ou de fora maior da prpria lei ou at do credor.
S nos casos de no cumprimento imputvel ao obrigado se pode
rigorosamente falar em falta de cumprimento.
Dentro do ncleo genrico de hipteses de no cumprimento no
imputvel ao devedor, interessa destacar os casos em que a falta de
cumprimento procede de causa imputvel ao credor.

80

Por um lado, esto sujeitos a um regime prprio, consagrado nos arts.

813 e seguintes, os casos de mora do credor. Por outro, tambm no art.
795, n 2, se fixa um importante desvio ao princpio estabelecido no n 1
desse preceito, para o caso de a prestao se tornar impossvel por causa
imputvel ao credor.
296. Modalidades do no cumprimento quanto ao efeito: A)
falta de cumprimento; B) mora; C) cumprimento defeituoso. H
casos em que a prestao, no tendo sido efectuada, j no realizvel no
contexto da obrigao, porque se tornou impossvel ou o credor perdeu o
direito sua realizao, ou porque, sendo ainda materialmente possvel,
perdeu o seu interesse para o credor, tornou-se praticamente intil para ele.
A devia entregar a B um livro que, entretanto, se perdeu ou inutilizou;
D vendeu a E o imvel que prometera vender a F.
aos casos deste tipo que a lei e os autores se referem, umas vezes,
quando falam da impossibilidade da prestao e outras vezes do no
cumprimento defeituoso.
O no cumprimento definitivo da obrigao pode, com efeito, provir
da impossibilidade da prestao ou da falta irreversvel de cumprimento, em
alguns casos equiparada por lei impossibilidade (art. 808, n 1).
H situaes de mero retardamento, dilao ou demora da prestao.
A prestao no executada no momento prprio, mas ainda possvel, por
continuar a corresponder ao interesse do credor. Pode este ter sofrido
prejuzo com o no cumprimento; mas a prestao ainda mantm, no
essencial, a utilidade que tinha para ele (art. 804, n 2).
A este tipo de situaes do a lei e os autores a designao tcnica
de mora. Pode assim definir-se a mora como o atraso ou retardamento no
cumprimento da obrigao.
A mora pode provir de facto imputvel ao credor (art. 813).
Ao lado das duas que acabam de ser caracterizadas, h ainda que
referir o cumprimento defeituoso, mau cumprimento ou cumprimento
imperfeito: comerciante que cumpre oportunamente a obrigao, mas
entregando gneros avariados ou produtos deteriorados. O Cdigo faz
aluso a este tipo de cumprimento no art. 799, n 1.

Subseco II
Impossibilidade do cumprimento e mora no imputveis ao
devedor
297. Impossibilidade no imputvel ao devedor. Quanto
impossibilidade, afirma o art. 790 que a obrigao se extingue, quanto a
prestao se torna impossvel. A consequncia fundamental da
impossibilidade superveniente da prestao, por causa no imputvel ao
devedor, a extino da obrigao, com a consequente exonerao do
obrigado.
O Cdigo usa uma frmula de recorte negativo. ampla, pois abrange
o caso de a impossibilidade ser imputvel a terceiro ou prpria lei.
81

