A tutela do patrimônio cultural imaterial brasileiro.

Breves reflexões

Texto extraído do Jus Navigandi

http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6543

Antônio Arthur Barros Mendes

Bacharel em Direito pela UFMG. Diretor de Secretaria da 25ª Vara Federal/MG

"Quando se procura conhecer, hoje, os sons que animaram

os mais de três séculos inaugurais de festas coloniais no Brasil, o
que se encontra é o silêncio (...)" (As Festas no Brasil Colonial –
José Ramos Tinhorão)

SUMÁRIO: 1. Tutela do patrimônio cultural brasileiro e a inovação conceitual da

Constituição Federal de 1988. 2. O patrimônio cultural imaterial e seu conteúdo. 3. A
proteção do patrimônio cultural imaterial. Instrumentos adequados? 4. O inventário do
patrimônio cultural imaterial. 5. Inventário. As possíveis implicações do uso econômico
dos bens catalogados. 6. A necessária democratização na atividade inventarial. 7. O
registro. Nova técnica, também democrática. 8. O Ministério Público e o pedido de
registro. 9. Panorama corrente do registro e o desaparecimento do patrimônio cultural
imaterial. 10. Outros mecanismos de ação. 11. Conclusões.

1.TUTELA DO PATRIMÔNIO CULTURAL BRASILEIRO E A INOVAÇÃO

CONCEITUAL DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL DE 1988.

A Constituição Federal de 1988 consolida, em nosso ordenamento, o processo

de reconhecimento do patrimônio cultural brasileiro como bem jurídico destinatário de
expressa tutela do Estado, caracterizando-o como o universo de "bens de natureza
material e imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, portadores de referência
à identidade, à ação e à memória dos diferentes grupos formadores da sociedade
brasileira" (art. 216 da CF).

O atual alcance na disciplina do tema dá a essa matriz conceitual contornos

desconhecidos dos textos constitucionais anteriores (1).

A política oficial de preservação do patrimônio cultural, concebida no período

republicano e potencializada pelo movimento condutor da Semana de Arte Moderna de
1922, revela-se centrada, desde a sua gênese, na identificação de monumentos, objetos e
documentos a serem celebrados como ícones de uma identidade histórico-cultural que
se buscava, então, estabelecer para a nação (2).

Seguindo essa diretriz é que o Poder Público, amparado no Decreto-Lei nº

25/37, direcionava atenções para os "monumentos de ‘pedra e cal’, nome pelo qual são
usualmente conhecidos os bens imóveis protegidos (...), arraigando-se popularmente a
noção de que ‘patrimônio histórico e artístico’ refere-se ‘ao conjunto de bens móveis ou
imóveis’, edifícios ou obras de arte pura ou aplicada" (3), que ainda representam, mesmo
nos tempos atuais, a absoluta maioria dos bens objeto de tombamento, como anota
Maria Cristina Rocha Simão. (4)

Semelhante concepção, apesar de contrastada com vertentes que buscavam

ampliar o objeto da preservação cultural e alcançar elementos de cunho imaterial,
prevaleceu hegemônica até a ordem constitucional pretérita, vinculada, assim, a bens
tangíveis e a serviço de um enfoque estático, cristalizador, com acentuado efeito
reducionista. O constituinte de 1988, rompendo esse paradigma, ampliou a idéia de
patrimônio cultural, introduzindo nessa categoria bens que, embora dotados de profunda
significação para a cultura brasileira, jamais haviam merecido atenção legislativa
compatível com sua relevância.

2.O PATRIMÔNIO CULTURAL IMATERIAL E SEU CONTEÚDO.

A maior evidência dessa guinada conceitual está no reconhecimento do valor das

"formas de expressão" e dos "modos de criar, fazer e viver" que se revelem portadores
de especiais referências e, portanto, dignos de particular tutela pelo Estado (art. 216, I e
II da CF). Constituindo manifestações eminentemente intangíveis, dotadas de caráter
processual e caracterizadas pela sensível fluidez, pluralidade de conformações e
extrema oscilação temporal e espacial, carregam traços múltiplos da cultura brasileira,
não podendo permanecer à margem de uma proteção jurídica incisiva e longeva.

Noutra passagem da Carta de 1988 ressoa essa mesma decisão. É o que se pode
concluir do tratamento conferido às comunidades indígenas, agora protagonistas de
capítulo autônomo da Constituição Federal, onde se positiva salvaguarda análoga,
direcionada à tutela dos "costumes, línguas, crenças e tradições", elementos
indissociáveis da identidade desses povos e tidos como fundamentais, por extensão, à
garantia da continuidade de sua existência como tal (art. 231 da CF) (5).

