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1) DEFINIO
Critrios:
Subjetivistas: so as definies de direito do trabalho que tm como vrtice os
sujeitos ou pessoas a que se aplica e que figuram nas relaes jurdicas que
pertencem ao mbito de sua disciplina normativa;
Objetivistas: so as definies que consideram o objeto, a matria disciplinada
pelo direito do trabalho e no as pessoas que figuram nas relaes jurdicas que
pertencem ao seu mbito, tratam, portanto, do mbito material do direito do
trabalho;
Mistas: so as definies que abrangem as pessoas e o objeto do direito do
trabalho numa unidade considerada necessria para melhor explicar o contedo
desse ramo do direito.
O Direito Material do Trabalho, compreendendo o Direito Individual e o Direito Coletivo
e que tende a ser chamado, simplesmente, de Direito do Trabalho, no sentido lato -,
pode, finalmente, ser definido como: Complexo de princpios, regras e institutos
jurdicos que regulam a relao empregatcia de trabalho e outras relaes
normativamente especificadas, englobando, tambm, os institutos, regras e princpios
jurdicos concernentes s relaes coletivas entre trabalhadores e tomadores de
servios, em especial atravs de suas associaes coletivas. (Maurcio Godinho
Delgado)
2) CAMPO DE APLICAO
A legislao do trabalho deve regular todas as relaes surgidas da prestao do
trabalho subordinado, sejam quais forem as condies em que esta se verifique.
Delimitar o campo de aplicao de um direito especial, como o do trabalho,
responder a esta pergunta: a que pessoas este direito se aplica?
A CLT rege o empregado urbano como regra geral. No tocante aos domsticos, so
regidos pela Lei 5859/72 e a CLT aplicvel apenas em seu captulo de frias,
inobstante tenham direito a apenas 20 dias teis de descanso anual. Quanto aos
trabalhadores rurais, aplica-se a Lei 5589/73 e, supletivamente, a CLT.
O Direito do Trabalho no se aplica, no todo ou em parte, aos SERVIDORES PBLICOS;
ESTAGIRIOS; AUTNOMOS; e DIARISTAS.
3) NATUREZA JURDICA
-
desloc-lo para o campo do Direito Pblico, embora o coloque na fronteira com esta
zona, mas, ainda, em territrio de Direito Privado.
4) FONTES DO DIREITO DO TRABALHO
A) Fontes Materiais (anteriores existncia da norma jurdica momento prjurdico)
A principal fonte, na viso de Sussekind, seria a presso exercida sobre o estado
capitalista pela ao reivindicadora dos trabalhadores. Assim, ilustrativamente,
formao do capitalismo, movimento sindical, partidos de trabalhadores, greves, etc.
B) Fontes Formais (conferem regra jurdica o carter de direito positivo)
Fontes Formais Heternomas
Constituio;
Lei [complementar, ordinria e medida provisria - ROGAI regra obrigatria, geral,
abstrata e impessoal];
Tratados e Convenes Internacionais;
Regulamento Normativo Decreto;
Portarias, Avisos, Instrues e Circulares;
Sentena Normativa Calamandrei corpo de sentena e alma de lei.
Fontes Formais Autnomas
Hierarquia Normativa
No Direito do Trabalho possui hierarquia normativa especfica, em que no prevalece o
critrio rgido e inflexvel imperante no Direito Comum. De incio, vale destacar que
no apenas as leis em sentido material so consideradas, mas tambm as normas
jurdicas autnomas.
A pirmide normativa constri-se de modo plstico e varivel, elegendo para seu
vrtice dominante a norma que mais se aproxime do carter teleolgico (norma mais
Teoria da Acumulao
Prope como procedimento de seleo, anlise e classificao das normas cotejadas, o
fracionamento do contedo dos textos normativos, retirando-se os preceitos e
institutos singulares de cada um que se destaquem por seu sentido mais favorvel ao
trabalhador. Com isso, o aplicador formaria um terceiro diploma normativo, composto
das partes mais benficas dos instrumentos observados.
Teoria do Conglobamento
Constri um procedimento de seleo, anlise e classificao das normas cotejadas
em que no se fracionam preceitos ou institutos jurdicos.
5) PRINCPIOS DO DIREITO DO TRABALHO
A) Princpio da Proteo
Informa este princpio que o Direito do Trabalho estrutura em seu interior, com suas
regras, institutos, princpios e presunes prprias, uma teia de proteo parte
hipossuficiente na relao empregatcia (obreiro), visando retificar (ou atenuar) no
plano jurdico, o desequilbrio inerente ao plano ftico do contrato de trabalho.
1 - Princpio da norma mais favorvel
Dispe que o operador do Direito do Trabalho deve optar pela regra mais favorvel ao
obreiro em trs situaes ou dimenses distintas: no instante da elaborao da regra;
no contexto de confronto entre regras concorrentes (hierarquia); e no contexto de
interpretao das regras jurdicas.
2 - Princpio da condio (ou clusula) mais benfica
Importa na garantia de preservao, ao longo do contrato, da clusula contratual mais
vantajosa ao trabalhador, que se reveste do carter de direito adquirido. Ademais,
para o princpio, no contraponto entre dispositivos contratuais concorrentes, h de
prevalecer aquele mais favorvel ao empregado. No envolve conflito de regras, mas
to somente de clusulas contratuais (tcitas ou expressas; oriundas do prprio pacto
ou de regulamento de empresa).
3 - Princpio in dubio pro misero (ou pro operario)
Diz respeito a forma de interpretao da norma jurdica, determinando que quando
uma mesma norma admitir mais de uma interpretao, deve prevalecer a mais
favorvel ao empregado. Para o prof. Godinho tal determinao j est presente no
princpio da norma mais favorvel.
Muito cuidado com a ligao de tal princpio ao Direito Processual do Trabalho, em que
ele no se aplica, prevalecendo o critrio do nus da prova.
B) Princpio da Primazia da Realidade sobre a forma
Chamado tambm de princpio do contrato realidade, busca a verdade real na relao
trabalhista, desprezando, caso necessrio, qualquer formulao escrita que traduza
situao diversa da encontrada na realidade.
C) Princpio da Continuidade da Relao de Emprego
Informa que de interesse do Direito do Trabalho a permanncia do vnculo de
emprego, com a integrao do trabalhador na estrutura e dinmica empresariais.
Fundamenta, ainda, a preferncia do Direito do Trabalho pelos contratos por prazo
indeterminado e embasa o instituto jurdico da sucesso de empregadores.
Deu origem ao enunciado 212 do TST, segundo o qual o nus de comprovar a ruptura
contratual, quando negado o despedimento, do empregador.
DA RELAO DE EMPREGO
1) CARACTERSTICAS DA RELAO DE EMPREGO
A relao de emprego resulta da sntese de um diversificado conjunto de
fatores (ou elementos), sem os quais no se configura a mencionada relao.
Os elementos ftico-jurdicos componentes da relao de emprego so cinco: a)
prestao de trabalho por pessoa fsica a um tomador qualquer; b) prestao efetuada
com pessoalidade pelo trabalhador; c) tambm efetuada de forma no-eventual; d)
efetuada, ainda, sob subordinao ao tomador de servios; e e) de forma onerosa.
Estes elementos encontram-se reunidos nos artigos 2 o e 3o da CLT, os quais
definem quem empregado e empregador para o Direito do Trabalho.
