Direito Constitucional para o Senado Federal

DIREITO CONSTITUCIONAL PARA O SENADO FEDERAL
Prof. JOO TRINDADE CAVALCANTE FILHO

Analista Processual do Ministrio Pblico da Unio (Procuradoria Geral da Repblica). Assessor Jurdico de Subprocurador-Geral da Repblica, com atuao na matria criminal do STF e STJ. Professor de Direito Constitucional de cursos preparatrios para concursos e de ps-graduao. Especialista em Direito Constitucional pelo Instituto Brasiliense de Direito Pblico (IDP). Bacharel em Cincias Jurdicas pelo Instituto de Educao Superior de Braslia (IESB). Instrutor interno do Ministrio Pblico Federal. Ex-professor de Direito Penal da Escola Superior do Ministrio Pblico da Unio. Professor de Direito Constitucional e Legislao Criminal Especial da Escola Superior de Advocacia do Distrito Federal (ESA-DF).
IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE
CAPTULO 1 TEORIA DA CONSTITUIO
1. CONCEPES DE CONSTITUIO
A Constituio pode ser vista sob diversos prismas. Eis os mais cobrados em prova: 1.1. Conceito sociolgico (Ferdinand Lassalle) A Constituio conceituada como a soma dos fatores reais de poder que regem determinado pas em determinado momento histrico. Isto : a Constituio efetiva um equilbrio de foras econmicas, sociais, religiosas, culturais, etc. A Constituio verdadeira deve ser estudada por um ponto de vista sociolgico: como as coisas so, na prtica. Por isso, Lassalle, em sua obra A Constituinte Burguesa ou O que uma Constituio?, defendia que a Constituio escrita no passava de uma folha de papel. No conflito entre os fatos e a norma, os fatos prevalecem. Questo de concurso! (FCC/TCE-SE/Procurador/2007) A conceituao de Constituio como a soma dos fatores reais do poder que regem nesse Pas, atribuda a Lassalle, indica, segundo a doutrina, uma concepo de Constituio no sentido A) sociolgico. B) jurdico. C) poltico. D) axiolgico ou normativo. E) instrumental ou estrutural. Resposta: A. 1.2. Conceito poltico (Carl Schmitt) Para Carl Schmitt, a Constituio deve ser conceituada por meio de uma viso poltica: a Constituio efetiva a deciso poltica fundamental de um povo. O povo (o titular do poder constituinte) faz opes, ao elaborar uma Constituio (diretamente ou por meio de representantes): qual ser a forma de governo, a forma de Estado, o sistema de governo. Essas decises polticas fundamentais formam a Constituio. Questo de concurso! (CESPE/PC-TO/DELEGADO/2008) A concepo poltica de Constituio, elaborada por Carl Schmitt, compreende-a como o conjunto de normas que dizem respeito a uma deciso poltica fundamental, ou seja, a vontade manifestada pelo titular do poder constituinte. Resposta: Correto. Carl Schmitt, assim como Lassalle, no cr muito na Constituio escrita: para ele, valem mais as decises polticas tomadas pelo povo. Por isso sua teoria chamada decisionismo (ou teoria decisionista). Tambm por isso, sua teoria contm um grande risco: a possibilidade de uma ditadura da maioria, como aconteceu no nazismo, regime que foi apoiado por Carl Schmitt. A principal consequncia da teoria de Carl Schmitt a distino entre a Constituio propriamente dita (decises fundamentais) e as meras leis constitucionais (decises secundrias, ainda que estejam contidas na Constituio escrita).
Questo de concurso! (ESAF/Secretaria do Tesouro Nacional/Analista de Finanas e
Controle/2005) Na concepo de constituio em seu sentido poltico, formulada por Carl Schmitt, h uma identidade entre o conceito de constituio e o conceito de leis constitucionais, uma vez que nas leis constitucionais que se materializa a deciso poltica fundamental do Estado. Resposta: Errado. No h identidade; h distino entre a Constituio propriamente dita e as leis constitucionais.
1.3. Conceito jurdico (Hans Kelsen)
Kelsen um dos tericos do positivismo jurdico, corrente segundo a qual todas as normas jurdicas so postas (=criadas) pelo Estado. Assim, a Constituio conceituada em sua obra mais famosa (Teoria Pura do Direito) como a norma jurdica fundamental e suprema de um Estado. Fundamental porque confere o fundamento de validade das demais normas (=leis, atos administrativos). Suprema porque ocupa a mais alta hierarquia do ordenamento jurdico.
Questo de concurso! (CESPE/JUIZ FEDERAL/TRF-5/2009) Segundo Kelsen, a CF no passa de uma folha de papel, pois a CF real seria o somatrio dos fatores reais do poder. Dessa forma, alterando-se essas foras, a CF no teria mais legitimidade. Resposta: Errado. A afirmativa diz respeito ao conceito de Lassalle, no de Kelsen.
Em alguns concursos, cobra-se o desdobramento do conceito de Constituio em Kelsen: a Constituio em sentido lgico-jurdico (a norma fundamental, hipottica, pressuposta, que manda respeitar todo o ordenamento jurdico) e a Constituio em sentido jurdico-positivo (a Constituio especfica do Pas, e em vigor em determinado momento). Constituio (conceito jurdico de Kelsen) Sentido lgico-jurdico a norma fundamental pressuposta de todo ordenamento jurdico Sentido jurdico-positivo a norma fundamental posta (=positivada, vigente) de um ordenamento jurdico em particular Trata-se do mandamento pressuposto de que devemos seguir a Constituio Tem a natureza de um conceito lgico pressuposto Trata-se das normas contidas na Constituio em vigor a norma jurdica mais alta do ordenamento de um Estado
1.4. Conceito Ps-Positivista (Konrad Hesse) Hesse inspirou uma nova corrente, institulada de neoconstitucionalismo ou ps-positismo. Essa corrente busca superar os problemas do positivismo de Kelsen, aprefeioando-o.
A Constituio no deixa de ser uma norma jurdica. Porm, no mais considerada uma norma fechada em si mesma. Antes, est em constante dilogo com a sociedade, modificando-a e sendo tambm por ela modificada. Por isso se diz que a Constituio um sistema aberto de regras e princpios (jurdicos). Sistema aberto porque est em constante dilogo com a sociedade.
Questo de concurso! (ESAF/Procurador do Distrito Federal/2007) Como decorrncia do impacto que tiveram os trabalhos tericos de Hans Kelsen e sua Teoria Pura do Direito, at hoje o conceito predominante de Constituio essencialmente formal, isto , tcnico-jurdico. Resposta: Errado. O conceito que hoje predomina o conceito pspositivista de Konrad Hesse.
Consequncias do conceito ps-positivista: a) reconhecimento da possibilidade de mutaes constitucionais (ver o captulo sobre Poder Constituinte); b) soluo do conflito de princpios pelo critrio da ponderao (ver captulo sobre hermenutica constitucional); c) reconhecimento de que todas as pessoas (=todos os grupos sociais) interpretam a Constituio.
2. CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES
Cada autor adota uma classificao diferente, e as Constituies podem ser agrupadas segundo critrios diversos. Por conta disso, resolvemos citar os principais critrios de classificao.
2.1. Quanto ao contedo
2.1.1. Constituio material: aquela que trata apenas da matria tipicamente constitucional (direitos fundamentais, separao dos poderes e organizao do Estado). Ex: Constituio americana.
2.1.2. Constituio formal: trata tambm de vrias outras matrias, alm dos temas tradicionalmente constitucionais. Ex: Constituio Alem (Lei Fundamental de Bonn), que cuida tambm de ordem econmica, tributria, financeira, etc. A Constituio Brasileira formal!
Questo de concurso! (CESPE/PC-TO/DELEGADO/2008) Quanto ao contedo, a Constituio
material compreende as normas que, mesmo no sendo pertinentes matria constitucional, se encontram inseridas em um documento escrito e solene. Resposta: Errado. A questo se refere ao conceito de Constituio formal. 2.2. Quanto forma:
2.2.1. Constituio escrita: est contida em um nico documento formal e solene (escrito), chamado de Constituio. Ex: Constituio Brasileira de 1988.
2.2.2. Constituio no-escrita (=costumeira=consuetudinria): est contida em vrios documentos esparsos (=espalhados) e tambm em jurisprudncias (decises dos Tribunais) e costumes no escritos. um conjunto de tradies polticas que, escritas ou no, formam, em conjunto, o que se chama de Constituio. Ex: Constituio inglesa.
Questo de concurso! (CESPE/TRE-MA/TCNICO/2009) Toda constituio necessariamente escrita e solene. Resposta: Errado. Existem as constituies no-escritas.
2.3. Quanto ao modo de elaborao: 2.3.1. Constituio dogmtica: elaborada de uma s vez (de um s jato, diz a doutrina), num momento histrico determinado. Resume os pensamentos (dogmas) do momento histrico em que foi elaborada. a constituio com data de nascimento. Pode-se precisar quem fez (o rgo) e quando a fez. Ex: Constituio Brasileira de 5 de outubro 1988; Constituio Portuguesa de 1976.
2.3.2. Constituio histrica: formada gradativamente, ao longo do tempo, pelo lento evoluir das tradies polticas, pela solidificao dos costumes. No se pode precisar quem a fez nem quando a fez. Ex: Constituio inglesa.
Questo de concurso! (Cespe/TJPB/Juiz/2011) Quanto ao modo de elaborao, a vigente CF pode ser classificada como uma constituio histrica, em oposio dita dogmtica. Resposta: Errado. Nossa atual constituio dogmtica, e no histrica.
CUIDADO!!! Embora sejam critrios diferentes, h uma relao entre a classificao quanto forma e quanto ao modo de elaborao: as constituies escritas so dogmticas e as constituies no escritas so histricas.
2.4. Quanto extenso:
2.4.1. Constituio sinttica (=concisa=resumida): trata apenas das matrias principais, e ainda assim somente em linhas gerais; possui poucos artigos. Ex: Constituio dos EUA.
2.4.2. Constituio analtica (=prolixa): trata de vrios assuntos, nos seus mnimos detalhes; possui muitos artigos. Ex: Constituio Brasileira de 1988.
Questo de concurso! (CESPE/TRE-MA/TCNICO/2009) A Constituio dos Estados Unidos da Amrica exemplo de constituio sinttica. Resposta: Correto.
2.5. Quanto origem:
2.5.1. Constituio promulgada (=popular=democrtica): elaborada por representantes do povo legitimamente eleitos. Ex: Constituio Brasileira de 1988.
Questo de concurso! (ESAF/ADVOGADO/IRB/2006) Uma constituio classificada como popular, quanto origem, quando se origina de um rgo constituinte composto de representantes do povo. Resposta: Correto.
2.5.2. Constituio outorgada: imposta (unilateralmente) por um poder ditatorial. Ex: Constituies brasileiras de 1824 (imposta por D. Pedro I), de 1937 (imposta por Getlio Vargas, ao dar o golpe do Estado Novo), e de 1967, com a emenda n 1, de 1969 (impostas pela Ditadura Militar).
2.5.3. Constituio cesarista (=plebiscitria): uma espcie de meio-termo: imposta, mas submetida aprovao popular. Exemplo histrico: as constituies de Napoleo, na Frana.
Divergncia doutrinria! Alguns autores entendem que as Constituies venezuelanas atuais, elaboradas por Hugo Chvez, mas submetidas aprovao popular, seriam exemplos de constituies cesaristas. Outros consideram que se trata de um procedimento de democracia direta; logo, a Constituio venezuelana seria promulgada. A questo passa mais pela ideologia poltica que pela definio jurdica.
2.6. Quanto estabilidade (=alterabilidade):
2.6.1. Constituio imutvel: no pode sofrer alteraes de espcie alguma. Atualmente, esse tipo de constituio praticamente desapareceu.
2.6.2. Constituio rgida: pode ser alterada, mas apenas por um procedimento especial e mais difcil que o de aprovao das leis ordinrias ( o procedimento das chamadas emendas constitucionais, que estudaremos mais adiante). Ex: Constituio americana, que prev a necessidade de aprovao de emendas por 2/3 da Cmara e do Senado, alm da ratificao pelos Estados-membros.
Questo de concurso! (CESPE/JUIZ FEDERAL/TRF-5/2009) Constituio rgida aquela que no pode ser alterada. Resposta: errado. Constituio que no pode ser alterada a imutvel; a rgida pode ser alterada, mas s por um procedimento mais difcil.
Divergncia doutrinria! A maioria da doutrina entende que a atual Constituio brasileira rgida. Porm, Alexandre de Moraes considera que, como existem as clusulas ptreas, nossa Constituio deveria ser considerada rgida, mas no subtipo super-rgida (possui uma parte rgida e outra imutvel). Em provas de mltipla escolha, jamais haver as duas opes: uma ou outra estar correta. Em provas de julgar o item, marca-se pela maioria, salvo se houver referncia especfica. Em provas dissertativas, vale a pena citar ambos os entendimentos.
Questo de concurso! (CESPE/TCU/Analista de Controle Externo/2007) A Constituio Federal de 1988 (CF) considerada pela maior parte da doutrina constitucionalista como uma constituio rgida. H, no entanto, viso que atentando para o fato de a CF ter um ncleo imutvel, que no se submete a modificaes nem mesmo por emenda a classifica como super-rgida. Resposta: Correto. Perceba que a questo cobrou o entendimento majoritrio e tambm o minoritrio.
2.6.3. Constituio flexvel: pode ser modificada sem nenhum procedimento especial: pode ser alterada por meras leis ordinrias (=leis comuns). Ex: Constituio inglesa (como no escrita, pode ser alterada por qualquer lei escrita).
2.6.4. Constituio semiflexvel (semirrgida): possui uma parte rgida (que s pode ser alterada por emendas) e outra flexvel (que pode ser alterada por meras leis ordinrias). Ex: Constituio Brasileira de 1824. Questo de concurso! (Cespe/TJ-PI/Juiz/2007) No mbito brasileiro, a Constituio Imperial de 1824 pode ser classificada como flexvel, com base no que prescrevia seu art. 178: s Constitucional o que diz respeito aos limites e atribuies respectivas dos poderes polticos, e aos direitos polticos e individuais dos cidados. Tudo o que no Constitucional pode ser alterado sem as formalidades referidas, pelas legislaturas ordinrias.. Resposta: Correto. Questo de concurso! (FGV/TRE-PA/TCNICO/2011) Com base no critrio da estabilidade, a Constituio Federal de 1988 pode ser classificada como (A) histrica, pois resulta da gradual evoluo das tradies, consolidadas como normas fundamentais de organizao do Estado. (B) cesarista, pois foi formada com base em um plebiscito a respeito de um projeto elaborado pela autoridade mxima da Repblica. (C) flexvel, por admitir modificaes em seu texto
por iniciativa de membros do Congresso Nacional e pelo Presidente da Repblica. (D) semirrgida, por comportar modificaes de seu contedo, exceto com relao s clusulas ptreas. (E) rgida, pois s altervel mediante a
observncia de processos mais rigorosos e complexos do que os vistos na elaborao de leis comuns. Resposta: E. 2.7. Quanto ideologia:
2.7.1. Constituio socialista: adota o socialismo como meio de produo. O socialismo escora-se em trs pilares: a) propriedade coletiva dos meios de produo; b) economia planificada (=planejada pelo Estado); c) busca da igualdade real entre as pessoas. Ex: Constituies Cubana, Chinesa e da Coreia do Norte. 2.7.2. Constituio capitalista: adota o capitalismo como meio de produo, isto , fundase em trs pilares: a) propriedade privada; b) livre iniciativa (livre busca pelo lucro); c) busca da liberdade do indivduo. Capitalismo Propriedade privada Livre iniciativa Liberdade Propriedade coletiva Economia planificada Igualdade Socialismo
2.7.2.1. Constituio capitalista liberal (=negativa): o estado no deve intervir na economia, que assunto do mercado. Ex: Constituio americana. 2.7.2.2. Constituio capitalista socialdemocrata (=positiva=intervencionista): o Estado deve intervir na economia para dar bem-estar aos cidados (Estado de Bem-estar social). Ex: Constituio Brasileira de 1988.
Questo de concurso! (CESPE/TRF1/JUIZ FEDERAL/2009) Considerando o contedo ideolgico das constituies, a vigente Constituio brasileira classificada como liberal ou negativa. Resposta: errado. Nossa Constituio capitalista, mas do tipo socialdemocrata.
2.8. Quanto aos objetivos 2.8.1. Constituio-garantia: apenas limita e legitima o poder do Estado, sem estabelecer metas para o futuro. Tem natureza retrospectiva: apenas garante os direitos j conquistados. Ex: Constituio americana.
2.8.2. Constituio dirigente: alm de legitimar e limitar o poder do Estado, ainda prev objetivos e metas a serem alcanados no futuro, vinculando os poderes pblicos a alcanar esses objetivos. Contm as chamadas normas programticas. Dirige a atuao do poder pblico no futuro. Tem natureza prospectiva. Ex: Constituio Brasileira de 1988.
Questo de concurso! (CESPE/PC-TO/DELEGADO/2008) Constituio-
garantia a que, alm de legitimar e limitar o poder do Estado em face da sociedade, traa um plano de evoluo poltica e metas a serem alcanadas no futuro. Resposta: errado. A constituio que fixa objetivos e metas para o futuro a constituio dirigente.
2.9. Quanto correspondncia com a realidade (=efetividade=classificao de Karl Loewenstein):
2.9.1. Constituio normativa: possui efetividade mxima, isto , todas as suas disposies so respeitadas. totalmente respeitada na prtica. Todo o processo de poder obedece aos mandamentos da Constituio. Ex: Lei Fundamental de Bonn (Constituio Alem).
2.9.2. Constituio nominalista (=nominativa): possui efetividade mdia: parcialmente respeitada na prtica. elaborada com a melhor das intenes, mas no consegue se impor na vida prtica. Ex: Constituio Angolana (o pas vive h dcadas em guerra civil).
2.9.3. Constituio semntica: possui efetividade mnima; no respeitada na prtica. No cumprida, pois feita para ser descumprida. um mero simulacro (=simulao) de Constituio, feito por um poder ditatorial apenas para fingir que o pas tem uma Constituio. Ex: Constituio Brasileira de 1967.
Divergncia doutrinria! Parte da doutrina entende que a Constituio Brasileira de 1988 nominalista (Uadi Lammgo Bulos), enquanto outros a consideram normativa (Pedro Lenza, por exemplo). Para concursos, melhor adotar a segunda posio (majoritria), como j foi cobrado na prova Cespe/AGU/Agente/2010.
Questo de concurso! (CESPE/TRF1/JUIZ FEDERAL/2009) Quanto correspondncia com a realidade, ou critrio ontolgico, o processo de poder, nas constituies normativas, encontra-se de tal modo disciplinado que as relaes polticas e os agentes do poder se subordinam s determinaes de seu contedo e do seu controle procedimental. Resposta: correto.
3. NORMAS CONSTITUCIONAIS
3.1. Caractersticas: a) abertura (as normas da Constituio, por serem mais genricas, admitem normalmente mais de uma interpretao); b) juridicidade (as normas da Constituio so, antes de mais nada, normas jurdicas e, portanto, obrigatrias; toda norma constitucional obrigatria, possui algum grau de obrigatoriedade e eficcia).
Questo de concurso! (ESAF/Auditor-Fiscal do Trabalho/2006) Segundo a doutrina mais atualizada, nem todas as normas constitucionais tm natureza de norma jurdica, pois algumas no possuem eficcia positiva direta e imediata. Resposta: Errado. Toda norma constitucional tem a caracterstica da juridicidade.
3.2. Classificao quanto eficcia e aplicabilidade
3.2.1. Classificao de Jos Afonso da Silva
3.2.1.1. Normas de eficcia plena (e aplicabilidade imediata e integral): so autoaplicveis; produzem sozinhas e desde j todos os seus efeitos; no precisam de uma lei regulamentadora (detalhadora) para se aplicarem aos casos concretos. J possuem todos os elementos (detalhamento) suficientes para se aplicarem aos casos concretos. No precisam de lei regulamentadora, mas essa lei pode vir a ser feita. Porm, a lei regulamentadora no pode restringir (=diminuir) a eficcia da norma, pois ela plena. Ex: direito vida (s a norma constitucional que o garante j suficiente para aplic-lo nos casos concretos; pode ser regulamentado, mas no restringido). 3.2.1.2. Normas de eficcia contida ou restringvel (e aplicabilidade imediata, mas possivelmente no integral): so autoaplicveis; produzem sozinhas e desde j todos os seus efeitos; no precisam de uma lei regulamentadora (detalhadora) para se aplicarem aos casos concretos. J possuem todos os elementos (detalhamento) suficientes para se aplicarem aos casos concretos. No precisam de lei regulamentadora, mas essa lei pode vir a ser feita. E, caso seja feita a lei regulamentadora, essa poder restringir o mbito de incidncia da norma, impondo condies, por exemplo. Isso porque a prpria norma constitucional j prev essa possibilidade. Em outras palavras: as normas de eficcia contida so autoaplicveis, mas restringveis (tm aplicabilidade imediata, mas possivelmente no integral). Ex: liberdade profissional (art. 5, XIII): todos podem exercer qualquer profisso (aplicabilidade imediata, independe de lei regulamentadora), mas a lei pode impor algumas condies (aplicabilidade possivelmente no integral: pode ser restringida pela lei regulamentadora).
Questo de concurso! (CESPE/TRE-MA/Tcnico/2009) O preceito constitucional que assegura a liberdade de exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais estabelecidas em lei, constitui norma de eficcia limitada. Resposta: Errado. Tal norma tem eficcia contida.
3.2.1.3. Normas de eficcia limitada (e aplicabilidade mediata, reduzida, e no integral): no so autoaplicveis; no produzem sozinhas todos os seus efeitos. Dependem da elaborao de uma lei regulamentadora para poderem aplicar-se a casos concretos. Isso porque a prpria norma contm apenas uma disposio genrica, que no possui todos os elementos necessrios para sua aplicabilidade prtica. Precisam desesperadamente de uma lei regulamentadora. Por isso se diz que tm aplicabilidade mediata (para o futuro). Ex: a norma que prev o direito de greve dos servidores pblicos (art. 37, VII), nos termos e nos limites que a lei estabelecer. Os servidores s podem fazer a greve se houver uma lei regulamentadora estabelecendo os termos e os limites desse direito.
Questo de concurso! (CESPE/DPU/ANALISTA/2010) Normas constitucionais de eficcia limitada so aquelas por meio das quais o legislador constituinte regulou suficientemente os interesses relativos a determinada matria, mas deixou margem atuao restritiva por parte da competncia discricionria do poder pblico, nos termos em que a lei estabelecer ou nos termos dos conceitos gerais por ele enunciados. Resposta: Errado. O conceito refere-se s normas de eficcia contida.
Questo de concurso! (CESPE/TJDFT/ANALISTA JUDICRIO/EXECUO DE MANDADOS/2008) O direito de greve do servidor pblico foi reconhecido por preceito constitucional de eficcia contida. Resposta: errado. O direito de greve dos servidores pblicos previsto em norma de eficcia limitada.
CUIDADO!!! As normas de eficcia limitada produzem, sim, efeitos. Elas no apenas ainda no produzem todos os seus efeitos. Possuem efeitos imediatos (eficcia negativa: impedem a edio de leis que lhes sejam contrrias; eficcia vinculativa: obrigam o legislador a editar a lei regulamentadora). ATENO!!! As normas de eficcia limitada subdividem-se em dois grupos. As normas de eficcia limitada de princpio institutivo preveem a criao de um rgo ou pessoa jurdica (ex: art. 37, XIX). No criam o ente: dependem de uma lei regulamentadora para isso. J as normas de eficcia limitada de princpio programtico estabelecem objetivos e metas a serem alcanados no futuro. Ex: art. 3.
Questo de concurso! (Cespe/TJPB/Juiz/2011) As normas institutivas, que traam esquemas gerais de organizao e estruturao de rgos, entidades ou instituies do Estado, so dotadas de eficcia plena e aplicabilidade imediata, visto que possuem todos os elementos necessrios sua executoriedade direta e integral. Resposta: Errado. As normas institutivas so exemplos de normas de eficcia limitada, e no plena.
VEJA BEM!!! No h macete nem frmula mgica para saber se a norma tem eficcia plena, contida ou limitada. preciso entender o assunto de que ela trata e, com base nisso, analisar se ela pode, sozinha, j ser aplicada a casos concretos, bem como se ela poderia ser objeto de restrio por uma lei regulamentadora.
PLENA Aplicabilidade (momento) Imediata Aplicabilidade (extenso) Integral
CONTIDA Imediata Possivelmente integral
LIMITADA Mediata no No integral
Autoaplicvel? Precisa de
Sim
Sim
No
lei No (a elaborao da lei No (a elaborao da lei Sim (a elaborao da lei ato discricionrio) ato discricionrio) Sim ato vinculado) No se aplica
regulamentadora Lei
regulamentadora No
pode restringir?
Questo de concurso! (ESAF/PFN/PROCURADOR/2007) No caso das normas constitucionais de eficcia contida, a atividade integradora do legislador infraconstitucional vinculada e no discricionria, ante a necessidade, para fins de auto-execuo, de delimitar o ambiente da sua atuao restritiva. Resposta: Errado. Nas normas de eficcia contida, a atuao do legislador discricionria, e no vinculada: no precisam de lei regulamentadora.
3.2.2. Classificao de Maria Helena Diniz
3.2.2.1. Normas de eficcia absoluta: so as clusulas ptreas (art. 60, 4), que possuem eficcia mais que plena, j que no podem sequer ser abolidas, nem mesmo por emenda constitucional.
Questo de concurso! (FCC/Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais/Procurador/2007) A doutrina reconhece as normas constitucionais de eficcia absoluta como sendo as intangveis; contra elas nem mesmo h o poder de emendar, a exemplo da tripartio de Poderes. Resposta: Correto.
