As relaes de trabalho tm sofrido transformaes ao longo dos

anos, com o intuito de flexibilizar a relao entre empregado e empregador.

O vnculo tradicional de emprego no qual existe um nico empregador e
apenas um empregado, vinculados por meio de um contrato de emprego,
geralmente, sem prazo determinado, est perdendo um pouco de espao e
abrindo novos horizontes no que tange as relaes empregatcias. A
tecnologia requer mais agilidade e maior produo, fazendo-se necessrio
flexibilizar as relaes de emprego, e uma das formas encontradas foi a
contratao terceirizada, fenmeno de grande relevncia na indstria
moderna.
A terceirizao uma exceo existente nas relaes trabalhistas
uma vez que difere da relao bilateral tpica. Assim, na lio de Maurcio
Godinho Delgado (2015, p. 436) Trata-se de um fenmeno pelo qual se
dissocia a relao econmica de trabalho da relao justrabalhista que lhe
seria correspondente. Por tal fenmeno insere-se o trabalhador no processo
produtivo do tomador de servios sem que se estendam a este os laos
justrabalhistas, que se preservam fixados com uma entidade interveniente.
A terceirizao provoca uma relao trilateral em face da contratao de
fora de trabalho no mercado capitalista: o obreiro, prestador de servios,
que realiza suas atividades materiais e intelectuais junto empresa
tomadora de servios; a empresa terceirizante, que contrata o obreiro,
firmando com ele os vnculos jurdicos trabalhistas pertinentes; a empresa
tomadora de servios, que recebe a prestao de labor, mas no assume a
posio clssica de empregadora desse trabalhador envolvido.
A respeito disso, o estado se tornou um grande utilizador dos servios
de empresas terceirizadas, contratando milhares de trabalhadores. Na
administrao pblica, assim como ocorre na iniciativa privada, a inteno
reduzir o inchao da mquina estatal, com base nos princpios da
administrao, assim dispostos no artigo 37 da constituio de 1988,
destacando-se os princpios da eficincia e economicidade. Desse modo, o
estado repassa a um particular, por meio de contrato, a prestao de
determinada atividade, como mero executor material, destitudo de
qualquer prerrogativa do poder pblico.
Outrossim, no que tange a responsabilizao das verbas trabalhista
na terceirizao ilcita no servio pblico, podemos dizer que o artigo 71 da
lei 8.666/93 buscou regular a responsabilidade, tanto de empresas particulares quanto da
administrao pblica no inadimplemento das remuneraes dos trabalhadores terceirizados.
Mas houve certa controvrsia no STF quanto responsabilidade do estado, que mais tarde
veio a ser solucionada pela readequao da smula 331 do Tribunal Superior do Trabalho.

O entendimento final do STF de que o artigo da lei em destaque

constitucional, dando provimento ADC 16, que decorreu da apreciao de
vrias correntes e apresentao de argumentos por parte da maioria dos
ministros, que de forma sucinta defendiam a tese de que a Administrao
Pblica no deveria ser responsabilizada subsidiariamente pela mera
inadimplncia da empresa interposta, pois a Lei probe tal fato, sendo que a

Smula visa proteger os empregados da atuao culposa da Administrao

Pblica, acerca do seu dever de fiscalizao dos contratos que celebra,
incidindo neste caso culpa in vigilando, bem como culpa in eligendo, pois a
escolha do empresrio ou da sociedade empresria com quem se celebrar
o contrato administrativo deve ser realizada de forma criteriosa.
Assim, o texto da sumula 331, V, do TST, ficou assim: Os entes
integrantes da Administrao Pblica direta e indireta respondem
subsidiariamente, nas mesmas condies do item IV, caso evidenciada a
sua conduta culposa no cumprimento das obrigaes da Lei n. 8.666, de 216-1993, especialmente na fiscalizao do cumprimento das obrigaes
contratuais e legais da prestadora de servio como empregadora. A aludida
responsabilidade no decorre de mero inadimplemento das obrigaes
trabalhistas assumidas pela empresa regularmente contratada. Dessa
forma, a Administrao Pblica se responsabilizaria to somente quando
falta com seu dever de fiscalizar a contratao de empresas terceirizadas ou
ainda, quando descumpre seus deveres contratualmente estabelecidos.
Apesar do acima exposto, nos termos da OJ n 383 da SBDI-I do TST:
"Terceirizao. Empregados da empresa prestadora de servios e da
tomadora. Isonomia. Art. 12, 'a', da Lei n 6.019, de 03.01.74. (mantida) Res. 175/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011. A contratao
irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de
emprego com ente da Administrao Pblica, no afastando, contudo, pelo
princpio da isonomia, o direito dos empregados terceirizados s mesmas
verbas trabalhistas legais e normativas asseguradas queles contratados
pelo tomador dos servios, desde que presente a igualdade de funes.
Aplicao analgica do art. 12, a, da Lei n 6.019, de 03.01.74."
Esse posicionamento , tambm, o mais aceito na jurisprudncia e na
doutrina de peso, a exemplo de Maurcio Godinho Delgado (2015) : O
empregador formal (entidade terceirizante) responderia, em primeiro plano,
pelas verbas derivadas da isonomia e comunicao remuneratrias. Iria
responder, subsidiariamente, por tais verbas, a entidade estatal tomadora
dos servios, na linha j autorizada pela Smula 331, V do TST, ou seja,
caso, esteja evidenciado a conduta culposa por parte da entidade estatal.
Tudo sem afronta essencial (e democrtica) vedao do art. 37, caput, II e
pargrafo 2, CF/88, e sem negativa de eficcia ao tambm essencial e
democrtico princpio isonmico incorporado na Carta de 1988.
Portanto, conforme exposto , a terceirizao ilcita na Administrao
Pblica ocorre, na verdade, quando h intermediao de mo de obra
disfarada de prestao de servios. Os empregados terceirizados
trabalham com pessoalidade e subordinao, tratando-se, na verdade, de
substituio de servidores concursados por empregados terceirizados,
reduzindo custos. Trata-se de prtica que viola os princpios da
Administrao Pblica inscritos no art. 37 da Constituio da Repblica,
autorizando, inclusive, a equiparao salarial do terceirizado com o servidor
paradigma.

A responsabilidade da Administrao Pblica na terceirizao ilcita

difere da responsabilidade de uma empresa privada na mesma situao.
Enquanto a desta ltima direta, a da Administrao Pblica subsidiria.
O acompanhamento do contrato administrativo, bem como a verificao da
higidez financeira da prestadora de servios, nesta hiptese, no ilidir a
responsabilidade da administrao, uma vez que sua culpa (na verdade,
dolo) est justamente em utilizar-se de intermediao de mo de obra.
O princpio do concurso pblico impedir a formao de vnculo
diretamente com a Administrao, na hiptese de terceirizao ilcita, mas
as verbas trabalhistas sero sempre devidas, acaso inadimplidas pela
prestadora.