Impossibilidade objectiva ou subjectiva; total ou parcial. A

prestao torna-se impossvel quando, por qualquer circunstncia, o
comportamento exigvel do devedor, segundo o contedo da obrigao, se
torna invivel. Se a inviabilidade respeita a todos, porque ningum pode
efectuar a prestao, a impossibilidade objectiva. Se apenas o devedor a
no pode executar, mas outros o podem fazer, a impossibilidade diz-se
subjectiva.
A impossibilidade estender-se-, as mais das vezes, a toda a
prestao. Mas pode atingir uma parte apenas da prestao, se a destruio
afectou s uma parte da coisa (divisvel) ou algumas das vrias coisas
(cumulativamente) devidas.
Uma de duas hipteses se pode verificar: o credor pode ter ainda
interesse na realizao da parte possvel da prestao; o cumprimento
parcial no reveste interesse para ele.
298. Impossibilidade objectiva e impossibilidade subjectiva. A
causa extintiva da obrigao a impossibilidade objectiva ou mera
impossibilidade subjectiva, atinente ao obrigado?
O art. 791 responde directamente questo, dizendo que a
impossibilidade relativa pessoa do devedor importa igualmente a extino
da obrigao, se o devedor, no cumprimento desta, no puder fazer-se
substituir por terceiro.
Tratando-se de prestao no fungvel basta a impossibilidade
subjectiva para que a obrigao se extinga.
Se, pelo contrrio, a prestao for fungvel, s a impossibilidade
objectiva constitui causa extintiva do vnculo.
H casos em que o devedor, ao contrair a obrigao, se compromete
a garantir a produo de certo resultado em benefcio do credor ou de
terceiro, como o vendedor que, ao vender determinada coisa, se obriga a
transferir o domnio e a posse da coisa alienada. So as chamadas
obrigaes de resultado.
Outras vezes o devedor, ao contrair a obrigao, no fica adstrito
produo de nenhum resultado ou efeito: promete apenas realizar
determinado esforo ou diligncia para que tal resultado se obtenha. A
obrigao apenas de meios e no de resultado.
O critrio mais certeiro, quanto eficcia liberatria da
impossibilidade o que consta do art. 791.
Se o devedor garante certo resultado, em termos de se poder fazer
substituir por terceiro no cumprimento da obrigao, s a impossibilidade
objectiva extinguir o vnculo; e nem essa, se o devedor se tiver obrigado
em termos de responder perante o credor, mesmo quando a prestao se
torne objectivamente impossvel, assumindo o risco da no verificao do
resultado previsto, qualquer que seja a sua causa.
Pode a obrigao ser apenas de meios, e haver elementos para
concluir que o devedor se pode fazer substituir por terceiro no cumprimento

82

dela: quando assim seja, tambm s a impossibilidade objectiva exonerar

o devedor do vnculo que contraiu.
299. A impossibilidade da prestao, a frustrao do fim da
prestao e a realizao do fim da prestao por outra via. A
impossibilidade da prestao nasce frequentemente de um acto imputvel
ao devedor (que inutilizou ou fez desaparecer a coisa devida, etc.). Mas
pode resultar no s de circunstncias fortuitas ou de fora maior (a
inutilizao ou desaparecimento da coisa devida provm de um facto da
natureza) ou de facto de terceiro, como tambm de um facto do credor.
A lei prev esta ltima hiptese, quando a propsito dos contratos
bilaterais alude (no art. 795, n 2) impossibilitao da prestao por
causa imputvel ao devedor.
Obrigando o credor a responder pela contraprestao, a despeito de
no receber a prestao, a lei quer manifestamente referir-se aos casos em
que a impossibilidade da prestao debitria resulta de um acto censurvel
ou reprovvel do credor (que intencional ou culposamente contribuiu para a
inutilizao ou desaparecimento da coisa devida, etc.).
Ao lado dos casos desse tipo, outros h em que a impossibilidade
provm ainda de um facto relativo ao credor, mas sem que a este possa ser
assacada a menor culpa na sua verificao.
Os casos de frustrao do fim da prestao podem perfeitamente
caber dentro do conceito de impossibilidade (da prestao).
Enquanto, nos casos normais de impossibilidade, o interesse do
credor fica definitivamente por satisfazer, noutros casos o interesse do
credor fica plenamente satisfeito. S que foi preenchido por uma outra via,
que no o cumprimento da obrigao, tornando por esse facto igualmente
impossvel a prestao a que o devedor se encontrava adstrito: no se
operam rgos sos, ou j curados da deficincia que padeciam; no se
desencalha um barco que j se conseguiu safar pelos prprios meios ou por
aco dos elementos naturais, por exemplo.
Estas situaes conduzem ao mesmo resultado: impossibilidade da
prestao.
301. Impossibilidade temporria: mora no imputvel ao
devedor. A impossibilidade da prestao pode, como se prev no art. 792,
ser apenas temporria.
Se a causa da demora no cumprimento fosse devida a culpa do
devedor, este responderia pelos danos que a mora trouxe ao credor. No lhe
sendo imputvel, no responder por tais danos; mas no ficar exonerado
da obrigao, visto ser temporrio ou transitrio o obstculo ao
cumprimento. O efeito da impossibilidade temporria ser o de exonerar o
devedor dos danos moratrios, mas s enquanto a impossibilidade perdurar.
H casos em que, no sendo a prestao efectuada dentro de certo
prazo, seja qual for a razo do no cumprimento, a obrigao se considera
definitivamente no cumprida. So os casos da prestao com termo