Esses elementos ocorrem no mundo dos fatos, existindo independentemente do
Direito, devendo por isso ser tidos como elementos fticos. Em face de sua relevncia
jurdica, so eles captados pelo Direito, que lhes confere efeitos compatveis (por este
motivo so chamados de elementos ftico-jurdicos).
No so, portanto, criao jurdica, mas simples reconhecimento pelo Direito de
realidades fticas relevantes.
Conjugados estes elementos ftico-jurdicos em uma determinada relao,
surge a relao de emprego, juridicamente considerada.
A) Pessoa fsica
A prestao de servios que o Direito do Trabalho toma em considerao
aquela pactuada por uma pessoa fsica (ou natural), sendo certo que os bens jurdicos
tutelados por esse ordenamento jurdico dizem respeito s pessoas naturais, no
podendo ser usufrudos por pessoas jurdicas ou animais.
Assim, a figura do trabalhador h de ser, sempre, uma pessoa fsica.
Por esse motivo inmeras fraudes so observadas no Direito do Trabalho, como
a criao de empresas prestadoras de servios e cooperativas. Entretanto, bastar
demonstrar que o surgimento da pessoa jurdica foi causado pela simples tentativa de
afastar o vnculo de emprego para que seja declarada a nulidade do ato que a
originou, reconhecendo-se a existncia do requisito em estudo.
B) Pessoalidade
Teoria
Teoria
Teoria
Teoria
da Descontinuidade
do Evento
dos Fins do Empreendimento
da Fixao Jurdica ao Tomador de Servios
Teoria da descontinuidade
Inicialmente, merece destaque o fato de que esta teoria no se harmoniza com
a CLT, ao contrrio das demais, sendo aplicvel relao de emprego domstica.
Esta teoria informa que eventual seria o trabalho espordico, descontnuo e
interrupto em relao ao tomador enfocado (portanto, um trabalho que se fracione no
tempo).
Para verificar que a CLT no adotou tal teoria, basta analisar a questo do
porteiro de um clube que apenas funciona aos domingos, ou nos meses de frias e
considerado empregado, por fora da expresso no-eventual. Em contrapartida, a
Lei dos Domsticos quis evitar a situao do porteiro acima, notadamente quanto
diarista, ao exigir servios de natureza contnua.
Teoria do evento
Considera como eventual o trabalhador admitido na empresa em virtude de
um determinado e especfico fato, acontecimento ou evento, ensejador de certa obra
ou servio. Seu trabalho para o tomador ter a durao do evento espordico ocorrido.
Deve-se atentar para o fato de que um evento de maior dilao temporal
poder retirar o carter eventual do servio prestado.
Teoria dos fins do empreendimento
a teoria mais prestigiada, informando que eventual ser o trabalhador
chamado realizao de tarefa no inserida nos fins normais da empresa, tarefas
estas que, por esta razo, sero espordicas e de estreita durao.
Para que o contrato de trabalho seja perfeito, necessrio que as partes celebrantes,
tanto empregado quanto empregador, sejam capazes de realiz-lo e a lei que vai
indicar quais sero.
Em primeiro lugar, deve-se salientar que os limites de idade para a questo da
capacidade em Direito do Trabalho so diferentes daqueles relativos aos demais atos e
contratos.
Para o Direito do Trabalho, a Constituio Federal de 1988, em seu art. 7, XXXIII,
probe expressamente qualquer tipo de labor a menores de 16 (dezesseis) anos,
salvo na condio de aprendiz, cuja idade limite de 14 anos.
Aos 18 (dezoito) anos completos pode firmar contrato de trabalho sozinho, sem
assistncia (capacidade plena).
Assim, temos que:
menores de 16 (dezesseis) anos: absolutamente incapazes, salvo para o labor
como aprendizes, no mbito urbano, a partir dos 14 anos.
a partir de 16 (dezesseis) e menores de 18 (dezoito) anos: relativamente
incapazes.
a partir de 18 (dezoito) anos : plenamente capazes.
Preceitua o art. 439 da CLT: lcito ao menor firmar recibo pelo pagamento dos
salrios. Tratando-se, porm, de resciso de contrato de trabalho, vedado ao menor
de 18 anos dar, sem assistncia dos seus responsveis legais, quitao ao
empregador pelo recebimento da indenizao que lhe for devida.
2.2) Higidez na manifestao de vontade (consentimento)
Como acontece com todo e qualquer contrato, o de trabalho tambm requer o
consentimento das partes, ou seja, a coincidncia das manifestaes de vontade
sobre o mesmo objeto.
Assim, para que o pacto seja considerado vlido necessria a ocorrncia de livre e
regular manifestao de vontade pelos contratantes.
Diante disso, no admitida a existncia de Erro, Dolo, Coao, Simulao, Fraude
contra credores, Estado de Perigo (art. 156 do NCC) e Estado de Leso (art. 157 do
NCC).
Importa destacar que o Direito do Trabalho menos rgido do que o Direito Civil e,
sendo a maioria dos pactos laborais de adeso, possui uma gama de normas
imperativas que garantem os direitos do empregado e que so irrenunciveis.
2.3) Forma prescrita ou no defesa em lei
Nos termos do art. 443 da CLT, o contrato de trabalho pode ser realizado tcita ou
expressamente, verbalmente ou por escrito.
Desse modo, correto afirmar que o contrato de trabalho informal (consensual),
podendo as partes celebr-lo de qualquer modo, inclusive tacitamente. Somente em
alguns casos especficos (contratos dos martimos, dos atletas profissionais, etc.)
que o contrato deve obedecer formalidades para sua validade.
OBRIGAES
ORIUNDAS
DO
CONTRATO
Trabalho
Salrio
Tempo de servio
Suspenso
NO
NO
NO
Interrupo
NO
SIM
SIM
As hipteses em questo so listadas pela lei ou, pelo menos, permitidas por ela;
(Arts. 471 a 476-A). Exemplificativamente:
SUSPENSO
INTERRUPO
DA REMUNERAO E DO SALRIO
1) CONCEITO DE SALRIO: art. 457 da CLT.
Para o Prof. Godinho: salrio o conjunto de parcelas contraprestativas pagas pelo
empregador ao empregado em funo do contrato de trabalho. Trata-se de um
complexo de parcelas (Jos Martins Catharino) e no de uma nica verba. Todas tm
carter contraprestativo, no necessariamente em funo da precisa prestao de
servios, mas em funo do contrato (nos perodos de interrupo o salrio continua
devido e pago); todas so tambm devidas e pagas diretamente pelo empregador,
segundo modelo referido pela CLT...
Assim, decorre do contrato de trabalho e no da efetiva prestao de servios, como
nos casos de interrupo do contrato, horas in itinere e tempo disposio.
2) CONCEITO DE REMUNERAO: art. 457 da CLT.
A conceituao da remunerao objeto de divergncias doutrinrias, existindo trs
acepes diferenciadas para a expresso em exame:
Uso das expresses salrio e remunerao como sinnimas no cotidiano
trabalhista;
Remunerao como gnero de parcelas contraprestativas devidas e pagas ao
empregado em funo do contrato e salrio como espcie mais importante das
parcelas integrantes da remunerao;
Remunerao foi uma expresso criada apenas para incluir as gorjetas (pagas por
terceiros), uma vez que o salrio conceituado como verba paga diretamente pelo
empregador ao empregado.
