Direitos dos Povos ndgenas: sob a perspectiva dos Direitos

Humanos e da Autonomia
Thiago Ruiz
Abogado. Especialista en Derecho e Proceso Penal - Universidade Estadual de Londrina. Maestria en
Aspectos Bioeticos y Juridicos de la Salud - Universidad del Museo Social Argentino. e-
mail: thiagoruizsercomtel.com.br
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Consideraes niciais
presente estudo objetiva realizar uma breve analise de tratados internacionais que
digam respeito aos direitos dos indigenas, em especiIico, a Declarao das Naes
Unidas sobre os direitos dos povos indigenas (New York, 2007) e a Conveno 169 de
07/06/1989 da T (rganizao nternacional do Trabalho), de modo que estes
tratados sero cotejados ante o disposto no direito argentino e no direito brasileiro no
que diz respeito ao reIerido tema.
Tal perspectiva no e apenas relevante em razo da conIrontao proporcionada atraves
do estudo comparado, mas tambem em razo da importncia da reIlexo acerca da
relao entre as populaes aborigenes conquistadas e os Estados que as abrangem, quer
sob a sua perspectiva normativa, social e cultural.
Alias, acerca dos citados tratados - que Ioram ratiIicados por Argentina e Brasil -
impressiona o Iato da utilizao da denominao povos para tratar as populaes
indigenas, isto, porque a expresso povos possui semntica propria no sistema etico
internacional (direito internacional). Ademais, com a utilizao da expresso povos ja se
percebe que os direitos coletivos dos indigenas so tutelados de Iorma mais exaustiva
que os direitos do individuo em si, do indio. Desta Iorma, passaremos a analisar alguns
direitos das populaes indigenas assegurados de Iorma coletiva, tudo sob o vies dos
direitos humanos e da autonomia dirigida aos povos indigenas.
2 Os Direitos Humanos e a Autonomia dos Povos ndgenas
A priori, ainda que seja certo que as normativas internacionais em questo sejam
dirigidas a tutela dos povos indigenas, contudo, em seus textos olvida-se o conceito de
indigena. E de se avaliar se a ausncia do conceito de indigena decorre da diIiculdade da
sua conceituao ou da opo pela utilizao de termos amplos nos tratados com a
inteno de respeitar a soberania de cada Estado pactuante, e assim, deixar que cada
parte do tratado, ao seu criterio, deIina o que e indigena.
respeito, a lei brasileira n. 6.001/1973 (Estatuto do Indio) em seu artigo 3, inc. ,
deIine que indigena e 'todo individuo de origem e ascendncia pre-colombiana que se
indentiIica e e intensiIicado como pertencente a um grupo etnico cujas caracteristicas
culturais o distingem da sociedade nacional, isto e, utiliza pressupostos sanguineos e
culturais para determinar quem e o indigena. Por sua vez, a Lei argentina n. 23.302 em
seu artigo 2 deIine como comunidade indigena e indios 'los conjuntos de Iamilias que
se reconozcan como tales por el hecho de descender de poblaciones que habitaban el
territorio nacional en la epoca de la conquista o colonizacion e indigenas o indios a los
miembros de dicha comunidad.
ndependente da deIinio e da tecnica legislativa utilizada nos tratados extrai-se que a
denominao povos indigenas, como proposto na normativa internacional, implica no
reconhecimento generico (juridico e de representao) daquelas populaes que
possuem relao anterior com as terras colonizadas ou dominadas, sem que Iosse
necessario avaliar o ethos ou a ascendncia de cada populao, ate porque conceituar e
limitar.
Ademais, evidencia-se que os tratados buscam salvaguardar direitos inerentes aos
indigenas como, em suma: o direito a terra, aos bens e aos recursos vitais; o direito a
cultura, a identidade, a lingua e as tradies; o direito ao emprego, a saude e a educao;
o direito a autodeterminao politica e ao desenvolvimento econmico e social, o direito
a no serem discriminados; o direito a serem consultados acerca dos assuntos que lhes
concernem; entre outros.
nteressa observar aqui dois aspectos dos tratados que disciplinam os povos indigenas e
a sua relao com as legislaes argentina e brasileira: primeiramente, a previso
expressa da tutela de bens juridicos inseridos no contexto dos direitos humanos; em
segundo, a autonomia outorgada a estes povos.
2 Os Direitos Humanos e os Povos ndgenas
Nesta senda, em relao aos direitos tutelados percebe-se que os tratados asseguram aos
indigenas direitos como a saude, o trabalho e a educao, bens juridicos disciplinados
que ja so previstos no rol de direitos humanos.
corre que tais direitos por serem inerentes a condio de ser humano ja so
assegurados a qualquer pessoa (Declarao Universal dos Direitos Humanos), direitos
estes que decorreram de contextos historicos e expressam valores imanentes ao homem,
seja ou no indigena. Sem embargo, normatizar novamente tais direitos em legislao
propria pode acarretar duvidas a respeito de que seja necessario ratiIicar os Direitos
Humanos aos povos indigenas, ou pior, pode soar que tais direitos no lhes eram
assegurados anteriormente ou que existam duvidas acerca da condio humana
(dignidade) do indigena.