3.2.2.2. Normas de eficcia plena: a mesma conceituao adotada por Jos Afonso da Silva. 3.2.2.3. Normas de eficcia relativa restringvel: equivalem s normas de eficcia contida da classificao de Jos Afonso da Silva.
Questo de concurso! (Cespe/TRT21/Analista Judicirio-Execuo de Mandados/2011) As normas constitucionais de eficcia contida ou relativa restringvel tm aplicabilidade plena e imediata, mas podem ter eficcia reduzida ou restringida nos casos e na forma que a lei estabelecer. Resposta: correto.
3.2.2.4. Normas de eficcia relativa complementvel: equivalem s normas de eficcia limitada da classificao de Jos Afonso da Silva.
QUADRO-RESUMO TEORIA DA CONSTITUIO
CONCEITOS: Lassalle (sociolgico): soma dos fatores reais de poder. Constituio escrita apenas uma folha de papel Carl Schmitt (poltico): deciso poltica fundamental. Distino entre a Constituio propriamente dite as leis constitucionais. Kelsen (jurdico): norma jurdica fundamental e suprema de um Estado. Hesse (ps-positivista): sistema aberto de regras e princpios.
Conceito Sociolgico
Conceito Poltico
Conceito Jurdico
Conceito PsPositivista Konrad Hesse A Normativa Constituio Fora da
Autor Obra
Ferdinand Lassalle O que (ou uma A Constituio?
Carl Schmitt Teoria da Constituio
Hans Kelsen Teoria Pura do Direito
Constituinte Burguesa) Conceito Soma dos fatores reais de poder; a constituio Deciso poltica fundamental do povo (titular do poder constituinte); h distino Norma jurdica fundamental de um Estado
Sistema de
aberto e
regras
escrita apenas uma folha de papel
princpios
entre a Constituio e as meras leis constitucionais
CLASSIFICAO DA CONSTITUIO BRASILEIRA DE 1988. Contedo: formal Forma: escrita Modo de elaborao: dogmtica Origem: promulgada (popular ou democrtica) Extenso: analtica (prolixa) Estabilidade: rgida (para Alexandre de Moraes, super-rgida) Ideologia: capitalista socialdemocrata (positiva) Objetivos: dirigente Efetividade: normativa (h divergncia)
NORMAS CONSTITUCIONAIS Absoluta: clusulas ptreas Plena: autoaplicvel e no restringvel Contida (restringvel): autoaplicvel mas restringvel Limitada: no-autoaplicvel. Pode ser institutiva ou programtica.
CAPTULO 2 PODER CONSTITUINTE
1. NOO o poder de criar ou modificar normas da Constituio. O poder constituinte (criador) difere dos poderes constitudos (criados), que so limitados. Essa distino foi percebida e exposta pelo abade Emmanuel Joseph Sieys, em sua obra O que o Terceiro Estado?, escrita e publicada s vsperas da Revoluo Francesa.
Questo de concurso! (Cespe/PGE-PB/Procurador/2008) A teoria do poder constituinte, desenvolvida pelo abade Emmanuel Sieys no manifesto O que o terceiro estado? contribuiu para a distino entre poder constitudo e poder constituinte. Resposta: correto.
2. PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO
2.1. Noo: o poder de criar uma nova Constituio a partir do nada, isto , derrubando o ordenamento jurdico anterior. Pode ocorrer em duas situaes: a) quando o pas acaba de surgir; b) quando h uma revoluo ou golpe de estado.
Questo de concurso! (Cespe/MPE-AM/Promotor/2008) Historicamente, o poder constituinte
originrio representa a ocorrncia de fato anormal no funcionamento das instituies estatais, geralmente associado a um processo violento, de natureza revolucionria, ou a um golpe de estado. Resposta: correto.
2.2. Titularidade: o poder constituinte pertence ao povo (art. 1, pargrafo nico). Mesmo nos pases em que a Constituio outorgada, o poder do povo, apenas est sendo exercido por um ditador.
Questo de concurso! (Funiversa/Apex-Brasil/Analista/2006) O poder constituinte originrio
pertence Assemblia Constituinte formada especialmente para elaborar uma nova Constituio. Resposta: Errado. O poder constituinte pertence ao povo. A Assembleia apenas exerce tal poder.
2.3. Caractersticas:
2.3.1. Inicial: o poder constituinte originrio revoga a Constituio anterior, dando incio a um novo ordenamento jurdico. Como a Constituio nova revoga a Constituio antiga, todo o ordenamento
jurdico anterior desmorona, surgindo outro em seu lugar.
2.3.2. Autnomo: o poder constituinte originrio livre para definir o contedo das normas da nova Constituio. Assim, por exemplo, caso se fizesse uma nova Constituio no Brasil, seria possvel adotar a forma monrquica de governo.
2.3.3. Incondicionado: o poder constituinte originrio define livremente o procedimento (forma) de aprovao da nova Constituio. No est vinculado s condies formais impostas pela Constituio anterior. Por exemplo: a atual Constituio s pode ser modificada pelo qurum de 3/5 dos membros de cada Casa do Congresso. Mas, se houvesse uma revoluo ou golpe de estado e se convocasse uma nova constituinte, esse rgo poderia escolher aprovar a nova Constituio por maioria simples.
Questo de concurso! (Cespe/MPE-AM/Promotor/2008) O poder constituinte originrio inicial, autnomo e incondicionado. Resposta: Correto.
2.3.4. Juridicamente ilimitado: no nenhuma norma jurdica qual o poder constituinte originrio deva obedincia. Isso porque ele quem cria a norma de mais alta hierarquia (Constituio). Dessa forma, em termos jurdicos, no h limites ao poder constituinte originrio, que tudo pode. CUIDADO!!! Como no se reconhece nenhuma norma jurdica maior que a Constituio (uma norma positiva=posta=criada), fala-se que o Brasil adota a teoria positivista do poder constituinte. Por isso mesmo (o poder constituinte quem cria o Direito), diz-se que ele tem natureza ftica, e no jurdica; um poder de fato, no de direito. Ou seja: um poder regulamentado pelos fatos polticos (faz a Constituio quem tiver fora poltica para tanto).
Questo de concurso! (ESAF/Analista de Controle Externo/TCU/2006) Para o positivismo jurdico, o poder constituinte originrio tem natureza jurdica, sendo um poder de direito, uma vez que traz em si o grmen da ordem jurdica. Resposta: errado. Para o positivismo jurdico, o poder constituinte originrio tem natureza ftica.
ATENO!!! Como juridicamente ilimitado, o poder constituinte originrio no precisa respeitar direitos adquiridos. No se pode invocar direito adquirido contra norma constitucional originria (contra deciso do poder constituinte originrio).
Questo de concurso! (ESAF/Procurador da Fazenda Nacional/2006) Consolidou-se o
entendimento de que possvel invocar direito adquirido em face de deciso do poder constituinte originrio.
Resposta: errado. No h direito adquirido em face de nova Constituio.
VEJA BEM!!! Pode haver limites histricos, polticos, sociais; mas juridicamente o constituinte originrio ilimitado. Quer dizer: pode haver limites na prtica; porm, na teoria, no h qualquer limite.
Questo de concurso! (FCC/EXECUTIVO/CASA CIVIL SP/2010) No que diz respeito ao poder constituinte, observa-se que no Brasil predomina a doutrina positivista, segundo a qual no h limites atuao do poder constituinte originrio, pelo menos teoricamente. Resposta: correto.
2.3.5. Permanente: mesmo depois de feita a Constituio, o poder constituinte originrio pode novamente se manifestar, a qualquer momento, sempre que haja uma revoluo ou golpe de estado. um poder permanente. No se esgota na elaborao de uma constituio: permanece apenas adormecido.
Questo de concurso! (Cespe/TRF1/Juiz Federal/2009) O poder constituinte originrio no se esgota quando se edita uma constituio, razo pela qual considerado um poder permanente. Resposta: correto.
2.4. Efeitos de uma nova Constituio
2.4.1. Desconstitucionalizao: a manuteno em vigor das normas da Constituio antiga, s que no mais com fora constitucional, e sim como meras leis. Da o nome desconstitucionalizao. Ex: o artigo 20 da Constituio de 1967 permanece em vigor, mas com fora de lei ordinria. Esse efeito no aceito no Brasil!!! A Constituio antiga completa e totalmente revogada! Nada dela se aproveita!
Questo de concurso! (FCC/MPE-PE/Promotor/2008) Foi adotada a desconstitucionalizao na vigente Constituio Federal, porm de forma genrica e de certos dispositivos da Constituio anterior. Resposta: errado.
2.4.2. Repristinao: a volta ao vigor da Constituio que estava revogada. Por exemplo: a Constituio de 1946 foi revogada pela de 1967. Como a Constituio de 1988 revogou a Constituio de 1967, a de 1946 voltaria a valer, seria ressuscitada, dizer, repristinada. No Brasil, pode ocorrer a repristinao, mas apenas de forma expressa. No existe repristinao tcita.
Questo de concurso! (FCC/MPE-PE/Promotor/2008) O fenmeno jurdico da repristinao, dentre outras situaes, s ocorre se houver disposio expressa na nova Constituio, visto no haver repristinao tcita. Resposta: correto.
2.4.3
Recepo:
entrada
em
vigor,
no
novo
ordenamento,
das
normas
infraconstitucionais anteriores cujo contedo seja compatvel com a nova Constituio. Assim, as normas infraconstitucionais (=leis e demais atos normativos), se forem compatveis, do ponto de vista material (=contedo) com a nova Constituio, migram para o novo ordenamento, so por ele recebidos, permanecendo em vigor. CUIDADO!!! Para saber se uma norma foi ou no recepcionada, em regra no interessam questes formais (tipo de norma, competncia legislativa, procedimento de aprovao), mas apenas o seu contedo. Assim, pode uma lei ordinria ser recebida como complementar (como aconteceu com o Cdigo Tributrio Nacional) ou um decreto-lei (figura que no mais existe) ser recepcionada como lei ordinria (aconteceu com a parte especial do Cdigo Penal). ATENO!!! A recepo ocorre de forma automtica: no precisa ser declarada, no expressa. As normas infraconstitucionais anteriores que forem compatveis com a nova Constituio estaro automaticamente recepcionadas. Em caso de dvida, provoca-se o STF a se manifestar, por meio de ADPF (arguio de descumprimento de preceito fundamental).
Divergncia doutrinria! O que acontece com as normas infraconstitucionais anteriores cujo contedo seja incompatvel com a nova Constituio? H duas correntes: a) teoria da inconstitucionalidade superveniente (a norma deve ser declarada
inconstitucional); b) teoria do direito intertemporal (a norma deve ser declarada revogada). O STF adota a segunda teoria, isto , as normas anteriores que forem conflitantes com a Constituio so automaticamente revogadas, e no declaradas inconstitucionais. O STF no aceita a teoria da
inconstitucionalidade superveniente.
Questo de concurso! (Cespe/TRF1/Juiz Federal/2009) O STF admite a teoria da
inconstitucionalidade superveniente de ato normativo editado antes da nova constituio e perante o novo paradigma estabelecido. Resposta: errado.
Questo de concurso! (Cespe/PGE-PB/Procurador/2008) Uma norma infraconstitucional que no seja compatvel, do ponto de vista formal ou material, com a nova constituio, por esta revogada. Resposta: errado. Se a norma for incompatvel do ponto de vista material,
ser realmente revogada. Mas, se for incompatvel apenas do ponto de vista formal, isso no impede a recepo.
3. PODER CONSTITUINTE DERIVADO REFORMADOR
o poder de modificar a Constituio existente, por meio do procedimento das emendas constitucionais (EC). Ao contrrio do poder constituinte originrio (que ilimitado), o poder derivado limitado.
3.1. Limites
3.1.1. Circunstanciais: so momentos (=situaes=circunstncias) durante as quais a Constituio no pode ser emendada. So elas: a) estado de defesa (art. 136); b) estado de stio (art. 137); c) interveno federal (art. 34). Assim, se estiver em vigor alguma dessas medidas extremas, no poder ser proposta, nem discutida, nem votada emenda Constituio (art. 60, 1).
Questo de concurso! (FUNIVERSA/APEX-BRASIL/CONSULTOR PLENO/REA JURDICA/2006) Configura-se uma limitao circunstancial ao poder derivado no ser possvel a emenda Constituio Federal durante o Estado de Stio. Resposta: correto.
Divergncia doutrinria! A maioria da doutrina (Pontes de Miranda, Manoel Gonalves Ferreira Filho, Ives Gandra Martins) entende que a decretao de estado de defesa, estado de stio ou interveno federal impede toda e qualquer tramitao de PEC (proposta de emenda constitucional). Uma parcela minoritria considera que a PEC poderia ser proposta e discutida, mas no votada durante essas situaes.
CUIDADO!!! Esses limites so chamados de circunstanciais, e no temporais. Limitaes temporais so o estabelecimento de um prazo mnimo para se alterar a Constituio, um perodo de carncia. Ex: Constituio dos EUA, que previa que determinadas disposies s poderiam ser alteradas depois de 1808. Segundo a maioria da doutrina, nossa atual Constituio no previu limitaes temporais, j que poderia ser modificada j no dia 6 de outubro de 1988.
Questo de concurso! (Cespe/TJES/Analista Judicirio rea judiciria/2011) A Constituio Federal de 1988, em sua redao original, estabelecia limitaes de natureza temporal que no permitiram a reforma do texto constitucional durante certo intervalo de tempo. Resposta: Errado. Segundo a maioria da doutrina (Jos Afonso da Silva, Paulo Gustavo Gonet Branco), a atual Constituio no previu limitaes temporais.
3.2.2. Formais (procedimentais): O procedimento de aprovao das emendas mais difcil que o de aprovao das leis ordinrias. Essa maior dificuldade de aprovao das emendas constitucionais, em comparao com as leis ordinrias, que permite classificar a Constituio brasileira como rgida.
3.2.2.1. Iniciativa: a iniciativa de leis ordinrias atribuda, em geral, a qualquer Deputado (isoladamente), qualquer Senador (idem), qualquer Comisso (da Cmara, do Senado ou do Congresso Nacional), ao Presidente da Repblica, aos Tribunais Superiores, ao Procurador-Geral da Repblica e at mesmo ao povo (CF, art. 61, caput). O mesmo no acontece com a iniciativa de propostas de emendas Constituio (PEC). De acordo com o rol taxativo (fechado) do art. 60, podem propor emendas Constituio Federal: a) 1/3 dos Deputados; b) 1/3 dos Senadores; c) o Presidente da Repblica; d) a maioria absoluta (=mais da metade) das Assembleias Legislativas estaduais (incluindo a Cmara Legislativa do DF), manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa (=maioria simples) dos seus membros. 3.2.2.2. Nmero de turnos: Enquanto as demais proposies legislativas s precisam, em regra, ser aprovadas em um turno em cada da Casa do Congresso, as propostas de emenda Constituio devem ser apreciadas por cada Cmara duas vezes (dois turnos), totalizando quatro votaes. A proposta ser considerada aprovada se for acatada em todas as quatro votaes. Perdendo em uma delas, estar rejeitada e ser arquivada.
Questo de concurso! (Cespe/STM/Tcnico/2011 adaptada) Proposta de emenda constitucional deve ser discutida e votada nas duas Casas do Congresso Nacional, em turno nico, considerando-se aprovada se obtiver trs quintos dos votos dos seus respectivos membros. Resposta: Errado. A PEC deve ser aprovada em cada Casa em dois turnos.
3.2.2.3. Qurum: O qurum exigido para a aprovao de emendas Constituio substancialmente maior que o necessrio para aprovar as demais proposies legislativas. Enquanto para as leis ordinrias basta o apoio da maioria dos votos dos presentes (maioria simples ou relativa), e para aprovar leis complementares exige-se a maioria do total de membros da Casa (maioria absoluta, mais de 50% do total), as PECs s podem ser consideradas aprovadas se obtiverem pelo menos 3/5 (=60%) do total de votos dos membros da Casa em que se d a votao.
3.3. Materiais (clusulas ptreas): As limitaes materiais (ou clusulas ptreas, ou ncleo duro da Constituio) so matrias protegidas de certas modificaes. A elas o constituinte derivado atribuiu singular importncia, a ponto de impedir que sejam banidas do sistema constitucional. Perceba-se que as matrias protegidas at podem ser modificadas para melhor. Alis, de acordo com a jurisprudncia do STF, pode at haver modificao PARA PIOR (alterao restritiva), desde que isso no atinja o NCLEO ESSENCIAL das clusulas (ou seja, no pode haver emenda TENDENTE A ABOLIR tais princpios). Em suma: matrias protegidas como clusulas ptreas at podem ser modificadas, no podem ser objeto de emendas tendentes a ABOLI-LAS.
Existem clusulas ptreas EXPLCITAS (art. 60, 4: forma federativa de Estado, voto direto, secreto, universal e peridico , separao de poderes e direitos e garantias INDIVIDUAIS) e IMPLCITAS (as prprias regras relativas provao de emendas constitucionais e a regra de titularidade do poder constituinte originrio o povo).
Questo de concurso! (ESAF/MPOG/ANALISTA/2006) O poder constituinte derivado, no caso brasileiro, possui como uma das suas limitaes a impossibilidade de promoo de alterao da titularidade do poder constituinte originrio. Resposta: correto. Trata-se de uma limitao material implcita (clusula ptrea implcita).
Divergncia doutrinria! Parte da doutrina entende que a forma republicana de governo e o sistema presidencialista seriam clusulas ptreas implcitas (Jos Afonso da Silva, Paulo Gustavo Gonet Branco). Isso porque, realizado o plebiscito de 1993 (art. 2 do ADCT), a escolha popular teria que ser respeitada. Todavia, a parte majoritria dos estudiosos considera que tais princpios poderiam ser alterados por emenda, desde que houvesse outro plebiscito, e o povo decidisse pela monarquia parlamentarista ( posio, entre outros, de Pedro Lenza, Alexandre de Moraes e Ives Gandra Martins Filho). Para fins de concursos, importante saber que: a) a repblica presidencialista no clusula ptrea explcita (mesmo quem defende ser clusula ptrea, entende que seria de forma implcita); b) o Cespe tem adotado a tese de que a repblica presidencialista no clusula ptrea, nem de forma implcita.
Questo de concurso! (CESPE/TCU/Analista de Controle Externo/rea de auditoria
governamental/2008) A repblica e a forma federativa de Estado foram arroladas expressamente como clusulas ptreas pelo constituinte originrio. Resposta: errado. A forma federativa de estado clusula ptrea explcita; a forma republicana de governo, no.
Questo de concurso! (Cespe/Serpro/Advogado/2010) De acordo com a CF, a forma de governo republicana no Brasil considerada clusula ptrea e no pode ser modificada por emenda constitucional. Resposta: Errado. De acordo com a tese adotada pelo Cespe, a repblica no clusula ptrea, nem de forma implcita.
Divergncia doutrinria! Parte dos autores entende que os direitos sociais seriam clusula ptreas implcitas (Jos Afonso da Silva, Ingo Wolfgang Sarlet), ao passo que outros entendem que, dentre os direitos fundamentais, s os individuais so clusulas ptreas, j que os limites materiais devem ser interpretados de forma restritiva (Ives Gandra Martins Filho). Em provas de concursos, geralmente tal questo s ser cobrada na prova dissertativa (j que na prova objetiva fatalmente caber recurso). Na prova objetiva, o que pode ser cobrado perguntar se os direitos sociais so clusulas ptreas explcitas: no, mesmo quem defende que seriam clusulas ptreas, diz que o seriam de forma implcita.
Questo de concurso! (Cespe/STF/Analista Administrativo/2008) Todos os direitos e garantias fundamentais previstos na CF foram inseridos no rol das clusulas ptreas. Resposta: errado. Expressamente, s foram includos entre as clusulas ptreas os direitos e garantias individuais.
Questo de concurso! (FCC/Defensor Pblico de So Paulo/2007) A exegese literal das clusulas ptreas indica que esses direitos fazem parte do ncleo constitucional intangvel conforme texto da nossa Constituio. Resposta: errado. Numa interpretao literal, so clusulas ptreas os direitos e garantias individuais.
Questo de concurso! Numa prova antiga (2002), veja-se que o Cespe j considerou os direitos sociais como clusulas ptreas. Mas, repita-se, essa prova bastante antiga. (Cespe/Senado Federal/Consultor/2002) Considerando que a Constituio da Repblica estabelece como clusulas ptreas os direitos e garantias individuais, em respeito ao princpio hermenutico geral de que excees devem ser objetos de interpretao estrita, deve-se interpretar que apenas os direitos de primeira gerao configuram clusulas ptreas e, portanto, propostas de emenda constitucional tendentes a abolir direitos sociais podem ser objeto de deliberao do Congresso Nacional. Resposta: errado.
4. PODER CONSTITUINTE DERIVADO REVISOR (REVISIONAL)
Era o poder de alterar a Constituio por um procedimento mais fcil: as emendas de reviso (ECR). Tal proceder baseava-se no art. 3 do ADCT, que previa a possibilidade de a Constituio ser globalmente revista, aps 5 anos de sua promulgao. A reviso constitucional j foi feita, e no pode mais ser repetida. Trata-se de uma norma de eficcia exaurida.
4.1. Principais diferenas entre as emendas constitucionais (EC) e as emendas de reviso (ECR)
EMENDAS CONSTITUCIONAIS Poder Natureza Votao P. C. Derivado REFORMADOR Cotidiana Cmara dos Deputados e Senado Federal, separadamente 3/5 (=60%) do total de membros 2 em cada Casa (total=4) Art. 60 da CF
EMENDAS DE REVISO P. C. Derivado REVISOR Excepcional (extraordinria) Congresso Nacional, em sesso unicameral (Deputados e Senadores juntos) Maioria absoluta (=mais de 50% do total de membros) Turno nico Art. 3 do ADCT
Qurum Turnos Previso
Questo de concurso! (Funiversa/PCDF/Agente/2009) O quorum necessrio para a reviso constitucional de trs quintos dos Parlamentares de cada uma das Casas do Congresso Nacional. Essa votao dever ocorrer em dois turnos em cada uma delas. Resposta: errado. Esse no o procedimento da reviso, o procedimento das emendas constitucionais.
5. PODER CONSTITUINTE DERIVADO DECORRENTE
5.1. Noo: o poder dos Estados-membros (estados federados) de elaborar suas prprias Constituies estaduais, respeitados os princpios da Constituio Federal (art. 25, caput, da CF; art. 11 do ADCT). um poder constituinte porque elabora uma Constituio; derivado porque possui limites (tem que respeitar a Constituio Federal); decorrente porque decorre da adoo da forma federativa de Estado.
Questo de concurso! (ESAF/Procurador da Fazenda Nacional/2006) Do poder constituinte dos Estados-membros possvel dizer que inicial, limitado e condicionado. Resposta: Errado. O poder constituinte dos Estados-membros no inicial; quem inicial o poder constituinte originrio.
5.2. Extenso: embora exista divergncia doutrinria, a maioria dos estudiosos do Direito Constitucional entende que o poder constituinte decorrente estende-se apenas aos Estados-membros, no abrangendo o DF e os Municpios, que so regidos por leis orgnicas (art. 11, pargrafo nico, do ADCT). Com efeito, embora a lei orgnica do DF seja equiparada a uma Constituio estadual, ela no uma Constituio estadual.
Questo de concurso! (Cespe/TRF1/Juiz Federal/2009) Pelo critrio jurdico-formal, a
manifestao do poder constituinte derivado decorrente mantm-se adstrita atuao dos estados-membros para a elaborao de suas respectivas constituies, no se estendendo ao DF e aos municpios, que se organizam mediante lei orgnica. Resposta: correto.
5.3. Limites: na elaborao das Constituies estaduais, os Estados devem respeitar as regras bsicas previstas na Constituio Federal. So os chamados princpios estabelecidos (=princpios da Constituio Federal que devem ser respeitados pela Constituio Estadual), tais como o princpio republicano (forma de governo), o presidencialismo (sistema de governo), a forma federativa de Estado, as regras bsicas do processo legislativo e de elaborao dos oramentos, etc. Trata-se de uma aplicao do princpio da simetria.
Questo de concurso! (Cespe/STM/Analista Judicirio rea judiciria/2011) No exerccio de sua autonomia poltica, os estados podem adotar o regime parlamentar de governo. Resposta: errado.
6. PODER CONSTITUINTE DERIVADO DIFUSO
6.1. Noo: o poder de toda a sociedade de mudar o significado das normas constitucionais, sem mudana do texto, por meio de um procedimento informal chamado de mutao constitucional. Assim, mesmo sem haver alterao formal do texto da Constituio, pode haver uma mudana da sua interpretao, caso haja uma mudana de valores da prpria sociedade, por exemplo. Perceba-se que, embora essa mudana seja confirmada, geralmente, pelo STF, ela nasce da prpria sociedade, por isso esse poder chamado difuso.
Questo de concurso! (Cespe/TRF1/Juiz Federal/2009) Respeitados os princpios estruturantes, possvel a ocorrncia de mudanas na constituio, sem alterao em seu texto, pela atuao do denominado poder constituinte difuso. Resposta: correto.
6.2. Instrumento: o mecanismo de mudana do significado, sem mudana do texto, chama-se mutao constitucional. H duas grandes formas de mudar a Constituio: a reforma (mudana formal, do texto, seja por meio de emenda, seja por meio de reviso) e a mutao (mudana informal, mutao do significado sem mudana do texto).
Questo de concurso! (Cespe/Anatel/Analista Jurdico/2009) Mutaes constitucionais so
alteraes no texto da CF decorrentes de novos cenrios na ordem econmica, social e cultural do pas. Resposta: errado. Mutao a mudana informal, sem mudana do texto.