83

absolutamente fixo ou em que a demora no cumprimento faz desaparecer

interesse do credor na prestao.
Em todos estes casos, que o n 2 do art. 792 pretende retratar,
impossibilidade
temporria
equivale,
terica
e
praticamente
impossibilidade definitiva. S pode no haver no cumprimento definitivo,
no simples mora, nas obrigaes de prestao negativa.

o
a

302. Efeitos da impossibilidade: A) Extino da obrigao. A

principal consequncia da impossibilidade (superveniente) da prestao no
imputvel ao devedor a extino da obrigao, perdendo o credor o direito
de exigir a prestao e no tendo direito indemnizao dos danos
provenientes do no cumprimento.
O facto de terceiro s no extinguir a obrigao, se for praticado por
alguma daquelas pessoas que, pela relao de dependncia em que se
encontram perante o obrigado, responsabilizem este perante o credor.
O caso fortuito consiste no facto natural, cujas consequncias o
devedor no possa evitar e em cuja verificao no tenha culpa.
Basta que o facto no seja imputvel ao devedor, como se ele
destruiu sem culpa a coisa devida. E ao devedor que incumbe, no caso da
responsabilidade contratual, provar que a impossibilidade da prestao no
procede de culpa sua: art. 799.
303. B) Commodum de representao. Se, porm, em virtude
do facto que determinou a impossibilidade, o devedor adquirir algum direito
sobre certa coisa ou contra terceiro, j no se justificaria que tal direito no
aproveitasse ao credor.
Esta razo encontra-se no art. 794, que consagra o chamado
commodum de representao em benefcio do credor.

304. C) Perda do direito contraprestao. A prestao cuja

realizao se torna impossvel pode fazer parte de um contrato bilateral.
A resposta depende, nos termos do n 1 e n 2 do art. 795, do facto
de a causa da impossibilidade ser ou no ser imputvel ao credor.
Na primeira hiptese, o credor ter que efectuar a contraprestao,
embora possa descontar nela (n 2, art. 795) o valor do benefcio que o
devedor eventualmente tiver com a exonerao.
Na segunda hiptese, diz o art. 795, n 1, fica o credor desobrigado
da contraprestao. Se j a tiver realizado, ter o direito de exigir a sua
restituio; atendendo falta de culpa do devedor, a restituio far-se-
segundo os termos mitigados do enriquecimento sem causa.
O que o credor no pode cumular o commodum de representao
com a sua desonerao, embora possa reduzir a sua contraprestao na
medida em que a vantagem por ele subsidiariamente adquirida no
equivalha prestao debitria.
H as hipteses em que a impossibilidade da prestao procede de
uma causa ligada pessoa ou aos bens do credor, embora no imputvel a
84