R = SB + OVS + G
3) GORJETAS
Considerando a importncia das gorjetas na celeuma formada em torno da expresso
remunerao, alguns pontos a seu respeito merecem destaque:
No podem ser usadas como forma de atingir o salrio mnimo do empregado, pois
o art. 76 da CLT exige que o mesmo seja pago integralmente pelo empregador;
Repercutem no 13o salrio, FGTS e recolhimentos previdencirios apenas, conforme
Enunciado 354 do TST;
A estimativa das gorjetas deve ser anotada na CTPS do empregado, conforme art.
29, 1 da CLT.
4) DENOMINAES SALARIAIS
4.1) Imprprias
Salrio de contribuio: base de calculo para recolhimento junto ao INSS;
Salrio de Benefcio: valor pago pelo INSS em caso de concesso de benefcios
previdencirios;
Salrio Famlia: pago pelo empregador ao empregado de baixa renda em funo dos
dependentes com menos de 14 anos ou invlidos, vacinados e na escola (descontado
posteriormente pelo empregador junto ao INSS);
Salrio Maternidade: pago pelo empregador empregada urbana e rural afastada na
licena maternidade (120 dias), com posterior desconto junto ao INSS. As domsticas,
avulsas e adotantes o recebem diretamente no INSS;
Salrio Educao: contribuio social paga pelo empregador ao INSS para suposto
fomento da educao dos empregados;
Salrio Social: Segundo o Prof. Godinho a expresso significa o conjunto de prestaes
genericamente pagas ao trabalhador em virtude de sua existncia como sujeito da
relao de emprego. A figura engloba, desse modo, no somente as prestaes pagas
pelo empregador e terceiros, como tambm prestaes assumidas pela comunidade
mais ampla ou pelo Estado em favor do empregado (verbas previdencirias e seguro
desemprego, por ex.).
4.2) Prprias
4.2.1) Grupo do salrio mnimo
Salrio Mnimo legal:
Pagamento mnimo a que faz jus qualquer empregado no pas (art. 76 da CLT),
independente das gorjetas, atrelado a uma jornada de 44h/s para os urbanos, rurais e
avulsos. No caso das domsticas, como no existe jornada fixada, existem dois
posicionamentos, um dando direito ao valor integral (ainda que o labor seja em 3 dias
da semana, por exemplo), e outra admitindo o salrio mnimo dia como forma de
pagamento proporcional ao labor da domstica.
Salrio Normativo:
Em sentido estrito aquele piso fixado em sentena normativa pelos Tribunais do
Trabalho.
Salrio Convencional
Tambm chamado Piso da Categoria , Piso Salarial ou Salrio Normativo amplo (que
abrangeria os fixados por sentena normativa, ACT e CCT). o valor mnimo a ser
pago ao empregado, fixado em ACT ou CCT para determinada categoria profissional.
Salrio Profissional:
Fixado em Lei para determinadas profisses que so destacadas das demais. Pode ter
como base de clculo o salrio mnimo, sem se falar em inconstitucionalidade, j que
no funciona como indexador econmico. (SDI 39 engenheiros). Exemplos so os
mdicos e cirurgies dentistas (Lei 3.999/61) e engenheiros (Lei 4.950-A).
Salrio Base:
Tambm chamado de salrio garantido, bsico, normal ou principal. aquele valor fixo
pago pelo empregador ao empregado, anotado na CTPS, que no pode ser reduzido
sem ACT ou CCT, cujo valor no leva em conta outras verbas como os adicionais,
gratificaes, prmios, etc.
4.2.2) Grupo Salrio Isonmico
Salrio Isonmico (em sentido estrito):
o salrio devido ao paragonado em funo da equiparao salarial com o
paradigma, na forma do art. 461 da CLT. (En. 6, 22, 135, 274, 120 e OJ 252 e 193 do
TST)
Salrio Eqitativo:
Engloba duas situaes jurdicas.
Igualdade de remunerao entre o trabalhador temporrio e os empregados da
mesma categoria na empresa tomadora de servios (art. 12, a da Lei 6.019/74).
Igualdade entre o valor pago ao empregado brasileiro e o empregado estrangeiro
em empresa localizada no Brasil, desde que o primeiro exera funo anloga do
segundo (art. 358, CLT).
Salrio Substituio:
Previsto no art. 450 da CLT, devido em funo da substituio no eventual de outro
empregado da empresa. (En. 159 e OJ 96 e 112 do TST)
Salrio Supletivo:
o salrio arbitrado pelo Juiz na ausncia de prova ou de estipulao do mesmo pelas
partes, previsto pelo art. 460 da CLT.
Salrio Judicial:
Designa o parmetro salarial fixado no contexto de um processo judicial,
desdobrando-se em salrio normativo em sentido estrito, salrio supletivo e, em
alguns casos, quando necessria a interveno judicial, em salrio isonmico, salrio
substituio e salrio eqitativo.
Salrio Complessivo:
Expresso criada pela jurisprudncia para traduzir a idia de cumulao em um
mesmo montante de distintas parcelas salariais, constituindo conduta vedada (En. 91,
TST).
4.2.3) Grupo Salrio Condio
5.2.2) Instrumentais
So chamadas assim por constiturem utilidades (bens ou servios) ofertadas pelo
empregador ao empregado essencialmente como mecanismo viabilizador da prpria
realizao do servio contratado ou, ainda, por terem sua natureza jurdica salarial
esterilizada por norma jurdica (como educao, sade, transporte, etc.)
Excluses do salrio in natura previstas no art. 458, 2 da CLT;
Excluso do art. 9, 5 da Lei 5889/73.
5.2.3) Direitos intelectuais
2) ABONO
Segundo Godinho: Antecipaes pecunirias efetuadas pelo empregador ao
empregado. So adiantamentos salariais concedidos pelo empregador. Sua
natureza jurdica , portanto, de prprio salrio.
Pode significar tambm antecipao salarial compensvel em futuro reajuste
compulsrio (legal, normativo ou convencional). Entretanto, neste caso, a
jurisprudncia exige meno expressa ao fato, sob pena de integrao da quantia
ao salrio do empregado, sem possibilidade de compensao ou supresso.
3) ADICIONAIS
3.1) Noes Gerais
a parcela paga pelo empregador ao empregado quando a prestao do
servio ocorre em condio mais gravosa sua sade ou integridade fsica. Tem
como fundamento evitar a prestao de servios nestas condies, j que
implicar em pagamento maior pelo empregador;
Em regra so calculados por percentual, portanto, na forma do art. 457 da CLT,
o adicional pode ser classificado como uma percentagem;
Dependem da habitualidade para a produo do efeito expansionista circular
(Nova Smula 60, TST);
Na forma do En. 265 do TST, os adicionais compulsrios possuem carter
salarial mas no se incorporam ao salrio dos empregados. Assim, podem ser
suprimidos se desaparecerem as suas causas.
Binios, quinqunios, etc so gratificaes por tempo de servio e no
adicionais;
Indenizao: En. 291 do TST.
3.2) Classificao dos adicionais
3.2.1) Legais
Abrangentes: atingem a qualquer tipo de empregado urbano, rural e avulso. So
eles: Adicionais de insalubridade (art. 192, CLT), periculosidade (art. 193, CLT),
penosidade (art. 7o, XXIII, CR/88), transferncia (art. 469, CLT), servio
extraordinrio (art. 7o, XVI, CR/88) e noturno (art. 73, CLT);
Restritos: aplicveis apenas a determinados trabalhadores como o caso dos
vendedores (Lei 3.207/57) e dos radialistas (Lei 6.615/78);
3.2.2) Convencionais
Derivam de ACT/CCT, regulamentos empresariais ou acordos individuais.
