ABOLICIONISMO PENAL: PERCURSOS ALTERNATIVOS

PARA O DIREITO

Eneida Teresinha Gasparini Cabrera; Jos Manuel de Sacadura Rocha

Estudante do Curso de Direito; e-mail: eneidagc@hotmail.com
Professor da Universidade de Mogi das Cruzes; e-mail: jsacadura@bol.com.br
rea de Conhecimento: Direito Pblico.
Palavras-chave: Abolicionismo Penal, Biopoltica, Sistema de Justia Penal, tica.
INTRODUO
O presente trabalho, desenvolvido na linha de pesquisa Sistema de Justia Penal e
Biopoltica, articula-se como uma reflexo sobre a tese do jurista Louk Hulsman acerca
do Abolicionismo Penal. O ponto de partida foi entender a teoria abolicionista como
forma de aproximao que oferece possibilidades e alternativas, principalmente uma
nova viso do crime, da pena e de toda estrutura penal, na medida em que toma os
contornos do comportamento social atinente a cada indivduo, para projet-los num
conjunto de princpios e valores alternativos do sistema de justia penal. Quando o
abuso do Direito Penal passou a ser a regra, punindo qualquer tipo de infrao, Hulsman
propugnou a abolio do sistema penal, onde a humanidade deparava-se com a lgica de
um sistema que no encontra fundamento na realidade social (nonsense). Nesta
dinmica, a viso abolicionista emerge de uma dvida cada vez maior sobre a justia e a
generalidade e seletividade do sistema de justia penal. A inflexo de Hulsman permite
que a desconstruo do sistema penal abra possibilidades de fuga para que a ordem no
continue pesando sobre ns e nos impedindo de novas propostas. Estes fatos nortearam
a pesquisa no sentido de confrontar a racionalidade instrumental que orienta a
construo do Sistema de Justia Penal, enfrentando-o desde as suas razes. Neste
percurso, da construo do Direito Penal e, por conseguinte, do Sistema de Justia
Penal, ao longo da histria, observamos alguns marcos impostos pelos saberes
especficos, como pena, culpa, punio, medo, penitncia, castigo, vingana, poder,
crime, entre outros, mostrando sociedades mais punitivas, outras menos punitivas, de
acordo com o momento histrico-poltico que sempre atualizam as tcnicas e tticas de
dominao nas relaes de poder. Nesse contexto, toda uma lgica que atua de forma
Biopoltica no sistema penal que combatida. Os conceitos que foram objeto de
desconstruo de Hulsman, tidos como pedra de toque da teoria abolicionista, so os
seguintes: 1) no existe realidade ontolgica do crime, pois, antes, constitui-se em si
mesmo como fato social e, a priori, no h conceito fixo dos atos considerados como
crimes, no existindo apenas um sentido, pois variam historicamente e entre
diferentes sociedades; 2) apoia-se a abolio do regime de penas afirmando a
incoerncia da pena tal qual idealizada e aplicada pelo sistema penal, ou seja, por uma
organizao estatal investida do poder de produzir um mal social sem que sejam
ouvidas todas as pessoas interessadas; 3) reconhece-se que na sociedade j existem
prticas abolicionistas na resoluo de conflitos pelos prprios envolvidos que no
requerem a interveno do sistema de justia, apontando para situaes conflituosas que
jamais chegam ou chegaro a fazer parte do abastecimento do sistema (Polcia,
Ministrio Pblico, Judicirio, Penitenciria), fenmeno este conhecido pelos
criminologistas por Cifra Negra; 4) prioriza-se a ateno vtima, no sentido de

