Justia, Validade e Eficcia das Normas Jurdicas- Uma comparao entre a Teoria da

Norma Jurdica de Norberto Bobbio e a Teoria Pura do Direito de Hans Kelsen

Isabel Helena Andrade Petruceli

Resumo
O presente trabalho prope uma comparao entre Norberto Bobbio em seu livro Teoria da Norma
Jurdica e Hans Kelsen na sua Teoria Pura do Direito no que se refere justia, validade e eficcia
das normas jurdicas.
Justia, validade e eficcia so critrios que possuem muita proximidade, mas que no podem ser
confundidos devido ao fato de eles possurem independncia uns dos outros.
Abstract
The current project propose a comparison between Norberto Bobbio in his book 'Teoria da Norma
Juridica' and Hans Kelsen in his 'Teoria Pura do Direito' in what it may refer to fairness, validity
and efficacy of the law rules.
Justice, validness and efficacy are matters that are very close to each other, but they can't be
mistaken since they're totally independent.
Palavras- Chave: Norberto Bobbio, Hans Kelsen, justia,validade,eficcia,normas jurdicas
Keywords: Norberto Bobbio, Hans Kelsen, fairness, validity,efficacy, law,rules.
Sumrio: 1)Introduo. 2) Norberto Bobbio e a Teoria da Norma Jurdica. 2.1)A justia.2.2) A
Validade. 2.3)A Eficcia. 3)A independncia dos trs critrios. 3.1)Equvocos entre os trs critrios.
4)Hans Kelsen e a Teoria Pura do Direito 4.1)A Justia. 4.2)Validade e Eficcia. 5)Equvocos entre
os dois critrios.6)Concluso. 7)Quadro Comparativo. 8)Referncias Bibliogrficas
1)Introduo
Acreditamos na importncia de Norberto Bobbio e Hans Kelsen para a cincia jurdica e
destacamos que o tema Justia, validade e eficcia recorrente em nosso cotidiano, pois, como o
prprio Bobbio diz A nossa vida se desenvolve em um mundo de normas(2001,p.23).
Ento se estamos envoltos por regras, bom que,saibamos identificar quais delas, no caso de uma
violao, possam nos trazer conseqncias jurdicas.
relevante dizer que no nossa pretenso esgotar todo o assunto,por ser este de grande
abrangncia.

2) Norberto Bobbio e a Teoria da Norma Jurdica

2.1)A Justia
Para Norberto Bobbio, quando se quer estabelecer uma teoria da norma jurdica com fundamentos
slidos, deve-se antes pensar que toda norma jurdica pode ser submetida a trs valoraes distintas
e que estas valoraes so independentes umas das outras. Bobbio diz que:
De fato, frente a qualquer norma jurdica podemos colocar uma trplice ordem de
problemas: 1) se justa ou injusta;2) se vlida ou invlida;3) se eficaz ou
ineficaz.Trata-se dos trs problemas distintos:da justia, da validade e da eficcia de uma
norma jurdica. (2001, p.45-46)

Primeiro, no que se refere justia Bobbio diz que existem valores supremos que so evidentes e,
desta forma, a pergunta se uma norma justa ou injusta equivale a perguntar se apta ou no a
realizar esses valores. Nesse caso, observamos que no foi discutida a questo, se existe um ideal
de bem comum idntico para todos os tempos e para todos os lugares.
Porm no caso de desconsiderao destes valores absolutos, concernente perguntar se a norma
apta ou no realizar valores histricos que inspiram um ordenamento concreto e historicamente
determinado.
O problema da justia ento,se refere dicotomia entre o mundo ideal e o mundo real,ou seja,
entre o que deve ser e o que de fato . Norma justa aquela que deve ser e injusta aquela que no
deveria ser.
Consideramos que, no tocante justia, Bobbio discorre muito brevemente no se aprofundando no
tema.
2.2) A Validade