3.3) Alguns adicionais legais em espcie:
Observaes:
I - O adicional de penosidade no foi regulamentado pela legislao trabalhista,
constando to somente do texto constitucional.
II - Os adicionais noturno e de servios extraordinrios sero estudados quando do
exame da jornada de trabalho, de molde a facilitar a compreenso geral. Importante
frisar que as regras gerais relativas aos adicionais aplicam-se a ambos os casos.
3.3.1) Adicional de Insalubridade:
sua conduta ou do grupo em que est inserido; Merece destaque, ainda, o fato
de que o empregador quem, normalmente, por sua vontade unilateral cria o
evento ensejador da gratificao, embora a mesma possa ser instituda por
norma jurdica legal ou convencional;
Exemplos: gratificaes de festas, de aniversrio da empresa, de fim de ano,
semestrais, anuais, etc;
Segundo o Prof. Godinho, o carter contraprestativo da parcela claro,
entretanto, a integrao salarial da verba, bem como a sua produo de efeitos
em outras parcelas depende de certos requisitos. Para a verificao dos
requisitos necessrios surgiram duas correntes interpretativas: a subjetivista e a
objetivista;
Subjetivista: entende que a expresso gratificaes ajustadas, contidas no
art. 457 da CLT implica no fato de que apenas as gratificaes expressamente
pactuadas pelas partes integram o contrato e o salrio do empregado,
enquanto aquelas fornecidas pelo empregador por ato de mera liberalidade no
teriam o mesmo efeito (ou seja, no obrigariam posteriormente o empregador);
Objetivista (ou moderna): enfatiza a habitualidade no pagamento da parcela
e no o modo de sua criao ou inteno do empregador. O STF, por meio de
sua Smula 207, sepultou a concepo subjetivista ao dispor que as
gratificaes habituais, inclusive a de Natal, consideram-se tacitamente
convencionadas, integrando o salrio. Ainda deve ser mencionado o E. 152 do
TST, segundo o qual o fato de constar do recibo de pagamento de gratificao
o carter de liberalidade no basta, por si s, para excluir a existncia de um
ajuste tcito;
Concluso: encontra-se pacificado o fato de que a habitualidade no
pagamento da gratificao significa ajuste tcito, motivo pelo qual ela passa a
integrar o salrio e o contrato do empregado;
Ressalva: Quando uma norma jurdica criar a gratificao, tem ela o poder de
retirar o carter salarial, desde que de forma expressa!
5) GRATIFICAO DE NATAL
Conceito: segundo Godinho: O 13o salrio consiste na parcela
contraprestativa paga pelo empregador ao empregado, em carter de
gratificao legal, no importe da remunerao devida em dezembro de cada
ano ou no ltimo ms contratual, caso rompido antecipadamente a dezembro o
pacto.
Teve origem nos ACT/CCT e, portanto, nos costumes;
Regulamento legal: Instituda pela Lei 4.090/62, mas regida tambm pelas
Leis 4.749/64 e 9.011/95 e regulamentada pelo Decreto 57.155/65;
Por fora do art. 7o, VIII e pargrafo nico da CR/88, constitui direito de todos os
empregados (urbanos, rurais, safristas, temporrios, domsticos e avulsos);
A forma de pagamento da gratificao em exame , conforme a lei, em duas
parcelas;
A primeira parcela ser paga entre os meses de fevereiro e novembro de
cada ano, em uma s vez, no valor equivalente metade do salrio do
empregado no ms anterior ao do pagamento ou, a pedido do empregado
(desde que feito no ms de janeiro), por ocasio de suas frias.
A segunda parcela ser paga at o dia 20 de dezembro do respectivo ano,
compensado o pagamento feito na primeira parcela, efetuando-se o clculo
sobre a remunerao do empregado no ms de dezembro;
A gratificao corresponde a 1/12 da remunerao devida em dezembro, por
ms de servio ou frao igual ou superior a 15 dias de trabalho;
Havendo salrio varivel, a gratificao ser calculada na base de 1/11 da
soma das importncias variveis devidas nos meses trabalhados at novembro
PROTEO AO SALRIO
1) INTRODUO
Extenso s vrias parcelas trabalhistas, embora o ncleo bsico seja o salrio.
Princpios: imperatividade das normas; indisponiblidade dos direitos
inalterabilidade contratual lesiva (art. 468, CLT);
****Desdobram-se em protees jurdicas:
Quanto ao valor do salrio;
Contra abusos do empregador;
Contra os credores do empregador;
Contra os credores do empregado;
Salrio
Salrio
Salrio
Salrio
mnimo legal
Normativo
Convencional (piso da categoria)
profissional
C) Tempo de deslocamento
Este o critrio mais amplo dos trs, admitindo como parte integrante da jornada dos
empregado o tempo despendido no deslocamento residncia-trabalho e trabalhoresidncia.
Importa destacar que este critrio foi utilizado no tocante ao acidente de trabalho, na
forma do art. 21, IV, d da Lei 8.213/91. Entretanto, no constitui regra geral para o
Direito Material do trabalho, excepcionado o art. 58, pargrafo 2 o da CLT.
2.2) Horas in itinere
O instituto jurdico em questo encontra-se regulado no art. 58, pargrafo 2 o da CLT,
segundo o qual, nas palavras de Maurcio Godinho: considera-se integrante da
jornada laborativa o perodo que o obreiro despenda no deslocamento ida-e-volta para
local de trabalho considerado de difcil acesso ou no servido por transporte regular
pblico, desde que transportado em conduo fornecida pelo empregador.
So requisitos para que o tempo seja computado na jornada:
Polmicas:
Presunes relativas quanto o acesso urbano e rural
Insuficincia do transporte pblico (Smula 324)
Incompatibilidade de horrios (Nova Smula 90)
Trajeto parcial (Smula 325)
2.3) Critrios especiais de fixao da jornada
A) Tempo de prontido
Relativo aos ferrovirios, encontra sua previso legal no art. 244, pargrafo 3 o da CLT.
B) Tempo de sobreaviso
Relativo aos ferrovirios, encontra sua previso legal no art. 244, pargrafo 2 o da CLT.
Diante desta disposio legal, os empregados das demais categorias buscaram uma
interpretao analgica do instituto para o uso de BIPs e telefones celulares, o que
no pacfico na doutrina ou jurisprudncia, devido mobilidade do empregado
moderno. No sentido de que o tempo no deve ser integrado jornada do empregado,
merece leitura a OJ 49 da SDI1 do TST. Por fim, importa destacar que atendido o
chamado, passa o empregado a estar a disposio do empregador, prestando servios
(que podem ser extraordinrios ou no).
C) Tempo residual a disposio
Deve ser analisada, ainda, a disposio contida no art. 58, pargrafo 1 o da CLT, acerca
dos minutos que precedem e sucedem a jornada de trabalho. Segundo o referido
dispositivo legal, no sero descontadas nem computadas como extras as variaes
no registro de ponto no excedentes de 5 minutos, limitadas a 10 minutos dirios.