A norma do art. 216 se estrutura, portanto, como autêntica cláusula geral que
vocaliza o reconhecimento e a garantia do patrimônio cultural brasileiro, incidindo
indistintamente sobre todas as formas de manifestação que atendam ao requisito
valorativo previsto naquele dispositivo, em harmonia com a noção de patrimônio
cultural imaterial concebida na Convenção para a Salvaguarda do Patrimônio Cultural
Imaterial, da UNESCO, firmada em 17 de outubro de 2003, em Paris. (6)

Nesse documento, reconhece-se o patrimônio cultural imaterial nas "práticas,

representações, expressões, conhecimentos e técnicas - junto com os instrumentos,
objetos, artefatos e lugares que lhes são associados - que as comunidades, os grupos e,
em alguns casos, os indivíduos reconhecem como parte integrante de seu patrimônio
cultural. Este patrimônio cultural imaterial, que se transmite de geração em geração, é
constantemente recriado pelas comunidades e grupos em função de seu ambiente, de sua
interação com a natureza e de sua história, gerando um sentimento de identidade e
continuidade, contribuindo assim para promover o respeito à diversidade cultural e à
criatividade humana". (7)

O vigor da nova diretriz constitucional, num movimento cujo paralelo no plano

do direito internacional resta, portanto, evidente (8), não foi ignorado pela doutrina.
Segundo Lúcia Reisewitz, "o conceito de patrimônio cultural sofreu sua mais
significativa ampliação no que diz respeito à materialidade ou imaterialidade dos bens
culturais tutelados, indo de encontro à própria concepção atual que se tem de cultura" (9).
Paulo Affonso Leme Machado partilha dessa conclusão e sustenta que o novo conceito
de patrimônio cultural "permite uma proteção dinâmica e adaptável às contingências e
transformações da sociedade" (10).

3.A PROTEÇÃO DO PATRIMÔNIO CULTURAL IMATERIAL.

INSTRUMENTOS ADEQUADOS?

Considerando que os bens culturais imateriais compreendem "toda a produção

cultural de um povo, desde sua expressão musical, até sua memória oral, passando por
elementos caracterizadores de sua civilização" (11), fácil é ver que a marca da
imaterialidade poderá gerar dificuldades na constatação da existência e na decodificação
do conteúdo dessas manifestações no cotidiano, assim como nas atividades voltadas à
sua catalogação, preservação e estímulo.

A singular natureza dessa nova categoria de bens integrantes do acervo

patrimonial cultural brasileiro conduz a um inevitável questionamento: quais os
instrumentos adequados à concretização, pelo Poder Público, da promessa
constitucional de sua guarda e valorização?

Embora a Carta de 1988 tenha explicitado parcela desse ferramental jurídico-

material, reconhecendo nos "inventários, registros, vigilância, tombamento e
desapropriação", entre outros, mecanismos aptos às ações de preservação e
acautelamento do acervo cultural intangível, nem todos se vocacionam a esse fim, quer
pelas características do objeto a que institucionalmente se reportam, quer pelos efeitos
que produzem ao nele incidirem.

A preocupação com a deficiência dos instrumentos disponíveis a esse escopo até

a década de noventa foi determinante para a realização do seminário "Patrimônio
Imaterial: Estratégias e Formas de Proteção", que culminou na edição da Carta de
Fortaleza (1997), mais recente Carta Patrimonial nacional e uma das forças
catalisadoras da modificação do trato legislativo e administrativo da matéria pelo Poder
Público federal.

Desse cenário de rearticulação dos instrumentos oficiais voltados à preservação

emergiu o Decreto nº 3.551/2000 (12), instituidor do "Registro de Bens Culturais de
Natureza Imaterial" integrantes do patrimônio cultural brasileiro e do "Programa
Nacional do Patrimônio Imaterial", responsável pela "implementação de política
específica de inventário, referenciamento e valorização desse patrimônio" (arts. 1º e 8º),
dentro do que desempenhará papel capital o Inventário Nacional de Referências
Culturais – o INRC, outro pilar da missão estatal de proteger o patrimônio intangível.
 Daí poder-se afirmar a prevalência das técnicas de inventário e de registro como
mecanismos aptos a produzir conhecimento e permitir o reconhecimento das
manifestações culturais pelas instâncias do Poder Público, viabilizando futuras ações
que se destinem à preservação e ao estímulo das práticas identificadas (13).

4.O INVENTÁRIO DO PATRIMÔNIO CULTURAL IMATERIAL.

Leciona Sandra Cureau (14) que o valor dos inventários no esforço de preservação
do patrimônio cultural é reconhecido no plano internacional, como se observa da
legislação de diversos países em que é reconhecido e manejado como fundamental
instrumento de catalogação de bens com vistas a seu posterior acautelamento.

E é certo, ainda, que seu emprego no domínio do patrimônio cultural imaterial se

revestirá de idêntica – senão maior – relevância, como se observa da Convenção para a
Salvaguarda do Patrimônio Cultural Imaterial, quando recomenda a elaboração de
inventários pelos países signatários, a serem objeto de constante atualização (15).

Há que anotar que o inventário de bens marcados pela imaterialidade

compreende ações que englobam o levantamento, a pesquisa, a documentação e a
interpretação de dados, funcionalizados à futura elaboração de propostas de ações de
preservação. E, nesse mister, sua concretização sugere complexidade superior àquela
encontrada no inventário tradicional de bens materiais móveis ou imóveis.