reparao, pois, em muitos acontecimentos, o que a vtima deseja no a punio

formal do culpado, seno a reparao dos seus danos e prejuzos; 5) aos infratores
envolvidos em situaes-problema, prope-se a compreenso no interior do prprio
acontecimento, provocando novos caminhos de resoluo de conflitos; 6) prope-se o
abolicionismo acadmico, rompendo conceitos de um sistema penal sem sentido,
burocratizado e institucionalizado. Dessa maneira, ao longo do trabalho, foi procurado
um constante enfrentamento entre a racionalidade instrumental do sistema penal e a
tica-do-cuidado-de-si, a partir de uma tica de responsabilidade individual.
OBJETIVOS
Analisar a construo terica do sistema penal com perspectiva histrica, adotando a
observao no progresso das tcnicas e tticas de dominao diante das relaes de
poder que se desdobram at hoje. Investigar o pensamento abolicionista, seus
fundamentos e posicionamentos frente s prticas discursivas e no discursivas do
sistema de justia penal. Expor os mecanismos biopolticos, com a investigao da
lgica punitiva e seletiva do sistema penal. Apresentar pontos de contato do
Abolicionismo Penal e do sistema de justia penal brasileiro, na busca de um sinal de
renascimento do tecido social, buscando possibilidade de construo da sociabilidade e
da educao para a tica.
METODOLOGIA
O presente trabalho teve como mtodo de abordagem o dialtico, posto que se pretenda
apresentar o contradito em torno do tema, confrontando as principais teorias e
argumentaes que as envolvem. Adotamos o mtodo de procedimento monogrfico
histrico, de um lado detalhando a pesquisa com relao s posies dogmticas e
crticas do Direito Penal, de outro resgatando o desenvolvimento histrico da punio
nas principais civilizaes que instruram o Direito moderno em matria penal. Com
relao ao mtodo de pesquisa, a pesquisa foi essencialmente exploratria e qualitativa,
utilizando-se de pesquisa documental, tendo em vista o carter preponderantemente
terico do estudo com base em bibliografia e documentao outra selecionada.
RESULTADOS E DISCUSSO
A teoria abolicionista prope uma linguagem libertria ao afirmar que o sistema penal
como tal, no existe, pois, segundo Zaffaroni (2010) cria uma viso ficcional da
legitimidade (princpios da preveno e ressocializao) mesclada com a legalidade,
adotando o discurso jurdico penal que estimula aquilo que tende combater: a
ilegalidade. Diante disso, o sistema penal conceituado de nonsense, pois jamais
funciona como querem os princpios que pretendem legitim-lo, segundo os quais,
possvel proferir uma sentena justa (Hulsman, 1993). O sistema penal observado por
Hulsman trabalha isoladamente, desestruturado e compartimentalizado em estruturas
independentes, encerradas em mentalidades voltadas para si mesmas. Dessa forma, os
acontecimentos que tecem a trama da vida de cada indivduo so sequestrados,
negando o sujeito que fica confinado tambm a um processo de
compartimentalizao. No por acaso, o combate pelo Estado violncia urbana
endmica resultado desta desestruturao. Neste diapaso, a viso abolicionista nos
mostra o que chamamos de sistema penal, como um grupo de rgos atuando
isoladamente, desconexos e cooptados para realizar a vigilncia, a disciplina e o
controle nas relaes de poder, com a viso maniquesta (os agentes do sistema so
"bons", enquanto os desviados so "maus") do Direito Penal e a funo precpua de
produzir pessoas culpadas, estigmatizar, promover o sequestro do problema, a

marginalizao de delimitados grupos e a dramatizao dos conflitos pelos meios de

comunicao (Hulsman,1993). Foram objeto da investigao, ainda, alguns indicadores
gerais e preliminares sobre a populao penitenciria do Brasil: no contexto de
polticas pblicas, que inclui a poltica criminal, que nos indagamos sobre a
concretizao de uma das trs funes da pena, a ressocializao, como tambm
verificar que no h uma reduo do encarceramento, ao contrrio, se torna mais efetivo
ao discurso oficial. Tambm instigante foi a percepo de uma poltica da desigualdade
e violncia que certamente no a maneira mais adequada para construir justia social e
realizar a melhor formao humana, nem tampouco ressocializar algum. Por exemplo,
em relao ao grau de instruo dos presos, temos 228.627 com ensino fundamental
incompleto, sendo que, em atividade educacional dentro do sistema carcerrio, temos
apenas 32.558 cursando o ensino fundamental (InfoPen/2012- http://portal.mj.gov.br/).
CONCLUSES
Diante dos objetivos propostos no trabalho, num primeiro percurso, quando da
digresso sobre a observncia do panorama histrico no qual se edifica o ordenamento
jurdico, adotamos a observao no progresso das tcnicas e tticas de dominao, que
se mostraram ora mais, ora menos punitivas, intrinsecamente ligadas pelas relaes de
poder que se desdobram at hoje: das relaes de sobrevivncia dos primeiros grupos
humanos ao Estado Moderno, temos Cdigos bastante punitivos, como o do Egito e
Hamurabi, e menos punitivos, como o Cdigo de Ur-Nammu e dos Hititas, alm,
claro, das inovaes jusfilosficas em Atenas e Roma, no necessariamente menos
punitivas, porm mais formalistas e positivas (Palma, 2011). Posteriormente, vivemos a
pgina mais negra da histria, qual seja a Inquisio. Em seguida, retomou-se um
Direito laico irradiado pelas ideias iluministas e ideais liberais burgueses, fundantes do
Estado Moderno Ocidental. Observamos at este ponto do percurso, que a natureza do
homem se detecta na sua histria e a histria da humanidade avana por contradies,
dialtica, mas em deslocamento, sempre envolta nas relaes de poder das sociedades
em seu momento histrico (Foucault, 2005). Ao percorrer as ideias de Louk Hulsman,
observamos sua tentativa de desenvolver critrios racionais de criminalizao e
penalizao, trabalhando no interior do acontecimento (crime). No convencido de
encontrar uma forma de expandir as possibilidades dentro do sistema penal, props
abolir o sistema penal em sua totalidade, em especial o sistema repressivo, devido ao
nonsense em relao a seus objetivos: o sistema de justia penal no funciona de acordo
com as legitimaes que lhe foram dadas, como a ressocializao e a preveno,
consequentemente, o autor nega a realidade ontolgica do crime e prope a abolio do
regime de penas, revelando suas fraquezas e demonstrando sua irracionalidade. Ainda
que se faa necessrio um aprofundamento nos estudos filosficos de Foucault para
fundamentar melhor o tema Biopoltica, pode-se verificar, a priori, que enquanto
Hulsman procura possibilidades de soluo do sistema penal, abolindo-o, trabalhando
por fora e distante do prprio sistema, Foucault, com a microfsica do poder, ao
contrrio, faz aproximaes por dentro do prprio sistema, no buscando no sistema a
soluo, mas a partir da tica prpria de cada Ser, na tica-do-cuidado-de-si, que, para
este autor, cuidar do corpo, da mente, do esprito, pelas amizades, sabedoria e
individualismo no egosta a partir de uma tica de responsabilidade individual. Nestas
aproximaes observamos tambm que, possivelmente, o sistema, ao contrrio do que
Hulsman classificou como nonsense, existe per se justamente com o sentido de
separao, para fora, imprimindo todo um sentido de existir para que funcione
conforme as relaes de poder atuais, ou seja, o sentido do sistema penal levar os
atores a acreditarem na impossibilidade de sua mudana. Portanto, o sistema penal,