Questo de concurso! (FGV/TCM-RJ/PROCURADOR/2008) Mutao constitucional : (A) o mesmo que reforma da constituio. (B) o mesmo que emenda da constituio. (C) o processo no-formal de mudana de constituio flexvel. (D) o processo no-formal de mudana de constituio rgida. (E) o processo formal de alterao do texto constitucional. Resposta: C. A mutao constitucional um processo informal (no-formal) de mudana (no se altera o texto, apenas o significado). Como se ope ao conceito de reforma (mudana formal), um conceito utilizado em relao s Constituies rgidas.
6.3. Exemplos de mutao constitucional
6.3.1. Efeitos da deciso em mandado de injuno (MI 708 e 712): antigamente, a deciso em mandado de injuno (art. 5, LXXI) tinha efeitos meramente declaratrios (apenas confirmava que a lei estava faltando, mas no resolvia o caso concreto); depois, por presso da prpria sociedade, o STF mudou sua interpretao, e passou a entender que a deciso em mandado de injuno d uma regulamentao provisria matria, permitindo o exerccio do direito, at que seja feita a lei regulamentadora faltante. Mudou a interpretao, sem mudana do texto constitucional. 6.3.2. Vedao progresso de regime em crimes hediondos (HC 82.959/SP): num primeiro momento, o STF considerou constitucional a regra da Lei de Crimes Hediondos que estabelecia o regime integralmente fechado (proibio da progresso de regime); depois, no julgamento do citado Habeas Corpus, mudou sua posio, passando a entender que a previso de regime integralmente fechado viola o princpio constitucional da individualizao da pena (art. 5, XLVI). Mudou a interpretao, sem que tenha sido alterado o texto da Constituio.
QUADRO-RESUMO PODER CONSTITUINTE PODER CONSTITUINTE (origem na obra de Emmanuel Sieys: Que o Terceiro Estado?) ORIGINRIO DERIVADO REFORMADOR Poder de criar uma nova Constituio a partir do nada Poder alterar a Constituio por meio de EC DERIVADO REVISOR Poder de alterar a Constituio por meio de ECR DERIVADO DECORRENTE Poder dos Estados-membros de elaborarem as Constituies Estaduais DERIVADO DIFUSO Poder da sociedade de alterar o significado das normas constitucionais sem mudana do texto, por meio das mutaes constitucionais Inicial, autnomo, incondicionado, juridicamente ilimitado e permanente Limites circunstanciais (estado de defesa, estado de stio e interveno federal), formais (iniciativa, turnos e qurum) e materiais (clusulas ptreas) Efeitos que so admitidos no Brasil: repristinao (s de forma expressa) e recepo (de forma automtica). No se admite a desconstitucionalizao Clusulas ptreas explcitas: forma federativa, voto direto, secreto, universal e peridico, separao de poderes e direitos/garantias individuais A reviso j foi feita e no pode mais ser repetida Estende-se apenas aos Estados: DF e Municpios so regidos por leis orgnicas Exemplos de mutao constitucional: progresso de regime em crimes hediondos; efeitos da deciso em mandado de injuno Procedimento especial, mais fcil (turno nico, sesso unicameral do Congresso, qurum de maioria absoluta) Limites: princpios estabelecidos (princpios da Constituio Federal que deve ser respeitados na Constituio Estadual) Instrumento: mutao constitucional (mecanismo informal de mudana da Constituio, sem mudana do texto)
CAPTULO 4 PRINCPIOS FUNDAMENTAIS
1. FORMA DE GOVERNO
o modo de escolha dos governantes. Podem ser classificadas de duas formas.
1.1. Classificao de Aristteles: diferencia as formas puras (o governante busca o bem comum) das impuras (o governante busca seu prprio bem). Cada forma pura pode-se degenerar e transformar-se numa forma impura. Classificam-se as formas de governo atentando, tambm, para o nmero de pessoas que exercem o poder.
Forma pura Governo de uma s pessoa Governo de poucas pessoas Governo de todos Monarquia Aristocracia Democracia Tirania Oligarquia
Forma impura
Demagogia
Questo de concurso! (FCC/TJ-AL/Juiz/2007) Na tipologia aristotlica das formas de governo, so levados em considerao, simultaneamente, o escopo do governo e o nmero de homens que governam, de forma que o governo de um s tanto pode assumir uma forma pura (monarquia) como uma forma viciada (tirania). Resposta: correto.
1.2. Classificao dualista de Maquiavel (mais adotada atualmente): existem apenas duas formas de governo: a) Monarquia (o poder exercido de forma vitalcia, e o rei escolhido, geralmente, pelo critrio da hereditariedade); b) Repblica (o poder exercido de forma temporria, com a existncia de mandatos fixos, e os governantes so escolhidos por eleio). O Brasil adota, desde 1891, a forma republicana de governo.
Questo de concurso! (Cespe/TJ-PI/Juiz/2007) Para Maquiavel, as formas de governo so os principados, as repblicas e as democracias. Resposta: errado.
2. SISTEMA DE GOVERNO
o modo de relacionamento entre os poderes, especialmente o Legislativo e o Executivo. Existem dois sistemas de governo: o Parlamentarismo e o Presidencialismo. Eis as principais diferenas: 2.1. Parlamentarismo
o sistema de governo em que o Parlamento (Legislativo) possui uma certa superioridade sobre o Executivo. O governo (chefia do Executivo) exercido por um gabinete (grupo de ministros) cujos membros so indicados pelo Parlamento. O principal desses membros o Primeiro-Ministro que, geralmente, indicado pelo partido que tem o maior nmero de cadeiras no Legislativo. Como se v, o Chefe de Governo (quem exerce a chefia interna do Poder Executivo) chama-se Primeiro-Ministro, e depende do apoio da maioria parlamentar para se manter no cargo. Caso receba uma moo de repdio ou de desconfiana do Parlamento, ou caso seu partido perca o comando do Legislativo, dever renunciar (em regra), como aconteceu recentemente na Inglaterra: o Partido Trabalhista, do Primeiro-Ministro Gordon Brown, perdeu a maioria parlamentar, que foi assumida pela coligao de centrodireita, que indicou David Cameron para o cargo de Chefe de Governo. Outra caracterstica marcante do sistema parlamentar que as funes de chefia de Estado (representao internacional do pas) e chefia de Governo (chefia interna do Poder Executivo) so exercidas por pessoas diferentes. Por exemplo: caso se trate de uma Monarquia Parlamentarista (forma de governo monrquica e sistema de governo parlamentarista), o Rei ser o Chefe de Estado, tendo a tarefa de representar internacionalmente o pas; ao passo que o Primeiro-Ministro ser o Chefe de Governo, incumbindo-lhe a tarefa de cuidar dos assuntos internos do Poder Executivo. o caso de Inglatera, Sucia e Espanha. J se se tratar de uma Repblica Parlamentarista (forma de governo republicana e sistema de governo parlamentarista), o Presidente da Repblica ser o Chefe de Estado, enquanto o Primeiro-Ministro atuar como Chefe de Governo. o caso de pases como Portugal e Itlia.
2.2. Presidencialismo No sistema presidencial inaugurado nos Estados Unidos da Amrica, com a Constituio de 1787 , o Chefe de Governo se chama Presidente, e no Primeiro-Ministro. Mas a distino no apenas de nomenclatura: o Presidente no depende da maioria parlamentar para se manter no cargo (ao menos em teoria), pois eleito para um mandato preestabelecido (no Brasil, 4 anos). por isso que se diz que a separao de poderes mais rgida no presidencialismo. Alm disso, o Presidente acumula as funes de Chefe de Estado e Chefe de Governo, cabendo mesma pessoa fsica representar o pas no mbito internacional e chefiar o Poder Executivo, internamente. Exemplos de pases que adotam a forma republicana e o sistema presidencialista de governo no faltam: Argentina, EUA, Chile... Mas surge uma pergunta crucial: pode, em tese, haver uma monarquia presidencialista? Apesar de parecer estranho, a resposta afirmativa. Basta imaginar uma monarquia em que o Rei seja Chefe de Estado e de Governo, ao mesmo tempo, como ocorre, atualmente, no Vaticano. Ressalte-se que as formas de governo admitem mais de um sistema de governo: a Repblica pode ser Presidencialista ou Parlamentarista; e a Monarquia (ao menos em tese), tambm pode adotar o Parlamentarismo ou o Presidencialismo.
2.3. Quadro comparativo entre Parlamentarismo e Presidencialismo
PARLAMENTARISMO Superioridade do Parlamento (Legislativo) Chefe do Executivo se chama Primeiro-Ministro e depende da confiana do Parlamento Chefia de Estado e Chefia de Governo so exercidas por pessoas diferentes
PRESIDENCIALISMO Equilbrio entre os poderes Chefe do Executivo se chama Presidente, no dependendo do apoio da maioria parlamentar Chefia de Estado e Chefia de Governo so exercidas pela mesma pessoa
2.4. O Brasil adota o Presidencialismo como sistema de governo. Questo de concurso! (Cespe/SEJUS-ES/Tcnico Penitencirio/2009) A CF adota o
presidencialismo como forma de Estado, j que reconhece a juno das funes de chefe de Estado e chefe de governo na figura do presidente da Repblica. Resposta: errado. O presidencialismo um sistema de governo, no uma forma de governo.
3. FORMA DE ESTADO a repartio territorial do poder, isto , o modo como se organiza o poder poltico, em termos territoriais. Existem duas formas bsicas de Estado: a unitria e a federal. No Estado unitrio, o poder territorialmente centralizado. Existe apenas um nvel de poder, e os entes regionais no possuem autonomia poltica, e sim mera autonomia administrativa (ex: Portugal). J nos Estados que adotam a forma federativa, existem vrias esferas de governo (no caso brasileiro, Unio, Estados, DF e Municpios), j que o poder territorialmente descentralizado. Os vrios entes federativos possuem autonomia poltica (poder de elaborar suas prprias leis, eleger os prprios governantes, elaborar sua prpria Constituio ou lei orgnica e gerenciar seus prprios recursos). No Brasil, adota-se a forma federativa de Estado. Comparao entre Estado Unitrio e Estado Federal:
ESTADO UNITRIO Poder poltico territorialmente centralizado Uma s esfera de poder Um s nvel de governo Exemplo: Portugal
ESTADO FEDERAL Poder poltico territorialmente descentralizado Vrias esferas de poder Vrios nveis de governo Exemplo: Estados Unidos
Questo de concurso! (Cespe/Serpro/Advogado/2010) A federao uma forma de governo na qual h uma ntida separao de competncias entre as esferas estaduais, dotadas de autonomia, e o poder pblico central, denominado Unio. Resposta: errado. A federao no forma de governo, forma de estado.
3.1. OBS1: A Federao clusula ptrea! De acordo com o art. 60, 4, I, a forma federativa de estado clusula ptrea. Logo, no pode ser abolida nem mesmo por emenda Constituio. Lembre-se que a forma republicana de governo e o sistema presidencialista no so clusulas ptreas explcitas, e boa parte da doutrina considera que sequer so clusulas ptreas ( a posio adotada pelo Cespe).
3.2. OBS2: No h direito de secesso! Quer dizer: nenhum Estado-membro pode se retirar da federao, j que a Repblica Federativa do Brasil formada pela unio indissolvel dos Estados, DF e dos Municpios. Alis, se qualquer Estado tentar se retirar da federao, deve ser decretada a interveno federal (art. 34, I).
Questo de concurso! (CESPE/TJ-RJ/ANALISTA JUDICIRIO/2008) A Repblica Federativa do Brasil admite o direito de secesso, desde que esta se faa por meio de emenda CF, com trs quintos, no mnimo, de aprovao em cada casa do Congresso Nacional, em dois turnos. Resposta: errado. No se admite o direito de secesso, nem mesmo por emenda Constituio, j que a federao clusula ptrea.
3.3. OBS3: A soberania atributo da federao, do todo, da Repblica Federativa do Brasil! Unio/Estados/DF/Municpios so apenas autnomos! De acordo com o art. 1, caput, e o art. 18, a Federao que titular da soberania (poder absolutamente livre). A Unio, embora represente externamente a Repblica, no soberana, apenas autnoma ( pessoa jurdica de Direito Pblico interno). As principais bancas adotam esse entendimento (Cespe, ESAF, FCC), com exceo da Funiversa, que considerou correta, na prova Caje-DF/2007, a afirmao de que a Unio soberana quando representa a Repblica (!).
Questo de concurso! (ESAF/Auditor-Fiscal do Trabalho/2006) Na Repblica Federativa do Brasil, a Unio exerce a soberania do Estado brasileiro e se constitui em pessoa jurdica de Direito Pblico Internacional, a fim de que possa exercer o direito de celebrar tratados, no plano internacional. Resposta: errado. A soberania atributo da Federao (todo) e no de suas partes (Unio, Estados, DF e Municpios), que so apenas autnomas.
3.4. OBS4: No Brasil, adota-se o Federalismo de 3 Grau, pois os Municpios tambm so considerados entes federativos autnomos!
4. ESTADO DE DIREITO
4.1. Noo: o estado de poderes limitados, por oposio ao estado absoluto (ou policial), em que o Rei tinha poder de vida e de morte sobre os cidados. Estado de Direito = estado de poderes limitados, estado em que o poder pblico respeita as leis e a Constituio.
4.2. Consequncias do princpio do Estado de Direito: a) possibilidade de responsabilizao poltica dos governantes (por meio de crimes de responsabilidade, quebra de decoro ou improbidade administrativa: arts. 85, 55, II, e 37, 4); b) obrigao de prestao de contas pela Administrao Pblica (arts. 70 e 37); c) existncia de direitos fundamentais dos cidados (arts. 5 a 17).
Questo de concurso! (CESPE/MPU/TCNICO/2010) A Constituio Federal de 1988 apresenta os chamados princpios fundamentais da Repblica Federativa do Brasil, que incluem referncias a sua forma de Estado, forma de governo e regime poltico. Deduz-se do texto constitucional que a Repblica Federativa do Brasil um Estado de Direito, o que limita o prprio poder do Estado e garante os direitos fundamentais dos particulares. Resposta: correto.
4.3. Paradigmas (fases) do princpio do Estado de Direito: 4.3.1. Primeira fase o Estado Liberal de Direito: nessa primeira fase, inspirada pelas ideais das revolues liberais burguesas, em especial da Revoluo Francesa, buscava-se limitar o poder do Estado, pondo fim ao Absolutismo, garantindo a liberdade dos cidados em face do Estado. 4.3.2. Segunda fase o Estado Social de Direito: sob a influncia do socialismo e da socialdemocracia, busca-se que o estado garanta direitos sociais aos cidados, para que estes possam ser realmente livres. 4.3.3. Terceira fase o Estado Democrtico de Direito: sob a influncia da revoluo tecnocientfica (3 Revoluo Industrial, ou revoluo dos meios de transporte e de comunicao), defendese que o verdadeiro Estado de Direito aquele em que a sociedade participa das decises polticas, principalmente por meio de audincias e consultas pblicas, etc.
Questo de concurso! (Funiversa/Secretaria de Planejamento do Distrito Federal/Auditor Fiscal de Atividades Urbanas rea transporte/2011) Ainda que no se possa atribuir uma evoluo linear s fases do Estado de Direito, correto inferir que, inicialmente, ele esteve associado aos ideais da Revoluo Francesa; sucessivamente,
experimentou as fases democrticas, e, afinal, sua vertente social. Resposta: errado. Foram invertidas a segunda e a terceira fases. 5. DEMOCRACIA Na definio clssica de Abraham Licoln, o poder do povo, pelo povo e para o povo. o princpio segundo o qual todo o poder emana do povo (art. 1, pargrafo nico). Existem trs modelos de democracia: a) direta (=participativa): o povo vota diretamente todas as leis (modelo grego ateniense); b) indireta (representativa): o povo elege representantes, que votam as leis; c) semidireta (mista): o povo elege representantes, mas tambm participa diretamente em algumas situaes, por meio dos institutos da democracia semidireta (plebiscito, referendo, iniciativa popular, etc.). No Brasil,
adota-se a democracia semidireta (mista), pois todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos da Constituio (art. 1, pargrafo nico). Questo de concurso! (ESAF/Receita Federal/Analista Tributrio/2009) Todo o poder emana do povo, que o exerce apenas por meio de representantes eleitos, nos termos da Constituio Federal. Resposta: errado. A palavra apenas torna a afirmativa incorreta.
6. FUNDAMENTOS DA REPBLICA (art. 1) So as bases do ordenamento jurdico brasileiro; determinados princpios que o Brasil tem que respeitar j agora, por serem indispensveis. So normas de eficcia plena e aplicabilidade imediata! 6.1. Soberania: o poder absolutamente livre. Como j vimos, a soberania atributo da federao, do Estado Brasileiro, da Repblica Federativa do Brasil, e no de seus entes internos. 6.2. Cidadania: em sentido estrito, cidadania significa o direito de votar e/ou ser votado; em sentido amplo, quer dizer o direito de ter direitos, o direito de acesso aos direitos, o direito no marginalizao. nesse segundo sentido (amplo) que a Constituio considera a cidadania um fundamento da Repblica. 6.3. Dignidade humana: na definio de Imannuel Kant, significa que toda pessoa tem um valor intrnseco: o ser humano deve ser encarado sempre como um fim, nunca como meio. Todo ser humano tem um mnimo de direitos que tm que ser respeitados (os direitos fundamentais). 6.3.1. Algumas consequncias da dignidade humana: a) obrigatoriedade para o Estado de fornecer medicamentos a quem deles necessite; b) proibio do uso abusivo de algemas, que s podem ser utilizadas quando forem estritamente necessrias (Smula Vinculante n 11); c) proibio do corte no fornecimento de servios pblicos essenciais, quando o corte possa pr em risco a vida humana.
Questo de concurso! (CESPE/MPU/ANALISTA ADMINISTRATIVO/2010) A dignidade da pessoa humana, um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, apresenta-se como direito de proteo individual em relao ao Estado e aos demais indivduos e como dever fundamental de tratamento igualitrio dos prprios semelhantes. Resposta: correto. Os direitos e deveres individuais e coletivos, que devem ser respeitados tanto pelos particulares quanto pelo Estado, derivam da ideia de dignidade humana.
Questo de concurso! (ESAF/ANA/Especialista/2009 adaptada) O uso de algemas s lcito em casos de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito. Resposta: correto (Smula Vinculante n 11). 6.4. Valores sociais do trabalho e da livre iniciativa: como nossa Constituio capitalista, mas socialdemocrata, deve harmonizar a livre busca pelo lucro (livre iniciativa) com a valorizao do trabalhador (valor social do trabalho).
6.5. Pluralismo poltico: o livre debate de ideias, o fato de que qualquer ideologia poltica pode ser publicamente sustentada. Passa tambm pelo pluripartidarismo (existncia de vrios partidos), mas a ele no se resume. Foi com base nesse princpio que o STF declarou inconstitucional a chamada clusula de barreira regra que dificultava o funcionamento dos partidos polticos pequenos.
Questo de concurso! (CESPE/MMA/TCNICO/2009) No tocante aos direitos polticos, o STF julgou recentemente a constitucionalidade da clusula de barreira para partidos polticos, o que foi bem recebido pela doutrina, como medida moralizadora da atuao dos partidos polticos. Resposta: errado. O STF declarou inconstitucional a clusula de barreira.
7. OBJETIVOS FUNDAMENTAIS (art. 3)
So metas a serem alcanadas no futuro. So normas de eficcia limitada de princpio programtico, e de aplicabilidade mediata (para o futuro). No se confundem com os fundamentos da Repblica. Vejamos: Fundamentos Previso Enumerao Art. 1, I a V Soberania; cidadania; dignidade da pessoa humana; valores Art. 3, I a IV Construir uma sociedade livre, justa e solidria; garantir o desenvolvimento nacional; erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as Objetivos fundamentais
sociais do trabalho e da livre iniciativa; pluralismo poltico
desigualdades sociais e regionais; promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao
Contedo
Valores que o Brasil tem que ter agora, imediatamente, pois sem eles no existir o Estado, tal como Constituinte imaginado pelo
Metas que o Brasil um dia quer alcanar, que deve lutar para poder consegui-las no futuro
Aplicabilidade
Normas de eficcia plena e aplicabilidade imediata
Normas de eficcia limitada e de aplicabilidade mediata Previstos na CF na forma de verbos (aes)
Estrutura normativa
Previstos na CF na forma de substantivos (valores)
Questo de concurso! (CESPE/ANEEL/Tcnico Administrativo/2010) Os valores sociais do
trabalho e da livre iniciativa, a construo de uma sociedade livre justa e solidria e a garantia do desenvolvimento nacional constituem fundamentos da Repblica Federativa do Brasil. Resposta: errado. A questo mistura objetivos fundamentais com
fundamentos da Repblica.
Questo de concurso! (CESPE/TJDFT/ANALISTA JUDICIRIO REA ADMINISTRATIVA/2008) A construo de uma sociedade livre, justa e solidria um objetivo, ao passo que a dignidade da pessoa humana um fundamento da Repblica Federativa do Brasil. Resposta: Correto.
8. PRINCPIOS DA RELAES INTERNACIONAIS (art. 4) So princpios que devem nortear a atuao do Brasil nas relaes internacionais, isto , no relacionamento com outros pases. A independncia nacional (I) decorre da soberania e assegura a no submisso a autoridades estrangeiras. Quanto prevalncia dos direitos humanos (II), cumpre registrar que, como Estado democrtico de Direito, o Brasil no s reconhece direitos fundamentais aos seus cidados, mas tambm luta para que outros Estados assim tambm procedam. Autodeterminao dos povos (III), no interveno (IV) e igualdade entre os Estados (V) so conceitos correlatos, integrante dos costumes internacionais. Do mesmo modo, defesa da paz (VI), soluo pacfica dos conflitos (VII) e repdio ao terrorismo e ao racismo (VIII) tambm esto interligados com o objetivo de defender a prevalncia dos direitos humanos e a cooperao entre os povos para o progresso da humanidade (IX). Por outro lado, a concesso de asilo poltico (X) significa que, como forma de combater os regimes ditatoriais, o Brasil deve conceder asilo poltico a todos os perseguidos que dele necessitem. O asilo poltico o ato do Brasil de abrigar em seu territrio algum que esteja sofrendo perseguio poltica em outro pas. Por fim, a integrao Latino-Americana (pargrafo nico) tem o significado de que o Brasil, apesar de ser uma nao soberana, buscar integrar-se aos outros pases da Amrica Latina, de modo a construir uma comunidade internacional (MERCOSUL).
Questo de concurso! (Cespe/TRT21/Analista Judicirio-Execuo de Mandados/2011) A
Repblica Federativa do Brasil rege-se, nas suas relaes internacionais, entre outros, pelos princpios dos direitos humanos, da autodeterminao dos povos, da igualdade entre os Estados, da defesa da paz, da soluo pacfica dos conflitos, do repdio ao terrorismo e ao racismo, da cooperao entre os povos para o progresso da humanidade, do duplo grau de jurisdio, da concesso de asilo poltico e da independncia funcional. Resposta: errado. O duplo grau de jurisdio e a independncia funcional nada tm a ver com os princpios das relaes internacionais. 9. SEPARAO DOS PODERES Na verdade, os poderes no so separados entre si, j que se inter-relacionam. Mas, como essa a nomenclatura tradicional, pode-se utiliz-la em provas. Essa teoria foi propagada por Montesquieu, em sua famosa obra O Esprito das Leis. Tem o intuito de prevenir o abuso do poder do Estado, por isso busca promover uma diviso de funes entre os rgos legislativos, executivos e judiciais.
Desdobra-se tal norma em dois subprincpios: a) a independncia entre os poderes, segundo a qual cada poder autnomo em relao aos demais; b) a harmonia entre os poderes, que se baseia no princpio ingls dos freios e contrapesos (checks and balances), para defender que os poderes se fiscalizem reciprocamente. Por conta da conjugao desses dois princpios que se diz que cada poder exerce uma funo tpica, mas tambm exerce outras funes, de forma secundria (funes atpicas). Alis, por conta da existncia desses dois subprincpios que o artigo 2 da Constituio prev que: So poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.
Poder Legislativo Executivo Judicirio
Funo Tpica Legislar e fiscalizar Administrar Julgar
Funes Atpicas Administrar-se e julgar Julgar, legislar e fiscalizar-se Administrar-se, fiscalizar-se e legislar
Questo de concurso! (CESPE/TRT17/Analista Administrativo/2009) A separao dos Poderes no Brasil adota o sistema norteamericano checks and balances, segundo o qual a separao das funes estatais rgida, no se admitindo interferncias ou controles recprocos. Resposta: errado. O sistema de cheks and balances ingls, no americano; e no significa uma separao rgida, mas sim a existncia de fiscalizao recproca entre os poderes.
Questo de concurso! (CESPE/MPU/ANALISTA PROCESSUAL/2010) As nomeaes para
provimento de cargo pblico comissionado so atos exclusivos do Poder Executivo. Resposta: Errado. Cada poder se autoadministra, inclusive quanto nomeao e exonerao dos prprios servidores.
QUADRO-RESUMO PRINCPIOS FUNDAMENTAIS
Comparao entre forma de governo, forma de estado e sistema de governo Forma de Governo Conceito Modo de escolha dos governantes Espcies Brasil Clusula ptrea explcita Monarquia/Repblica Repblica No Sistema de Governo Modo de relacionamento entre os poderes Parlamentarismo/Presidencialismo Presidencialista No Forma de Estado Repartio territorial do poder Unitria/Federativa Federativa Sim (art. 60, 4, I)
Estado de Direito Significado Estado de poderes limitados
Consequncias Responsabilizao poltica dos governantes, prestao de contas pela Administrao Pblica e direitos fundamentais Estado de Direito Paradigmas 1) Estado Liberal de Direito 2) Estado Social de Direito 3) Estado Democrtico de Direito Democracia Todo o poder emana do POVO. No Brasil, adota-se a democracia SEMIDIRETA (MISTA).