este. o que acontece na generalidade dos casos de frustrao do fim da

prestao ou consecuo, por outra via, do fim da prestao.
305. A questo do risco. O princpio est sujeito a alguns desvios
ou adaptaes.
A vendeu um automvel a B, mas obrigou-se a entreg-lo s passado
quinze dias aps a celebrao do contrato, para que o pudesse utilizar ainda
numa viagem que projecta fazer.
Se o automvel perecer por caso fortuito, o risco corre por conta do
alienante e no do adquirente (art. 796, n 2).
Outra adaptao, que o princpio comporta, a exigida pelos
contratos feitos sob condio.
Sendo a condio resolutiva, como a clusula no impede o efeito
translativo (imediato) do contrato, o risco do perecimento da coisa corre por
conta do devedor (adquirente): mas necessrio que a coisa lhe tenha sido
entregue.
Se a condio for suspensiva, como o domnio ou direito sobre a
coisa no se transfere ou no se constitui enquanto o evento no se verifica,
o risco durante a pendncia da condio corre por conta do alienante; uma
vez verificada a condio, o disco passa a correr por conta do credor
(adquirente): art. 796, n 3.
No caso especial das obrigaes alternativas e as obrigaes
genricas, a questo do risco h-de solucionar-se de acordo com o momento
da transferncia do domnio sobre o objecto da prestao para o credor.
O art. 797 refere-se ao caso especial de a coisa, por fora de
conveno, dever ser enviada para local diferente do lugar do cumprimento.
Quando assim seja, a transferncia do risco opera-se com a entrega
ao transportador da coisa ou pessoa indicada para a execuo do envio.
Todas estas regras concernentes ao risco tm carcter supletivo.
Nenhumas razes de interesse ou ordem pblica impedem que os
contraentes fixem em termos diferentes o regime do risco do perecimento
ou deteriorao da coisa.
Nada obsta a que o devedor garanta o credor contra o risco da
impossibilidade no imputvel da prestao, obrigando-se a indemniz-lo
pelo valor correspondente.
306. Regime da impossibilidade parcial. Resoluo do
contrato. semelhana do regime prescrito para a nulidade ou
anulabilidade parcial do negcio jurdico (art. 292), o devedor ficar
exonerado mediante a prestao do que for possvel. Quanto parte
restante, a impossibilidade, desde que no seja imputvel ao obrigado,
continua a constituir causa extintiva da obrigao.
Pode suceder que a obrigao se insira num contrato a ttulo oneroso,
por forma a que prestao corresponda uma contraprestao.
Manda a parte final do n 1 do art. 793 que, no caso de ser cumprida
parte da prestao devida, por virtude da impossibilidade da restante, se

85

reduza proporcionalmente a contraprestao a que a outra parte estiver

vinculada.
H casos em que o cumprimento parcial da prestao no tem
interesse para o credor, porque finalidade do contrato s convm a
prestao total.
Quando assim seja, lcito ao credor, nos termos do n 2 do art. 793,
recusar o cumprimento parcial, resolvendo o negcio. A resoluo do
contrato bilateral no tem como pressuposto essencial a violao culposa
da obrigao que recai sobre a outra parte.

Subseco III
Falta de cumprimento e mora imputveis ao devedor
307. Falta de cumprimento. Noo. O no cumprimento da
obrigao provm da causa imputvel ao devedor.
A violao do dever de prestar, por causa imputvel ao devedor pode
revestir uma trplice forma: a impossibilidade da prestao; o no
cumprimento definitivo ou falta de cumprimento; e a mora.
H casos em que o devedor no cumpre, tornando impossvel o
cumprimento da obrigao. A esses casos referem-se os arts. 801 a 803,
sob a rubrica impossibilidade do cumprimento.
Outras vezes, a prestao devida, no tendo sido efectuada no
momento prprio, seria ainda possvel, mas perdeu, com a demora, todo o
interesse que tinha para o credor.
Diferentes so os casos em que, depois de ter incorrido em simples
demora no cumprimento, o devedor no realiza a prestao dentro do prazo
(suplementar) que razoavelmente tiver sido fixado pelo credor (art. 818, n
1).
Devem ser includos no ncleo de situaes de no cumprimento
definitivo (ou de falta definitiva de cumprimento) os casos em que, sendo a
prestao ainda possvel com interesse para o credor, o devedor declara a
este no querer cumprir.
Em todos estes casos se pode falar de falta de cumprimento, de
incumprimento ou de no cumprimento imputvel ao devedor.
308. Efeitos da falta de cumprimento: I) Obrigao de
indemnizar. O efeito fundamental do no cumprimento imputvel ao
devedor consiste na obrigao de indemnizar os prejuzos causados ao
credor. Trata-se de uma sano que vale tanto para a falta de cumprimento
como para a impossibilidade (imputvel ao devedor) de cumprimento, como
para a prpria mora.
O devedor que falta culposamente ao cumprimento da obrigao, diz
o art. 798 torna-se responsvel pelo prejuzo que causa ao credor.
A principal sano estabelecida para o no cumprimento consiste na
obrigao do devedor indemnizar o prejuzo causado ao credor. Este prejuzo
compreende o dano emergente como o lucro cessante e determinado em
funo dos danos concretamente sofridos pelo credor.
86