O estudo das formas orais de expressão é emblemático dessa complexidade a ser

vencida (16). As manifestações em que se traduzem apresentam possibilidades ilimitadas
de configuração, por alternativas concretizadas na "poesia social, nas fórmulas infantis,
nas histórias, nos adágios, no anedotário, na representação dos autos dramáticos, nas
cantigas anônimas, nas velhas modinhas, na musicalidade diferencial dos timbres com
que o idioma é modulado no território nacional" (17).

Ora, não bastassem o acentuado dinamismo e a aguda sensibilidade às mutações

sócio-culturais do meio em que se projetam, próprios dos bens culturais intangíveis,
essas espécies de manifestações, regra geral, sequer são objeto de corporificação
permanente pelos participantes do processo de que são fruto ou pelos que as
testemunham. No curso de seu esquecimento, vozes calam, histórias se confundem,
cantos se perdem e acentos se igualam.

A imaterialidade ínsita a esse objeto de pesquisa, falto de registros indiretos

quanto a seu modo de ser, torna-o sobremaneira fluido. Permite-se, daí, inferir que o
sucesso da atividade inventarial subordina-se ao engajamento da comunidade envolvida
no esforço de identificação e catalogação, justificando-se a posição fundamental dos
diversos atores participantes na sistemática proposta no Inventário Nacional de
Referências Culturais – INRC.

Posicionando-se o grupo social como legítimo detentor e guardião do bem

cultural passível de decodificação e registro, é intuitivo que a disponibilização dos
dados necessários ao conhecimento sistematizado não poderá prescindir da sua efetiva e
espontânea participação, sem o que inexistirá espaço para avanço que ambicione aquele
propósito.

5.INVENTÁRIO. AS POSSÍVEIS IMPLICAÇÕES DO USO ECONÔMICO DOS

BENS CATALOGADOS.

A intervenção da comunidade interessada, realçada no plano prático da atividade

produtora de conhecimento sobre bens culturais imateriais, induz à reflexão sobre
momento anterior, pelos desdobramentos que pode suscitar.

Indaga-se, aqui, da exigibilidade de anuência prévia da comunidade para que o

trabalho tenha lugar. É que do inventário poderá resultar o pedido de registro do bem
imaterial por terceiros, em possível divergência com o ânimo da comunidade em
resguardá-lo. Além disso, da publicização do saber apreendido poderá decorrer futuro
proveito de matiz econômico sem que qualquer benefício reverta, em contrapartida, ao
grupo social originariamente dele detentor. (18)

Nosso Direito reconhece ao menos uma tipologia de bens culturais imateriais do

patrimônio nacional cujo acesso e uso depende de consentimento prévio e
fundamentado das comunidades locais – indígenas ou não –, ensejando a partilha
eqüitativa do fruto de sua exploração: são os conhecimentos tradicionais associados ao
patrimônio genético, regulados pela MP nº 2186-16/2001 2186-16/2001 , que
implementa a Convenção sobre Diversidade Biológica, ratificada pelo Brasil e em vigor
no nosso ordenamento jurídico (19), numa tentativa de contenção dos nefastos efeitos do
fenômeno conhecido como "biopirataria".

Como a pura transposição das noções e regimes jurídicos postos na legislação

brasileira sobre propriedade intelectual não se mostra hábil a solucionar os diversos
problemas que podem emergir da apropriação não consentida do conhecimento
produzido ou detido por comunidades, cabe o aprofundamento das discussões em torno
do tema.

É prudente afirmar que em numerosos casos estará caracterizada a

indeterminabilidade do grupo social produtor ou detentor do conhecimento relativo ao
bem cultural imaterial, em razão da extensão geográfica e populacional em que este se
manifesta, o que faz sugerir a incidência de regime assemelhado àquele das obras que
caem no domínio público.

Existem hipóteses, contudo, em que será possível identificar desde logo

coletividades que tenham produzido ou sejam as únicas detentoras de certos tipos de
saber, como tecnologias de fazer e de criar aplicadas a recursos naturais próprios da
localidade onde se situam. É nesse espaço que se deve cogitar da adoção de regramento
legal específico, análogo ao conferido aos conhecimentos tradicionais associados ao
patrimônio genético, proporcionando a seus titulares a segurança jurídica que requer o
processo de divulgação de especiais e peculiares saberes.

Certo é que o estabelecimento de disciplina própria para esse tema não pode ser
postergado: é que, em contraposição ao vácuo legislativo no campo da disciplina desses
direitos, a política oficial de preservação cultural vigente tende a conduzir,
inexoravelmente, ao impulsionamento das atividades de inventário e registro, espargidas
pelas várias estruturas do Poder Público e da sociedade civil, suscitando questões dessa
ordem (20).

6.A NECESSÁRIA DEMOCRATIZAÇÃO NA ATIVIDADE INVENTARIAL.

A esta altura convém salientar que a dispersão na produção do saber sobre o

patrimônio cultural imaterial é indispensável, à vista de causas que não se pode
negligenciar.