Fundamentos da Repblica e Objetivos Fundamentais Fundamentos Previso Enumerao Art. 1, I a V Soberania; cidadania; dignidade da pessoa humana; valores Art. 3, I a IV Construir uma sociedade livre, justa e solidria; garantir o desenvolvimento nacional; erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as Objetivos fundamentais
sociais do trabalho e da livre iniciativa; pluralismo poltico
desigualdades sociais e regionais; promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao
Contedo
Valores que o Brasil tem que ter agora, imediatamente, pois sem eles no existir o Estado, tal como Constituinte imaginado pelo
Metas que o Brasil um dia quer alcanar, que deve lutar para poder consegui-las no futuro
Aplicabilidade
Normas de eficcia plena e aplicabilidade imediata
Normas de eficcia limitada e de aplicabilidade mediata Previstos na CF na forma de verbos (aes)
Estrutura normativa
Previstos na CF na forma de substantivos (valores)
Princpios das relaes internacionais: regem o Brasil nas suas relaes com outros pases
Separao dos poderes: subdivide-se nos princpios da independncia e da harmonia entre os poderes (art. 2).
CAPTULO 5 TEORIA GERAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
1. NOO Direitos fundamentais so aqueles considerados bsicos num determinado Estado e momento histrico. No se confundem os direitos fundamentais com os direitos humanos. Embora o contedo de ambos seja bem parecido, as fontes normativas so diferentes. Os direitos fundamentais esto previstos na Constituio de cada pas, ao passo que os direitos humanos so garantidos em tratados internacionais.
2. JUSTIFICATIVAS
Existem dois princpios bsicos que fundamentam e justificam a existncia de direitos fundamentais; o Estado de Direito, na medida em que limita o poder do Estado e, consequentemente, garante os direitos fundamentais dos particulares; e a dignidade humana, porque reconhece a existncia de direitos bsicos e inalienveis.
3. CARACTERSTICAS
3.1. Historicidade: os direitos fundamentais so uma construo histrica e gradativa; sua definio varia de acordo com a poca e o lugar. Justamente por isso, fala-se na existncia de geraes de direitos fundamentais.
3.2. Relatividade: nenhum direito fundamental absoluto. E isso por dois motivos: a) nenhum direito fundamental pode ser usado como justificativa para a prtica de atoa ilcitos (a liberdade de expresso no autoriza a pessoa a estimular o racismo, por exemplo, como decidiu o STF na Caso Ellwanger HC 82.424/RS); b) os direitos fundamentais podem entrar em conflito, e, nessa situao, qualquer um deles pode ganhar ou perder. Basta lembrar que at mesmo o direito vida pode ser relativizado, por exemplo, em casos de guerra declarada (art. 5, XLVII, a, e art. 84, XIX).
Questo de concurso! (Cespe/STM/Analista Judicirio/2011) As liberdades individuais garantidas na Constituio Federal de 1988 no possuem carter absoluto. Resposta: correto.
3.3. Indisponibilidade: em regra, o titular dos direitos fundamentais no pode livremente dispor deles (vender, permutar, renunciar). Os direitos fundamentais, ao menos como regra geral, so irrenunciveis (ex: direito vida, direito incolumidade fsica).
3.4. Imprescritibilidade: os direitos fundamentais no so perdidos pela passagem do tempo. At existem direitos fundamentais prescritveis (propriedade, indenizao por danos morais), mas isso a exceo, no a regra.
Questo de concurso! (Cespe/ANAC/Analista Administrativo/2009) imprescritvel a ao
tendente a reparar violao dos direitos humanos ou dos direitos fundamentais da pessoa humana. Resposta: correto.
3.5. Eficcia vertical e horizontal: os direitos fundamentais se aplicam no s nas relaes entre o Estado e os cidados (eficcia vertical), mas tambm nas relaes entre os particulares, entre os cidados (eficcia horizontal ou drittwirkung). Essa teoria, surgida na Alemanha no clebre julgamento do Caso Lth (1958), hoje adotada no Brasil, embora possua trs vertentes distintas:
Questo de concurso! (FUNIVERSA/PCDF/AGENTE/2009) Tendo em conta o histrico do nascimento dos direitos fundamentais, no h que se considerar a sua aplicao em face dos particulares. Resposta: errado. Os direitos fundamentais possuem eficcia horizontal: aplicam-se mesmo nas relaes entre os particulares. 3.5.1. Teoria da funo pblica (public function) EUA: como os Estados Unidos no aceitam muita interveno do Estado na vida privada dos cidados, l s se admite a incidncia dos direitos fundamentais nas relaes privadas se um dos particulares estiver exercendo funo pblica (ex: concessionrio de servio pblico). 3.5.2. Teoria da eficcia indireta e mediata (Alemanha): os direitos fundamentais aplicam-se nas relaes privadas, mas apenas como diretrizes gerais de interpretao. Por exemplo: as clusulas de um contrato devem ser interpretadas respeitando-se os direitos fundamentais. 3.5.3. Teoria da eficcia direta e imediata (Brasil): a verso mais radical da teoria, e justamente a que adotada no Brasil. De acordo com essa teoria, os direitos fundamentais se aplicam diretamente a todas as relaes privadas (particulares). Todos os cidados devem, mesmo nas relaes uns com os outros, respeitar os direitos fundamentais. Ex: Caso Air France (em que o STF decidiu que uma empresa estrangeira no pode tratar empregados brasileiros de forma discriminatria, pois deve respeitar o direito fundamental igualdade); excluso de um dos scios da sociedade por vontade dos demais, caso em que, segundo o STF, deve ser respeitado o direito fundamental ampla defesa e ao contraditrio.
Questo de concurso! (CESPE/TJDFT/ANALISTA JUDICIRIO EXECUO DE
MANDADOS/2008) A retirada de um dos scios de determinada empresa, quando motivada pela vontade dos demais, deve ser precedida de ampla defesa, pois os direitos fundamentais no so aplicveis apenas no mbito das relaes entre o indivduo e o Estado, mas tambm nas relaes privadas. Essa qualidade denominada eficcia horizontal dos direitos fundamentais. Resposta: correto.
4. TITULARIDADE
Podem ser titulares de direitos fundamentais tanto as pessoas fsicas (naturais) quanto as pessoas jurdicas (empresas, sociedades, associaes, partidos polticos, fundaes, entidades religiosas).
4.1. Pessoas fsicas: podem ser titulares de direitos fundamentais: a) brasileiros (natos ou naturalizados); b) estrangeiros residentes no pas (art. 5, caput); c) estrangeiros em trnsito pelo territrio nacional (jurisprudncia do STF); d) qualquer pessoa que seja alcanada pela lei brasileira, mesmo que seja estrangeiro residente no exterior (HC 94.016, em que o STF decidiu que estrangeiro fora do territrio nacional pode impetrar habeas corpus contra deciso que o condena pelo crime de lavagem de dinheiro).
Questo de concurso! (Cespe/TRT17/Analista Judicirio/2009) O estrangeiro sem domiclio no Brasil no tem legitimidade para impetrar habeas corpus, j que os direitos e as garantias fundamentais so dirigidos aos brasileiros e aos estrangeiros aqui residentes. Resposta: errado. Embora a CF s preveja expressamente a aplicao dos direitos fundamentais aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Brasil, a jurisprudncia do STF tem ampliado a incidncia de tais direitos.
4.2. Pessoas jurdicas: podem ser titulares dos direitos fundamentais que sejam compatveis com sua especfica natureza. Assim, por exemplo, pessoa jurdica no pode ser beneficiada com habeas corpus, j que esse remdio protege apenas a liberdade de locomoo, direito que no compatvel com as pessoas jurdicas (STF, 1 Turma, HC 92.921/BA); porm, a pessoa jurdica pode pleitear indenizao por danos morais (STJ, Smula n 227).
Questo de concurso! (Cespe/STM/Analista Judicirio rea Administrativa/2011) As pessoas jurdicas so beneficirias dos direitos e garantias individuais, desde que tais direitos sejam compatveis com sua natureza. Resposta: correto.
5. GERAES (DIMENSES)
Como os direitos fundamentais so uma construo histrica e gradativa, podem ser classificados em geraes, como fez o professor Norberto Bobbio (na obra A Era dos Direitos). CUIDADO!!! Alguns autores refutam o nome geraes e preferem falar em dimenses, porque as geraes se somam, no se substituem umas s outras.
5.1. Direitos de 1 gerao (individuais, negativos): foram os primeiros direitos pelos quais a humanidade lutou, logo nas revolues que implementaram o Estado de Direito (Revoluo Puritana e Gloriosa, na Inglaterra, 1688; Independncia dos EUA, 1776; Revoluo Francesa, 1789). So direitos que
visam a garantir o indivduo contra os abusos do poder do Estado (direitos individuais, liberdades pblicas, liberdades formais), e por isso impem ao Estado uma obrigao de no-fazer, de se abster (direitos negativos): o Estado no pode desrespeitar a vida, nem a liberdade, nem a propriedade dos cidados. So direitos que visam a alcanar o objetivo de assegurar a liberdade individual (direitos civis e polticos). 5.2. Direitos de 2 Gerao (sociais, econmicos e culturais; positivos): derivados da Revoluo Industrial e da Revoluo Socialista Russa (1917), visam a garantir condies mnimas para os necessitados, os excludos. Da serem chamados de direitos sociais (baseiam-se na ideia de justia social). Diferentemente dos direitos de 1 gerao, os direitos sociais impem ao Estado uma obrigao de fazer, de prestar, de dar; so direitos prestacionais, positivos: o Estado tem que dar sade, educao, garantias trabalhistas, moradia, cultura, etc. Visam a atingir o objetivo fundamental da igualdade real entre as pessoas (igualdade de condies). 5.3. Direitos de 3 Gerao (transindividuais; difusos e coletivos): derivam da 3 Revoluo Industrial (Revoluo tecnocientfica, dos meios de comunicao), pois a humanidade reconhece que existem direitos que so de todos, mas no so de ningum isoladamente. Direitos que transcendem o indivduo isoladamente considerado (transindividuais). Direitos que so de todos (difusos) ou de grupos sociais (coletivos), mas no podem ser exercidos individualmente. o caso, por exemplo, dos direitos ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, direitos do consumidor, direito paz e ao desenvolvimento. Visam a alcanar o objetivo fundamental da solidariedade (fraternidade).
Questo de concurso! (CESPE/DETRAN-DF/AGENTE/2009) O direito ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado considerado direito fundamental de terceira gerao. Resposta: correto.
Questo de concurso! (CESPE/DPE-ES/PROCURADOR/2009) Os direitos de primeira gerao ou dimenso (direitos civis e polticos) que compreendem as liberdades clssicas, negativas ou formais realam o princpio da igualdade; os direitos de segunda gerao (direitos econmicos, sociais e culturais) que se identificam com as liberdades positivas, reais ou concretas acentuam o princpio da liberdade; os direitos de terceira gerao que materializam poderes de titularidade coletiva atribudos genericamente a todas as formaes sociais consagram o princpio da solidariedade. Resposta: errado. A questo inverteu o objetivo fundamental da 1 gerao (liberdade) com o da 2 gerao (igualdade). Todo o restante est correto.
6. ROL EXEMPLIFICATIVO
Os direitos e garantias fundamentais no so apenas os que esto expressos na Constituio. No. Pode haver outros de forma implcita ou derivados de tratados internacionais (art. 5, 2). Por isso, se diz que os direitos fundamentais no esto previstos de forma taxativa, mas meramente exemplificativa.
Questo de concurso! (Cespe/STM/Tcnico/2011) Os direitos e as garantias expressos na Constituio Federal de 1988 (CF) excluem outros de carter constitucional decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, uma vez que a enumerao constante no artigo 5. da CF taxativa. Resposta: errado.
6.1. Tratados internacionais
A jurisprudncia tradicional do STF considerava que os tratados internacionais ingressavam no sistema constitucional brasileiro com fora de mera lei ordinria, o que autorizava at a revogao por uma lei posterior. A EC 45/04, no entanto, incluiu um 3 no art. 5, prevendo que Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. Aps a referida Emenda, portanto, passou-se a ter a seguinte situao: a) os tratados internacionais que no fossem sobre direitos humanos continuavam a valer com fora de meras leis ordinrias; mas b) os tratados sobre direitos humanos e que forem aprovados pelo mesmo trmite das emendas constitucionais (3/5 dos votos de cada Casa do Congresso, por dois turnos em cada uma delas) passaram a ter fora de emenda constitucional, isto , fora de norma constitucional (derivada), incorporando-se ao texto da Constituio. Repita-se: a partir de 2004, os tratados internacionais que versam sobre direitos humanos ingressaro como se fossem emendas Constituio, se forem aprovados de acordo com o trmite de reforma (emenda) previsto no art. 60 da CF: dois turnos de discusso e votao em cada Casa do Congresso (Cmara e Senado), com aprovao pelo qurum de 3/5 (=60%) dos membros de cada Casa . Porm, uma questo ficou ainda em aberto: e os tratados internacionais de direitos humanos mas que tinham sido aprovados antes de 2004, quando ainda no havia o trmite de aprovao equiparado ao das emendas constitucionais? Deveriam ter qual hierarquia? Aps longa discusso, o STF decidiu que esses tratados teriam fora intermediria, dizer, supralegal. Esto acima das leis, mas abaixo da Constituio. Esto acima das leis porque tratam de direitos humanos; esto abaixo da CF porque no foram aprovados pelo trmite das emendas constitucionais. Revogam todas as leis que lhes sejam contrrias, mas no alteram o que est na Constituio (ver mais frente transcrio da ementa do julgado). De modo que, hoje, os tratados internacionais podem ter no ordenamento brasileiro trs diferentes posies hierrquicas: a) hierarquia constitucional (tratados de direitos humanos aprovados pelo trmite das emendas constitucionais: art. 5, 3); b) hierarquia supralegal (tratados de direitos humanos aprovados antes de 2004 e, portanto, sem ser pelo trmite de emenda constitucional); c) hierarquia legal, fora de lei ordinria (tratados que no sejam sobre direitos humanos).
1 1
Vrios concursos cobram esse tema. Por exemplo: Cespe/DPU/Analista/2010: Os tratados e convenes internacionais acerca dos direitos humanos que forem aprovados, em cada casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. Gabarito: Certo.
Alguns exemplos podem tornar mais clara a questo.
1)
Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia (Conveno de
Nova York): tratado internacional de direitos humanos aprovado em 2008, pelo trmite de emenda constitucional HIERARQUIA CONSTITUCIONAL.
2)
ordinria).
Conveno de Varsvia sobre indenizao tarifada em caso de extravio de bagagem em
voos internacionais: tratado que no de direitos humanos HIERARQUIA LEGAL (fora de mera lei
3)
Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica): tratado
de direitos humanos, mas aprovado antes de 2004 (em 1992) HIERARQUIA SUPRALEGAL.
Questo de concurso! (Cespe/Sefaz-ES/Consultor/2010) Caso o Congresso Nacional aprove, em cada uma de suas casas, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, um tratado internacional acerca dos direitos humanos, tal tratado ser equivalente a uma lei complementar. Resposta: errado. Tal tratado ser equivalente a uma emenda constitucional (art. 5, 3).
6.2. O Pacto de San Jose da Costa Rica e a priso civil por dvidas do depositrio infiel: foi por reconhecer o status supralegal do Pacto de San Jos da Costa Rica que o STF declarou revogadas todas as normas infraconstitucionais que previam a priso civil do depositrio infiel, pois tal constrio vedada pelo citado Pacto (art. 7, 7). Alis, o entendimento de que a priso civil do depositrio infiel no mais subsiste no ordenamento brasileiro foi objeto de smula vinculante e smula do STJ: ILCITA A PRISO CIVIL DE DEPOSITRIO INFIEL, QUALQUER QUE SEJA A MODALIDADE DO DEPSITO (Smula Vinculante n 25). Descabe a priso civil do depositrio judicial infiel. (STJ, Smula n 419). Dessa forma: 1) Hoje em dia, pode haver priso civil por dvidas? SIM (art. 5, LXVII). 2) Em quantos casos pode haver priso civil por dvidas? S UM. 3) Qual? INADIMPLEMENTO VOLUNTRIO E INESCUSVEL DA PRESTAO ALIMENTCIA. 4) Ainda pode haver priso civil por dvidas do depositrio infiel? NO (Smula Vinculante 25). 5) A proibio da priso civil por dvidas do depositrio infiel est prevista na Constituio? NO, EST PREVISTA NO PACTO DE SO JOS DA COSTA RICA, TRATADO COM HIERARQUIA SUPRALEGAL RECONHECIDA PELO STF.
Questo de concurso! (ESAF/Receita Federal/Analista Tributrio/2009) Segundo entendimento atual do Supremo Tribunal Federal, a priso civil por dvida pode ser determinada em caso de descumprimento voluntrio e inescusvel de prestao alimentcia e tambm na hiptese de depositrio infiel. Resposta: errado. No pode mais haver priso civil por dvidas do depositrio infiel (Smula Vinculante n 25).
QUADRO-RESUMO TEORIA GERAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
DIREITOS FUNDAMENTAIS So aqueles previstos como bsicos em um determinado Estado e momento histrico. Baseiam-se no Estado de Direito e na dignidade humana. No se confundem com os direitos humanos, que so previstos em tratados internacionais.
CARACTERSTICAS Historicidade Relatividade Indisponibilidade Imprescritibilidade Eficcia vertical e horizontal Eficcia horizontal: os direitos fundamentais se aplicam mesmo nas relaes entre os particulares. O Brasil adota a teoria da eficcia direta e imediata.
TITULARIDADE Podem ser titularizados por pessoas fsicas (brasileiros, estrangeiros residentes,
estrangeiros em trnsito ou qualquer pessoa alcanada pela lei brasileira) ou por pessoas jurdicas (que podem ser titulares dos direitos compatveis com sua especfica natureza).
GERAES 1 gerao Titularidade Natureza Contexto histrico Exemplos Vida, liberdade, propriedade, igualdade perante a lei Valorobjetivo Liberdade Indivduo Negativos Revolues liberais 2 gerao Grupos sociais Positivos Revoluo industrial e Revoluo Russa Sade, educao, moradia, lazer, assistncia aos desamparados, garantias trabalhistas Igualdade real (material) Difusa Supraindividuais Revoluo Tecnocientfica Meio ambiente, comunicao social, criana, adolescente, idoso Solidariedade e fraternidade 3 gerao
ROL EXEMPLIFICATIVO Pode haver direitos implcitos, e decorrentes de tratados internacionais.
Tratados internacionais (hierarquia): Espcie Tratado sobre direitos humanos E aprovados pelo trmite de emenda constitucional Tratado sobre direitos humanos E aprovados antes de 2004 (sem ser pelo trmite de emenda constitucional) Tratados que no sejam sobre direitos humanos Supralegal (acima das leis mas abaixo da CF) Legal (fora de lei ordinria) Jurisprudncia do STF Jurisprudncia do STF Hierarquia Constitucional (fora de emenda) Previso Art. 5, 3
Priso civil por dvidas: atualmente, s aceita no caso de inadimplemento voluntrio e inescusvel da prestao alimentcia. No pode mais haver priso por dvidas do depositrio infiel (Smula Vinculante n 25), por conta de proibio prevista no Pacto de So Jos da Costa Rica, tratado com hierarquia supralegal reconhecida pelo STF.
CAPTULO 6 DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS E COLETIVOS
1. VIDA
1.1. Pesquisa cientfica com clulas-tronco embrionrias: questo muito complexa diz respeito ao incio da vida. H diversas teorias, dentre as quais podemos citar: a) teoria concecpcionista (a vida comea a partir da fecundao); b) teoria natalista (a vida s comea a partir do nascimento); c) teoria da nidao (a vida comea a partir da fixao do embrio na parede uterina); d) teoria do tubo neural (a vida comea com a formao do tubo neural no embrio); e) teoria do impulso eltrico (a vida comea com o primeiro impulso eltrico no crebro fetal). O STF no definiu qual a teoria que deve ser adotada no Brasil. Mas, no julgamento da ADIn 3510/DF, o tribunal autorizou a pesquisa cientfica com clulas-tronco embrionrias, para fins de pesquisa ou terapia, declarando constitucional a Lei de Biossegurana (Lei n 11.105/05).
Questo de concurso! (MP-SC/PROMOTOR/2005) Observadas as condies previstas em Lei, permitida, no Brasil, para fins de pesquisa e terapia, a utilizao de clulas-tronco embrionrias obtidas de embries humanos no utilizados e produzidos por fertilizao in vitro. Resposta: correto.
1.2. Aborto de fetos anencfalos: o aborto , em regra, crime. S no crime quando praticado para salvar a vida da gestante ou quando a gravidez decorre de estupro (Cdigo Penal, art. 128). Mas e no caso de anencefalia fetal, quando a gravidez clinicamente invivel? Pelo Cdigo Penal, definido como crime. Porm, isso no seria obrigar a mulher a um sofrimento sem sentido? Com esses argumentos, a Confederao Nacional dos Trabalhadores em Sade ingressou no STF com uma ADPF (arguio de descumprimento de preceito fundamental), a ADPF 54, que ainda est pendente de julgamento. O STF ainda no decidiu se o aborto de feto anenceflico configura, ou no, crime. O que h uma deciso provisria do Tribunal (medida cautelar) suspendendo todos os processos criminais que envolvam tal tema, at o julgamento definitivo da ao. 1.3. Eutansia: a morte doce (eutansia), a morte de algum para evitar o sofrimento, , em regra, crime. De acordo com a doutrina (Jos Afonso da Silva, Claus Roxin), s no crime a chamada eutansia passiva (ortotansia), em que o mdico deixa de fornecer um tratamento que iria prolongar artificialmente a vida da pessoa.
1.4. Pena de morte: admitida no Brasil, mas s em uma hiptese: em caso de guerra declarada, nos termos dos artigos 5, XLVII, a, e 84, XIX, isto , guerra declarada pelo Presidente da Repblica, com prvia autorizao do Congresso Nacional.
Questo de concurso! (Cespe/DFTrans/Analista Jurdico/2008) A proteo do direito vida tem como principais conseqncias a proibio da pena de morte em qualquer situao, das prticas de tortura, de eutansia e do aborto. Resposta: errado. A proibio da pena de morte no se verifica em qualquer situao. Existe um caso em que ela autorizada (em caso de guerra declarada).
1.5. Tortura: so proibidas as prticas de tortura (fsica ou psicolgica), bem como qualquer forma de tratamento desumano ou degradante (art. 5, III). Alis, a CF prev que a tortura deve ser tipificada como crime inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia (art. 5, XLIII).
2. IGUALDADE
Como se sabe, igualdade tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, na medida de suas desigualdades. Porm, devem ser respeitados dois aspectos distintos do mesmo direito igualdade: a) igualdade formal (perante a lei): o mandamento para o aplicador da lei, a fim de que a aplique sem criar distines entre as pessoas (ex: vedado aumentar a pena de algum por conta de simpatias ou antipatias que o julgador tenha); b) igualdade material (na lei): ordem destinada ao legislador, para que procure dar lei um contedo (matria) que reduza as desigualdades entre as pessoas (ex: alquotas progressivas do imposto de renda).
2.1. Igualdade entre os sexos (art. 5, I): homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes. Porm, a prpria CF estabelece algumas hipteses de tratamento desigual: a) servio militar (s obrigatrio para os homens: art. 143); b) licena-maternidade maior que a licena-paternidade; c) proteo ao mercado de trabalho da mulher (art. 7); d) aposentadoria da mulher com menor idade e menos tempo de contribuio que o homem (arts. 40 e 201). Podem outras hipteses de tratamento desigual ser criadas por meio de lei? Sim, pois esse rol constitucional no taxativo.
Questo de concurso! (CESPE/AGU/2006) No sistema jurdico brasileiro, as hipteses aceitveis de discriminao entre homens e mulheres so apenas as referidas no texto constitucional. Resposta: errado. Outras hipteses podem ser criadas, sempre que houver uma situao de desigualdade (por exemplo: Lei Maria da Penha Lei n 11.340/06).
2.1.1. Unies homoafetivas: baseando-se no princpio da igualdade e na dignidade humana, o STF reconheceu que as unies estveis homoafetivas (pessoas do mesmo sexo) equiparam-se, para todos os fins, s unies estveis entre pessoas de sexos diferentes (ADPF 182).
2.2 Igualdade e concurso pblico : A questo da igualdade particularmente sensvel no que diz respeito exigncia de requisitos para a assuno de cargos pblicos. Como regra geral, pode-se afirmar que, em concursos pblicos, podem-se fazer exigncias outras que no as do art. 5 da Lei n. 8.112/90, desde que essa exigncia: a) esteja prevista na lei e no s no edital (princpio da legalidade); e b) seja compatvel com as atribuies normais do cargo. Assim, por exemplo, possvel estabelecer altura mnima em um concurso para agente de polcia, mas no para escrivo. O mesmo se diga em relao exigncia de exame psicotcnico. Nesse sentido: O LIMITE DE IDADE PARA A INSCRIO EM CONCURSO PBLICO S SE LEGITIMA EM FACE DO ART. 7, XXX, DA CONSTITUIO, QUANDO POSSA SER JUSTIFICADO PELA NATUREZA DAS ATRIBUIES DO CARGO A SER PREENCHIDO. (STF, Smula n 683). Por outro lado: NO ADMISSVEL, POR ATO ADMINISTRATIVO, RESTRINGIR, EM RAZO DA IDADE, INSCRIO EM CONCURSO PARA CARGO PBLICO (Smula n 14). Isso porque s por lei se pode fazer tal exigncia, em ateno ao princpio da legalidade (CF, art. 5, II).