O no cumprimento da obrigao tem como principal consequncia o

nascimento de um dever secundrio de prestar que tem por objecto a
reparao dos danos causados ao credor.
311. Presuno de culpa. A culpa do devedor na falta de
cumprimento da obrigao ou na impossibilidade da prestao apreciada
nos termos aplicveis responsabilidade civil (art. 799, n 2).
314. II) Direito de resoluo do contrato. Indemnizao do
interesse negativo ou de confiana. Os direitos do credor por virtude do
inadimplemento da obrigao no se esgotam, porm, no direito
indemnizao dos danos por ele sofridos. Tornando-se a prestao
impossvel por causa imputvel ao devedor, ou tendo-se a obrigao por
definitivamente no cumprida, se a obrigao se inserir num contrato
bilateral, pode o credor preferir a resoluo do contrato indemnizao
correspondente prestao em falta.
E tem a faculdade de optar pela resoluo do contrato (art. 801, n
2).
A resoluo pode fundar-se na violao, tanto de uma obrigao
principal, como de uma obrigao secundria ou at de um dever acessrio
de conduta.
A resoluo opera-se por meio de declarao unilateral, receptcia do
credor (art. 436), que se torna irrevogvel, logo que chega ao poder do
devedor ou dela conhecida. Goza de eficcia retroactiva.
Mesmo para a hiptese de o credor optar pela resoluo do contrato
prev-se o direito a indemnizao. Trata-se da indemnizao do prejuzo que
o credor teve com o facto de se celebrar o contrato, ou do prejuzo que ele
no sofreria, se o contrato no tivesse sido celebrado, que a indemnizao
do chamado interesse contratual negativo ou de confiana. O credor
pretende a exonerao da obrigao que assumiu e a reposio do seu
patrimnio no estado e que se encontraria se o contrato no tivesse sido
celebrado.
O interesse contratual negativo pode compreender tanto o dano
emergente como o lucro cessante.
O art. 801, n 2 distingue duas hipteses. A primeira a de o credor
j ter realizado a sua contraprestao, na altura em que a prestao a cargo
do devedor se tornou impossvel, por causa imputvel a este ltimo. Nesse
caso, o credor pode, resolvendo o contrato, exigir a restituio da sua
prestao por inteiro, e no apenas na medida do enriquecimento da
contraparte, como sucede quando a impossibilidade da prestao se d por
causa no imputvel ao devedor (art. 795, n 1).
resoluo acrescer a indemnizao pelos prejuzos que o credor
no teria tido, se no tivesse celebrado o contrato.
A segunda hiptese a de o credor ainda ao ter efectuado a sua
prestao, quando ocorre a impossibilidade da prestao a cargo do
devedor.

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De acordo com a primeira, a impossibilidade da prestao no destri

a estrutura do contrato bilateral.
315. Impossibilidade parcial. A impossibilidade imputvel ora
atinge toda a prestao, ora parte dela apenas. O regime aplicvel
impossibilidade parcial corresponde ao fixado para a impossibilidade parcial
no imputvel ao devedor com a diferena de nele se obrigar o devedor a
indemnizar o credor do prejuzo causado.
O credor pode optar pela resoluo do negcio ou pelo cumprimento
da parte possvel da prestao (reduzindo a sua contraprestao ou
exigindo a restituio de parte dela).
Se a impossibilidade (parcial) no imputvel ao devedor, o credor s
pode resolver o contrato quando, justificadamente, no tiver interesse no
cumprimento parcial da obrigao; sendo a impossibilidade (parcial)
imputvel ao devedor, o credor pode sempre resolver o contrato, e s no
lhe ser lcito faz-lo se a parte da prestao abrangida pela impossibilidade
tiver um relevo insignificante para a satisfao do seu interesse.
316. III) Commodum subrogationis. Pode suceder que o devedor,
em virtude do facto gerador da impossibilidade, adquira algum direito sobre
certa coisa ou contra terceiro, em substituio do objecto da prestao. Se
assim for, ter o credor o direito de exigir a prestao dessa coisa ou de
substituir-se ao devedor na titularidade do direito que ele adquiriu
(commodum de representao).
O credor no pode exigir duas indemnizaes. Exige apenas uma mas
pode exigir parte ao devedor e parte a um terceiro.
317. Mora do devedor. Noo. Requisitos. A mora do devedor o
atraso culposo no cumprimento da obrigao o devedor incorre em mora,
quando, por causa que lhe seja imputvel no realiza a prestao no tempo
devido, continuando a prestao ainda a ser possvel.
Se a prestao for negativa, haver falta de cumprimento e no
simples mora, sempre que a obrigao seja violada.
H casos em que, tendo a prestao um prazo certo, o facto de ela
no ser realizada no tempo previsto implica desde logo o no cumprimento
definitivo, pela perda do seu interesse para o credor (art. 808, n 1).
H casos em que, como sucede no comum das obrigaes
pecunirias, a prestao mantm sempre o seu interesse para o credor,
mesmo que no seja realizada na data estipulada.
319. Efeitos da mora: A) Reparao dos danos moratrios. A
mora tem dois efeitos fundamentais: obriga o devedor a reparar os danos
que causar ao credor o atraso culposo no cumprimento (art. 804, n 1);
lana sobre o devedor o risco da impossibilidade da prestao.
O facto de a prestao ser ainda possvel, por no se extinguir o
interesse do credor, e de o devedor se manter adstrito ao cumprimento da
obrigao, no impede que a mora possa causar a estes prejuzos.
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So todos esses prejuzos, determinados nos termos dos arts. 562 e