5) COMPENSAO DE JORNADA
(Art. 59 da CLT)
5.1) Ttulo jurdico autorizador
Para iniciar a discusso, deve-se verificar a possibilidade jurdica de pactuao da
compensao de jornada por:
6) MODALIDADES DE JORNADA
6.1) Jornadas controladas
So aquelas em que a prestao do servio est submetida a efetivo controle do
empregador, motivo pelo qual o labor alm do limite pactuado d ensejo ao
pagamento de horas extraordinrias.
Para o Direito do Trabalho, presumem-se controladas todas as jornadas de trabalho.
O controle da jornada atravs de registro manual, mecnico ou eletrnico exigido
dos empregadores que possuam em seu estabelecimento mais de 10 empregados, na
forma do art. 74, pargrafo 2o da CLT.
Polmica: empregador que no junta o registro de jornada do empregado defesa.
Para a maioria, o efeito da confisso ficta ocorrer apenas quando o Juiz determinar a
juntada, nos termos do art. 359 do CPC. Ver nova Smula 338 do TST.
6.2) Jornadas no controladas
So aquelas em que o servio prestado pelo obreiro no submetido a fiscalizao e
controle do empregador, que, portanto, no pode aferir a efetiva durao do trabalho.
Os empregados cuja jornada no controlada, como regra geral, no fazem jus ao
pagamento das horas extraordinrias, na forma do art. 62 da CLT.
Segundo lio do Prof. Godinho, existe apenas presuno de que os empregados
citados no art. 62 no tenham efetivo controle de sua jornada, motivo pelo qual
comprovado o controle, fazem eles jus ao pagamento das horas extras.
6.3) Jornada no legalmente tipificada
Na forma do art. 58-A da CLT aquele cuja durao no exceda a vinte e cinco horas
semanais.
Merece destaque o fato de que caso exista previso de jornada especial inferior ou
igual a 25 horas semanais no se aplicam as regras deste instituto, como no caso dos
jornalistas profissionais, cuja jornada diria mxima de 5 horas semanais.
O parmetro dirio irrelevante para a ocorrncia desta modalidade de labor,
importando apenas o limite de 25 horas semanais.
10.2) Efeitos
Proporcionalidade salarial (art. 58-A, pargrafo 1 o da CLT);
Frias anuais diferenciadas (tabela do art. 130-A da CLT, reduo pela metade
do perodo de frias quando houver mais de 7 faltas injustificadas do
empregado e vedao ao abono pecunirio do art. 143, pargrafo 3 o da CLT);
Vedao ao labor extraordinrio (art. 59, pargrafo 4 o da CLT).
10.3) Alterao para o regime de tempo parcial
Os empregados j contratados podem optar pela reduo de sua jornada e salrio,
tornando-se empregados por tempo parcial. A opo em questo deve ser feita
perante a empresa, desde que exista previso e forma em instrumento de negociao
coletiva.
Exceo: interesse extracontratual do empregado, sendo nus do empregador provar
tal fato.
11) JORNADA NOTURNA
11.1) Parmetros legais e efeitos jurdicos (art. 7o, IX da CR/88)
A) URBANO
adicional de 20%;
hora ficta noturna de 5230 (trabalha 7 horas valendo como 8);
devido das 22:00 s 05:00;
B) RURAL
adicional de 25%;
hora noturna normal;
agricultura das 21:00 s 05:00 horas;
pecuria das 20:00 s 04:00 horas;
C) OBSERVAES
O trabalho noturno na rea petrolfera e conexa, disciplinado pela lei 5.811/72,
no prev hora ficta noturna, percebendo o empregado apenas o adicional de
20% sobre o valor da hora normal;
Nos turnos ininterruptos de revezamento, incide a hora ficta noturna e o
adicional (S. 213, STF);
O trabalho noturno que decorra da natureza da atividade da empresa d direito
ao pagamento do adicional e hora ficta, sendo inconstitucional a disposio
contida no art. 73, pargrafo 3o da CLT.
11.2) Restries ao trabalho noturno
at 05 faltas;
entre 6 e 14 faltas;
entre 15 e 23 faltas;
entre 24 e 32 faltas;
(variam em 8)
durao
durao
durao
durao
durao
durao
2) FRIAS COLETIVAS
Podero ser concedidas a todos os empregados da empresa, ou de determinados
setores ou estabelecimentos da empresa (art. 139)
2.1) Fracionamento
Podero ser fracionadas em dois perodos anuais, desde que nenhum deles seja
inferior a 10 dias corridos (art. 139, 1)
2.2) Comunicao (art. 139, 2 e 3)
empregador deve comunicar, com antecedncia mnima de 15 dias as datas de
incio e fim das frias, bem como quais os estabelecimentos ou setores abrangidos
pela medida;
A comunicao ser feita ao rgo local do MTb, sindicatos representativos das
categorias profissionais e ser afixado o aviso nos locais de trabalho.
2.3) Proporcionais
Os empregados com menos de 12 meses na empresa gozaro de frias
proporcionais, iniciando-se novo perodo aquisitivo (art. 140).
2.4) Abono de frias
A converso independe de requerimento individual, devendo ser objeto de acordo
coletivo entre o empregador e o sindicato obreiro (art. 143, 2).
3) Forma de remunerao
Simples acrescida de 1/3
Dobro acrescida de 1/3 (vencida)
proporcionais acrescidas de 1/3
4) Momento do pagamento
at dois dias antes da concesso das frias; (art. 145)
mediante recibo do empregado.
5) Perda do direito de frias
Hipteses previstas no art. 133 da CLT
6) Prescrio
Art. 149 da CLT: A contagem do prazo prescricional tem incio com o trmino do
perodo concessivo ou com a extino contratual.
AVISO PRVIO
1) Destinatrios: urbanos, rurais e domsticos;
2) Prazo: 30 dias, no mnimo.
3) Modalidades: Pode ser trabalhado ou indenizado.
ATENO: NO EXISTE A FIGURA DO AVISO PRVIO CUMPRIDO EM CASA!
4) Efeitos:
O perodo do aviso, ainda que indenizado, integra o contrato de trabalho para
todos os efeitos legais;
A data da baixa da CTPS deve coincidir com o fim do aviso prvio, ainda que
indenizado (SDI 82)
Quando concedido pelo empregador, na modalidade trabalhado, do ao
empregado urbano o direito de optar entre a reduo de 2 horas dirias de
trabalho ou a folga por 7 dias corridos;
Sendo o empregado rural, na forma do art. 15 da Lei 5889/73 ter direito a folga de
1 dia por semana durante o aviso concedido pelo empregador;
5) Regras:
no exige forma especial;
direito bilateral;
no comporta aceitao pela outra parte; (potestativo)
o arrependimento apenas produz efeitos se a outra parte aceitar a
reconsiderao;
direito irrenuncivel;
admite-se a aplicao de justa causa;
incompatvel com causas de suspenso e interrupo do contrato (frias, p.
ex)
6) Pagamento
Uma vez trabalhado, o aviso prvio salrio propriamente dito e dever ser
pago, juntamente com as demais verbas rescisrias, at o 1 o dia til aps o
trmino do aviso (art. 477, 6o, a da CLT).
Se indenizado, sobre ele no incide o INSS, pois perde a natureza salarial
(contra-prestao). No entanto, gera reflexos no FGTS (enunciado 305 do TST).
Neste caso, as verbas rescisrias devero ser pagas at o 10 o dia da dao do
aviso (art. 477, 6o, b da CLT).
JUSTA CAUSA
1) Faltas cometidas pelo empregado
A extino do contrato por parte do empregador chama-se dispensa, a qual pode
ser com ou sem justa causa.