2.2.1. Questes de concurso: (Cespe/Ministrio da Sade/Analista Tcnico-administrativo/2010) O edital do concurso pblico o instrumento idneo para o estabelecimento do limite mnimo de idade para a inscrio no concurso. Gabarito: Errada. O instrumento idneo para o estabelecimento de idade mnima para concurso pblico a lei, no o edital. (CESPE/STF/ANALISTA JUDICIRIO REA ADMINISTRATIVA/2008) O edital de um concurso pblico pode estabelecer limite mnimo de idade para candidato, desde que exista expressa previso legal que autorize essa exigncia. Gabarito: Correta. (Juiz Federal Substituto/TRF 4 Regio/2004) admissvel, por ato administrativo, restringir, em razo da idade, inscrio em concurso para cargo pblico, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego. Gabarito: Errada. (Juiz Federal Substituto/TRF 4 Regio/2006) O limite de idade para cargos pblicos no se legitima na ordem constitucional brasileira em razo do princpio da isonomia. Gabarito: Errada. A fixao de limite de idade legtima, desde que prevista em lei.
2.2.2. Teste psicotcnico: Especificamente em relao a este ltimo, porm, a jurisprudncia do STF exige mais dois requisitos: 1) que o teste seja baseado em critrios objetivos e cientficos; e 2) que haja direito a recurso administrativo. Essa deciso foi reafirmada pela Corte no julgamento do AI 758.533QO-RG/MG (Relator Ministro Gilmar Mendes), com repercusso geral reconhecida. Nesse sentido: ilegtimo o exame psicotcnico realizado com base em critrios subjetivos ou sem a possibilidade de exerccio do direito a recurso administrativo (STF, Primeira Turma, AI 660.840-AgR/RR, Relator Ministro Ricardo Lewandowski, DJe de 16.04.2009). S POR LEI SE PODE SUJEITAR A EXAME PSICOTCNICO A HABILITAO DE CANDIDATO A CARGO PBLICO. (STF, Smula n 686). Em resumo: Alm do requisito da legalidade, a jurisprudncia exige mais trs condies para que seja vlida a exigncia de exame psicotcnico em concurso pblico: a) ser pautado em critrios objetivos e cientficos (AI 529.219-AgR/RS); b) ser compatvel com as atribuies normais do cargo
2
As consideraes acerca da aplicao do princpio da igualdade nos concursos pblicos foram retiradas de meu livro Servidor Pblico (Salvador: Editora JusPodivm, 2011).
(AI 456086 AgR/BA); e c) haver direito a recurso na via administrativa (AI 660840 AgR/RR). Essa questo j foi cobrada na prova Cespe/ABIN/Oficial de Inteligncia/2008.
2.2.1. Questes de concurso: (Cespe/ABIN/Oficial de Inteligncia/2008) Conforme entendimento do STF, o exame psicotcnico, para ser admitido em concursos pblicos, deve estar previsto em lei e conter critrios objetivos de reconhecido carter cientfico, sendo prescindvel a possibilidade de reexame na esfera administrativa. Gabarito: Errada. O direito a recurso na via administrativa necessrio (=imprescindvel). (Juiz Federal Substituto/TRF 4 Regio/2006) Se a lei exige exame psicotcnico para investidura em cargo pblico, a sua dispensa configura violao ao princpio constitucional da legalidade. Gabarito: Correta. (Juiz Federal Substituto/TRF 5 Regio/2004/CESPE) Com base na conhecida afirmao de que o edital a lei do concurso pblico para provimento de cargo, a jurisprudncia consolidou-se no sentido de que vlida a exigncia de exame psicotcnico, mesmo que no prevista na lei, desde que haja compatibilidade com o cargo a que se refira e previso editalcia. Gabarito: Errada.
2.2.3. IMPORTANTE!!! Recentemente (09 de fevereiro de 2011), o Plenrio do STF reconheceu que, mesmo em se tratando de concursos para a carreira militar, em que a exigncia de idade prevista na prpria Constituio (art. 142, 3, X), a definio de qual essa idade mxima depende de lei em sentido formal (reserva legal). Assim, declarou-se a inconstitucionalidade da fixao da idade mxima para inscrio nos concursos das carreiras militar por mero regulamento. Mas, em ateno ao interesse pblico e segurana jurdica, o Tribunal resolveu modular os efeitos da deciso, com base no art. 27 da Lei n 9.868/99, para determinar que a exigncia em edital seja admitida at 31.12.2011. Aps essa data, caso o Congresso no tenha fixado a idade mxima por meio de lei, qualquer pessoa poder candidatar-se vaga. Todavia, a Corte desproveu o recurso extraordinrio em que a Unio sustentava a suficincia da fixao da idade mxima por regulamento. E, como o julgamento se deu em regime de repercusso geral, asseguraram-se os direitos de quem j havia ingressado na Justia questionando os editais (Informativo n 615/11).
2.3. Igualdade e aes afirmativas
As aes afirmativas se pautam na chamada discriminao reversa: a atuao estatal de modo a contraatacar a discriminao, estabelecendo vantagens para determinados grupos tradicionalmente excludos (negros, ndios, mulheres, homossexuais etc.). Dessa maneira, pode-se definir ao afirmativa como a poltica pblica temporria de concesso de benefcios a um grupo historicamente discriminado, de forma a reduzir as desigualdades a que est submetido. Na verdade, as aes afirmativas (a poltica de cotas para o ingresso em universidades um exemplo de ao afirmativa) no esto previstas expressamente na Constituio. So constitucionais porque se pautam na igualdade material (reduo de desigualdades). E lembre-se o grande problema est no no critrio de discriminao, mas na pertinncia e adequao desse critrio. importante ressaltar que as aes afirmativas so o gnero, que pode ser instrumentalizado por meio de diferentes tipos, tais como a concesso de bolsas, a reserva de vagas, etc.
De longe, a mais polmica das aes afirmativas diz respeito reserva de vagas (poltica de cotas). A Constituio s previu expressamente as cotas para deficientes em concurso pblico (CF, art. 37, VIII), mas nada afirmou sobre a possibilidade, ou no, da adoo de outros critrios de reserva de vagas. Atualmente, pendem de julgamento no STF diversas aes que questionam a legalidade da chamada poltica de cotas raciais nas Universidades pblicas brasileiras. O tema, contudo, est longe ser pacificado.
Divergncia doutrinria! Existe grande polmica sobre a constitucionalidade, ou no, da poltica de cotas raciais em universidades pblicas brasileiras. Joaquim Barbosa a considera constitucional e realizadora do princpio da igualdade material. J Roberta Kaufmann entende tal medida como desnecessria, diante da realidade brasileira, alm de agravar a discriminao.
Questo de concurso! (CESPE/MMA/AGENTE/2009) No constitucionalismo, a existncia de discriminaes positivas iguala materialmente os desiguais. Resposta: correto.
3. PROPRIEDADE
3.1. Funo social da propriedade O direito real de propriedade no mais entendido, hoje, com o vis meramente individualista da poca do liberalismo clssico. Justamente por isso, a Constituio determina que a propriedade atender a sua funo social (art. 5, XXIII). Com isso se quer dizer que a propriedade deve atender aos interesses do proprietrio, mas tambm servir coletividade. No atende funo social, por exemplo, a propriedade de um terreno urbano que no utilizado para permitir a especulao. Se a propriedade no cumprir sua funo social, o proprietrio sujeita-se at mesmo desapropriao com base no interesse social.
Questo de concurso! (Cespe/SEGER-ES/Analista Judicirio/2007) A Constituio Federal garante o direito propriedade. Contudo, a utilizao e o desfrute do bem devem ocorrer de acordo com a convenincia social da utilizao da coisa, ou seja, o direito do dono deve ajustar-se aos interesses da sociedade. Resposta: correto.
3.2. Expropriao: a tomada da propriedade pelo Estado. Pode ser feita de duas formas: a) desapropriao (tomada da propriedade com indenizao como j decidiu o STF, no julgamento da ACO 82/MG em casos de necessidade pblica, utilidade pblica ou interesse social, nos termos do art. 5, XXIV); b) confisco (tomada da propriedade sem indenizao, como punio por ato ilcito, nos termos
dos artigos 5, XLVI, b, e 243). CUIDADO!!! No Direito Administrativo, h quem defenda que a desapropriao pode ser ou no indenizada. Nos termos constitucionais, o que se prev a expropriao das glebas usadas para o plantio de plantas psicotrpicas e dos bens apreendidos em decorrncia de trfico ilcito de entorpecentes (CF, art. 243, e Lei n. 8.257/91). Isso, porm, caracteriza o confisco perda da propriedade sem indenizao, tal como previsto no art. 5, XLVI, b (uma penalidade, portanto). Em termos constitucionais, a expropriao (perda da propriedade) o gnero que admite duas espcies: a desapropriao (indenizada) e o confisco (sem indenizao). Essa a posio adotada pelo Supremo Tribunal Federal (Primeira Turma, AC 82/MG, Relator Ministro Marco Aurlio, DJ de 28.05.2004). VEJA BEM!!! Ainda de acordo com o STF, o confisco das glebas usadas para o plantio de drogas deve abranger toda a terra, e no apenas a rea cultivada. ATENO!!! De acordo com o art. 5, XXIV, a desapropriao deve ser indenizada, e essa indenizao deve ser, em regra, prvia (antes da tomada efetiva do bem), justa (mediante avaliao e pelo valor de mercado) e em dinheiro. Porm, h excees, casos previstos na prpria Constituio em que a indenizao no ser paga em dinheiro: a) imvel rural desapropriado para fins de reforma agrria (CF, art. 184), cuja indenizao no em dinheiro, e sim em TDA (Ttulos da Dvida Agrria) e posterior (resgatveis em at 20 anos a partir do segundo ano de emisso); as benfeitorias teis e necessrias so indenizadas em dinheiro (art. 184, 1); b) imvel urbano que no esteja cumprindo a funo social definida no plano diretor (CF, art. 182, 4, III), cuja indenizao no em dinheiro, e sim em TDP (Ttulos da Dvida Pblica) com emisso previamente autorizada pelo Senado Federal, resgatveis em at 10 anos.
Questo de concurso! (CESPE/MPE-RR/PROMOTOR/2009) O instituto da desapropriao e o do confisco so idnticos, uma vez que ambos constituem transferncia compulsria da propriedade, expressando o poder ilimitado de exerccio do domnio eminente pelo poder pblico. Resposta: errado. Desapropriao e confisco no so idnticos: a desapropriao ocorre com indenizao, ao passo que o confisco sempre sem indenizao.
Questo de concurso! (CESPE/DPU/Defensor/2010) As indenizaes referentes a processo de desapropriao sempre devem ser pagas em moeda corrente ao expropriado. Resposta: errado. Nem sempre a indenizao deve ser paga em dinheiro: h casos em que deve ser paga em ttulos da dvida.
3.3. Requisio
A requisio (art. 5, XXV) a utilizao coativa (forada) de bem ou servio particular pela Administrao em caso de iminente perigo pblico, com indenizao ulterior e condicionada. Exemplos: utilizao de imvel para abrigar tropas; utilizao de gneros alimentcios para saciar a populao. A indenizao ulterior e condicionada (s se houver dano).
Questo de concurso! (CESPE/Aneel/Tcnico/2010) De acordo com a Constituio Federal de 1988 (CF), na hiptese de iminente perigo pblico, a autoridade competente pode usar propriedade particular, assegurando-se ao proprietrio, no caso de dano, a indenizao ulterior. Resposta: correto.
4. SEGURANA JURDICA
A segurana jurdica determina (art. 5, XXXVI) que a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito nem a coisa julgada. Estudemos cada uma dessas hipteses.
4.1. Ato jurdico perfeito: o ato que j est completo, feito, terminado, que j esgotou o trmite de formao. Perfeito encerra no um juzo de valor (ato bem feito), mas de fato (ato que j se aperfeioou). Assim, por exemplo, um contrato celebrado hoje no ser atingido por uma nova lei que entre em vigor amanh, ainda que se trate de uma lei de ordem pblica. Porm, se o contrato ainda no tinha sido firmado, j ser regulado pela nova lei.
4.2. Coisa julgada: A coisa julgada (material) a caracterstica das decises judiciais transitadas em julgado de no poderem mais ser modificadas (tornando-se materialmente imutveis, mesmo que a lei mude). Trnsito em julgado o estado das decises judiciais das quais no cabe mais recurso; ou porque a deciso por si mesma irrecorrvel (deciso do Pleno do STF, por exemplo) ou porque a parte perdeu o prazo para recorrer. Quando a deciso judicial transita em julgado (ou passa em julgado), passa a ser coberta por um manto de imutabilidade: a coisa julgada material. Ainda que a lei seja alterada, essa mudana no alcanar a deciso. Na verdade, mesmo a sentena transitada em julgado pode ser modificada, por meio de ao rescisria (CPC, art. 485) ou reviso criminal (CPP, art. 621), ou mesmo em caso de lei posterior benfica ao ru (CF, art. 5, XL), mas essas so hipteses excepcionais. 4.3. Direito adquirido Pode-se defini-lo como aquele que j se incorporou ao patrimnio jurdico de algum; o direito j conquistado, que at pode no ter sido (ainda) utilizado, mas pode s-lo a qualquer momento. Ressalte-se que no h direito adquirido a regime jurdico, na firme jurisprudncia do STF. Assim, por exemplo, quando a lei n. 9.527/97 extinguiu a licena-prmio por assiduidade, os servidores que ainda possuam perodos de licena no gozados continuaram a t-los; mas no puderam invocar direito adquirido s regras de aquisio da licena para continuarem conquistando outros perodos. OBS: A garantia constitucional da irretroatividade das leis no invocvel pela entidade estatal que a tenha editado (STF, Smula 654). Isso significa que a garantia da irretroatividade das leis uma garantia do cidado, e no do Estado. Se, por exemplo, a Unio editar uma lei conferindo aumento aos servidores pblicos ou desconto em um tributo, de maneira retroativa, no poder, depois, alegar que no vai cumprir a lei (que ela mesma editou).
4.4. Princpio da anterioridade: A garantia da segurana jurdica passa, tambm, pela exigncia de que a lei s possa incidir quanto a fatos ocorridos depois de sua vigncia, no que se convenciona chamar de princpio da anterioridade. Nesse sentido, as diversas regras de anterioridade contidas na Constituio configuram aspectos do direito segurana jurdica direito individual e, por conseguinte, clusulas ptreas, nos termos do art. 60, 4, IV. O primeiro aspecto da anterioridade a chamada anteriridade penal, a regra de que a lei penal deve ser anterior ao fato: no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal, diz o art. 5, XXXIX. Em dispositivo derivado dessa ideia, a Constituio tambm afirma que a lei penal no pode retroagir (=atingir fatos anteriores sua vigncia), a no ser que tal fato se d em benefcio do ru (art. 5, XL). Por outro lado, tambm h o princpio da anterioridade na matria tributria, de modo a evitar que o contribuinte seja pego de surpresa com a criao de um novo tributo do dia para a noite. Por isso, a Constituio prev (art. 150, III, b e c), em regras que dizem respeito diretamente segurana jurdica, que vedado ao poder pblico criar impostos para serem cobrados no mesmo ano (anterioridade geral) ou antes de 90 dias do ato que criou o tributo ou aumentou a alquota (anterioridade nonagesimal). No custa lembrar que as garantias da anterioridade em matria tributria configuram clusulas ptreas, pois so aspectos do direito individual segurana jurdica, ainda que no estejam previstas no art. 5 da Constituio. Por fim, outro aspecto da anterioridade diz respeito matria eleitoral (art. 16). Assim, para se garantir a estabilidade do ordenamento jurdico, probe-se que a lei que alterar o processo eleitoral seja aplicvel eleio realizada h menos de um ano de sua vigncia. Por exemplo: uma lei aprovada em novembro de 2009, alterando o processo eleitoral, no pode ser aplicvel s eleies de outubro de 2010. Foi por isso que o STF decidiu que a Lei da Ficha Limpa (LC 135/10), aprovada em 2010, no poderia ser aplicvel j nas eleies daquele ano.
5. LIBERDADE
5.1. Princpio da legalidade
A liberdade constitucional a garantia de fazer tudo o que a lei no probe, e de s ser obrigado a fazer aquilo que a lei expressamente obriga (art. 5, II princpio da legalidade). CUIDADO!!! No confunda o princpio da legalidade com seu subprincpio da reserva legal. Legalidade o princpio geral de submisso e respeito lei. Reserva legal a previso constitucional de que determinados temas s podem ser regulamentados por meio de lei em sentido estrito, em sentido formal, isto , ato aprovado com forma de lei pelo Congresso Nacional. Assim, por exemplo, no se pode obrigar algum a trabalhar, pois no h essa obrigao legal (legalidade); e as hipteses em que algum pode ser considerado criminoso devem ser previstas em lei em sentido formal (reserva legal), e no por meio de decreto ou medida provisria.
Questo de concurso! (Cespe/TRE-ES/Tcnico/2011) O princpio da legalidade no se confunde com o da reserva legal: o primeiro pressupe a submisso e o respeito lei; o segundo se traduz pela necessidade de a regulamentao de determinadas matrias ser feita necessariamente por lei formal. Resposta: correto.
ATENO!!! A reserva legal pode ser: a) simples (a Constituio apenas exige lei, mas nada diz sobre o contedo que tal ato dever ter) ou b) qualificada (a Constituio, alm de exigir lei, j prev o contedo que essa lei dever ter). Ex: a criao de rgos pblicos ser feita por meio de lei (reserva legal simples); s pode ser autorizada escuta telefnica nos casos em que a lei estabelecer, para fins de investigao criminal ou instruo processual penal (reserva legal qualificada).
5.2. Liberdade de conscincia e de crena (art. 5, VI a VIII; art. 19, I)
O Brasil um estado laico, isto , no h nenhuma religio oficial. Qualquer um pode professar a religio que bem entender, ou no professar nenhuma. Justamente por isso, a Unio, os Estados, o DF e os Municpios tambm no podem estabelecer cultos religiosos ou igrejas (art. 19, I).
5.2.1. Escusa de conscincia (art. 5, VIII): Decorrncia do direito liberdade de conscincia e de crena a regra constitucional da chamada escusa de conscincia (art. 5, VIII). , em princpio, possvel recusar-se a cumprir, por motivo de conscincia ou de crena, obrigao imposta por lei a todos, desde que se cumpra prestao alternativa fixada em lei. Trata-se da chamada escusa (desculpa) de conscincia. Decorrncia do direito liberdade de conscincia e de crena a regra constitucional da chamada escusa de conscincia (art. 5, VIII). O principal (mas no nico) exemplo a prestao de servio militar obrigatria (pode-se cumprir prestao alternativa de cuidar de uma escola, p. ex.). A recusa a cumprir a obrigao legal e a prestao alternativa importa a perda dos direitos polticos (art. 5, VIII, c/c art. 15, IV).
Questo de concurso! (ESAF/MPOG/ESPECIALISTA/2008) Ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei. Assinale a opo que indica com exatido a objeo que legitimamente pode ser oposta ao Estado para eximir-se de obrigao legal a todos imposta. a) Escusa de obrigao legal. b) Escusa de direitos. c) Escusa de conscincia. d) Escusa de prestao alternativa. e) Escusa de liberdade. Resposta: C.
5.3. Liberdade de manifestao do pensamento
A Constituio garante a liberdade de manifestao do pensamento (art. 5, IV) e a liberdade de expresso das atividades artsticas, cientficas e literrias, independentemente de censura ou licena (art. 5, IX), sendo proibido apenas o anonimato. Nesse sentido, pode-se livremente expressar os pensamentos mas esse direito, por bvio, no ilimitado. Se houver abuso, pode haver a responsabilidade penal e civil. Justamente por isso, no se tolera o anonimato. Ademais, garante-se o sigilo da fonte, sempre que seja indispensvel para o exerccio profissional (atividade jornalstica, por exemplo). De outra parte, em casos de abuso da liberdade de expresso, sujeita-se o autor da mensagem responsabilizao por danos morais, materiais e imagem, alm de se garantir ao ofendido direito de resposta proporcional agresso. Tambm importante notar que a Constituio probe qualquer tipo de censura o que se prev o controle de horrio da programao televisiva e/ou o controle etrio de acesso a determinados espetculos. O STF j declarou ser incompatvel com a Constituio lei que continha restries ao ncleo essencial da liberdade de imprensa (Lei de Imprensa, de 1965), bem como decreto-lei que exigia a formao em curso superior de jornalismo para a participao em rdio e TV.
Questo de concurso! (Cespe/DPU/Agente/2010) A CF prev o direito livre manifestao de pensamento, preservando tambm o anonimato. Resposta: errado. assegurada a liberdade de expresso, mas vedado o anonimato.
5.4. Liberdade de reunio
a liberdade de se unir a outras pessoas para manifestar a opinio sobre alguma coisa. umbilicalmente ligada liberdade de expresso, mas nela no se esgota, como lembra Paulo Gustavo Gonet Branco. A reunio a aglomerao temporria de pessoas, unidas por um determinado fim de protestar, comemorar etc. Perceba-se que, se a unio entre as pessoas no for eventual, episdica (embora combinada), teremos o exerccio da liberdade de associao, e no de reunio. Realmente, a reunio algo passageiro, momentneo, ao passo que a associao algo perene e duradouro (associao de moradores de bairro, por exemplo). De acordo com a Constituio (art. 5, XVI), a reunio pode ser livremente exercida, desde que de maneira pacfica e sem armas. Ressalte-se que a reunio no se classifica como armada apenas porque um dos manifestantes porta arma. de se notar tambm que a reunio pode ocorrer em lugares acessveis ao pblico (no necessariamente pblicos), e no depende de autorizao do poder pblico, mas apenas de prvio aviso (comunicao). Essa comunicao, que deve ser feita com antecedncia razovel, serve apenas para que as autoridades sejam informadas da reunio e possam providenciar segurana, ordenao de trnsito etc.
Questo de concurso! (Cespe/TRE-MT/Analista Judicirio rea Judiciria/2010) A CF garante a todos o direito de reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao ou prvio aviso autoridade competente. Resposta: errado. Independentemente de autorizao, sim, mas preciso haver o prvio aviso.
5.5. Liberdade de associao
Se a reunio episdica, a associao duradoura. livre (art. 5, XVIII), ento, a criao de associaes (sem fim lucrativo) e, na forma da lei (norma de eficcia contida), a de cooperativas (que tm intuito de lucro). No pode o Estado intervir no funcionamento das associaes, nem a criao delas depender de autorizao do Poder Pblico. Apenas certo que a liberdade de associao deve ser para fins lcitos, e vedada a de carter paramilitar (formao de milcias armadas, por exemplo) art. 5, XVII. Caso a associao passe a buscar fins ilcitos, poder haver a interveno do Estado para suspender-lhe o funcionamento ou dissolv-la (art. 5, XIX). Ambas as medidas tm que ser tomadas por autoridade judicial (e no policial ou administrativa trata-se de mais uma reserva de jurisdio): a suspenso pode ser levada a cabo por qualquer deciso judicial, ainda que cautelar, mas a dissoluo compulsria (contra a vontade dos associados) s pode ocorrer por sentena judicial transitada em julgado.
Questo de concurso! (Cespe/MPE-RO/Promotor/2010) As associaes podem ser
compulsoriamente dissolvidas mediante ato normativo editado pelo Poder Legislativo. Resposta: errado. As associaes s podem ser dissolvidas por deciso judicial transitada em julgado. Ademais, note-se que ningum pode ser obrigado a se filiar a uma determinada associao e, uma vez filiado, pode-se desfiliar no momento que bem entender (art. 5, XX); esse princpio extensvel aos sindicatos (art. 8, V). As associaes tm poder de representar os filiados, desde que expressamente autorizadas por estes (art. 5, XXI). Esse dispositivo traz para as entidades associativas a possibilidade de ingressarem com processos coletivos, em defesa do interesse dos seus associados. para entrar com aes judiciais em defesa dos associados, a associao depende de autorizao expressa destes (essa a regra geral). Diferente a situao quando se trata da legitimidade da associao para impetrar mandado de segurana coletivo (art. 5, LXX, b): nesse caso, a prpria CF exige apenas um ano de funcionamento, de modo que no necessria a autorizao expressa dos associados (STF, Smula n 629). Em resumo: para o ajuizamento de aes judiciais em defesa dos associados, as associaes precisam de autorizao expressa destes (regra geral: art. 5, XXI). Porm, no caso de mandado de segurana coletivo, no necessrio cumprir tal condio (art. 5, LXX; Smula n 629 do STF).
Questo de concurso! (FGV/JUIZ SUBSTITUTO/TJ-PA/2007) A impetrao de mandado de segurana coletivo por entidade de classe em favor de associados depende da autorizao destes. Resposta: errado. A Smula n 629 do STF prev que A impetrao de mandado de segurana coletivo por entidade de classe em favor dos associados independe da autorizao destes.
6. INTIMIDADE E PRIVACIDADE
A intimidade diz respeito esfera subjetiva da pessoa, seus pensamentos, sentimentos, desejos, manias, peculiaridades. J a privacidade tem um carter mais objetivo, pois diz respeito a locais, comportamentos etc. Por exemplo: a violao do domiclio de algum desrespeita tanto a privacidade (desrespeita o direito de estar s) quanto intimidade (pois fica possvel devassar sentimentos, manias e talvez at pensamentos do morador).
6.1. Inviolabilidade de domiclio (art. 5, XI)
A casa asilo inviolvel do indivduo. Casa, aqui, deve ser interpretada em sentido amplo, abrangendo qualquer local em que algum exerce sua privacidade, inclusive quarto de hotel ocupado e escritrio profissional (a parte no aberta ao pblico).
Questo de concurso! (Cespe/PC-PB/Delegado/2009) O conceito de casa, inserido no dispositivo constitucional que assegura a inviolabilidade do domiclio, no se estende ao escritrio de contabilidade. Resposta: errado.