seguintes, que o art. 804, n 1, manda reparar. Entre os danos moratrios
avultam as despesas que o credor seja forado a realizar para satisfazer o
interesse a que se achava adstrita a prestao em falta e os benefcios ou
lucros que ele deixou de obter em virtude da falta do devedor.
Se o credor se recusar, legitimamente, a receber a prestao parcial
que o devedor pretendia efectuar, a mora e os respectivos danos reportarse-o a toda a prestao, e no apenas parte que o devedor no ofereceu
ao credor.
Tratando-se de obrigao pecuniria, a lei presume que h sempre
danos causados pela mora e fixa o montante desses danos.
Por um lado, garante-se uma indemnizao efectiva ao credor a partir
do dia da constituio em mora (art. 806, n 1).
Por outro lado, identifica-se a indemnizao com os juros legais da
soma devida.
320. B) Inverso do risco. O segundo efeito tpico da mora vem
retratado no art. 807. Pelo facto de estar em mora, o devedor torna-se
responsvel pelo prejuzo que o credor tiver em consequncia da perda ou
deteriorao daquilo que deveria entregar, mesmo que estes factos no lhe
sejam imputveis.
Se o vendedor se encontrar em mora, o vendedor no fica exonerado
da obrigao em consequncia da causa fortuita que gerou a perda da
coisa.
Ressalva-se, entretanto, ao devedor em mora a possibilidade de
alegar e provar que a perda ou destruio da coisa se teria igualmente
verificado, na hiptese de a obrigao ter sido oportunamente cumprida.
A perda da coisa, por causa no imputvel ao obrigado, deveria
arrastar normalmente consigo a extino da obrigao. Esta mantm-se
devido ao facto (ilcito) da mora a qual perpetua a obrigao.
s obrigaes de prestao de coisa e tendo havido transferncia do
domnio ou de outro direito sobre a coisa, ela se traduz numa inverso do
risco.
321. C) Converso da mora em no cumprimento definitivo.
Notificao ou intimao admonitria. A mora do devedor pode
eliminar todo o interesse do credor na prestao.
Quanto assim seja, a mora equivale desde logo ao no cumprimento
definitivo da obrigao. O prazo que no foi observado era um prazo
essencial.
necessrio, diz o n 2 do art. 808, que a perda de interesse
transparea numa apreciao objectiva da situao.
Fora dos casos de perda objectiva e imediata do interesse na
prestao, o credor pode ainda, sobretudo nos contratos bilaterais, ter
legtimo interesse em libertar-se do vnculo que recai sobre ele, na hiptese
de o devedor no cumprir em tempo oportuno. S a falta (definitiva) de
cumprimento legitima a resoluo do contrato.
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O art. 808, n 1, atribui o poder de fixar ao devedor, que haja

incorrido em mora, um prazo para alm do qual declara que considera a
obrigao como no cumprida.
esta a notificao feita ao devedor para que cumpra dentro de certo
prazo, depois de ter incorrido em mora, que alguns autores chamam
notificao admonitria, enquanto outros falam em interpelao
cominatria. Trata-se de um nus imposto ao credor que pretenda converter
a mora em no cumprimento