Segundo, a validade relaciona-se diretamente com a existncia da regra enquanto tal,

independentemente do juzo de valor sobre ela ser justo ou no. Para determinar a validade
necessrio constatar se a regra jurdica, isto , a validade jurdica de uma norma equivale
existncia dessa norma como regra jurdica.
Ento para decidir se uma norma vlida, necessrio realizar trs operaes:
I- Averiguar se a autoridade de quem ela emanou tinha o poder legtimo para produzir normas
jurdicas
II- Comprovar se no foi ab-rogada, j que uma norma pode ter sido vlida, no sentido em que foi
emanada de uma autoridade competente para isto, mas no quer dizer que ainda o seja, o que
acontece quando uma outra norma sucessiva no tempo a tenha expressamente ab-rogado ou tenha
regulado diferentemente a mesma matria.

III- Averiguar se no incompatvel com outras normas do sistema (o que tambm se chama abrogao implcita), particularmente com uma norma hierarquicamente superior - como melhor
exemplo temos a superioridade das Constituio em face das outras normas - ou ainda, verificar se
no h incompatibilidade com uma norma posterior. Em um ordenamento jurdico normas
incompatveis umas com as outras no podem ser vlidas conjuntamente.
Como estamos discorrendo sobre condies de validade achamos necessrio comentar que para
Hans Kelsen a norma fundamental um pressuposto para delinear a validade da norma porm, na
Teoria da Norma Jurdica, Bobbio no faz referncia norma fundamental, mas , em seu livro O
Positivismo Jurdico o autor comenta a questo:
Tal teoria foi submetida a muitas crticas. E, com efeito, pode-se duvidar que chegue a
resolver o problema para o qual foi formulada, isto , fechar o sistema normativo,
assegurando-lhe a perfeita unidade de fato; se fazemos a indagao: no que se funda a
norma fundamental?, ou respondemos fazendo referncia a uma outra norma, agora
estaramos diante de um recurso ad infinitum; ou respondemos que tal norma existe
juridicamente enquanto for de fato observada, e recamos na soluo que se desejava
evitar com a teoria da norma fundamental, isto , fazemos, depender o direito do fato.
(1999, p. 201-202)

J em seu livro Teoria do Ordenamento Jurdico, o autor admite a necessidade da norma

fundamental como pressuposto de validade do Direito:
... a norma fundamental o critrio supremo que permite estabelecer se uma norma
pertence a um ordenamento; em outras palavras, o fundamento de validade de todas as
normas do sistema. (1999, p.62)

A justificativa para Bobbio no comentar sobre a norma fundamental na Teoria da Norma Jurdica,
e s fazer referncia a ela no Positivismo Jurdico e na Teoria do Ordenamento Jurdico, que a
idia de norma fundamental necessria explorao do ordenamento jurdico e no da norma.
Podemos perceber que nas teorias sobre o direito que buscam defini-lo exclusivamente com base
em critrios formais h grande dificuldade de se justificar o fundamento ltimo de validade de todo
o ordenamento jurdico.

2.3) A Eficcia
Por fim, a eficcia, est relacionada ao problema de uma norma ser ou no seguida pelas pessoas a
quem ela se dirige, e, no caso de violao, se ela imposta atravs de meios coercitivos oferecidos
pela autoridade que a evocou.
A existncia de uma norma como jurdica no implica que ela seja tambm constantemente
seguida.
Segundo Bobbio:

 No nossa tarefa aqui indagar quais possam ser as razes para que uma norma seja
mais ou menos seguida. Limitamo-nos a constatar que h de existir normas que so
seguidas universalmente de modo espontneo (e so as mais eficazes), outras que so
seguidas na generalidade dos casos somente quando esto providas de coao, e outras,
enfim, que so violadas sem que nem sequer seja aplicada a coao (e so as mais
ineficazes). A investigao para averiguar a eficcia ou a ineficcia de uma norma de
carter histrico-sociolgico, se volta para o estudo do comportamento dos membros de
um determinado grupo social e se diferencia, seja da investigao tipicamente filosfica
em torno da justia, seja da tipicamente jurdica em torno da validade. Aqui tambm, para
usar a terminologia douta, se bem que em sentido diverso do habitual pode se dizer que o
problema da eficcia das regras jurdicas o problema fenomenolgico do direito.
(2001, p. 47-48)