S se pode ingressar no domiclio de algum nas hipteses previstas na Constituio, quais sejam: a) em caso de flagrante delito (durante o dia ou noite); b) em caso de desastre (durante o dia ou noite); c) para prestar socorro (durante o dia ou noite); d) por mandado judicial (s durante o dia). Perceba-se que o mandado tem que ser judicial (reserva de jurisdio): no pode ser por ordem de CPI, nem da Polcia.
Questo de concurso! (Cespe/STM/Analista Judicirio rea Administrativa/2011) O Ministrio Pblico pode determinar a violao de um domiclio para realizao de busca e apreenso de objetos que possam servir de prova em um processo. Resposta: errado.
Divergncia doutrinria! Existe polmica sobre o conceito de dia, para fins de inviolabilidade domiciliar. Parte da doutrina adota o critrio cronolgico (entre 6h e 18h). Outra corrente considera a presena de luz solar como o fator determinante. Uma terceira tese sustenta que dia o perodo entre 6h e 18h ou enquanto houver luz solar (o que for maior). Para concursos, a questo sempre deixar claro se se trata de dia ou do perodo noturno.
CUIDADO!!! Embora a CF s permita o ingresso contra a vontade do morador para cumprir mandado judicial se for durante o dia, o STF autorizou a Polcia Federal a ingressar em escritrio de advocacia, noite, para instalar escuta ambiental, uma vez que o advogado que l trabalhava usava o escritrio para esconder provas de crimes cometidos pela organizao criminosa por ele integrada. Levouse em conta que nenhum direito pode ser usado de escudo para a prtica de atos ilcitos. VEJA BEM!!! Esse posicionamento s ser levado em conta se a questo fizer expressa referncia a esse caso concreto. Em regra, continua valendo que, para ingressar no domiclio contra a vontade do morador para cumprir mandado judicial, s durante o dia.
Questo de concurso! (Cespe/TRT17/Analista Judicirio/2009) Caso um escritrio de advocacia seja invadido, durante a noite, por policiais, para nele se instalar escutas ambientais, ordenadas pela justia, j que o advogado que ali trabalha estaria envolvido em organizao criminosa, a prova obtida ser ilcita, j que a referida diligncia no foi feita durante o dia. Resposta: errado. Trata-se do caso, narrado acima, em que a escuta e a violao foram autorizadas pelo prprio STF, sendo lcitas, portanto.
6.2. Sigilo das comunicaes (art. 5, XII) De acordo com o art. 5, XII, da CF, inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal. Em uma leitura literal da Constituio, somente as comunicaes telefnicas poderiam ser quebradas (fala-se claramente em no ltimo caso). No entanto, sabe-se que nenhum direito fundamental absoluto, o que justificaria a quebra do sigilo das demais comunicaes. O STF, porm, j considera possvel essa quebra, em situaes excepcionais, at mesmo sem a necessidade de ordem judicial (por exemplo, a possibilidade de o diretor do presdio interceptar as cartas de prisioneiro). Especificamente quanto quebra do sigilo das comunicaes telefnicas, preciso observar que o sigilo pode ser quebrado apenas por ordem judicial, na forma da lei, para fins de investigao criminal ou instruo processual penal. Assim, temos que so elementos essenciais constitucionalidade da quebra de sigilo: a) ordem judicial (trata-se de reserva de jurisdio); b) nas hipteses estabelecidas em lei: cuida-se da chamada reserva legal qualificada (exige-se lei
em sentido formal e, ademais, que trate especificamente sobre esse assunto, com as restries j impostas pela Constituio); temos, nessa parte, uma norma de eficcia limitada, que s passou a produzir todos os efeitos com a vinda da lei regulamentadora (Lei n. 9.296/96) por isso, o STF declara ilcita qualquer escuta telefnica realizada antes da vinda da lei regulamentadora; c) para fins de investigao criminal (inqurito policial) ou instruo processual penal (processo penal) logo, no h possibilidade de quebra para fins de processo disciplinar contra servidor pblico, ou ao civil de investigao de paternidade ou de improbidade administrativa.
Questo de concurso! (Cespe/TRE-MT/Tcnico/2010) O sigilo das comunicaes telefnicas inviolvel, podendo ser rompido somente por autorizao judicial ou por deciso da autoridade policial responsvel pelo inqurito, quando existirem fundados elementos reveladores da prtica de crime. Resposta: errado. O sigilo s pode ser quebrado por ordem judicial.
CUIDADO!!! Comisses Parlamentares de Inqurito (CPIs) podem quebrar sigilo telefnico (lista de ligaes), mas no podem quebrar sigilo das comunicaes telefnicas (escuta telefnica).
Questo de concurso! (FCC/MPE-CE/PROMOTOR DE JUSTIA/2009) As comisses
parlamentares de inqurito, conforme orientao do Supremo Tribunal Federal, tm poderes para a quebra de sigilo telefnico e determinar interceptao telefnica. Resposta: errado.
ATENO!!! De acordo com a jurisprudncia, empresas podem monitorar e-mail corporativo. VEJA BEM!!! O STF aceita a possibilidade de utilizar, em processo administrativo disciplinar contra servidor pblico, de gravao telefnica realizada em processo penal trata-se da chamada prova emprestada.
Questo de concurso! (Cespe/TRT1/Juiz do Trabalho/2010) Embora a CF admita a decretao, pela autoridade judicial, da interceptao telefnica para fins de investigao criminal ou instruo processual penal, possvel a utilizao das gravaes no processo civil ou administrativo, como prova emprestada. Resposta: correto.
CUIDADO!!! A interceptao telefnica em regra ilcita. Mas a gravao ambiental (gravao de voz ambiente) em regra lcita. S ilcita quando violar a privacidade de um dos interlocutores.
6.3. Sigilo bancrio
O sigilo bancrio e fiscal no se confunde com o sigilo das comunicaes. tutelado, portanto, com
base no princpio geral de tutela da intimidade (art. 5, X). Por isso, a regra a manuteno do sigilo bancrio, mas que pode ser quebrado at por determinao de CPI ou da Receita Federal (LC n. 105/01, art. 3). De acordo com essa Lei Complementar, podem quebrar sigilo bancrio: a) Judicirio; b) CPI (inclusive as CPIs estaduais, segundo entendimento do STF); c) Receita Federal, em procedimento administrativo fiscal regularmente autuado (possibilidade declarada inconstitucional pelo STF). CUIDADO!!! No julgamento do RE 389.808/PR (Relator Ministro Marco Aurlio), o Plenrio do STF declarou inconstitucional a quebra de sigilo bancrio diretamente pela Receita Federal!
Divergncia doutrinria! Existe controvrsia sobre a possibilidade, ou no, de quebra do sigilo bancrio diretamente por rgo do Ministrio Pblico. A maioria da doutrina entende pela impossibilidade, destacando que no h autorizao na LC 105/01. Porm, Alexandre de Moraes e Denise Vargas consideram que o MP poderia determinar a quebra, diretamente, quando se tratasse de investigao sobre recursos pblicos. Em recente julgado, o STF posicionou-se, porm, no sentido de que o Ministrio Pblico, nesse caso, deveria requisitar a quebra ao poder Judicirio (STF, Pleno, Inq 2245/MG). Do mesmo modo, em prova recente, o Cespe errada questo que afirmava a possibilidade de quebra do sigilo bancrio por membro do MP
(Cespe/CEF/Advogado/2010).
Questo de concurso! (Cespe/CEF/Advogado/2010) Os membros do Ministrio Pblico, no uso de suas prerrogativas institucionais, no esto autorizados a requisitar documentos fiscais e bancrios sigilosos diretamente ao fisco e s instituies financeiras, sob pena de violao aos direitos e garantias constitucionais da intimidade da vida privada dos cidados. Resposta: correto.
6.4. Indenizao por dano moral, material e imagem
A violao da intimidade, mesmo que no importe desonra, pode justificar indenizao por danos morais (sofrimento psquico), materiais (prejuzo financeiro) ou imagem (utilizao indevida da imagem das pessoas). A indenizao por danos materiais no exclui a possibilidade de indenizao por danos morais, ainda que decorrentes do mesmo fato, pois so duas reparaes diferentes, em virtude de dois danos diferentes. Assim, por exemplo, se um consumidor comprar um produto defeituoso e, ao utiliz-lo, tenha sido exposta ao ridculo, far jus a indenizao por dano moral e por dano material. o que consta da Smula n 37 do STJ, segundo a qual so cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato. Da mesma forma, lembre-se que a pessoa jurdica pode ser vtima de dano moral (STJ, Smula n 227).
Questo de concurso! (Cespe/TRE-MT/Tcnico/2010) O dano moral, que atinge a esfera ntima da vtima, agredindo seus valores, humilhando e causando dor, no recai sobre pessoa jurdica. Resposta: errado.
7. GARANTIAS PROCESSUAIS GERAIS
So as garantias que protegem o cidado em qualquer processo (judicial ou administrativo).
7.1. Distino entre direitos e garantias
De acordo com a clssica doutrina, defendida por Rui Barbosa, os direitos tm natureza declaratria, enquanto as garantias tm natureza assecuratria. Isto : direitos conferem a algum uma determinada vantagem que, se for desrespeitada, ser efetivada por meio da garantia. Assim, por exemplo, declara-se o direito liberdade de locomoo; este, se for violado, ser protegido por uma garantia constitucional: o habeas corpus.
7.2. Inafastabilidade da jurisdio (art. 5, XXXV)
Tambm conhecido como princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional ou da proteo judiciria ou do acesso justia. Expresso no art. 5, XXXV, determina que a lei no pode excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa de leso a qualquer direito. Logo, o Judicirio pode, no Brasil, analisar quaisquer questes de legalidade. com base nessa garantia de acesso Justia que se afirma que o Brasil adota o sistema da jurisdio una, em que qualquer questo de legalidade deve ser dirimida pelo Judicirio ao contrrio da Frana, por exemplo, que, por adotar o sistema da jurisdio dual ou do contencioso administrativo, exclui determinados assuntos da rbita do Judicirio e os entrega deliberao da Administrao. No Brasil, o contencioso administrativo (processo administrativo) no faz coisa julgada, de modo que uma deciso administrativa pode ter a legalidade questionada perante o Judicirio. Ademais, no se pode exigir o prvio recurso via administrativa para o ajuizamento de ao judicial: dessa forma, pode-se ingressar com o processo judicial antes de terminado o processo administrativo, depois de concludo e at mesmo sem que tenha sido iniciado.
7.2.1. Hipteses de exigncia de prvio recurso via administrativa (jurisdio condicionada) Como vimos, no se exige em regra o prvio recurso via administrativa, antes de se ingressar com uma ao no poder Judicirio. o princpio geral da independncia entre as instncias judicial e administrativa. Contudo, h algumas hipteses excepcionais em que exigido do jurisdicionado provar que, antes de mover o Judicirio, recorreu, previamente, esfera administrativa, sem obter sucesso. Podemos
citar, exemplificativamente: a) disputas desportivas (CF, art. 2172), em que preciso primeiro recorrer Justia Desportiva (administrativa) e, s depois da deciso de mrito, ou de decorridos 60 dias sem resposta, que se poder ingressar com a ao judicial; b) habeas data, com o qual s se pode ingressar se se provar a negativa da Administrao em fornecer ou corrigir a informao sobre a pessoa do impetrante (CF, art. 5, LXXII; Lei n. 9.507/97, art. 8); c) smula vinculante (CF, art. 103-A), cujo descumprimento pode ser combatido por reclamao ajuizada no STF, mas s depois do exaurimento da via administrativa (Lei n. 11.417/06); d) mandado de segurana, pois a Lei n. 12.016/09 previu que tal remdio constitucional no cabvel quando caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de cauo (art. 5, I).
Questo de concurso! (Cespe/TRT1/Juiz do Trabalho/2010) O princpio da inafastabilidade da jurisdio tem aplicao absoluta no sistema jurdico vigente, o qual no contempla a hiptese de ocorrncia da denominada jurisdio condicionada. Resposta: errado. Existem hipteses excepcionais em que preciso haver o prvio recurso via administrativa.
Questo de concurso! (FCC/TCM-CE/Analista de Controle Externo/2010) No caso de rgo da administrao direta estadual praticar ato que contrarie enunciado de smula vinculante do Supremo Tribunal Federal, caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal, aps esgotamento das vias administrativas. Resposta: correto. Trata-se de um caso de jurisdio condicionada.
7.3. Devido processo legal (art. 5, LIV)
Princpio segundo o qual ningum pode ser privado (=tolhido) da sua liberdade ou dos seus bens (isto , dos direitos liberdade e propriedade), a no ser pelo devido processo legal (processo justa previsto em lei). Dessa forma, pode-se afirmar que o princpio do devido processo legal uma garantia que assegura os direitos liberdade e propriedade. Possui dois aspectos distintos: a) devido processo legal formal (respeito s formalidades legais); e b) devido processo legal substantivo ou material (busca por uma deciso materialmente justa).
7.4. Ampla defesa e contraditrio (art. 5, LV)
A ampla defesa traduz o direito que tem o interessado de, quando acusado, defender-se das acusaes da maneira mais ampla e livre possvel. Traduz-se nos direitos de presena, audincia e petio. Por outro lado, o princpio do contraditrio (associado ao princpio da paridade de armas) determina que o interessado tem o direito de se manifestar no processo, contraditando (contradizendo) as
argumentaes que lhe sejam contrrias. Assim, sempre que a Administrao produzir uma prova, deve ser dada ao interessado a oportunidade de tambm produzir prova ou sobre ela se manifestar. Contraditrio, ento, prova e contraprova, argumentao e contra-argumentao.
Smulas vinculantes que tratam de ampla defesa e contraditrio N 5 Texto A FALTA DE DEFESA TCNICA POR ADVOGADO NO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR NO OFENDE A CONSTITUIO.. Explicao No processo administrativo (ao contrrio do processo judicial), mesmo no PAD, a presena de advogado facultativa. Observao Nos processos judiciais, a presena de advogado obrigatria, salvo situaes especiais, como o habeas corpus. Mesmo no caso de aposentadoria, reforma e penso, a jurisprudncia do STF entende que devem ser dados ampla defesa e contraditrio se o ato tiver sido praticado h mais de cinco anos. Para processos judiciais, preciso pagar as chamadas custas processuais.
NOS PROCESSOS PERANTE O TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO ASSEGURAM-SE O CONTRADITRIO E A AMPLA DEFESA QUANDO DA DECISO PUDER RESULTAR ANULAO OU REVOGAO DE ATO ADMINISTRATIVO QUE BENEFICIE O INTERESSADO, EXCETUADA A APRECIAO DA LEGALIDADE DO ATO DE CONCESSO INICIAL DE APOSENTADORIA, REFORMA E PENSO.. INCONSTITUCIONAL A EXIGNCIA DE DEPSITO OU ARROLAMENTO PRVIOS DE DINHEIRO OU BENS PARA ADMISSIBILIDADE DE RECURSO ADMINISTRATIVO..
Em regra, o TCU tem que dar ampla defesa e contraditrio sempre que for determinar a anulao ou revogao de um ato administrativo benfico ao interessado. S no preciso dar ampla defesa e contraditrio quando for apreciar a concesso de aposentadoria, reforma (aposentadoria do militar) ou penso A exigncia de pagamento de custas feita para o ingresso no poder Judicirio. Porm, para propor um processo administrativo, no exigido o pagamento antecipado de qualquer valor, pois o art. 5, XXXIV, a, assegura a gratuidade do direito de petio perante os poderes pblicos.
21
14
DIREITO DO DEFENSOR, NO Trata-se do direito do defensor de INTERESSE DO REPRESENTADO, TER ter vista dos autos do inqurito, a ACESSO AMPLO AOS ELEMENTOS DE fim de defender o cliente. PROVA QUE, J DOCUMENTADOS EM PROCEDIMENTO INVESTIGATRIO REALIZADO POR RGO COM COMPETNCIA DE POLCIA JUDICIRIA, DIGAM RESPEITO AO EXERCCIO DO DIREITO DE DEFESA.
Ressalvam-se as provas ainda no documentadas (=as que ainda esto sendo produzidas), como escutas telefnicas.
Questo de concurso! (FGV/FISCAL DE RENDA/RIO DE JANEIRO/2009) A falta de participao de advogado na apresentao de defesa do acusado fator de invalidao de processo administrativo. Resposta: errado. A falta de defesa tcnica por advogado no anula o processo administrativo.
Questo de concurso! (CESPE/TCE-RN/Assessor/2009) Nos processos perante o TCU,
asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, podendo ser citada, nesse sentido, aquela deciso que aprecia a legalidade de ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. Resposta: errado. No caso de concesso de aposentadoria, reforma ou penso, no preciso dar ampla defesa e contraditrio.
7.5. Provas ilcitas (art. 5, LVI)
7.5.1. Regra geral: inadmissibilidade
Em respeito ao devido processo legal, o Estado e os particulares s podem utilizar-se, no processo, de provas obtidas por meios lcitos, constitucionalmente legtimos. Por isso, a regra a inadmissibilidade, no processo, das provas obtidas por meios ilcitos (art. 5, LVI). Assim, por exemplo, uma interceptao telefnica obtida sem a autorizao judicial no pode ser usada para a condenao de algum, ainda que seja a nica prova existente, pois, se o estado busca condenar algum, deve faz-lo pelos meios lcitos, constitucionalmente adequados.
Questo de concurso! (ESAF/TCE-GO/Auditor/2007) So inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos. Resposta: correto.
7.5.2. Ilicitude por derivao: a teoria dos frutos da rvore envenenada
Trata-se de uma teoria americana, adotada pelo STF, de acordo com a qual a ilicitude da prova se comunica s demais dela decorrentes. Assim, a simples existncia de um prova ilcita no anula todo o processo, mas as provas que sejam consequncia lgica da prova ilcita tambm sero alcanadas, pois de uma rvore envenenada no podem surgir frutos bons. Atualmente, tal regra est prevista expressamente no Cdigo de Processo Penal, que prev, no art. 157, 1: So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras. Porm, preciso lembrar (e isso j foi cobrado em prova: ESAF/Aneel/Especialista/2006) que, segundo a doutrina e a jurisprudncia, a existncia de uma prova ilcita no contamina todo o processo, mas apenas os elementos derivados diretamente da prova ilegal. Assim, vlida a condenao, se houver, nos autos, provas lcitas suficientes para atestar a ocorrncia do crime.
7.5.3. Relativizao da regra: o princpio da proporcionalidade e a admissibilidade da prova obtida por meios ilcitos para fins de defesa
Excepcionalmente, aceita-se o uso como lcita de uma prova obtida por meios ilcitos, quando para fins de defesa, e, cumulativamente, quando esta for uma prova necessria, indispensvel (no necessariamente a nica prova), pois melhor aceitar o uso de uma prova colhida em desacordo com a Constituio do que condenar um inocente. S se admite invocar o princpio da proporcionalidade para excluir a ilicitude da prova quando em benefcio da defesa, jamais para embasar a acusao.
Questo de concurso! (Cespe/MPU/Analista Processual/2010) O sistema normativo processual penal e a jurisprudncia vedam, de forma absoluta, expressa e enftica, a utilizao, pelas partes, em qualquer hiptese, de prova ilcita no processo penal. Resposta: errado. Admite-se a utilizao como lcita de uma prova obtida por meios ilcitos, quando for para fim de defesa e a prova for imprescindvel.
7.6. Razovel durao do processo (art. 5, LXXVIII) Trata-se de um direito fundamental hoje previsto expressamente na Constituio (art. 5, LXXVIII) que foi includo na CF por fora da EC 45/04, buscando tornar mais gil a prestao jurisdicional. Cabe, ento, ao legislador desenvolver esse mandamento, para deixar em nveis pelo menos aceitveis a demora na atividade jurisdicional brasileira.
Questo de concurso! (Cespe/TRE-MT/Analista Judicirio rea Judiciria/2010) O direito durao razovel do processo, tanto no mbito judicial quanto no mbito administrativo, um direito fundamental previsto expressamente na CF. Resposta: correto.
8. GARANTIAS PENAIS E PROCESSUAIS PENAIS
8.1. Reserva legal e anterioridade em matria penal
Ambos os princpios esto previstos no art. 5, XXXIX. O princpio da reserva legal significa que crimes e penas somente podem ser disciplinados mediante lei em sentido formal, isto , ato devidamente aprovado pelo Congresso Nacional. Com isso, no pode haver a previso de crimes e penas em decretos: no h crime sem LEI anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao LEGAL. o velho brocardo latino: nullum crimen, nulla poena sine legem. Em decorrncia disso, vige no Direito Penal o princpio da estrita tipicidade: ou a conduta se amolda perfeitamente ao tipo (modelo) previsto em lei, ou o fato penalmente irrelevante (atpico) no h, no Direito Penal, analogia em prejuzo do ru. Por outro lado, o princpio da anterioridade tem o significado de que no basta que exista lei prevendo o crime e a pena preciso que a lei seja anterior ao fato, seja prvia: no h crime sem lei ANTERIOR que o defina, nem pena sem PRVIA cominao legal. Como decorrncia disso, a Constituio
prev que a lei penal, em regra, no pode retroagir, ou seja, no pode alcanar fatos anteriores entrada em vigor. Exceo se faz apenas com relao lei que beneficia o ru de qualquer maneira: nesse caso, admite-se a retroatividade, em benefcio do acusado (art. 5, XL). Temos, ento: lei prejudicial no retroage; lei benfica retroage.
Questo de concurso! (ESAF/Receita Federal/Analista Tributrio/2009) A lei penal pode retroagir para beneficiar ou prejudicar o ru. Resposta: errado. A lei penal s pode retroagir para beneficiar o ru.
8.2. Presuno de inocncia (estado de inocncia ou presuno de no-culpabilidade)
A Constituio determina que ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria (art. 5, LVII). No cabe ao acusado provar-se inocente; antes, cabe ao Estado provar a culpa de quem acusado. Por isso, todos so inocentes at que sobrevenha a condenao criminal transitada em julgado (ou seja, a condenao da qual no cabe mais recurso).
8.2.1. Direito no-autoincriminao
Derivado do princpio da presuno de inocncia o direito que qualquer acusado (preso ou solto) tem de no produzir prova contra si mesmo (nemo tenetur se detegere). De acordo com essa garantia, o ru no pode ser obrigado a colaborar com o Estado na sua prpria incriminao, pois a presuno de inocncia, e cabe ao Estado-acusao provar a culpa do acusado.
Divergncia! Uma discusso atual acerca desse princpio diz respeito obrigatoriedade ou no de o motorista se submeter ao teste de alcoolemia (teste do bafmetro), para fins de tipificao penal do delito de dirigir sob efeito de lcool. Tem-se, em verdade, um conflito entre dois direitos fundamentais: o direito de no produzir prova contra si mesmo e o direito da coletividade sade, vida e segurana. Os Tribunais Superiores ainda no firmaram o entendimento sobre a validade, ou no, da utilizao da prova testemunhal, em substituio percia. H, porm, precedente da Quinta Turma do STJ no sentido da possibilidade de substituio do teste pela comprovao de testemunhas. Entendemos que, no caso, deve prevalecer o direito vida e sade, pois os direitos fundamentais no podem ser usados de escudo para proteger a prtica de atos ilcitos. No obstante a indefinio jurisprudencial acerca do tema, j foi cobrada em prova do Cespe questo sobre o tema especfico:
Questo de concurso! (CESPE/MPE-SE/PROMOTOR/2010) Considerando o entendimento mais recente do STJ sobre a realizao do exame de alcoolemia, popularmente denominado bafmetro, assinale a opo correta. A) inconstitucional a previso legal desse exame, pois ofende o princpio nemo tenetur se detegere. B) inconstitucional a exigncia da realizao do exame, pois ofende a dignidade da pessoa humana. C) O STJ afirmou a constitucionalidade absoluta da lei, de forma que o motorista obrigado a realizar o exame. D) No cabe habeas corpus preventivo para discutir o tema, pois no se pode considerar como fundado receio o simples temor de, porventura, ter de se submeter ao exame ao trafegar pelas ruas em veculo automotor, sem a existncia de procedimento investigatrio. E) Considerando que o STJ tem entendimento pacificado sobre o tema, admite-se, por simples reclamao, a impugnao de decises de tribunais que no concedam habeas corpus para evitar a submisso do motorista ao exame. Gabarito oficial definitivo: Alternativa D. 8.2.2. Direito ao silncio O ru tem o direito constitucional de permanecer calado (CF, art. 5, LXIII), tem direito ao silncio, direito de permanecer calado e, bvio, esse silncio no pode ser interpretado em prejuzo da defesa, como decorrncia do direito de no produzir provas contra si mesmo. O STF considera, inclusive, que o acusado pode at mesmo mentir acerca do fato criminoso, de negar a verdade, sem que com isso cometa qualquer irregularidade, pois a defesa tem de ser ampla. Advirta-se que diferente a situao da testemunha, a qual tem o dever de dizer a verdade e responder a todas as perguntas que lhe so feitas, sob pena de cometer o delito de falso testemunho (CP, art. 342). Questo de concurso! (Cespe/PC-TO/Delegado/2008) Qualquer indivduo que figure como objeto de procedimentos investigatrios policiais ou que ostente, em juzo penal, a condio jurdica de imputado, tem o direito de permanecer em silncio, incluindo-se a, por implicitude, a prerrogativa processual de o acusado negar, ainda que falsamente, perante a autoridade policial ou judiciria, a prtica da infrao penal. Resposta: correto.
8.3. Crimes citados na Constituio Crime Caracterstica Previso Art. 5, XLII
Racismo e ao de grupos armados contra o Inafianvel e imprescritvel Estado e a ordem democrtica
Crimes hediondos (Lei n 8.072/90) e equiparados Inafianvel e insuscetvel de graa Art. 5, XLIII (trfico de drogas, tortura e terrorismo) ou anista (formas de perdo da pena)
Questo de concurso! (Cespe/PC-PB/Delegado/2009) O crime de tortura afianvel, mas ser insuscetvel de graa ou anistia ou de liberdade provisria. Resposta: errado.