Entre elas, merecem nota: a recenticidade da assunção, pelo Poder Público, da

tarefa de preservação de valores culturais imateriais; as proporções continentais do
território brasileiro; a crônica restrição orçamentária de que padecem os órgãos oficiais
de proteção; a complexidade logística de levantamentos que mobilizem equipes
interdisciplinares para adequada realização de trabalhos de campo e de pesquisa; as
dificuldades de compartilhamento de informações entre as diversas esferas
governamentais; a velocidade do desaparecimento de costumes e saberes tradicionais
pela alucinante e insípida homogeneização cultural contemporânea e, sobretudo, a
democratização do conceito de bem cultural, que se desvencilha do discurso da história
oficial e abre caminho ao reconhecimento da pluraridade de nossas raízes, estimulado
pelo crescimento das organizações do chamado terceiro setor.

Os obstáculos mencionados e a certeza das dimensões da tarefa de compilação

de bens do riquíssimo acervo cultural imaterial brasileiro deixam claro que não há
sucesso possível sem a ativa participação da sociedade civil, assumindo parcela da ação
inventarial por seus vários organismos.

O art. 216 da Constituição Federal de 1988 assentou essa opção e encontrou eco
na aludida Carta de Fortaleza, a qual recomendou que "o IPHAN, através de seu
Departamento de Identificação e Documentação, promova, juntamente com outras
unidades vinculadas ao Ministério da Cultura, a realização do inventário desses bens
culturais em âmbito nacional, em parceria com instituições estaduais e municipais de
cultura, órgãos de pesquisa, meios de comunicação e outros" (21).

Idêntica orientação se vê na cena internacional: a Convenção para Salvaguarda

do Patrimônio Cultural Imaterial prevê que a identificação e definição dos vários
elementos do patrimônio cultural imaterial se dê com a participação da comunidade,
grupos e organizações não-governamentais relevantes (22).

Tem o Instituto do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional, portanto, papel

capital nesse diagrama. Suas ações não se poderão restringir ao levantamento de bens
culturais imateriais dignos de investigação e registro. Estendem-se à fixação indicativa
de linhas metodológicas para os trabalhos de inventário, possibilitando a disseminação
dessas atividades por instituições dos mais variados matizes e permitindo a coleta de
dados dentro de sistemática que viabilize ulterior instrução técnica de pedidos de
registro dos bens pesquisados.

O Inventário Nacional de Referências Culturais, que cria parâmetros apropriados

para pesquisa e documentação de bens culturais intangíveis, é produto dessa realidade e
se qualifica como abrangente instrumento de política de identificação do patrimônio
cultural nacional, operando ainda como real indutor de projetos análogos a serem
adotados pelos órgãos oficiais de preservação cultural dos Estados-membros e dos
Municípios.

Não por outro motivo, entidades estaduais congêneres do IPHAN têm seguido
postura similar, estabelecendo e divulgando metodologias de inventário que visam à
produção descentralizada e capilarizada de conhecimento sobre o acervo cultural
imaterial brasileiro (23).

7.O REGISTRO. NOVA TÉCNICA, TAMBÉM DEMOCRÁTICA.

Associado à técnica de inventário está o procedimento de registro do bem

cultural intangível em Livro próprio.

O Decreto nº 3.551/2000 criou quatro Livros de registro, sem prejuízo da adoção

de outros para o preenchimento de lacunas eventualmente detectadas: a) Saberes, para
inscrição de conhecimentos e modos de fazer enraizados no cotidiano das comunidades;
b) Celebrações, para inscrição dos rituais e festas que marcam a vivência coletiva do
trabalho, da religiosidade, do entretenimento e de outras práticas da vida social; c)
Formas de Expressão, destinado às manifestações literárias, musicais, plásticas, cênicas
e lúdicas; e d) Lugares, onde serão inscritos mercados, feiras, santuários, praças e
demais espaços onde se concentram e reproduzem práticas culturais coletivas. (24)

O registro de bens imateriais desempenha função de destaque na garantia de

perpetuidade de sua memória. Viabiliza o conhecimento aprofundado das manifestações
ou dos lugares objeto de pesquisa, declara-lhes a condição de integrantes do patrimônio
cultural brasileiro e possibilita, enfim, ações de estímulo à manutenção e dispersão de
sua prática, no âmbito da comunidade em que foi detectado e em novos sítios, na esteira
da política de fomento sintetizada no Programa Nacional do Patrimônio Imaterial. (25)

A democratização e dinamização do movimento de preservação do patrimônio

cultural intangível vence os lindes da pesquisa e documentação para alcançar, também,
o procedimento que se destina à obtenção do registro oficial de bens culturais
intangíveis.

Para tanto, entidades públicas e privadas colaboram decisivamente desde o ato

de provocar a atividade da Administração Pública até a respectiva instrução técnica dos
pleitos, como dispõe o Decreto nº 3.551/2000 (26). O diálogo dos órgãos oficiais de
preservação com outros organismos está baseado, além de todas as circunstâncias de
cunho prático acima invocadas a propósito da atividade de inventário, na identidade que
certas instituições têm, quer com o bem objeto da pesquisa, quer com os grupos sociais
onde este se manifesta.