O jusfilsofo brasileiro Miguel Reale em seu livro Lies Preliminares de Direito, define eficcia :
A eficcia se refere, pois, aplicao ou execuo da norma jurdica, ou por outras
palavras, a regra jurdica enquanto momento da conduta humana. (1998-p.112-113)

Porm, observamos que, para Miguel Reale a existncia da norma jurdica depende relativamente
da eficcia, ao contrrio de Bobbio que, acredita na independncia destes critrios.
Descreve Miguel Reale:
O certo , porm, que no h norma jurdica sem um mnimo de eficcia, de execuo
ou aplicao no seio do grupo.
O Direito autntico no apenas declarado, mas reconhecido, vivido pela sociedade,
como algo que se incorpora e se integra na sua maneira de conduzir- se. A regra de direito
deve, por conseguinte, ser formalmente vlida e socialmente eficaz. (1998- p.113)

Assim, o problema do cumprimento da norma na viso de Bobbio no tarefa da cincia do Direito

solucionar.
3) A independncia dos trs critrios

Como j dissemos anteriormente, para Bobbio, justia, validade e eficcia so critrios

independentes, isto , a existncia de um no requer a existncia do outro. Para analisar estas vrias
relaes de independncia formulemos as seis proposies seguintes:

I- Uma norma pode ser justa sem ser vlida. Temos como exemplo o direito natural. Seus tericos
formulavam em seus tratados um sistema de normas advindo de princpios universais da justia,
mas estas normas enquanto no fossem positivadas pelo poder poltico, no possuiriam validade.

II- Uma norma pode ser vlida sem ser justa. Fatos histricos comprovam esta afirmao; os
regimes de escravido comuns nas sociedades passadas, postulavam normas que nenhuma pessoa
racional consideraria justa, entretanto, uma vez que eram positivas, eram vlidas.

III- Uma norma pode ser vlida sem ser eficaz. Bobbio d como maior exemplo dessa proposio as
leis de proibio de bebidas alcolicas nos Estados Unidos da Amrica, que vigoraram durante
vinte anos entre as duas guerras. Sabemos que mesmo diante do regime proibicionista, o consumo
bebidas alcolicas continuou sendo praticado pela populao americana.

IV- Uma norma pode ser eficaz sem ser vlida. Podemos ilustrar com as regras da boa-educao
que s pelo fato de serem eficazes no adquirem validade jurdica.

V- Uma norma pode ser justa sem ser eficaz. Se uma norma pode ser justa sem ser vlida, tambm
pode ser justa sem ser eficaz, tendo em vista a dificuldade de aplicao da justia. Muitos so
aqueles que exaltam a justia com palavras, mas poucos so os que a transformam em ato.

VI- Uma norma pode ser eficaz sem ser justa. Uma norma universalmente seguida no demonstra
sua justia, assim como o fato de no ser seguida no deve ser considerado como prova de sua
injustia.
Ao apreciarmos essas seis proposies observamos com mais clareza a independncia desses
critrios.
3.1) Equvocos entre os trs critrios

Bobbio considera que so inaceitveis teorias que no distinguem claramente justia, validade e
eficcia e, pelo contrrio, tendem a reduzir um aspecto ao outro. Como exemplos de teorias
reducionistas temos:
I- Teorias que reduzem a validade justia, afirmando que uma norma s vlida se justa, ou
seja, que fazem depender a validade da norma da justia desta mesma norma. Entre elas destacamos
a doutrina do direito natural.
II- Teorias que reduzem a justia validade, nas quais uma norma justa pelo fato de ser vlida.
Neste sentido, podemos destacar a concepo positivista (no sentido mais restrito e limitado do
termo).