8.4. Juiz Natural (art. 5, XXXVII e LIII)
O princpio do juiz natural um dos postulados do Estado Democrtico de Direito. Significa, em suma, que qualquer pessoa seja processada e julgada apenas pela autoridade competente e j instituda antes da prtica do fato. Dessa maneira, podemos dizer que o princpio do juiz natural se divide em dois subprincpios: o da proibio dos tribunais de exceo (art. 5, XXXVIII) e a garantia do juiz competente (art. 5, LIII).
8.4.1. Tribunal Penal Internacional (TPI)
Institudo pelo Tratado de Roma, ao qual o Brasil aderiu, o Tribunal Penal Internacional tem por competncia o julgamento de crimes contra a humanidade. A incluso constitucional (art. 5, 4, includo pela EC 45/04) tem por objetivo legitimar a adeso do Brasil ao Tratado. Argumenta-se que tal regra violaria a proibio de extradio do brasileiro nato, que deveria ser julgado pelo Brasil. Embora a matria no tenha sido ainda decidida pelo STF, parece prosperar a tese de constitucionalidade da adeso ao TPI, uma vez que a submisso do Brasil jurisdio desse Tribunal no importa extradio de brasileiro nato para l ser julgado.
Questo de concurso! (FGV/FISCAL DE RENDA/RIO DE JANEIRO/2010) O Brasil se submete jurisdio do Tribunal Penal Internacional (TPI). Resposta: correto.
8.4.2. Jri (art. 5, XXXVIII)
O Jri o juzo competente para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida (art. 5, XXXVIII). A instituio remonta Magna Charta, de 1215. Naquela poca, significava o direito do ru de ser julgado pelos seus pares, pessoas da comunidade, e no por um juiz (muitas vezes alheio realidade do local). Por isso mesmo, o julgamento do Jri no estritamente tcnico, mas antes um juzo de reprovabilidade social da conduta; quem decide pela culpa ou inocncia no o juiz togado, a quem cabe apenas presidir a sesso e, se for o caso, dosar a pena: quem decide mesmo so os jurados.
Princpios do Tribunal do Jri Princpio Competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida Sigilo votaes Plenitude defesa Contedo A atribuio do Tribunal Popular, no Brasil, atualmente apenas em matria criminal, para julgar os crimes DOLOSOS (quando o agente atua com a inteno de praticar o fato ou assume os riscos de causar o resultado) E CONTRA A VIDA (CP, arts. 121 a 126: homicdio; instigao, induzimento ou auxlio ao suicdio; infanticdio e aborto), sejam os crimes consumados ou tentados. Os demais crimes, mesmo que tenham resultado morte, no so de competncia no do Jri, mas do juiz singular
das As votaes dos jurados (que formam o Conselho de Sentena) devem ser sigilosas, de modo a garantir-lhes a incolumidade fsica e psicolgica e permitir uma reflexo ntima sobre a culpa ou a inocncia do ru. de Como a deciso dos jurados sigilosa, at mesmo para proteg-los de eventuais retaliaes, preciso tambm ampliar a possibilidade de defesa do ru. Temos, ento, no s a ampla defesa, mas a defesa plena, quase irrestrita, que termina por tornar o Jri, s vezes, uma sesso quase teatral, mas sempre para assegurar a defesa plena, completa, irrestrita.
Soberania dos A Constituio prev a soberania dos vereditos, a prevalncia da deciso dos dos veredictos jurados: de nada adiantaria instituir o Jri se a deciso do Conselho de Sentena pudesse ser substituda por uma deciso do Tribunal de Justia, por exemplo, uma vez que esse tribunal realizaria um julgamento tcnico, e no social. A soberania dos vereditos no significa que das decises do Jri no caiba recurso; porm, mesmo que o TJ ou TRF d provimento ao recurso (da acusao ou da defesa, por exemplo, caso a deciso dos jurados seja manifestamente contrria prova dos autos), far apenas para anular o julgamento e determinar a realizao de outro, nunca para entrar no mrito da deciso e proferir outra.
Questo de concurso! (FGV/FISCAL DE RENDA/RIO DE JANEIRO/2010) O Brasil se submete jurisdio do Tribunal Penal Internacional (TPI). Resposta: errado. A competncia do jri apenas para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida.
9. REMDIOS CONSTITUCIONAIS 1. HABEAS CORPUS A) OBJETO: Liberdade de locomoo a.1) No cabe habeas corpus: i) contra pena de multa; ii) contra pena de perda da funo pblica; iii) quando j extinta a pena privativa de liberdade; iv) contra pena disciplinar militar, a no ser para analisar aspectos formais de competncia.
Questo de concurso! (ESAF/Receita Federal/Analista Tributrio/2009) cabvel habeas corpus contra deciso condenatria a pena de multa. Resposta: errado.
Questo de concurso! (ESAF/Receita Federal/Analista Tributrio/2009) cabvel habeas corpus contra a imposio da pena de perda da funo pblica. Resposta: errado.
B) ESPCIES: preventivo ou repressivo (liberatrio) C) LEGITIMIDADE c.1) ATIVA: universal (qualquer pessoa, mesmo sem advogado)
Questo de concurso! (CESPE/DPE-ES/DEFENSOR/2009) Considere que o estrangeiro Paul, estando de passagem pelo Brasil, tenha sido preso e pretenda ingressar com habeas corpus, visando questionar a legalidade da sua priso. Nesse caso, conforme precedente do STF, mesmo sendo estrangeiro no residente no Brasil, Paul poder valer-se dessa garantia constitucional. Resposta: correto. Qualquer pessoa pode impetrar habeas corpus, mesmo o estrangeiro.
c.2) PASSIVA: autoridade pblica ou particular
Questo de concurso! (CESPE/STF/ANALISTA JUDICIRIO REA JUDICIRIA/2008) A CF exige que o habeas corpus seja cabvel apenas contra ato de autoridade pblica. Resposta: errado. cabvel habeas corpus mesmo contra ato de particular.
D) CUSTAS: no E) NATUREZA: ao penal F) OBS: ao informal e de trmite prioritrio
2. HABEAS DATA A) OBJETO: Liberdade de informao sobre a prpria pessoa do impetrante B) ESPCIES: para OBTER ou CORRIGIR informao C) LEGITIMIDADE C.1.) ATIVA: s o prprio titular da informao PASSIVA: banco de dados pblico ou acessvel ao pblico D) CUSTAS: no E) NATUREZA: ao civil F) OBS: preciso provar a negativa da Administrao em fornecer/corrigir a informao
C.2.)
Questo de concurso! (FGV/JUIZ SUBSTITUTO/TJ-PA/2007) No h a necessidade da negativa da via administrativa para justificar o ajuizamento do hbeas-data, pois o interesse de agir est sempre presente, por tratar-se de uma ao constitucional, de carter civil, que tem por objeto a proteo do direito lquido e certo do impetrante em conhecer todas as informaes e registros sua pessoa e constantes de
reparties pblicas ou particulares acessveis ao pblico, para eventual retificao

de seus dados pessoais. Resposta: errado. preciso provar a negativa da administrao.
3. MANDADO DE SEGURANA A) OBJETO: direito lquido e certo, no amparado por HC ou HD; direito lquido e certo aquele comprovvel de plano, apenas com provas documentais, sem necessidade de dilao probatria (produo de provas testemunhais ou periciais). B) CABIMENTO: subsidirio em relao a HC ou HD. No cabe MS: contra ato de gesto empresarial de empresa pblica, sociedade de economia mista ou concessionrio de servio pblico (art. 1, 2, da Lei n 12.016/09); contra ato administrativo de que caiba recurso com efeito suspensivo; contra deciso judicial transitada em julgado (Lei n 12.016/09, art. 5).
Questo de concurso! (ESAF/Receita Federal/Auditor Fiscal/2009) No cabe mandado de segurana contra os atos de gesto comercial praticados pelos administradores de concessionrias de servio pblico. Resposta: correto.
C) LEGITIMIDADE C.1.) ATIVA: titular do direito. Para o MS coletivo: art. 5, LXX.
Questo de concurso! (Cespe/TRE-MT/Tcnico/2010) O mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por pessoas jurdicas, pblicas ou privadas, como as organizaes sindicais e as entidades de classe legalmente constitudas, mas no por partidos polticos. Resposta: errado. Os partidos polticos com representao no Congresso podem impetrar mandado de segurana.
C.2.)
PASSIVA: autoridade pblica ou pessoa no exerccio da funo pblica D) CUSTAS: sim E) NATUREZA: ao civil F) OBS: prazo decadencial de 120 dias
4. MANDADO DE INJUNO A) OBJETO: sanar a ausncia de norma regulamentadora que impea o exerccio de direito garantido na CF B) LEGITIMIDADE C.1.) C.2.) ATIVA: prejudicado. PASSIVA: autoridade omissa em editar a norma regulamentadora. D) CUSTAS: sim E) NATUREZA: ao civil
F) EFEITOS: mandamentais-aditivos (tese concretista geral). Posio antiga Efeitos da deciso Teoria Posio atual
Meramente declaratrios (o Mandamentais-aditivos (o STF garante a imediata fruio do STF apenas confirmava a falta direito fundamental; d uma regulamentao provisria da norma regulamentadora) matria, at que seja feita a lei regulamentadora) No-concretista (no resolve o Concretista geral (resolve o caso concreto para todos os que estejam na mesma situao: eficcia erga omnes) caso concreto)
Questo de concurso! (ESAF/Receita Federal/Auditor Fiscal/2009) Consoante entendimento
jurisprudencial dominante, o Supremo Tribunal Federal adotou a posio no concretista quanto aos efeitos da deciso judicial no mandado de injuno. Resposta: errado. Atualmente, adota-se a teoria concretista geral.
Questo de concurso! (CESPE/IBRAM-DF/Advogado/2009) O STF adota a posio de que o mandado de injuno no tem funo concretista, porque no cabe ao Poder Judicirio conferir disciplina legal ao caso concreto sob pena de violao ao princpio da separao dos poderes. Resposta: errado.
5. AO POPULAR A) LEGITIMIDADE ATIVA: qualquer cidado (brasileiro no pleno gozo dos direitos polticos) B) NATUREZA: ao civil C) OBJETO: anular ato lesivo ao patrimnio pblico, patrimnio histrico e cultural, meio ambiente ou moralidade administrativa D) CUSTAS: D.1.) D.2.) f do autor REGRA: no h custas EXCEO: haver pagamento de custas apenas em caso de comprovada m-
Questo de concurso! (FUNIVERSA/PCDF/AGENTE/2009 ADAPTADA) Qualquer indivduo parte legtima para propor ao popular que vise anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus de sucumbncia. Resposta: errado. No qualquer indivduo que tem legitimidade ativa para a ao popular, mas sim qualquer cidado!
6. DIREITO DE PETIO E CERTIDO A) OBJETO: reclamar perante a Administrao ou obter documento para defesa de direitos B) NATUREZA: pedidos administrativos C) CUSTAS: no D) Caso seja desrespeitado o direito de certido, usa-se mandado de segurana, e no habeas data!
Questo de concurso! (CESPE/AGU/Procurador Federal/2010) A CF assegura a todos,
independentemente do pagamento de taxas, a obteno de certides em reparties pblicas, para a defesa de direitos e esclarecimentos de situaes de interesse pessoal. Nesse sentido, no sendo atendido o pedido de certido, por ilegalidade ou abuso de poder, o remdio cabvel ser o habeas data. Resposta: errado. O habeas data cabvel quando se quer conhecer a informao. Quando o que se quer obter uma certido (documento), e tal direito negado, cabe mandado de segurana.
QUADRO-RESUMO DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS E COLETIVOS Direito Aspectos relevantes permitida a pesquisa cientfica com clulas-tronco embrionrias (ADIn 3510) O STF ainda no decidiu se permitido o aborto de fetos anencfalos (ADPF 54) S admitida a pena de morte em caso de guerra declarada pelo Presidente da Repblica, com autorizao prvia do Congresso Nacional Vida A tortura crime inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia Formal: igualdade perante a lei (no criar distines) Material: igualdade na lei (reduzir as desigualdades) Igualdade entre os sexos: h hipteses constitucionais de tratamento desigual, e que podem ser ampliadas, de forma justificada Unies homoafetivas: os mesmos direitos das famlias com pessoas de sexos diferentes (ADPF 182) Igualdade Concurso pblico: qualquer requisito deve estar previsto em lei e ser compatvel com as atribuies normais do cargo Psicotcnico: s com base em critrios objetivos e com direito a recurso administrativo Aes afirmativas: derivam da igualdade material. Est pendente de julgamento ao questionando a poltica de cotas raciais em universidades Deve atender sua funo social Desapropriao: com indenizao, em caso de necessidade pblica, utilidade pblica ou interesse social Indenizao em dinheiro, mas h casos de pagamento em ttulos da dvida (arts. 182 e 184) Propriedade Confisco: sem indenizao, como punio por ato ilcito Em caso de confisco de terras usadas para o plantio de drogas, o confisco deve abranger toda a gleba Requisio: utilizao da propriedade em caso de iminente perigo pblico, mediante indenizao condicionada existncia de dano A lei no prejudicar o ato jurdico perfeito, a coisa julgada nem o direito adquirido Segurana jurdica Anterioridade penal: no h crime sem lei anterior que o defina Anterioridade tributria: a lei que aumenta tributo s pode valer depois de 90 dias e no exerccio financeiro Anterioridade eleitoral: a lei que altera o processo eleitoral no se aplica eleio realizada at um ano depois (caso da Lei da Ficha Limpa) Legalidade: submisso e respeito lei Reserva legal: exigncia de que determinados assuntos s sejam tratados por lei Liberdade de conscincia e de crena: estado laico Escusa de conscincia Liberdade de manifestao do pensamento, vedado o anonimato Abusos podem gerar responsabilizao civil, penal e administrativa Liberdade Liberdade de reunio: independentemente de autorizao, mas tem que haver o prvio aviso Liberdade de associao: s podem ser compulsoriamente dissolvidas com deciso judicial transitada em julgado; s podem ser compulsoriamente suspensas por deciso judicial (ainda que no transitada em julgado) Associaes podem representar os filiados judicial ou extrajudicialmente, com a expressa autorizao, dispensada esta para a impetrao de mandado de segurana coletivo (Smula n 629 do STF) Domiclio: conceito amplo. Pode ser relativizada a inviolabilidade at para cumprir mandado judicial, mas, nesse caso, s durante o dia. O STF autorizou a PF a ingressar, noite, em escritrio de advocacia, para instalar escuta ambiental Sigilo das comunicaes: a comunicao telefnica s pode ser monitorada por ordem judicial, para fins de investigao criminal ou instruo processual penal. Intimidade e CPI pode quebrar sigilo telefnico (lista de ligaes), mas no o sigilo das comunicaes telefnicas privacidade (interceptao telefnica) Provas produzidas na esfera criminal podem ser utilizadas na esfera administrativa, como prova emprestada Sigilo bancrio: s se admite a quebra por ordem judicial ou de CPI. STF declarou inconstitucional a quebra do sigilo bancrio diretamente pela Receita Federal Indenizao por dano moral, material e imagem: so cumulveis
Garantia
Aspectos relevantes Inafastabilidade da jurisdio: a lei no excluir da apreciao judicial leso ou ameaa de leso a direito No preciso o prvio recurso esfera administrativa, salvo em casos excepcionais (jurisdio condicionada) Devida processo legal: garantia dos direitos liberdade e propriedade Ampla defesa e contraditrio - Presena de advogado no PAD facultativa - TCU tem que dar ampla defesa e contraditrio quando for determinar anulao ou revogao de ato benfico, salvo aposentadoria, reforma e penso - inconstitucional exigir depsito prvio em recurso administrativo Provas ilcitas - Regra: inadmissibilidade - Ampliao: teoria dos frutos da rvore envenenada - Exceo: para fins de defesa, se for necessria Razovel durao do processo: direito previsto expressamente Anterioridade e reserva legal: No h crime sem lei anterior que o define, nem pena sem prvia cominao legal A lei penal s pode retroagir para beneficiar o ru Presuno de inocncia: ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria - Direito no-autoincriminao: direito de no produzir prova contra si mesmo (inclusive de mentir) - Direito ao silncio (para o acusado) Crimes citados na Constituio: - Inafianveis e imprescritveis: racismo e ao de grupos armados contra o Estado - Inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia: hediondos e equiparados (terrorismo, tortura e trfico de drogas) Juiz natural: proibio dos tribunais de exceo - TPI: o Brasil submete-se sua jurisdio - Jri: julga crimes dolosos contra a vida
Processo em geral
Processo Penal
Cabimento
Naturez a
Legitimidade ativa
Legitimidade passiva
Custas
Observao Ao informal. Rito sumarissimo. Deve ser escrito e em Portugus. Poder ser impetrado para OBTER ou CORRIGIR informao. Impetrante precisa demonstrar a negativa da Administrao Prazo decadencial: 120 dias. No h dilao probatria.
HC Liberdade de locomoo Ao (no necessariamente em penal matria penal) HD Liberdade de informao Ao sobre o impetrante, civil constante de banco de dados pblico ou acessvel ao pblico
Qualquer Particular ou Gratuita pessoa, autoridade mesmo sem pblica advogado Titular da Autoridade Gratuita informao pblica ou particular
MS Subsidirio em relao a Ao HC e HC. Protege direito civil lquido e certo
Prejudicado. Autoridade Normal MS coletivo: pblica ou art. 5, LXX pessoa no exerccio da funo pblica Prejudicado. A jurisprudncia admite o MI Coletivo rgo pblico Normal incumbido da elaborao da norma
MI
Ausncia de norma Ao regulamentadora, se civil impedir o exerccio de direitos constitucionais ou prerrogativa de nacionalidade, soberania ou cidadania
Deciso em MI: mandamentaladitiva (e no mais declaratria). Teoria concretista geral (efeitos erga omnes) Pode ser impetrada mesmo por menor de 18 anos, desde que eleitor
AP Para anular ato lesivo a(o): Ao a) patrimnio pblico; b) civil patrimnio histrico e cultural; c) meio ambiente; d) moralidade administrativa
Qualquer Responsvel cidado pelo ato (brasileiro no pleno gozo dos direitos polticos)
Iseno de custas e do nus da sucumbn cia, salvo m-f
CAPTULO 8 DIREITOS POLTICOS
1. CIDADANIA
1.1. Ativa (capacidade eleitoral ativa): o direito de votar
1.2. Passiva (capacidade eleitoral passiva): o direito de ser votado
Questo de concurso! (Cespe/TRE-ES/Tcnico/2011) O status de cidado tem duas dimenses: a ativa, que se traduz pela capacidade de exerccio do sufrgio, e a passiva, traduzida pela legitimao para o acesso a cargos pblicos. Resposta: correto.
2. SUFRGIO
o direito de participar da vida poltica nacional, de influir nas decises polticas. O sufrgio deve ser universal, isto , no se admite qualquer hiptese de sufrgio restrito (=discriminatrio), tais como o sufrgio de gnero, censitrio (=pela renda), racial ou capacitrio (=pelo grau de instruo). Alis, o sufrgio universal clusula ptrea (art. 60, 4, II).
3. VOTO
o instrumento para o exerccio do sufrgio; o mecanismo por meio do qual o povo influencia nas decises polticas. O voto tem as seguintes caractersticas:
3.1. Direto (ns elegemos diretamente todos os representantes, e no algumas pessoas que vo eleger os representantes) CUIDADO!!! Na esfera federal, s existe um caso de voto indireto, mas que foi criado pelo prprio constituinte originrio. a hiptese do art. 81, 1 (quando houver vacncia dos cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica nos dois ltimos anos do mandato).
3.2. Secreto (o voto sigiloso; a cabine eleitoral indevassvel)
3.3. Peridico (o voto deve ser exercido em intervalos definidos de tempo, at porque os mandatos so temporrios)
3.4. Paritrio ou igualitrio (voto com valor igual para todos)
3.5. Obrigatrio (para a maioria da populao, o voto , ao mesmo tempo, um direito e um dever) ATENO!!! As quatro primeiras caractersticas so clusulas ptreas, ou seja, no podem ser abolidas nem mesmo por emenda Constituio (art. 60, 4, II e IV o voto paritrio decorre do direito igualdade, que um direito individual). Porm, a obrigatoriedade do voto no clusula ptrea: pode ser extinta, desde que o seja por emenda constitucional. Questo de concurso! (Cespe/TRT21/Analista Judicirio-Execuo de Mandados/2011) O voto, que deve ser exercido de forma direta, apresenta os caracteres constitucionais de personalidade, obrigatoriedade, liberdade, sigilosidade, igualdade e periodicidade. A igualdade revela-se no fato de que todos os cidados tm o mesmo valor no processo eleitoral. Resposta: correto (as demais caractersticas do voto, todas corretas, so citadas pela doutrina do Direito Eleitoral).
4. ESCRUTNIO o modo de exerccio do sufrgio, a forma como se colhem os votos. o que se chama, na linguagem comum, de eleio (na verdade, a eleio um procedimento: o escrutnio votao + apurao apenas uma das fases desse procedimento).
Questo de concurso! (FCC/DPE-PR/Defensor/2008) Percebe-se que o sufrgio universal, o voto e o escrutnio so sinnimos que integram a teoria dos direitos polticos positivos e a idia nuclear da democracia. Resposta: errado. Sufrgio, voto e escrutnio no so sinnimos.
5. ALISTAMENTO ELEITORAL
5.1. Proibido
No podem alistar-se como eleitores os chamados inalistveis: a) os estrangeiros; b) durante o servio militar obrigatrio, os conscritos.
5.2. Obrigatrio
O alistamento eleitoral e o voto so obrigatrios para quem tem entre 18 e 70 anos e alfabetizado.
5.3. Facultativo
O alistamento eleitoral e o voto so facultativos para: a) menores de 18 anos (e que sejam maiores de 16); b) maiores de 70 anos; c) analfabetos (qualquer que seja a idade).
Questo de concurso! (FCC/DPSPO-Oficial da Defensoria Pblica de So Paulo/2008) Nos termos do que estabelece a Constituio Federal, a soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto (A) obrigatrio para os maiores de dezesseis anos. (B) obrigatrio para todos. (C) obrigatrio para todos, inclusive para os maiores de 70 (setenta) anos. (D) facultativo para os maiores de 60 (sessenta) anos. (E) facultativo para os analfabetos e maiores de 70 (setenta) anos. Resposta: E.
6. CONDIES DE ELEGIBILIDADE (art. 14, 3)
So os requisitos que qualquer pessoa deve preencher para poder ser eleito. Dentre eles, podemos destacar dois: 6.1. Filiao partidria No Brasil, no se admite candidatura avulsa. Por isso, qualquer pessoa que queira exercer mandato eletivo deve estar registrada por um partido poltico. Alis, foi com base nessa regra que o TSE e o STF decidiram que a troca injustificada de partido (infidelidade partidria) durante o mandato gera a perda do cargo. Causas jutificadas, segundo a jurisprudncia, so, por exemplo: mudana de ideologia partidria, fundao de novo partido, perseguio, etc
Questo de concurso! (Cespe/TRE-BA/Analista Judicirio rea Judiciria/2010) vedada a mudana de partido, impondo-se a perda do mandato, conforme o entendimento do TSE, por configurar infidelidade partidria, ainda quando o mandatrio pretenda fundar novo ente partidrio. Resposta: errado. A fundao de novo partido considerada causa justa.
Questo de concurso! (Cespe/TRE-BA/Analista Judicirio rea Judiciria/2010) permitida a mudana de partido, sem perda de mandato, para quem demonstre a justa causa da mudana, como a perseguio por motivos polticos. Resposta: correto.
Questo de concurso! (Cespe/TRE-BA/Analista Judicirio rea Judiciria/2010) A perda de mandato por infidelidade partidria decorre de interpretao da justia eleitoral, promovida pelo TSE, pois a Lei dos Partidos no especfica quanto a essa questo.
Resposta: correto. Nem a Constituio nem a Lei Orgnica dos Partidos Polticos preveem expressamente a perda do mandato por infidelidade partidria. Trata-se de uma construo jurisprudencial.
6.2. Idade mnima (exigida, segundo o TSE, na data da posse) Idade 18 30 35 Cargo Vereador Governador Vice-Governador Presidente da Repblica Vice-Presidente da Repblica Senador Demais cargos eletivos: - Deputado (Federal, Estadual ou Distrital) - Prefeito - Juiz de Paz - Ministro de Estado
21
7. INELEGIBILIDADES
So hipteses que impedem a pessoa de ser candidato. No se confundem as inelegibilidades com as condies de elegibilidade: Inelegibilidades Contedo Situaes em que a pessoa no pode incidir, sob pena de no poder ser eleita Condies de elegibilidade Requisitos que a pessoa deve cumprir para poder ser eleita Por lei ordinria (Lei n 9.504/97 e alteraes) Art. 14, 3
Regulamentao Por lei complementar (LC 64/90 e alteraes) Previso Art. 14, 5 a 9
7.1. Inelegibilidades absolutas (impedem a pessoa de concorrer a qualquer cargo)
7.1.1. Inalistveis (no podem registrar-se como eleitores; logo, no podem ser eleitos)
7.1.2. Analfabetos (podem votar, mas no podem ser votados para cargo algum; so alistveis, mas inelegveis; possuem capacidade eleitoral ativa, mas no capacidade eleitoral passiva).
Questo de concurso! (Cespe/MS/Analista Tcnico-administrativo/2010) Aos analfabetos
concedido o direito facultativo de votar, mas no podem ser eleitos para exercer mandato poltico. Resposta: correto.