A deciso do empregador de dispensar o empregado, embora sem justo motivo,
ato unilateral, no dependendo de qualquer anuncia do obreiro, sendo que
ESTABILIDADE
1) PREVISES LEGAIS DE GARANTIA DE EMPREGO
Estvel decenal: art. 492 da CLT (extinta pela universalizao do FGTS ocorrida
com a Constituio de 1988, respeitado o direito adquirido);
Dirigente sindical (e suplentes): art. 8, III da CF e art. 543 da CLT;
Gestante: art. 10, II, b do ADCT;
Membros da CIPA (e suplentes): art. 165 da CLT e Smula 339 do TST;
Membros das comisses de conciliao prvia(e suplentes): art 625-B, 1 da CLT;
Trabalhador que sofreu acidente do trabalho: art. 118 da Lei 8.213/91;
Servidores pblicos civis estveis na forma do art. 19 da ADCT (5 anos de servio
pblico quando da promulgao da CR/88);
Representantes dos empregados no Conselho Curador do FGTS (Lei 8.036/90, art.
3o, pargrafo 9o);
Empregado de empresa que seja eleito diretor de sociedade cooperativa pelos
demais empregados (Lei 5.764/71, art. 55);
Representantes dos empregados no Conselho Nacional de Previdncia Social (Lei
8.213/91, art. 3o, pargrafo 7o).
Quando o FGTS foi criado, era facultado ao empregado o direito formal de opo,
com o que, automaticamente, estaria renunciando ao regime da indenizao e da
estabilidade decenal (celetistas); entretanto, na prtica, no havia a opo, pois os
obreiros s eram admitidos sob tal imposio (optar pelo regime do FGTS), o que
acarretou uma gradativa extino do instituto da indenizao por tempo de servio,
com a estabilidade aps 10 anos de servio.
O golpe derradeiro foi dado com a Constituio de 1988, que em seu artigo 7,
inciso III, determinou que todo empregado, urbano ou rural, tem direito ao FGTS. Como
tal sistema no se compatibiliza com o sistema da estabilidade, o qual no mais
prevalece em nosso ordenamento, salvo aos empregados que j tinham o direito
adquirido.
O sistema indenizatrio do FGTS sofreu alteraes legislativas e hoje
disciplinado pela Lei n 8.036/90 e regulamentado pelo Decreto n 99.684/90.
Uma das grandes modificaes que a partir de 5 de outubro de 1988, o direito
ao regime do FGTS assegurado aos trabalhadores urbanos e rurais, exceto aos
domsticos, independentemente de opo (art. 3 do Regulamento do FGTS).
Opo, da para frente, s ser possvel para aqueles trabalhadores que, antes
de 5/OUT/88, ainda no eram optantes: s eles podero optar pelo FGTS. E, ainda
assim, em relao ao tempo anterior; pois em relao ao tempo futuro j sero
beneficirios do FGTS.
Nesses termos, atualmente o empregado admitido no regime do FGTS,
independente de qualquer manifestao.
2.2) Tempo de servio anterior opo
evidente que as pessoas que tinham direito adquirido estabilidade no iro
perd-la com o direito ao FGTS a partir da promulgao da CF/88. Dispe o artigo 14
da Lei 8.036/90 que o tempo de servio anterior opo do empregado ou antes de
05/10/88 ser regido pelos artigos 477 e seguintes da C.L.T., ou seja: mediante o
pagamento da indenizao simples ou em dobro, dependendo se o empregado tinha
mais ou menos de 10 anos como no-optante naquela data.
Um dos primeiros problemas foi adequar a situao jurdica dos empregados, que
j eram estveis, mas optaram pelo novo sistema; o entendimento predominante dos
rgos do Poder Judicirio, inclusive do Supremo Tribunal Federal e do Tribunal
Superior do Trabalho, foi o de que o empregado que optasse pelo regime do FGTS no
mais poderia ser considerado estvel no emprego ou seja, tal qual todos os demais
optantes, tambm poderia ser despedido injustamente.
Mas, se fosse despedido injustamente, sua indenizao deveria ser dobrada, em
relao ao tempo de servio anterior opo; assim o empregado no ficava
prejudicado, tendo respeitado o direito relativo estabilidade.
O tempo de servio anterior opo do empregado pelo FGTS poderia ser elidido
desde que a empresa depositasse na conta vinculada do empregado os valores
pertinentes ao FGTS do perodo.
2.3) Transao do tempo anterior opo
H possibilidade de empregado e empregador transacionarem o perodo anterior
opo, porm a indenizao no poder ser inferior ao mnimo de 60% da verba
prevista ( 2 do artigo 14 da Lei 8.036).
A transao deve ser devidamente assistida e homologada pelo Sindicato de
classe do empregado, ou pelo rgo competente do Ministrio do Trabalho, ou, ainda,
pela Justia do Trabalho.
2.4) Opo retroativa
Determina o 4, do artigo 14 da Lei 8.036 que os trabalhadores podero optar a
qualquer momento pelo FGTS, com efeito retroativo a 1 de janeiro de 1967 (poca do
incio da vigncia do FGTS) ou data de sua admisso, quando posterior quela.
A opo retroativa do FGTS no se aplica ao trabalhador rural, pois este, antes da
CF/88, no tinha direito ao FGTS, e a partir da referida data no existe mais opo,
mas direito ao FGTS.
seja, de cinco anos, at o limite de dois anos aps a extino do contrato, para os
urbanos, e at o limite de dois anos aps a extino do pacto, para os rurais (inciso
XXIX do art.7).
13o proporcional;
eventuais frias vencidas;
1.3) Culpa recproca
saldo de salrio;
50% do aviso prvio;
50% das frias proporcionais;
50% do 13o salrio proporcional;
levantamento dos depsitos do FGTS;
multa de 20% sobre o FGTS;
eventuais frias vencidas integrais;
1.4) Falncia
O empregado tem o direito a todas as verbas comuns dispensa sem justa causa.
1.5) Fato do prncipe
Sero devidas ao empregado todas as verbas comuns dispensa sem justa causa.
Entretanto, as verbas estritamente rescisrias sero suportadas pela autoridade
pblica responsvel;
1.6) Morte do empregador pessoa fsica
Permite que o empregado pleiteie, caso queira, a resciso indireta do contrato de
trabalho.
1.7) Extino da empresa
O obreiro far jus a todas as verbas comuns dispensa sem justa causa, caso a
extino da empresa no esteja fundada em fora maior, oportunidade em que as
verbas devidas sero pagas pela metade ao empregado, com exceo do aviso prvio,
que no ser devido.
2) CONTRATOS POR PRAZO DETERMINADO
2.1) Extino normal
Levantamento do FGTS;
13o salrio proporcional;
frias proporcionais;
saldo de salrio;
eventuais frias vencidas;
saldo de salrio;
13o proporcional;
frias proporcionais;
eventual indenizao ao empregador, em virtude dos danos causados por sua
sada, limitada indenizao a que faria jus em situao contrria;
eventuais frias vencidas;
Embora o porte da CTPS seja obrigatrio para o exerccio de qualquer atividade, a CLT
disciplina de forma diferenciada os empregados que ainda no a possuam,
notadamente no art. 13, segundo o qual:
Art. 13. (...) 3. Nas localidades onde no for emitida a Carteira de Trabalho e
Previdncia Social poder ser admitido, at 30 (trinta) dias, o exerccio de emprego ou
atividade remunerada por quem no a possua, ficando a empresa obrigada a permitir
o comparecimento do empregado ao posto de emisso mais prximo. 4. Na
hiptese do 3: I - o empregador fornecer ao empregado, no ato da admisso,
documento do qual constem a data da admisso, a natureza do trabalho, o salrio e a
forma de seu pagamento; II - se o empregado ainda no possuir a carteira na data em
que for dispensado, o empregador lhe fornecer atestado de que conste o histrico da
relao empregatcia.