Semelhantemente aos tratados, cabe registrar que a previso de direitos que ja so
tutelados pelos Direitos Humanos tambem e disposta especiIicadamente nas legislaes
argentina e brasileira. Na legislao brasileira e assegurado ao indigena o emprego sem
discriminao (Lei 6.001/73, artigo 14 e seguintes), bem como, no Titulo ' a Lei
dispe sobre o direito a educao, a cultura e a saude, como direito das populaes
indigenas.
Em seu turno, a legislao argentina atraves da Lei 23.302 tambem tutela o direito a
educao e a saude, entre outros. nclusive, a Lei 25.607 determina e estabelece uma
campanha de diIuso dos direitos indigenas levadas a cabo atraves de radio, televiso e
outros meios de comunicao, de modo que, o artigo 7 impe que 'La Subsecretaria de
Derechos Humanos y Sociales del Ministerio del nterior sera la autoridad de aplicacion
de la presente ley, com isso, aloca de certa Iorma os direitos indigenas no contexto dos
direitos humanos.
Assim, mesmo antes da ratiIicao dos tratados ora em estudo, em relao ao direito das
populaes indigenas tanto o Brasil (decada de 70) como a Argentina (decada de 80)
tutelavam bens juridicos consagrados nos Direitos Humanos.
Contudo, sera que e prudente tratar a condio de pessoa do indigena (como sujeito de
direito e revestido de dignidade) como ressalva ou ratiIicao? A palavra inclusive e a
que mais exclui! Ademais, isto no implicaria em avaliar se estes direitos so iguais,
maiores ou complementares aos direitos hHumanos do cara-palida? Ainda, a condio
de vulnerabilidade do indigena legitima a declarao adicional de direitos?
22 A Autonomia e os Povos ndgenas
Por outro lado, vale tambem analisar o tom de aparente respeito que os Estados
atualmente buscam utilizar ao tratar dos assuntos reIerentes aos povos indigenas, o que
se evidencia atraves das normas que reconhecem a autonomia destes povos. Nesta seara,
depreende-se dos tratados internacionais e das legislaes argentina e brasileira que a
autonomia (dos povos e o proprio indigena como sujeito bioetico) ainda que
expressamente assegurada, na verdade, e relativa.
A normativa e dirigida a tutelar os direitos e a assegurar o poder de autodeterminao
dos povos indigenas, quer em relao as suas tradies, religies, terras, sistema de
justia e outros. corre que esta autonomia no e absoluta, e isto se evidencia atraves
das possibilidades de interveno dos Estados em circunstncias proprias destes povos,
a saber: o Estado pode alocar um povo ou translada-lo para outras terras (NU NY
2007, artigo 10); em casos de operaes militares a terra indigena pode ser Iranqueada
(NU NY 2007, artigo 30); a participao na deciso de assuntos que lhes interessam
(NU NY 2007, artigo 18; artigo 2 inc. ' da Lei brasileira 6.001/73; artigo 3 e 13
do Decreto n 155/89 que regulamenta Lei argentina 23.302); tambem existe a
possibilidade da aplicao da justia estatal ao indigena (T 169, artigo 8 paragraIo
1; artigo 56 da Lei brasileira 6.001/73), todos a titulos de exemplo.
Ademais, resta latente a relativa autonomia indigena em razo de que os povos
indigenas podero ser representados por instituies, como para apresentar propostas
legislativas (T 169, artigo 33, paragraIo 2, 'b) e atraves da proposta de tutela
integral do indigena como prev a lei paternalista brasileira (Lei 6.001/73, art 7 e art.
35) em que o Estado atraves de um orgo assiste judicialmente o indigena. Sem Ialar na
representao internacional dos povos indigenas, po que leva a concluir que so os
Estados que exercem os direitos destes povos.
3 Concluso
Por Iim, a vulnerabilidade do indigena no deve proporcionar uma legislao
paternalista a tal ponto que, sem exagero, possa-se questionar a necessidade de ratiIicar
a dignidade da pessoa humana do indigena ou se questionar a existncia de graus de
direitos dentro do sistema de direitos humanos. ra, a condio humana e uma so, para
todos. Ainda, e interessante observar que as legislaes das ultimas decadas que
dispem a respeito dos direitos da populao indigena tm ressaltado a importncia da
participao destes povos nas discusses dos temas que lhe interessam e lhe pertencem,
ocorre que ao salientar a necessidade de participao a legislao acaba por,
tacitamente, reconhecer que o indigena no Iaz parte do sistema integralmente, bem
como, assegurar o ato de participar implica em aIirmar que os processos de deciso no
lhes pertencem exclusivamente, ainda que sejam ouvidos. Sem embargo, inIerir em
temas indigenas sem realmente reconhecer integralmente a autonomia destas
populaes talvez no seja apenas discrimina-los positivamente para tentar reparar
equivocos historicos dos colonizadores?