III- Teorias que reduzem a validade eficcia, afirmando que o direito real no o enunciado nas
leis, mas sim o que os homens realmente aplicam nas suas relaes cotidianas. Como exemplo
destas teorias, podemos elencar a corrente realista.
Para Bobbio todas as trs concepes esto viciadas pelo erro do reducionismo.,esse que, leva
eliminao ou, pelo menos, ao ofuscamento de um dos trs elementos constitutivos da experincia
jurdica e, portanto, a mutilam.
A primeira e a terceira no do importncia questo da validade; a segunda no d devida
importncia justia.

4. Hans Kelsen e o a Teoria Pura do Direito

4.1) A justia

Analisadas as consideraes de Bobbio, passemos apreciao do pensamento de Hans Kelsen.

A temtica da justia sempre foi algo intrigante para Kelsen, por esse motivo, escreveu vrios
ensaios e livros sobre sua definio .
Em sua Teoria Pura do Direito, na segunda edio publicada em 1960, Kelsen incluiu um ensaio
sobre o problema da justia tal problema de importncia decisiva para a poltica jurdica,
porm isolou-o do texto, apresentando-o como apndice porque o problema da justia, enquanto
problema valorativo, situa-se fora de uma teoria do Direito que se limita anlise do Direito
positivo como sendo a realidade jurdica.
Kelsen no d definio prpria de justia e sustenta que a valorao tica do Direito no funo
da cincia jurdica.
Em seu livro O Problema da Justia descreve:
A justia de um indivduo a justia de sua conduta social; e a justia da sua conduta
social consiste em ela corresponder a uma norma que constitui o valor justia e, neste
sentido, ser justa. Podemos designar esta norma como norma da justia. Como as normas
da moral so normas sociais, isto , normas que regulam a conduta de indivduos em face
de outros indivduos, a norma da justia uma norma moral; e, assim, tambm sob este
aspecto conceito de justia se enquadra no conceito da moral.
(1998, p. 3-4)

Para Kelsen como a justia se relaciona diretamente com a moral, o jurista deve manter uma atitude
de neutralidade, ou seja, de indiferena em relao ao contedo desta norma, pois que esta no a
sua funo. O jurista deve descrever o contedo da norma jurdica, e no discutir o valor de justia
em que ela se fundamentou, isto , o jurista no deve introduzir elementos valorativos no seu
discurso descritivo.

Por isso a justia, para ele, no deve ser discutida na Teoria Pura do Direito, cujo objetivo nica e
exclusivamente o de conhecer o objeto do Direito, no importando a questo de saber como deve
ser o Direito, ou como ele deve ser feito.
Quando a si prpria se designa como pura teoria do Direito, isto significa que ela se prope a
garantir um conhecimento apenas dirigido ao Direito em sua forma peculiar e, excluir deste
conhecimento tudo quanto no pertena ao seu objeto, tudo quanto no se possa rigorosamente,
determinar como Direito. Quer isto dizer que ela pretende libertar a cincia jurdica de todos os
elementos que lhe so estranhos. Esse o seu princpio metodolgico fundamental. (2000, p.1)
Em O que Justia? Kelsen relata:
A justia , antes de tudo, uma caracterstica possvel, porm no necessria de uma
ordem social. (2001, p.1)

Kelsen, em 17 de maio de 1952, quando deu sua ltima aula em Berkeley, confessou que no havia
respondido pergunta : o que justia? Disse ele:

A minha nica desculpa que, a esse respeito, estou em tima companhia: teria sido
muita presuno fazer crer (...) que eu teria podido alcanar xito onde falharam os
pensadores mais ilustres. Consequentemente, no sei e no posso dizer o que a justia,
aquela justia absoluta que a humanidade procura. Devo me contentar com uma justia
relativa. Assim, posso dizer apenas o que justia para mim. Como a cincia a minha
profisso e, portanto, a coisa mais importante de minha vida, a justia para mim aquele
ordenamento social sob cuja proteo pode prosperar a busca da verdade.
A minha justia , portanto, a justia da liberdade, a justia da democracia, em suma a
justia da tolerncia. (KELSEN in REALE e ANTISERI, 1991, p. 913)