1.5) Valor atribudo s anotaes constantes da CTPS
As anotaes constantes da CTPS do empregado possuem presuno relativa de
veracidade, ou seja, podem ser descaracterizadas se existirem outras provas que
indiquem serem inverdicas as suas informaes.
Desta forma, no se pode afirmar que a CTPS faz prova absoluta quanto s suas
anotaes.
1.6) Anotaes Obrigatrias
Existem informaes acerca da relao de emprego que devero ser obrigatoriamente
anotadas na CTPS, pelo empregador. Na forma do art. 29 da CLT: (...) a data de
admisso, a remunerao e as condies especiais, se houver, (...) 1. As anotaes
concernentes remunerao devem especificar o salrio, qualquer que seja sua
forma de pagamento, seja ele em dinheiro ou em utilidades, bem como a estimativa
da gorjeta. (...).
Alm disso, o art. 135 da CLT dispe que: (...) 1. O empregado no poder entrar no
gozo das frias sem que apresente ao empregador sua CTPS, para que nela seja
anotada a respectiva concesso. (...).
1.7) Momento e forma das anotaes
Conforme dispe o art. 29 da CLT: 2. As anotaes na Carteira de Trabalho e
Previdncia Social sero feitas: a) na data-base; b) a qualquer tempo, por solicitao
do trabalhador; c) no caso de resciso contratual; ou d) necessidade de comprovao
perante a Previdncia Social.
Alm disso, dispe o art. 33 da CLT que As anotaes nas fichas de declarao e nas
Carteiras de Trabalho e Previdncia Social sero feitas seguidamente sem
abreviaturas, ressalvando-se no fim de cada assentamento, as emendas, entrelinhas e
quaisquer circunstncias que possam ocasionar dvidas.
1.8) Prescrio
A anotao da CTPS do empregado direito que no encontra bice na prescrio
quinquenal. Ademais, dispe o art. 11 da CLT que no prescrevem as aes que
tenham por objeto anotaes para fins de prova junto Previdncia Social.
1.9) Anotaes desabonadoras
Na forma do art. 29 da CLT: 4 vedado ao empregador efetuar anotaes
desabonadoras conduta do empregado em sua Carteira de Trabalho e Previdncia
Social. (...). So consideradas informaes desabonadoras, a ttulo de exemplo, a
justa causa (art. 482).
GREVE
1) INTRODUO
Considerando os meios de soluo dos conflitos coletivos, unnime o entendimento
de que a greve constitui mecanismo de autotutela do interesse dos trabalhadores,
atravs do qual lhes assegurado, de certa forma, o direito de causar prejuzo.
Como indica Maurcio Godinho Delgado (2005:1406) a greve funciona como eficaz
meio de enfrentamento da fora empresarial, possibilitando o exerccio de presso
pelos trabalhadores e assegurando a equivalncia entre os contratantes coletivos.
Destaca Segadas Vianna (2003:1255) que a greve no deve ser analisada como ltimo
recurso a ser usado pelos trabalhadores para a soluo do conflito coletivo. Segundo o
autor, a greve tem como momento prprio para eclodir o instante em que a
negociao coletiva entre as partes no produz frutos e o ltimo recurso a
submisso do conflito ao Judicirio ou a um rbitro.
O art. 9o da Constituio consagra este direito, contudo, no de forma ampla, uma vez
que suas limitaes foram devidamente regulamentadas pela Lei 7783/89.
2) CONCEITUAO
Na forma do art. 2o da Lei 7783/89, a greve a suspenso coletiva, temporria e
pacfica, total ou parcial, de prestao pessoal de servios ao empregador.
Entretanto, para Maurcio Godinho Delgado (2005:1412) podemos acrescentar a este
conceito o objetivo da greve, que seria o exerccio de presso sobre os empregadores,
visando a defesa ou conquista de interesses coletivos ou, at mesmo, de interesses
sociais mais amplos. Para Arnaldo Sussekind (2003:1258) tambm h omisso quanto
ao sujeito ativo.
Ademais, a expresso empregador muito restrita, sendo mais acertada a
expresso tomador de servios, uma vez que os trabalhadores avulsos e os
terceirizados, por exemplo, tambm so detentores deste direito.
Por fim, importante salientar que a greve pode ser classificada em greve de
cumprimento (quando visa compelir o empregador a cumprir determinaes
contratuais ou legais j existentes) ou greve de reivindicao (quando tem como
objetivo o estabelecimento de novas condies de trabalho).
3) ELEMENTOS CARACTERIZADORES
Na lio de Segadas Vianna (2003:1242) so elementos que caracterizam o exerccio
do direito de greve:
suspenso dos servios sem o consentimento patronal;
suspenso como conseqncia de um planejamento prvio e executada por
nmero significativo de empregados (carter coletivo);
presena de um fim que corresponda luta entre o trabalho e o capital;
inteno obreira de retomar os servios quando alcanado o objetivo ou quando
encerrado o movimento por outro meio (carter temporrio);
observncia das disposies legais que garantam a legalidade do movimento.
Porm, antes de se firmar como direito fundamental, foi a greve apontada como fato
social (algo divorciado do direito), liberdade (inerente liberdade humana e, por isso,
impossvel de restrio jurdica) e poder (rene os mesmos elementos das concepes
anteriores, deixando clara a ausncia de limites ao seu exerccio).
Os fundamentos para o direito de greve, na lio de Maurcio Godinho Delgado
(2005:1438), so a liberdade do trabalho e a liberdade associativa e sindical,
associados autonomia dos sindicatos e autonomia privada coletiva.
6) CAMPO DE APLICAO
Conforme leciona Arnaldo Sussekind (2003:1255), a Constituio da Repblica
distingue determinados grupos de trabalhadores no que tange incidncia do direito
de greve.
Assim, aos empregados de empresas privadas (includas as sociedades de economia
mista e as empresas pblicas) ou de empregadores privados, somados os
trabalhadores avulsos, se aplica o art. 9o do Texto Maior e a lei 7783/89 que o
regulamentou.
7) SUJEITO ATIVO
Para Arnaldo Sussekind (2003:1259) o sujeito ativo da greve a entidade sindical, a
quem compete o comando do movimento paredista. Como entidade sindical
devemos entender os sindicatos e, em se tratando de categoria inorganizada, as
Federaes ou, em sua falta, as Confederaes.
Alguns afirmam que o sujeito ativo do movimento o prprio trabalhador, diante da
redao atribuda ao art. 9o da CR/88. Porm, para afastar este raciocnio informa o
autor que a conexo entre a negociao coletiva e a greve faz com que o movimento
deva ser utilizado pelo sujeito que detm legitimidade para a negociao.
Importante destacar, ainda, que o art. 4o, pargrafo 2o da Lei 7783/89 dispe que, na
falta de entidade sindical, a assemblia geral dos trabalhadores interessados
constituir uma comisso de negociao.