Ilustra essa perspectiva a especial posição da Fundação Nacional do Índio –

FUNAI, da Fundação Cultural Palmares, da Fundação Nacional de Arte – FUNARTE e
da Fundação Casa Rui Barbosa. A sua vocação institucional justifica e recomenda o
envolvimento nas atividades concernentes à coleta de dados para a instrução dos
pedidos de registro de bens culturais imateriais, evitando que seja negligenciado o
conhecimento já produzido sobre o tema e permitindo, portanto, o melhor desfecho da
providência de registro então postulada.

8.O MINISTÉRIO PÚBLICO E O REGISTRO.

É questionável a exclusão do Ministério Público do rol de legitimados à

deflagração do processo de registro, visto que a missão institucional que lhe foi
constitucionalmente assinada abrange a tutela de interesses difusos, categoria em que se
situa inequivocamente a preservação e a promoção do patrimônio cultural brasileiro.

A reconhecida titulação do Parquet para adotar medidas judiciais e

extrajudiciais destinadas a esse fim (27), notadamente celebrando compromissos de
ajustamento de conduta e manejando a ação civil pública, mostra-se incompatível com a
decisão de não lhe estender a legitimidade para requerer, perante o órgão administrativo,
a adoção das providências cabíveis para promover o registro de determinado bem
cultural imaterial.

Não bastasse, é ver que o Ministério Público detém a prerrogativa de expedir

recomendação às diversas instâncias administrativas para garantir o respeito "aos
interesses, direitos e bens cuja defesa lhe cabe promover, fixando prazo razoável para a
adoção das providências cabíveis", o que cumprirá papel análogo à formal provocação
para fins de instauração do processo de registro (art. 6º, XX da LC nº 75/93 e art. 27,
parágrafo único, IV da Lei nº 8.625/93).

Assim, ante manifestação devidamente fundamentada e instruída do Parquet,

deve o órgão respectivo dar-lhe trânsito, adotando providências inerentes à continuidade
do procedimento se satisfeitos os requisitos próprios elencados na legislação de regência
ou, subsidiariamente, provocar ex officio a instauração do processo, no uso da
competência que lhe assiste.

9.PANORAMA CORRENTE DO REGISTRO E O DESAPARECIMENTO DO

PATRIMÔNIO CULTURAL IMATERIAL.

O Instituto do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional registrou, até a data

atual, 04 (quatro) bens imateriais como integrantes do patrimônio cultural brasileiro: a
arte kusiwa, própria da população indígena de Wajãpi, no Amapá (Formas de
Expressão); o Círio de Nazaré, celebração católica tradicional na cidade de Belém/PA
(Celebrações); o samba de roda do Recôncavo Baiano (Formas de Expressão); e o ofício
das Paneleiras de Goiabeiras, bairro de Vitória/ES (Saberes).

Não obstante haja outros processos de registro em curso, o tímido quantitativo

de pedidos correntemente submetidos à análise do IPHAN (28) bem dá a medida do
penoso caminho a ser trilhado na consolidação dessa alternativa de tutela do patrimônio
cultural imaterial brasileiro, sem o que frações inestimáveis de nossa identidade e
memória estarão sentenciadas ao desaparecimento.

Vale lembrar que o próprio Decreto tratou, tangencialmente, desse aspecto da

categoria de bens culturais imateriais: sua extinção.

Não se pode negar ser da contingência desses bens a variabilidade no tempo e no

espaço. Embora essa circunstância não afaste a possibilidade da perpetuação espontânea
de sua preservação e prática na comunidade em que estão enraizados, dela resulta a
necessária aceitação de que, em algum momento histórico, deixem de ser reproduzidos e
transmitidos às gerações subseqüentes.

O mencionado Decreto atribuiu ao IPHAN a reavaliação decenal dos bens

registrados, para constatar a sua permanência e, assim, revalidar-lhe o título de
"Patrimônio Cultural do Brasil". A atividade de reavaliação deve estar restrita à
pesquisa quanto à persistência ou não do bem imaterial, no plano concreto de sua
manifestação, dentro das características identificadas quando de sua inscrição no
registro.

Não se trata aqui de atividade fiscalizatória, o que seria incompatível com a

natureza dos bens culturais intangíveis e conduziria à corrupção da própria forma de
manifestação livremente emanada pela comunidade. A equivocada opção do Poder
Público por compelir a reprodução do saber em vias de proteção conduziria ao resultado
que se busca evitar com as políticas de estímulo à sua reprodução. Aí se vê quão tênue é
linha que separa a ingerência indevida do Estado de sua legítima ação de preservação do
acervo cultural imaterial.

De toda sorte, a descontinuidade na ocorrência do bem registrado levará à perda

do título de "Patrimônio Cultural do Brasil", o que poderá ensejar o encerramento de
projetos de estímulo e outras medidas administrativas que se tenham estruturado em
torno do bem cultural desaparecido. O registro deverá ser preservado, por evidente,
considerado o valor histórico de que estará investido.