4.2) Validade e Eficcia

Kelsen diz que h uma conexo entre validade e eficcia do Direito, e que a determinao correta
dessa relao um dos problemas mais importantes e ao mesmo tempo mais difceis de uma teoria
jurdica positivista.
Para comentar validade e eficcia achamos necessrio discorrer antes sobre a norma fundamental
que segundo kelsen o pilar de todas as normas existentes.
A definio de norma fundamental est intimamente ligada ao conceito de validade, pois, o
fundamento de validade de uma norma jurdica apenas pode decorrer da validade de uma outra
norma jurdica, porque para Kelsen todas as normas necessitam de fundamento. A norma
fundamental seria a ltima e mais elevada das normas, ou seja, seria a fonte comum da validade de
todas as normas pertencentes a uma mesma ordem jurdica.

O fundamento de validade de uma norma pertencente a uma determinada ordem jurdica est
relacionado a se essa norma foi produzida de acordo com a norma fundamental.

Para Kelsen Dizer que uma norma que se refere conduta de um indivduo vale (
vigente), significa que ela vinculativa, que o individuo deve se conduzir do modo
prescrito pela norma. (2000,p.215).

J a eficcia est relacionada aplicao e observao da norma, isto , concerne condio de

existncia no mundo do ser e no ao fundamento de validade da norma, enquanto dever-ser.
Para Kelsen a eficcia transformada em condio de validade, ou seja, necessrio o ato de
fixao, ao menos da norma fundamental, para que a ordem jurdica como um todo no perca sua
validade, porm nem sempre isso acontece. Assim Kelsen descreve:
As normas de uma ordem jurdica positiva valem (so vlidas) porque a norma
fundamental que forma a regra basilar de sua produo pressuposta como vlida, e no
porque so eficazes; mas elas somente valem se esta ordem jurdica eficaz, quer dizer,
enquanto esta ordem jurdica for eficaz. Logo que a Constituio e, portanto, a ordem
jurdica que sobre ela se apia, como um todo, perde sua eficcia, a ordem jurdica, e com
ela cada uma de suas normas, perdem a sua validade (vigncia). (2000, p .237)

A eficcia condio de validade, porm, eficcia no validade.

5) Equvocos entre os dois critrios

As teorias jurdicas positivistas so colocadas perante a tarefa de encontrar entre a validade e a

eficcia o meio-termo correto.
H teses que dizem que entre a validade como um dever ser e a eficcia como um ser, no existe
conexo alguma, ou seja, que a validade do Direito completamente independente de sua eficcia
(este pensamento tende s teorias idealistas, destacando como relevante apenas o aspecto formal da
norma jurdica).
Para Kelsen estas teorias no so vlidas. Por um lado, no se pode negar que a ordem jurdica
como um todo, tal como uma norma jurdica singular, perde seu sentido quando deixa de ser eficaz;
por outro lado, existe uma conexo entre o dever-ser da norma jurdica e o ser da realidade natural,
j que uma norma jurdica positiva, para ser vlida, tem de ser posta atravs de um ato-de-ser .
H tambm as teses que sustentam que a validade se identifica com a eficcia (e, por sua vez,
tendem para as teorias realistas, que destacam a ser do Direito, em contraposio sua forma).