8) OBJETO
Segundo a doutrina, o objeto da greve deve corresponder quilo que pode ser
concedido por ACT, CCT, sentena normativa ou laudo arbitral. Assim, devem ser
defendidos interesses concernentes s condies contratuais e ambientais de
trabalho, ainda que j estipuladas, desde que no cumpridas.
Na lio de Maurcio Godinho Delgado (2005:1415), a greve mero instrumento de
presso, que visa propiciar o alcance de certo resultado concreto, em decorrncia do
convencimento da parte confrontada.
9) OPORTUNIDADE
Conforme art. 14 da Lei 7783/89, em princpio, a greve no pode ser deflagrada
durante a vigncia de conveno, acordo coletivo ou sentena normativa.
Desta forma, como regra, antes de fludo o prazo de vigncia destes instrumentos o
sindicato obreiro deve iniciar o procedimento de negociao coletiva direta ou, se for o
caso, deve atender ao convite da empresa ou sindicato patronal nesse sentido. Aps
encerrada a vigncia do instrumento, caso frustrada a negociao e no eleita a via
da arbitragem, poder ser deflagrada a greve.
Como excees regra geral temos:
greve visando o cumprimento de clusula ou condio estipulada em qualquer
dos instrumentos em vigor;
greve motivada pela supervenincia de fato novo ou acontecimento imprevisto
que acarrete na alterao substantiva da relao de trabalho.
10) PROCEDIMENTO
Leciona, ainda, Maurcio Godinho Delgado (2005:1417) que, tratando-se de greve que
tenha por objetivo fazer com que o empregador cumpra determinaes contratuais ou
legais, poderia ser aplicada a exceo do contrato no cumprido, atribuindo ao
perodo da greve os efeitos de interrupo contratual.
Entretanto, tambm importante a verificao dos efeitos oriundos dos movimentos
em que ocorre uma ilegalidade. Se a greve mantida aps o ACT/CCT ou Sentena
Normativa, aponta Arnaldo Sussekind (2003:1270) que pode ser configurada a justa
causa, prevista no art. 482, seja por abandono de emprego, seja por insubordinao.
Igual enquadramento pode ocorrer quando os empregados optam por modalidades de
greve como a operao tartaruga, as greves de rodzio e as intermitentes. Assevere-se
que, por no se enquadrarem no conceito legal de greve, consistem em atos dos
empregados que violam as obrigaes contratuais. Alm disso, a greve selvagem,
deflagrada sem qualquer observncia da lei, tambm constitui justa causa obreira.
16) LOCAUTE
16.1) Conceituao
Para Maurcio Godinho Delgado (2005:1406), locaute a paralisao provisria das
atividades da empresa, estabelecimento ou seu setor, realizada por determinao
empresarial, com o objetivo de exercer presses sobre os trabalhadores, frustrando
negociao coletiva ou dificultando o atendimento a reivindicaes coletivas obreiras.
Sem dvida, tambm constitui meio de autotutela de interesses coletivos, porm,
vedado pela ordem jurdica nacional.
16.2) Caracterizao
Conforme lio do mesmo autor (2005:1407), caracteriza-se o locaute pela unio de
quatro fatores: paralisao empresarial parcial ou total; de carter normalmente
temporrio, por ato de vontade do empregador; com objetivo de impor presso de
carter anticoletivo.
Merece destaque, ainda, no tocante aos objetivos do movimento, a possibilidade de
ocorrncia do locaute poltico, com as mesmas conseqncias jurdicas do locaute
tpico, em que a paralisao empresarial busca pressionar o Municpio, o Estado ou,
at mesmo, a Unio.
16.3) Distines
O locaute no se confunde com outros institutos jurdicos em que ocorre paralisao
da atividade empresarial, como ocorre com a falncia, o fato do prncipe, o
fechamento definitivo, o fechamento decorrente de fora maior, causas acidentais,
frias ou licenas remuneradas coletivas.
A diferena reside, certamente, nos objetivos da paralisao empresria. Para que
estejamos diante de um locaute, o objetivo deve ser anticoletivo, como apontado no
conceito do movimento e no item anterior.
16.4) Regncia jurdica
A Lei 7783/89, que regulamentou o exerccio do direito de greve, veda, de forma
expressa, a prtica de locaute, nos termos de seu art. 17.
NEGOCIAO COLETIVA
1) INTRODUO
Segundo Joo de Lima Teixeira Filho (2003:1170) o Direito Coletivo do Trabalho
encontra sua identidade na interao de quatro fatores: o papel do Estado, a estrutura
sindical, a negociao coletiva e o direito de greve.
Como informa Maurcio Godinho Delgado (2005: 1368): A negociao coletiva um
dos mais importantes mtodos de soluo de conflitos existentes na sociedade
contempornea. Sem dvida, o mais destacado no tocante aos conflitos trabalhistas
de natureza coletiva.
Para melhor compreenso do fenmeno, importante destacar a existncia de trs
formas de soluo de conflitos: autotutela (compreendendo a greve e o locaute),
heterocomposio (atravs do dissdio coletivo, da conciliao, da arbitragem e da
mediao) e autocomposiao (abrangendo a negociao coletiva).
A autocomposio pode ocorrer de trs maneiras: atravs da renncia (despojamento
unilateral), da aceitao ou submisso e da transao (despojamento recproco). Para
a negociao coletiva, como destaca Maurcio Godinho Delgado (2005: 1369)
imprescindvel que a transao seja o destaque, muito embora possam estar
presentes as outras duas figuras.
A negociao coletiva possui como instrumentos-meios, alm da transao direta, a
mediao, a greve e a arbitragem e como finalidade a consumao de seus
instrumentos-fins, que so o Acordo Coletivo de Trabalho e a Conveno Coletiva de
Trabalho.
Informa Joo de Lima Teixeira Filho (2003:1171) que para o sucesso da negociao
coletiva so fatores interferentes a organizao sindical e a conduta adotada pelo
Estado. Para o autor quo mais rgida a organizao sindical, mais tormentosa a
negociao coletiva, destacando que o fracionamento das categorias em
preponderantes, diferenciadas e de profissionais de nvel superior faz com que os
empregados de uma empresa raramente sejam representados pelo mesmo sindicato,
o que enfraquece as entidades sindicais e dificulta o atendimento global das
necessidades dos trabalhadores.
Ainda na viso de Joo de Lima Teixeira Filho (2003:1173) o papel do Estado deveria
consistir em edio de normas contendo um conjunto mnimo de direitos, normas que
sustentem e viabilizem a negociao coletiva e normas dispositivas, as quais apenas
seriam aplicveis na falta de estipulao coletiva. Neste cenrio, entende o jurista que
as prprias partes seriam capazes de evoluir e de gerir suas relaes jurdicas, sem a
necessidade ostensiva do regramento heternomo. Isso porque a interveno estatal
em dose excessiva reduz desejavelmente, de um lado, a autonomia individual, porm,
de outro lado, ocupa indesejavelmente espaos dentro dos quais a negociao
coletiva deveria estar evoluindo e se desenvolvendo.
Merece destaque a lio de Segadas Viana (2003:1169), segundo o qual a negociao
coletiva no pas surgiu como produto artificial da lei e no como um costume ou
reivindicao dos trabalhadores.
Alm disso, Joo de Lima Teixeira Filho (2003:1182) critica o fato de que a negociao
coletiva negligenciada pela doutrina e legislao brasileiras, as quais acabam por