Embora o Decreto seja omisso quanto à atualização do registro caso o padrão de

manifestação do bem cultural venha a se alterar em aspectos marginais, mantendo-se,
porém, seus traços básicos, trata-se indiscutivelmente de fator a ser apreciado por
ocasião das atividades orientadas à revalidação do título concedido.

Sendo a mutabilidade latente no fenômeno cultural que se pesquisa, cataloga e

protege, o registro documental de sua evolução consulta ao interesse coletivo de
produzir conhecimento atualizado sobre o fenômeno cultural objeto de análise,
porquanto dotado de caráter processual por excelência, permitindo ainda sejam
aquilatadas a pertinência e a eficácia das políticas públicas estabelecidas no curso do
Programa Nacional do Patrimônio Imaterial.

10. OUTROS MECANISMOS DE AÇÃO.

Constatado que o inventário e o registro se mostram como eficazes instrumentos

administrativos para conhecimento e reconhecimento da existência e configuração de
bens intangíveis integrantes do patrimônio cultural brasileiro, é importante ver que à
disposição do Poder Público existem inúmeros mecanismos complementares que
propiciarão, direta ou indiretamente, a sua preservação e promoção.

Como seu exame escapa à proposta deste trabalho, destacam-se aqueles que
reclamam maior destaque: 1) tombamento e desapropriação de imóvel que, por tradição,
acolha manifestações culturais constitucionalmente qualificadas (Decreto-Lei nº 25/37 e
Decreto-Lei nº 3.365/41); 2) exercício do poder de polícia administrativa assegurando
sua preservação; 3) políticas específicas de parcelamento do solo, zoneamento urbano,
transferência do direito de construir, operações urbanas consorciadas, outorga onerosa
do direito de construir, previsão de exercício do direito de preempção e orçamento
participativo, privilegiando áreas onde situados imóveis associados a bens culturais
imateriais (art. 4º da Lei nº 10.257/2000); 4) renúncia fiscal de Imposto Predial e
Territorial Urbano; 5) inclusão, como critério de repartição de receitas tributárias, da
adoção de medidas de preservação cultural pelo ente federativo destinatário; 6)
programas de financiamento de ações das organizações não-governamentais e demais
segmentos da sociedade civil direcionadas à preservação do patrimônio cultural. (29)

11. CONCLUSÔES:

1.A Constituição Federal de 1988 ampliou o conteúdo do conceito jurídico de

patrimônio cultural, enunciando a tutela, pelo Poder Público, dos bens culturais de
natureza imaterial de maior relevância para a comunidade nacional.

2.A noção de patrimônio cultural imaterial tem largo espectro de abrangência,

englobando, entre outros, elementos tradutores do modo de ser e de viver de
determinado grupo social, bem como aqueles reveladores de suas raízes identitárias e do
conhecimento produzido e acumulado em seu seio.

3.As peculiaridades do patrimônio imaterial determinaram a busca de novos

instrumentos para sua preservação, pois os mecanismos tradicionalmente aí empregados
não se mostrariam plenamente adequados a tal finalidade.

4.O inventário põe-se como instrumento essencial na atividade produtora de

conhecimento do patrimônio imaterial, cujo sucesso depende visceralmente do ativo
engajamento da comunidade a que se vincula o bem imaterial sob investigação.

5.Urge regrar juridicamente as formas de conhecimento e uso de certos bens do

patrimônio imaterial, notadamente os saberes e o domínio de técnicas próprios de
grupos sociais específicos, à vista das inevitáveis implicações econômicas que podem
advir de sua divulgação indiscriminada.

6.A disciplina constitucional da preservação do patrimônio imaterial revela que

a técnica inventarial não é privativa dos órgãos oficiais, devendo o IPHAN e entidades
congêneres da Federação desempenhar essencial papel disseminador das linhas
metodológicas (como o INRC – Inventário Nacional de Referências Culturais) a serem
usadas pela sociedade civil na democrática atividade de pesquisa dos valores culturais
intangíveis. Além disso, o inventário deve ser utilizado como mecanismo de proposição
de medidas governamentais orientadas à preservação cultural.

7.O Registro de Bens Culturais de Natureza Imaterial, criado pelo Decreto nº

3.551/2000, é outro mecanismo de preservação de perfil democrático. Prevê a
participação dos órgãos oficiais e entidades não-governamentais na instauração do
procedimento de reconhecimento dos bens culturais intangíveis e permite a participação
destas últimas na respectiva instrução.

8.O Ministério Público, pela missão institucional que lhe foi assinada, legitima-
se a requerer ou recomendar a instauração de procedimento tendente ao registro de bem
cultural imaterial.

9.A mutação e o desaparecimento de bens reconhecidos como Patrimônio

Cultural do Brasil deverão ser constatados por meio do procedimento de reavaliação
decenal. Os resultados decorrentes dessa atividade deverão subsidiar as decisões quanto
à manutenção, modificação ou extinção de políticas públicas voltadas à preservação do
bem cultural em xeque.

