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Penas Privativas de Liberdade
Penas Privativas de Liberdade
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As penas privativas de liberdade constituem, modernamente, a base de todos os
sistemas penitencirios do mundo civilizado.
Se, em relao s penas corporais e pena capital, so, aparentemente, mais
humanas, medida que no so perptuas, a prtica de sua execuo, em todos os
pases do mundo, sem exceo conhecida, revela sua mais profunda desumanidade.
A Constituio Federal, no art. 5, XLVI, determinou que o legislador adotasse,
entre outras, penas privativas ou restritivas de liberdade, de perda de bens, de multa,
de prestao social alternativa e de suspenso ou interdio de direitos, proibindo, no
inciso XLVII, a adoo da pena de morte, exceto em caso de guerra declarada nos
termos do art. 84, XIX, das penas de carter perptuo, de trabalhos forados, de
banimento e de natureza cruel.
Esses dois princpios constitucionais orientam o legislador ordinrio na
construo do direito penal.
Atendendo ao mandamento constitucional, nosso Cdigo Penal, no art. 32
estabeleceu que as penas so I privativas de liberdade; II restritivas de direitos;
III de multa.
Nos arts. 33 a 42, estabelece as normas sobre as duas espcies de penas privativas
de liberdade adotadas, a recluso e a deteno, adiante tratadas.
Cdigo penal e sua interpretao jurisprudencial. 5. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995. p. 392.
14.2.1
Exame
criminolgico,
classificao
programa
individualizador
O sistema progressivo, com vistas na recuperao do condenado, no pode
prescindir de alguns institutos da maior importncia: o exame criminolgico, a
classificao e o programa individualizador.
O art. 34 do Cdigo Penal estabelece que o condenado dever ser submetido a
um exame criminolgico, cujo objetivo classific-lo, a fim de que possa ser efetuada a
individualizao garantia constitucional da pena durante a fase da execuo.
Ningum pode ignorar que, para se buscar o tratamento do condenado, torna-se
necessrio, antes, o conhecimento de sua personalidade, com base no que ser feita a
proposta de seu tratamento, a fim de que ele possa alcanar as condies necessrias a
sua reinsero na sociedade.
O exame criminolgico , na verdade, um conjunto de anlises, de natureza
14.2.2
Regime fechado
14.2.3
Regime semi-aberto
14.2.4
Regime aberto
14.2.5
Priso domiciliar
14.2.6
14.2.7
Determina o art. 59, III, do Cdigo Penal, que, ao condenar o acusado, o juiz
dever estabelecer o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade, e o
evitando injustias
e solues
contraproducentes7.
Cinco anos e quatro meses de recluso em regime inicial aberto. Revista Brasileira de Cincias Criminais,
So Paulo: Revista dos Tribunais, n 5, p. 166-167, 1994.
CINTRA JNIOR, Dyrceu Aguiar Dias. Cinco anos e quatro meses de recluso em regime inicial aberto.
Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo: Revista dos Tribunais, n 5, p. 169, 1994.
14.2.8 Progresso
Como j foi dito, o sistema punitivo brasileiro progressivo; por meio dele, o
condenado passa do regime inicial mais severo para o regime mais brando, at
alcanar o livramento condicional ou a liberdade definitiva.
Exemplo: o condenado inicia o cumprimento da pena no regime fechado, depois
transferido para o semi-aberto, mais tarde para o aberto, para, mais adiante, obter o
livramento condicional e, ao final, a liberdade definitiva. Ainda que condenado a pena
elevada, tem, desde o primeiro momento, a perspectiva de ir ganhando,
paulatinamente, melhor tratamento, at a liberao total. Com isso, o condenado pode
evitar, ou pelo menos diminuir, a revolta pela perda da liberdade e sentir-se estimulado
a merecer o regime mais brando, tendo a certeza de que a liberdade lhe ser devolvida,
ainda que gradualmente.
A Lei de Execuo Penal estabelece dois pressupostos para o condenado alcanar a
progresso, de regime mais severo para regime mais benfico.
O primeiro de natureza objetiva, o cumprimento de, pelo menos, um sexto da
pena. O outro subjetivo, o mrito do condenado (art. 112, LEP).
O requisito objetivo cumprimento de 1/6 da pena, exceto condenados por crimes
hediondos, prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e o
terrorismo, em que o tempo de 2/5 da pena se o apenado primrio e 3/5, se
reincidente no exige maiores indagaes. Se condenado a 30 anos de recluso,
somente poder progredir aps o cumprimento de cinco anos. Se condenado a 18 anos,
poder progredir aps cumprir trs anos.
Se se tratar de condenado por crime contra a administrao pblica, a progresso
somente ser concedida se houver reparao do dano causado ou devoluo do produto
do crime, com os acrscimos legais ( 4 do art. 33, acrescentado pela Lei n 10.763, de
12-11-2003).
O requisito subjetivo ensejava maiores discusses. Muitas decises judiciais
exigiam realizao de exame criminolgico e concluso favorvel. Mas o juiz sempre foi
livre para apreciar o laudo e o parecer da administrao penitenciria, e podia e pode
decidir inclusive contra a opinio de psiquiatras, psiclogos e outros agentes da
execuo penal. O exame assim absolutamente dispensvel.