inserido em relaes de poder mais abrangentes, tem sentido! aqui que Foucault
aponta que os governos, e sua Biopoltica - bio (homem) poltica (o governo que usa o
homem como objeto) -, trabalham com o fracasso dos indivduos diante do medo, seja
da misria, seja da punio, do castigo, da vingana, como da morte, posto que vivemos
em busca da liberdade impossvel, da igualdade possvel e da felicidade material a
qualquer preo. Nesse sentido, a nica forma de escapar pela via tica, uma opo do
carter do Ser pela decncia (Rocha, 2011), fugindo da funcionalidade que nos
emprestam os marginalizados e repudiando o bem-estar sacrifical da cultura Ocidental
Crist. Por fim, socorrendo-nos sempre das teorias abolicionistas e da Biopoltica,
vemos que o sistema de justia penal brasileiro, formatado pelas polticas pblicas
atuais, pode ser to somente uma pequena parte dos mecanismos em funcionamento na
sociedade para a administrao de conflitos e para o controle de condutas e situaes
indesejveis. Hodiernamente, a sociedade brasileira sofre demasiado com os
acontecimentos (crimes) que atentam contra princpios fundamentais do homem e a
dignidade humana, exigindo um esforo sobre-humano que provoque uma reflexo
acerca dos eventos que aniquilam a vida. Diante da violncia, invariavelmente,
buscamos elimin-la usando mais a herana do pensamento jurdico dogmtico do que o
conhecimento, a razo e o bom-senso; entramos no ciclo punitivo onde culpamos para
punir e punimos para no nos culpar. A culpa o reflexo da mente, e a punio o
reflexo fsico da culpa! E segue-se neste percurso, distribuindo a culpa transitada em
julgado, que gera punio, que aprisiona o que se tem medo, que gera culpa de si, que
gera ressentimento, que gera castigo, que gera penitncia, que gera a Lei. Sobra-nos
ento, outra reflexo: onde est o homem?
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
FOUCAULT, Michel. Em Defesa da Sociedade. So Paulo: Martins Fontes, 2005.
HULSMAN, Louk. Penas Perdidas: O Sistema Penal em Questo. 1. ed. Rio de Janeiro:
Luam Editora, 1993.
PALMA, Rodrigo Freitas. Histria do Direito. 4. ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2011.
ROCHA, Jos Manuel de Sacadura. Michel Foucault e o Direito. 1. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2011.
ZAFFARONI, Eugenio Raul. Em busca das penas perdidas. 1. reimpresso. Rio de
Janeiro: Revan, 2010.
AGRADECIMENTOS
Ao longo de todo este percurso, agradeo primeiramente ao magistrio contnuo e
dedicado do meu Orientador Professor Jos Manuel de Sacadura Rocha. Os
conhecimentos, a sensibilidade, o cuidado e a noo de rigor cientfico, sero eternos.
Que este trabalho possa, ao menos, render-lhe humilde homenagem. Sentido
agradecimento vai, tambm, ao Conselho Nacional de Desenvolvimento Cientfico e
Tecnolgico (CNPQ), Universidade de Mogi das Cruzes que me concedeu a bolsa
para a realizao deste trabalho, aos demais docentes da UMC, colegas do curso de
Direito e a amizade preciosa da companheira de projeto Margaret Gavilanes. Reservo,
por fim, um agradecimento minha me, pois quando a proximidade maior, maior o
amor e o cuidado, sem os quais, no h pensamento.