Para Kelsen, estas tambm no so concluses admissveis, pois, h numerosas situaes em que as
normas jurdicas so consideradas como vlidas, porm no tm fora de eficcia, e em outros
casos, h normas absolutamente eficazes, que no so vlidas porque no so jurdicas.
A soluo proposta por Kelsen na teoria Pura do Direito para o problema : assim como a norma
jurdica dever-ser que no se identifica com o ato-de-ser que a pe, a validade de dever-ser de
uma norma jurdica no se identifica com a sua existncia e o seu cumprimento pelo ato-de-ser que
a pe em eficcia na ordem do ser. A eficcia jurdica como um todo e a eficcia jurdica singular
so, tal como o ato que estabelece a norma, apenas condio da validade desta ordem ou desta
norma jurdicas.
A eficcia condio no sentido de que uma ordem jurdica singular j no considerada como
vlida quando suas normas cessam de ser eficazes. Mas tambm a eficcia de uma ordem jurdica
no , tampouco, como o fato que a estabelece, fundamento da validade deste ordenamento jurdico,
pois, o fundamento da sua validade, como j dissemos, reside na norma fundamental.
Observamos que, por um lado Kelsen separa validade e eficcia e por outro as identifica.

6)Concluso
Observamos ao longo deste artigo que justia, validade e eficcia so temas muito prximos, mas,
cada um deles guarda sua particularidade.
Conclumos que em relao justia Bobbio e Kelsen concordam que ela seja de mbito
subjetivo,no tocante validade Bobbio impe trs condies para sua verificao, enquanto Kelsen
relaciona diretamente com a norma fundamental e, finalmente sobre a eficcia os dois filsofos
concordam que esta est muito prxima validade,porm ela no deve ser confundida com a
mesma.

7) Quadro Comparativo
Norberto Bobbio

Hans Kelsen

a dicotomia entre o
mundo ideal e o mundo
real. Norma justa aquela
que deve ser e injusta
aquela que no deveria ser.

No deve ser discutida na

Teoria Pura do Direito,
cujo objetivo nica e
exclusivamente o de
conhecer o objeto do
Direito, no importando a
questo de saber como
deve ser o Direito.

Justia

Validade
necessrio realizar trs
operaes:
I-Averiguar se a autoridade
de quem ela emanou tinha
o poder legtimo para
produzir normas jurdicas
II-Comprovar se no foi
ab-rogada.
III-Averiguar se no
incompatvel com outras
normas do sistema tambm
particularmente com uma
norma hierarquicamente
superior

Observar se a norma foi

produzida de acordo com a
norma fundamental.

Eficcia
Est relacionada ao
problema de uma norma
ser ou no seguida pelas
pessoas a quem ela se
dirige, e, no caso de
violao, se ela imposta
atravs de meios
coercitivos oferecidos pela
autoridade que a evocou.

Est relacionada
aplicao e observao da
norma, isto , concerne
condio de existncia no
mundo do ser e no ao
fundamento de validade da
norma, enquanto dever-ser.

8) Referncias Bibliogrficas
BOBBIO, Norberto. O Positivismo Jurdico: lies de filosofia do direito . So Paulo: cone,
1999. 239 p. (Coleo Elementos do Direito)
BOBBIO, Norberto.Teoria da norma jurdica.1.ed.So Paulo:Edipro,2001.189 p.
BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. 10. ed. Braslia: UnB, 1999. 184 p.
KELSEN, Hans. O problema da justia. 3.ed. So Paulo: Martins Fontes, 1988. 149p.
KELSEN, Hans. O que justia?: a justia, o direito e a poltica no espelho da cincia. 3.ed.
So Paulo: Martins Fontes, 2001. 404p.
KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. 6. ed. So Paulo: Martins Fontes, 1998. 427 p.
(Coleo Justia e Direito)
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Justia, validade e eficcia. Disponvel em: <
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/revista/Rev_24/artigos/Art_Carlos.htm> Acesso em 20
out. 2007.
REALE, Giovanni; ANTISERI, Dario. Histria da filosofia. 5. ed. So Paulo: Paulus, 1990. 3 v.
(Coleo filosofia)
REALE, Miguel. Lies preliminares de direito. 24.ed. So Paulo: Saraiva, 1998. 393p.