Subseco VIII
Mora do credor
335. Noo. Requisitos. O cumprimento da obrigao pode falhar
por uma causa imputvel ao credor. O credor pode ser o causador da
impossibilidade da prestao; e pode ser tambm o causador do
retardamento do cumprimento.
A realizao da prestao, embora recaia como um dever sobre o
sujeito passivo da relao, necessita em regra da cooperao do credor.
Quando mais no seja, para a receber, ou at para dar ao devedor a
necessria quitao (art. 787).
Nem sempre a colaborao do credor se limita ao acto material de
recepo da prestao. H casos em que ao credor incumbe procurar ou
manter buscar a prestao ao domiclio do devedor; h outros em que a
prestao de uma das partes est ou pode estar dependente do
fornecimento de certos meios ou de instrues a cargo da outra parte.
Em qualquer destes tipos de situaes a prestao pode no se
realizar por uma causa apenas imputvel ao credor.
Diz-se que h mora do credor sempre que a obrigao no foi
cumprida no momento prprio, porque o credor, sem causa justificativa,
recusou a prestao que lhe foi regularmente oferecida ou no realizou os
actos (de cooperao) da sua parte necessrios ao cumprimento.
Distinguem-se da mora os casos em que o devedor cumpre a
obrigao, embora o credor no chegue a tirar do cumprimento a satisfao
do interesse a que a prestao se encontrava adstrita.
No se exige culpa do credor. A exigncia de culpa pressuporia que o
credor fosse obrigado a aceitar a prestao, o que no exacto. Como
requisito da mora do credor, se tenha antes includo a falta de motivo
justificado.
337. Efeitos. So trs os efeitos fundamentais da moa credendi:
a) Atenuao da responsabilidade do devedor;
b) Especial onerao do credor em matria de risco;
c) Direito de indemnizao do devedor pelos encargos e despesas a mais,
que a mora do credor lhe acarrete.
a) Atenuao da responsabilidade do devedor (art. 814). O
devedor passa a responder apenas quanto guarda e conservao da coisa,
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pelos danos provenientes do seu dolo; quanto aos demais, sem excluir os
que procedam de culpa sua, cessa imediatamente a sua responsabilidade.
Quanto aos frutos da coisa, o devedor ter futuramente que restituir s
aqueles que, de facto, tenha percebido. As prprias somas devidas
(obrigaes pecunirias) deixam de vencer juros, quer convencionados,
quer legais.
c) Onerao do credor, quanto ao risco. A mora credendi agrava ainda a
posio do credor em matria de risco pela impossibilidade superveniente
da prestao, quer esta provenha de causa acidental, quer de facto de
terceiro.
O risco passa a correr, quando assim seja, por conta do credor, quer
se trate de prestao de facto, quer se trate de prestao de coisa e, neste
ltimo caso, tanto na hiptese de a coisa pertencer ao credor, como na de
ser pertena do devedor.
E o risco corre por conta do credor no sentido de ele ter que
indemnizar as despesas infrutferas que o devedor tenha efectuado com os
preparativos da prestao.
Se, aps a mora do credor, o devedor de prestao de facto no
fungvel se impossibilitar de cumprir, por causa que no lhe seja imputvel,
no perder o direito respectiva contraprestao, no caso de se tratar de
contrato bilateral.
Com duas limitaes:
1 Se o devedor obtiver alguma vantagem, com a extino da
obrigao, o benefcio ser descontado no valor da contraprestao a que o
credor continua vinculado (art. 815, n 2);
2 Se a prestao impossibilitada for divisvel, a contraprestao a
que o credor fica adstrito ter apenas o valor correspondente parte dessa
prestao, cuja impossibilidade esteja ainda causalmente ligada mora do
credor.
c) Direito indemnizao. O credor fica obrigado a indemnizar o
devedor das maiores despesas que este fez com o oferecimento infrutfero
da prestao e com a guarda e conservao do respectivo objecto (art.
816).

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