O juiz verificar se o condenado merece o regime mais brando, levando em conta
exclusivamente seu comportamento na priso, no podendo indagar sobre questes de
natureza quase transcendental, como se ele est apto a conviver no novo regime, se j
hedionda Lei
n 8.072/90,
de toda evidncia,
era flagrantemente
que
Supremo
Tribunal
Federal
declarou
aquele
dispositivo
14.2.9.4
Crimes hediondos. Fascculos de Cincias Penais. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris, 1992. n 2.
10 MIRANDA, Pontes de. Comentrios Constituio de 1946. Rio de Janeiro: Henrique Cahen, 1947. v. 1,
p. 165.
11
Cdigo de processo penal brasileiro anotado. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1943. v. 1, p. 184.
13
14
Condenado por estupro a pena mnima de seis anos dever cumpri-la integralmente
estupro no podero obter liberdade provisria, ao passo que os agentes das duas
espcies de tortura podero, ainda quando tiverem cometido o crime contra criana,
deficiente ou adolescente.
De toda obviedade que no podem as duas ordens conviver em harmonia. E o
Direito um conjunto de normas que se harmonizam, que se complementam e que
convivem solidamente sem atritos, sem conflitos.
14.2.9.6
anterior
A norma do art. 2, 1, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil afirma que a lei
posterior revoga a anterior, quando regular inteiramente a matria de que
tratava a lei anterior.
Entre as cinco matrias tratadas pela Lei n 8.072/90, uma foi a das
restries de natureza penal e processual penal impostas aos crimes hediondos e
assemelhados: a classe de crimes insuscetveis de fiana, graa e anistia, criada pela
norma constitucional.
A Lei n 9.455/97, ao definir os crimes de tortura, imps-lhes apenas as
mesmas restries determinadas pelo preceito constitucional do inciso XLIII do art. 5:
inafianabilidade e insuscetibilidade de graa ou anistia ( 6, do art. 1), e fez
15 PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1978. v. 1, p.
123.
Da definio de tortura adotada pela Conveno da ONU contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas
Cruis, Desumanos ou Degradantes, aprovada pelo Dec. Legislativo n 4, de 23-5-1989, promulgada pelo
14.2.10 Regresso
A outra face do sistema penal progressivo, seu reverso, a regresso, que
significa a passagem do condenado, de um regime mais brando para regime mais
severo, ou ainda o simples indeferimento do pedido de progresso.
O condenado a regime fechado que, aps cumprir 1/6 da pena (2/5 ou 3/5), no
preencher o requisito subjetivo mrito e, por isso, tiver negado seu pedido de
progresso ao regime semi-aberto, estar, na prtica, sofrendo a regresso no
cumprimento de sua pena.
O art. 118 da Lei de Execuo Penal estabelece as causas de regresso:
A execuo da pena privativa de liberdade ficar sujeita forma regressiva, com
a transferncia para qualquer dos regimes mais rigorosos, quando o condenado: I
praticar fato definido como crime doloso ou falta grave; II sofrer condenao,
por crime anterior, cuja pena, somada ao restante da pena em execuo, torne
14.4 DETRAO
Detrao
a operao aritmtica por meio da qual computada, no tempo de durao da
condenao definitiva, a parcela temporal correspondente concreta aplicao de
uma medida cautelar ou efetiva internao em hospital de custdia e
tratamento psiquitrico18.
Desde os tempos da Consolidao das Leis Penais, era um direito do condenado
computar na pena privativa de liberdade o tempo de priso preventiva ou provisria,
executada no Brasil (art. 60, CLP), e, com o Cdigo de 1940, tambm a executada no
estrangeiro (art. 34, CP/1940).
A regra atual, do art. 42 da parte geral nova, clara:
Computam-se, na pena privativa de liberdade, e na medida de segurana, o
tempo de priso provisria, no Brasil ou no estrangeiro, o de priso
administrativa e o de internao em qualquer dos estabelecimentos referidos no
artigo anterior,
vale dizer em hospital de custdia e tratamento psiquitrico ou estabelecimento
similar.
Trata-se do desconto, na quantidade da pena, do tempo que o condenado tiver
sido privado de sua liberdade, seja por priso provisria, seja administrativa e por
internao. Necessrio, em primeiro lugar, esclarecer o conceito de priso provisria.
Por priso provisria, ou de natureza processual,
deve-se entender no s a priso temporria, a priso preventiva, a priso em
flagrante tipicamente cautelares, no entender de Rogrio Lauria Tucci (in
Direitos e garantias individuais no processo penal brasileiro, Saraiva, 1993, p.
406) e a priso decorrente de pronncia, mas, tambm, a priso resultante de
sentena penal condenatria recorrvel, de natureza processual, para o grande
18
19
Nosso artigo: Priso processual: prazo mximo. Informativo Consulex, ano 10, n 5, p. 136, 29 jan. 1996.
14.5.1
14.5.2
Alimentao e vesturio
14.5.3
14.5.4
14.5.5
14.5.6
14.5.7
14.5.8
14.5.9