10. Os mecanismos de inventário e registro devem ser usados em associação

com diversos outros instrumentos postos à disposição do Poder Público com vistas a
garantir o cumprimento da promessa constitucional de preservação do patrimônio
cultural imaterial.

NOTAS
1
A Constituição Federal de 1934 estabeleceu proteção pelo Poder Público às
"belezas naturais e os monumentos de valor histórico ou artístico, podendo impedir a
evasão de obras de arte", bem como dos "objetos de interesse histórico e o patrimônio
artístico do País" (arts. 10, III e 148). A Constituição outorgada em 1937 previu que "os
monumentos históricos, artísticos e naturais, assim como as paisagens ou os locais
particularmente dotados pela natureza, gozam da proteção e dos cuidados especiais da
Nação, dos Estados e dos Municípios" (art. 134). A Carta de 1946 daí não se afastou, ao
dispor que "as obras, monumentos e documentos de valor histórico e artístico, bem
como os monumentos naturais, as paisagens e os locais dotados de particular beleza
ficam sob a proteção do Poder Público" (art. 175). A Carta de 1967, em dispositivo
reposicionado pela EC nº 01/1969, seguiu similar orientação, protegendo "os
documentos, as obras e os locais de valor histórico ou artístico, os monumentos e as
paisagens naturais notáveis, bem como as jazidas arqueológicas (arts. 172, parágrafo
único e 180, parágrafo único).
2
Embora o anteprojeto do Decreto-Lei nº 25/37, de autoria de Mário de Andrade,
já propusesse o tombamento de manifestações folclóricas ameríndias e não-ameríndias,
de notório cunho imaterial. A ousada proposta não prevaleceu na redação final.
3
Preservação do patrimônio cultural em cidades. Belo Horizonte: Autêntica, 2001,
p. 30.
 4
Ob. cit., p. 31.
5
No plano da legislação ordinária, o Estatuto do Índio (Lei nº 6.001/73) impõe ao
Poder Público garantir às comunidades indígenas a "livre escolha de seus meios de
vida" (art. 2º, IV) e o respeito aos "valores culturais, tradições, usos e costumes" (art. 2º,
VI).
6
Ainda pendente de ratificação por número suficiente de países para entrar em
vigor. Disponível em http://erc.unesco.org/cp/convention.asp?KO=17116&language=E.
Acesso em 23.12.2004.
7
Em <http://www.iphan.gov.br/bens/P.%20Imaterial/imaterial.htm>. Acesso em
23.12.2004.
8
A Convenção de 2003 reflete avanço similar no terreno internacional, ampliando
o conceito de patrimônio cultural emergente da Convenção relativa à Proteção do
Patrimônio Mundial, Cultural e Natural, de 1972.
9
Direito Ambiental e patrimônio cultural: direito à preservação da memória, ação e
identidade do povo brasileiro. São Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2004, p.98.
10
Direito Ambiental Brasileiro. 11ª ed. Malheiros Editores: São Paulo, 2003, p.
873.
11
"Diretrizes para proteção do patrimônio – sobre cultura e patrimônio cultural".
Disponível em http://www.iepha.mg.gov.br/sobre_cultura.htm. Acesso em 22.12.2004.
12
Seguem-se à legislação federal normas similares no plano estadual. O Decreto nº
42.505/2002, editado pelo governo de Minas Gerais, é mostra evidente dessa orientação.
13
Não se pretende abordar aqui a atividade conservativa protagonizada pela
própria comunidade produtora, destinatária ou espectadora da manifestação cultural,
agente principal do processo e senhora, em última análise, da decisão de perpetuar ou
não o bem cultural imaterial que a ela se relaciona.
14
"Algumas notas sobre a proteção do patrimônio cultural", in Boletim Científico
da ESMPU, Brasília, a. II – n. 9, p. 193 – out./dez. 2003.
15
"Art. 12. 1. To ensure identification with a view to safeguarding, each State
Party shall draw up, in a manner geared to its own situation, one or more inventories of
the intangible cultural heritage present in its territory. These inventories shall be
regularly updated."
16
Curiosamente, o Decreto nº 3.551/2000, que "institui o Registro de Bens
Culturais de Natureza Imaterial que constituem patrimônio cultural brasileiro", não
prevê as formas de manifestação lingüísticas como passíveis de inscrição no Livro de
Registro das Formas de Expressão. Como há previsão de abertura de livros relacionados
a outras manifestações, é evidente a possibilidade de sua inclusão no Registro.
17
Luis da Câmara Cascudo, 1952, apud ARAÚJO, Alceu Maynard, Folclore
Nacional III – Ritos, sabença, linguagem, artes populares e técnicas tradicionais. 3ª ed.
São Paulo: Martins Fontes (Coleção Raízes), 2004, p. 174. Para breve resenha
illustrativa de manifestações orais e gestuais típicas em comunidades, idem, pp. 173-
257.
18
A possibilidade de aproveitamento industrial, comercial, artístico e turístico de
conhecimentos que se ligam a especiais modos de fazer e criar, bem como as formas de
expressão, são exemplos acabados da relevância dessa prospecção.
19
A propósito: SANTILLI, Juliana. Conhecimentos tradicionais associados à
biodiversidade: elementos para a construção de um regime jurídico sui generis de
proteção, in Diversidade Biológica e Conhecimentos tradicionais. Marcelo Dias Varella
e Ana Flávia Barros Platiau (organizadores). Belo Horizonte: Del Rey, 2004, pp.
341/369 (Coleção Direito Ambiental).
20
Os membros da Comissão e do Grupo de Trabalho do Patrimônio Imaterial,
responsáveis pela concepção do Decreto nº 3551/00, anteviam a necessidade de
regulamentação específica da matéria. A propósito: "O registro do patrimônio imaterial
– Dossiê final das atividades da Comissão e do Grupo de Trabalho Patrimônio
Imaterial, Ministério da Cultura/IPHAN/Fundação Nacional de Arte – Brasília, 2000".
Atualmente o IPHAN exige, para a instauração do procedimento de registro, a formal
anuência de representante da comunidade produtora do bem, ou de seus membros.
21
Disponível em http://www.iphan.gov.br/legislac/cartaspatrimoniais/fortaleza-
97.htm. Acesso em 27.12.2004.
22
Disponível em http://portal.unesco.org/en/ev.php-
URL_ID=17716&URL_DO=DO_TOPIC&URL_SECTION=201.html. Acesso em
29.12.2004.
23
Como o IEPHA/MG. Disponível em
http://www.iepha.mg.gov.br/diretrizes_ipac.htm. Acesso em 27.12.2004.
24
O registro de determinado bem imóvel no Livro de Lugares não se confunde
com o tombamento. Trata-se de institutos jurídicos autônomos e distintos, pelo que não
necessariamente o bem cultural inscrito em Livro preencherá os requisitos para ser
tombado. É possível a possível dualidade de tutelas, do que parece ser exemplo o
Mercado do Ver-o-Peso, em Belém, o qual, a par do inegável valor histórico-
arquitetônico que possui, hospeda tradicional feira da capital paraense.
25
São diretrizes da política de fomento do PNPI: 1) promover a inclusão social e a
melhoria das condições de vida de produtores e detentores do patrimônio cultural
imaterial; 2) ampliar a participação dos grupos que produzem, transmitem e atualizam
manifestações culturais de natureza imaterial nos projetos de preservação e valorização
desse patrimônio; 3) promover a salvaguarda de bens culturais imateriais por meio do
apoio às condições materiais que propiciam sua existência, bem como pela ampliação
do acesso aos benefícios gerados por essa preservação; 4) implementar mecanismos
para a efetiva proteção de bens culturais imateriais em situação de risco.
 26
Art. 2o São partes legítimas para provocar a instauração do processo de registro:

I - o Ministro de Estado da Cultura;

II - instituições vinculadas ao Ministério da Cultura;

III - Secretarias de Estado, de Município e do Distrito Federal;

IV - sociedades ou associações civis.

Art. 3º.. ....

§ 3o A instrução dos processos poderá ser feita por outros órgãos do Ministério
da Cultura, pelas unidades do IPHAN ou por entidade, pública ou privada, que detenha
conhecimentos específicos sobre a matéria, nos termos do regulamento a ser expedido
pelo Conselho Consultivo do Patrimônio Cultural.
27
Sobre o tema, por todos: MILARÉ, Édis, ob. cit., pp. 284/285 (em especial, nota
186).
28
Disponível em
http://www.iphan.gov.br/bens/P.%20Imaterial/imaterial.htm#registro. Acesso em
27.12.2004.
29
Consultem-se, a propósito, MILARÉ, Édis, ob. cit., pp. 285/286 e 289/290 e
PIRES, Maria Coeli Simões. Da proteção ao patrimônio cultural. Belo Horizonte: Del
Rey, 1994, pp.267/274.

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linguagem, artes populares e técnicas tradicionais. 3ª ed. São Paulo: Martins Fontes
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 _________ O Registro do Patrimônio Imaterial – Dossiê final das atividades
da Comissão e do Grupo de Trabalho Patrimônio Imaterial. Brasília: Ministério da
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MACHADO, Paulo Affonso Leme. Direito Ambiental Brasileiro. 11ª ed.

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acessado em dez/2004.

Sobre o autor
Antônio Arthur Barros Mendes
E-mail: [ não disponível ]

Sobre o texto:
Texto inserido no Jus Navigandi nº633 (2.4.2005)
Elaborado em 03.2005.

Informações bibliográficas:
Conforme a NBR 6023:2000 da Associação Brasileira de Normas Técnicas (ABNT), este texto científico
publicado em periódico eletrônico deve ser citado da seguinte forma:
MENDES, Antônio Arthur Barros. A tutela do patrimônio cultural imaterial brasileiro.
Breves reflexões. Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n. 633, 2 abr. 2005. Disponível
em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6543>. Acesso em: 21 abr.
2010.