7.2. Inelegibilidades relativas (impedem a candidatura a determinados cargos, e apenas durante um perodo determinado)
7.2.1. Inelegibilidade em virtude de exerccio prvio de dois mandatos seguidos no Executivo (art. 14, 5)
A reeleio (art. 14, 5) permitida mesmo aos titulares de cargos do Executivo (Presidente/ Governador/Prefeito), para um s perodo subsequente. At pode haver o exerccio de trs mandatos do executivo, desde que no consecutivos. Note-se que a restrio reeleio para um mandato subsequente constava da redao original da Constituio, mas a EC 16/97 permitiu UMA reeleio para um mandato seguido. preciso perceber, tambm, que, para cargos do poder Legislativo, no h qualquer limitao reeleio. Se o chefe do Executivo desejar se candidatar novamente ao mesmo cargo, para um mandato subsequente (reeleio), no precisar se afastar das funes. Se, porm, desejar candidatar- se a OUTROS CARGOS, dever promover a desincompatibilizao (art. 14, 6). dever licenciar-se do cargo que ocupam at seis meses antes de disputar outro cargo eletivo.
7.2.2. Inelegibilidade em virtude do parentesco (inelegibilidade reflexa) (art. 14, 7)
Os parentes (consanguneos ou afins, inclusive por adoo) dos Chefes de Executivo ou de quem os haja sucedido ou substitudo nos seis meses anteriores eleio no podem candidatar-se a cargos na mesma circunscrio do titular. Trata-se da chamada inelegibilidade reflexa, pois o inelegvel no est nessa situao por si s, mas por causa de outra pessoa, seu parente. Observe-se: a inelegibilidade fica restrita ao territrio de circunscrio do titular. Se o parente foi governador, a pessoa no poder ser candidato a cargo cuja eleio ocorra no Estado (inclusive Senador e Deputado Federal). Se for o Presidente da Repblica, no poder o parente ser candidato a cargo algum no Brasil. Ademais, essa inelegibilidade diz respeito aos parentes de titulares de cargos do EXECUTIVO (Presidente, Governador e Prefeitos). Parentes de Deputados, Senadores e Vereadores no so alcanados pela regra restritiva. H, outra ressalva: se o parente em questo j for titular de mandato eletivo, pode ele, se for o caso, candidatar-se reeleio. CUIDADO!!! A dissoluo da sociedade ou do vnculo conjugal, no curso do mandato, no afasta a inelegibilidade prevista no 7 do artigo 14 da Constituio Federal (Smula Vinculante n 18).
Questo de concurso! (Cespe/TJES/Analista Judicirio rea administrativa/2011) Considere a seguinte situao hipottica. Jos, que jamais exerceu qualquer cargo eletivo, irmo de Josias, que, por sua vez, prefeito de determinado municpio. Nessa situao, caso Jos pretenda lanar-se candidato a vereador, sua candidatura no poder ser apresentada no mesmo municpio em que seu irmo Josias prefeito. Resposta: correto. Como Josias prefeito (cargo do Executivo), seus parentes no podem ser candidatos a cargo algum, no mesmo territrio em que ele exerce o mandato (regra geral). Como Jos no era j titular de mandato eletivo, no se enquadra na exceo prevista no final do art. 14, 7, sendo realmente inelegvel.
7.2.3. Outros casos previstos em lei complementar (art. 14, 9)
Os casos de inelegibilidade previstos na CF no so taxativos: podem ser previstas outras hipteses, desde que a previso se faa por meio de lei complementar!
Questo de concurso! (Cespe/TRF5/Juiz Federal/2011) As hipteses de inelegibilidade, por
configurarem circunstncias que impedem o cidado de exercer total ou parcialmente a capacidade eleitoral passiva, constam de rol taxativo previsto na CF. Resposta: errado. As hipteses de inelegibilidade forma um rol meramente exemplificativo. Podem ser ampliadas por lei complementar.
8. PERDA E SUSPENSO DOS DIREITOS POLTICOS (art. 15)
A cassao de direitos polticos vedada (proibida) no Brasil. Tal instituto consistia na declarao unilateral do Poder Executivo, por motivos ideolgicos, de que a pessoa por ela atingida no mais poderia exercer os direitos polticos, geralmente de modo definitivo. Justamente por isso, seria hoje inconstitucional, por violar a garantia da proibio das penas de carter perptuo e a clusula do devido processo legal. As restries possveis no ordenamento brasileiro so a perda e a suspenso dos direitos polticos. Costumase dizer que a perda ocorre de modo definitivo, com o que no concordamos, pois, dessa forma, estaramos diante de uma pena de carter perptuo. Na realidade, existem duas distines entre a perda e a suspenso dos direitos polticos. Primeiramente, a perda ocorre por prazo INDETERMINADO (o que no quer dizer definitivo), ao passo que a suspenso pode ocorrer por prazo DETERMINADO ou INDETERMINADO. Por outro lado, a perda permite, sim, a reaquisio dos direitos polticos, mas essa reaquisio no se d de forma automtica ( preciso se alistar novamente como eleitor). Ao revs, a suspenso permite a reaquisio automtica dos direitos polticos. Por exemplo: a condenao criminal transitada em julgado causa de suspenso, pois, uma vez cessada a condenao, a pessoa readquire automaticamente os direitos polticos. J no caso do cancelamento da naturalizao (hiptese de perda), mesmo que a pessoa consiga anular o cancelamento da naturalizao, ser necessrio alistar-se novamente como eleitor (pois a reaquisio dos direitos no automtica. So hipteses de SUSPENSO DOS DIREITOS POLTICOS: a) a incapacidade civil absoluta transitria (inciso I; v. CC, art. 3, III); b) improbidade administrativa (V) e c) condenao criminal transitada em julgado (III), enquanto durarem seus efeitos. Por outro lado, a perda ocorrer nos casos de cancelamento de naturalizao por sentena transitada em julgado (I) e recusa de cumprir obrigao legal a todos imposta ou prestao social alternativa (IV).
Divergncia! Nesse ltimo caso (recusa em cumprir obrigao legal a todos imposta), h divergncia entre a doutrina e a legislao. Segundo a quase unanimidade da doutrina, trata-se de um caso se perda. Afinal, mesmo que a pessoa cumpra a
obrigao no adimplida, ser necessrio alistar-se novamente como eleitor (a reaquisio no automtica). J as leis que tratam do servio militar obrigatrio e da participao no tribunal do Jri falam em suspenso dos direitos polticos. E na prova? O que marcar (perda ou suspenso)? As bancas elaboradoras no costumam cobrar esse tema, j por causa da divergncia. ESAF e FCC possuem questes antigas que do como resposta a perda. O CESPE cobrou recentemente esse tema na prova da ABIN para Agente de Inteligncia (2008) e deu como resposta a suspenso. Houve recurso, sugerido por ns, e o CESPE anulou a questo, o que d a entender que o tema no dever ser cobrado novamente. Se o for, recomendamos ao concursando assinalar a perda como a hiptese mais adequada embora, repita-se, exista a divergncia. Na prova Cespe/TRF5/Juiz Federal/2011, o gabarito oficial definitivo considerou correta a afirmao de que se trata de um caso de perda dos direitos polticos.
Questo de concurso! (Cespe/TRF5/Juiz Federal/2011) Apesar de a prestao de servio militar ser obrigatria, a recusa em cumpri-la admitida sob a alegao do direito de escusa de conscincia, cabendo, nesse caso, s foras armadas atribuir quele que exercer esse direito servio alternativo em tempo de paz, cuja recusa enseja como sano a declarao da perda dos direitos polticos. Resposta: correto.
9. ANTERIORIDADE DA LEI ELEITORAL (art. 16)
Ver comentrios no item 4.4. do Captulo sobre Direitos Individuais e Coletivos.
QUADRO-RESUMO DIREITOS POLTICOS
Cidadania
Ativa Passiva
Direito de votar Direito de ser votado universal (clusula ptrea) Direito (clusula ptrea) Secreto (clusula ptrea) Peridico (clusula ptrea) Paritrio (clusula ptrea) Obrigatrio (no clusula ptrea)
Sufrgio
Direito de participao
Voto
Instrumento para o exerccio do sufrgio
Escrutnio Alistamento eleitoral
Modo de exerccio do sufrgio Proibido Obrigatrio Facultativo
Corresponde a votao + eleio Inalistveis (estrangeiros e conscritos) Pessoas entre 18 e 70 que forem alfabetizadas Menores de 18 (e maiores de 16 anos); maiores de 70; analfabetos Idade mnima, filiao partidria, etc. - Analfabetos - Inalistveis - Prvio exerccio por duas vezes consecutiva de mandato do Executivo - Reflexa (parentesco): lembrar que a dissoluo do vnculo no vale para a eleio imediatamente seguinte (Smula Vinculante n 18) - Outros casos previstos em lei complementar (o rol no taxativo) Cancelamento da naturalizao e recuso em cumprir obrigao legal Incapacidade civil absoluta, condenao criminal transitada em julgado ou improbidade administrativa
Condies de elegibilidade Inelegibilidades (art. 14, 5 a 9): reguladas por lei complementar
14, 3 (regulados por lei ordinria) Absolutas
Relativas
Perda Perda e suspenso Suspenso
CAPTULO 12 PODER LEGISLATIVO (PARTE GERAL)
1. ORIGEM
O Poder Legislativo surgiu na baixa idade Mdia (1066-1215), na Inglaterra (Parlamento Ingls), com a funo primordial de fiscalizar as finanas do Rei. S depois que agregou a funo de legislar.
2. ESTRUTURA
A estrutura do Legislativo de um pas pode ser UNICAMERAL (existe apenas uma Casa Legislativa) ou BICAMERAL (h duas Casas Legislativas). Nos Estados Federais, geralmente se adota o bicameralismo (quanto Federao), para que possa uma Casa representar a populao da Federao e a outra, os Estados Federados. A Inglaterra um dos raros exemplos em que um Estado unitrio adota o bicameralismo. Por sua vez, o bicameralismo classificado em: a) igual (ambas as Casas esto em absoluta igualdade) ou desigual (uma das Casas, ainda que momentaneamente, possui uma certa superioridade sobre a outra). No Brasil, adotado o bicameralismo (art. 44, caput) igual (embora, quanto ao processo legislativo, haja uma certa supremacia da Casa Iniciadora, que pode ser tanto a Cmara quanto o Senado mas que , geralmente, a Cmara dos Deputados). Essa estrutura, porm, no se repete nos Legislativos Estadual e Municipal unicamerais, exercidos, respectivamente, pelas Assembleias Legislativas e Cmaras Municipais (no DF, o Legislativo fica a cargo da Cmara Legislativa). Diz-se que, na esfera federal, o Brasil adota um bicameralismo igual ou paritrio. Isso porque ambas as Casas (Cmara e Senado) encontram-se no mesmo patamar hierrquico e possuem atribuies semelhantes, quanto ao processo legislativo. Cmara dos Deputados Representao Nmero de representantes por unidade da federao Sistema de eleio Mandato Povo Varivel de acordo com a populao Proporcional 4 anos Senado Federal Estados e DF Fixo (3 por Estado) Majoritrio 8 anos
CUIDADO!!! Caso se sejam criados, os Territrios elegero nmero fixo de Deputados (4), mas no elegero Senadores!!! Questo de concurso! (Cespe/AUGE-MG/Auditor Interno/2008) O Poder Legislativo exercido nos estados, no DF e nos municpios, de forma unicameral, diferentemente do que ocorre em mbito federal, em que se adota o sistema bicameral. Resposta: correto.
Questo de concurso! (FGV/PC-AP/DELEGADO/2010) A Cmara dos Deputados compe-se de representantes do povo, eleitos, pelo sistema proporcional, em cada Estado, em cada Territrio e no Distrito Federal e o Senado Federal compe-se de representantes dos Estados e do Distrito Federal, eleitos segundo o princpio majoritrio. Resposta: correto.
3. REUNIES PARLAMENTARES
3.1. Legislatura: Legislatura: o perodo de 4 anos em que Deputados e Senadores exercem seus mandatos (art. 44, pargrafo nico). Coincide com o mandato de um Deputado Federal e com meio mandato de um Senador.
3.2. Sesso Legislativa , segundo a jurisprudncia do STF, o ano parlamentar (ADIn 2010/DF, Relator Ministro Celso de Mello). Pode ser ordinria ou extraordinria. A sesso legislativa ordinria o perodo de um ano em que se desenvolvem as atividades parlamentares; vai de 02.02 a 17.07 e de 1.08 a 22.12 (caput) na redao da EC 50/06 , ou nos respectivos dias teis subsequentes, se alguma data recair em sbado, domingo ou feriado (1). No ser interrompida a SLO se no houver sido aprovado o projeto da Lei de Diretrizes Oramentrias (2). J a sesso legislativa extraordinria instalada quando h convocao extraordinria do Congresso durante o recesso, para tomar o compromisso de posse do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica, ou para deliberar sobre interveno federal, estado de defesa ou estado de stio, ou em outros casos de relevante interesse pblico.
4. IMUNIDADES PARLAMENTARES 4.1. Imunidade material (inviolabilidade): art. 53, caput a garantia de que alguns atos relativos ao mandato no sejam punidos como ilcitos civis ou penais. Traduz-se na inviolabilidade civil e penal por opinies, palavras e votos (exerccio do mandato) (caput), e no obrigatoriedade de testemunhar sobre informaes recebidas em razo do exerccio do mandato (6). Assim, se um Senador usar da palavra, ainda que fora do Senado, para ameaar o Presidente da Repblica de dar-lhe uma surra, no cometer o crime de ameaa, pois possui IMUNIDADE MATERIAL. Trata-se de uma regra que visa a assegurar ao Parlamentar a livre expresso de ideias. Tal imunidade, como se v, abrange apenas OPINIES, PALAVRAS e VOTOS.
Questo de concurso! (FGV/PC-AP/DELEGADO/2010) Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e votos. Resposta: correto.
4.2. Imunidades formais (procedimentais)
So hipteses que no excluem a possibilidade de punio, mas apenas trazem regras especficas de processo e julgamento. A primeira IMUNIDADE PROCESSUAL dos Congressistas o foro por prerrogativa de funo. Nas nas infraes penais comuns, os Deputados e Senadores tm o julgamento perante o STF (1)Trata-se de uma imunidade processual (o que o Parlamentar cometer crime, mas sofre um processo especial). Assim, se um Deputado chamar um desafeto de ladro, no ter cometido o crime de injria, pois se trata de opinio (imunidade material). Todavia, se atirar em algum como animus necandi (inteno de matar), ter cometido o crime de homicdio (tentado). Dever responder pelo ato, pois no h, nesse caso, imunidade MATERIAL, mas o processo ser diferenciado (IMUNIDADE FORMAL): ser julgado perante o STF (foro por prerrogativa de funo). Dessa forma, ao contrrio do cidado comum, que processado e julgado, em regra, na justia de 1 instncia, os Deputados Federais e Senadores possuem a prerrogativa de s serem processados e julgados, durante o mandato, nas infraes penais comuns, pelo Supremo Tribunal Federal (art. 102, I, b). preciso, porm, fazer algumas observaes. Primeiramente, fique claro que o foro por prerrogativa de funo atinge apenas a matria penal. Com efeito, no existe tal prerrogativa quanto aos processos de natureza cvel. Logo, se um Deputado Federal no pagar uma dvida, dever ser demandado na primeira instncia, e no no STF. O mesmo se diga, por exemplo, de um Senador que for processado em uma ao popular (no custa lembrar que, como essa ao no tem natureza criminal, no se submete regra do foro por prerrogativa de funo). Ademais, preciso atentar para o fato de que a regra que prev o foro especial para Deputados e Senadores, por ser norma especfica, prevalece sobre a regra geral do Tribunal do Jri. Portanto, se um Deputado Federal cometer crime doloso contra a vida, dever ser julgado, durante o mandato, pelo STF, e no pelo Jri. A competncia constitucional do Tribunal do Jri no prevalece sobre foro por prerrogativa de funo previsto na Constituio Federal (mas prevalece se esse foro estivesse previsto apenas em Constituio Estadual STF, Smula n. 721). Por fim, preciso saber que, de acordo com a Jurisprudncia do STF, o foro por prerrogativa de funo (vulgarmente chamado, impropriamente, foro privilegiado) tem validade ENQUANTO A PESSOA OCUPAR AS FUNES. Outra imunidade processual de que gozam os parlamentares federais diz respeito possibilidade de priso. Deputados Federais e Senadores podem ser presos, mas apenas em duas hipteses: a) flagrante de crime inafianvel (caso em que a casa respectiva deliberar sobre a priso): 2; sentena penal condenatria transitada em julgado. Na verdade, a CF s prev a primeira hiptese de priso, mas a jurisprudncia do STF tambm admite, por bvio, a priso decorrente de condenao penal definitiva. No demais lembrar que, mesmo no caso de priso em flagrante, o auto de priso ser enviado em 24h Casa respectiva (Cmara ou Senado), que deliberar sobre a custdia, podendo relax-la, pelo voto da maioria absoluta dos seus membros. Por fim, existe mais uma imunidade processual dos parlamentares federais: se forem processados por o crime posterior diplomao, a Casa poder sustar (suspender) a tramitao do processo (3), o que tambm suspender a prescrio (5).
O STF a quem compete processar e julgar, nos crimes comuns, os Deputados Federais e Senadores quando instaurar o processo criminal contra um Parlamentar (recebendo a denncia ou a queixa), deve comunicar o fato Casa. Esta poder suspender o curso do processo (o que, consequentemente, tambm suspende a prescrio), mas, para isso, ter que arcar com o nus poltico de tal ato. Essa regra deriva de modificao da EC 35/01, que trouxe grandes reformas nas imunidades formais dos Parlamentares, diminuindo a impunidade. Com efeito, antes da referida modificao, o processo s poderia ser instaurado se houvesse LICENA (autorizao) da Casa respectiva. Hoje, no: o que a Casa pode fazer suspender o andamento do processo que para ser instaurado no necessita de qualquer manifestao do Congresso. Em suma: antigamente, a regra era a impunidade; agora, isso (ou deve ser) a exceo. Antes, a omisso da Casa beneficiava o parlamentar; agora, o prejudica.
Questo de concurso! (FGV/JUIZ SUBSTITUTO/TJ-PA/2005) Os Deputados Federais e Senadores podem ser processados criminalmente, independente de licena prvia da Casa a que pertencem. Resposta: correto.
QUADRO-RESUMO PODER LEGISLATIVO (PARTE GERAL)
1. ESTRUTURA DO LEGISLATIVO FEDERAL: Bicameral igual Cmara dos Deputados Representao Nmero de representantes por unidade da federao Sistema de eleio Mandato Povo Varivel de acordo com a populao Proporcional 4 anos Senado Federal Estados e DF Fixo (3 por Estado) Majoritrio 8 anos
2. REUNIES PARLAMENTARES
2.1. Legislatura: 4 anos
2.2. Sesso Legislativa Ordinria: 1/fev. a 17/jul. (1 perodo) e de 1/ago. a 20/dez. (2 perodo) 2.3. Sesso Legislativa Extraordinria: convocao durante o recesso.
3. IMUNIDADES (PRERROGATIVAS) Material (impede a punio So inviolveis, civil e penalmente, por opinies palavras e votos pelo fato) proferidos na qualidade de parlamentar Foro: STF (art. 102, I, b), mesmo que seja crime doloso contra a vida S dura enquanto o parlamentar estiver no mandato! Formal (processual): prev S alcana aes criminais! um processamento Priso: s em flagrante de crime inafianvel ou por sentena transitada diferenciado em julgado Processo: no precisa de licena da Casa, mas pode ser sustado (nesse caso, tambm fica suspensa a prescrio)
CAPTULO 13 FUNO FISCALIZATRIA DO LEGISLATIVO
1. COMISSES PARLAMENTARES DE INQURITO Criao Requerimento assinado por 1/3 dos Deputados e/ou 1/3 dos Senadores (pode ser uma CPI s da Cmara, s do Senado, ou uma CPI Mista CPMI) Investigar fato determinado Determinado (a CF no estabelece qual) Preenchidos os requisitos, a jurisprudncia entende que a efetiva instalao da CPI pela Mesa configura ato vinculado
Objeto CPI Prazo
CPI no julga, no condena, no acusa, no anula: s investiga (inqurito parlamentar) Segundo o STF, o prazo pode ser prorrogado, desde que a CPI no ultrapasse a legislatura! CPI pode: a) convocar testemunha para depor; b) realizar acareaes; c) requisitar documentos e informaes; d) quebrar sigilo bancrio e fiscal; e) quebrar sigilo telefnico (lista de ligaes) CPI no pode: a) determinar busca e apreenso em domiclio; b) prender pessoas, a no ser em flagrante; c) quebrar sigilo das comunicaes telefnicas (interceptao telefnica); d) anular atos do Executivo; e) bloquear bens dos investigados.
Poderes Poderes de investigao prprios de autoridade judicial, ressalvadas as matrias sob reserva de jurisdio
Questo de concurso! (CESPE/PGE-PB/PROCURADOR/2008) As comisses parlamentares de inqurito devem ser criadas por prazo certo para a apurao de fato determinado; nesse ponto, no constituem violao constitucional eventuais prorrogaes sucessivas, mesmo que para a legislatura seguinte. Resposta: errado. Questo de concurso! (MOVENS/MINC/ANALISTA/2010) As Comisses Parlamentares de
Inqurito so formadas a partir de requerimento de parcela dos integrantes da Casa Legislativa, no entanto, a falta de indicao de integrantes para compor a CPI pelos lderes partidrios no afronta direito pblico subjetivo das minorias legislativas de ver instaurado o inqurito parlamentar. Resposta: errado. Preenchidos os requisitos constitucionais, a instaurao da CPI ato vinculado, em respeito ao direito das minorias parlamentares de investigar as minorias. Questo de concurso! (FGV/SENADO/ANALISTA LEGISLATIVO PROCESSO
LEGISLATIVO/2008) Em relao s Comisses Parlamentares de Inqurito, correto afirmar que se lhes assegura o poder de decretar medidas assecuratrias de busca e apreenso domiciliar e de indisponibilidade de bens, atuando como rgo dotado de funo jurisdicional. Resposta: errado. Tais medidas submetem-se chamada reserva de jurisdio (s podem ser decretadas pelo Judicirio).
2. FISCALIZAO CONTBIL, FINANCEIRA E ORAMENTRIA
2.1. Mecanismos de controle
2.1.1. Controle Interno: feito por um rgo de um poder sobre as contas desse mesmo poder. Ex: CGU (rgo do Executivo que fiscaliza o Executivo); CNJ (rgo do Judicirio que fiscaliza o prprio Judicirio). 2.1.2. Controle Externo: realizado pelo Congresso Nacional sobre os demais poderes, com o auxlio tcnico do Tribunal de Contas da Unio.
2.2. TCU
2.2.1. Natureza jurdica: Instituio permanente de controle tcnico-jurdico e contbil, vinculada ao Legislativo (H CONTROVRSIAS) e detentora de poderes administrativos (no exerce jurisdio). O TCU no rgo do Poder Judicirio.
Questo de concurso! (CESPE/TCE-ES/Procurador/2009) A atuao do TCU caracterizada pela atividade jurisdicional, cabendo a esse rgo at mesmo apreciar a
constitucionalidade de atos do poder pblico. Resposta: errado. O TCU no exerce atividade jurisdicional.
Divergncia doutrinria! H doutrinadores que situam o TCU como rgo independente de qualquer dos trs poderes; outros, como vinculado ao Legislativo (Jos Afonso da Silva e Paulo Gustavo Gonet Branco), mas nunca ao Judicirio. Para o CESPE, considerase que o Tribunal um rgo autnomo. J ESAF e FCC consideram-no vinculado ao Legislativo. Para o CESPE o TCU um rgo autnomo, um rgo fora da estrutura tradicional dos Poderes (para fins de provas do TCU, recomendvel adotar o entendimento do CESPE). Um consenso na doutrina que o TCU NO um rgo do Poder Judicirio, apesar de ter o nome de Tribunal, apesar de a lei orgnica do TCU falar em jurisdio, apesar de seus ministros terem as mesmas garantias dos ministros do STJ. O TCU NO rgo do Poder Judicirio. Em suma, h divergncia quanto posio Constitucional do TCU. Teramos, ento: a) doutrina majoritria (Jos Afonso da Silva, Gilmar Mendes, Alexandre de Moraes, Pedro Lenza e Ives Gandra Martins): rgo vinculado ao Legislativo, embora no haja subordinao. a posio adotada por ESAF e FCC; b) doutrina minoritria: TCU seria um rgo autnomo, no vinculado a nenhum dos trs poderes. a posio adotada pelo CESPE.
2.2. Composio: art. 73
So 9 Ministros, 6 deles escolhidos pelo Congresso Nacional, 3 pelo Presiodente da Repblica, com a aprovao do Senado, sendo: 1 dentre auditores do prprio TCU; 1 dentre membros do Ministrio Pblico junto ao TCU (que no o Ministrio Pblico comum, nem da Unio nem dos Estados, mas uma carreira interna do prprio TCU!); e 1 de livre escolha do Chefe do Executivo. CUIDADO!!! Os Ministros do TCU possuem as mesmas garantias dos Ministros do STJ (art. 73, 3), mas no so juzes, pois o TCU no integra o Poder Judicirio nem rgo jurisdicional.
2.3. Principais atribuies do TCU (art. 71) Atribuio Explicao
Apreciar as contas anualmente prestadas pelo O TCU apenas d parecer (parecer obrigatrio, mas Presidente da Repblica no vinculante), pois que julga as contas do Presidente da Repblica o Congresso Nacional (art. 49, IX) Julgar as contas dos demais administradores de recursos federais Aqui, o TCU julga as contas. Pode at aplicar multa e imputar dbito, em deciso que tem eficcia de ttulo executivo (extrajudicial). Quem tem que prestar contas; qualquer pessoa que toque em recursos federais O TCU s no aprecia os atos de nomeao para cargo em comisso. No caso de apreciao de ato que concede aposentadoria, reforma ou penso, em regra no preciso dar ampla defesa e contraditrio (Smula Vinculante n 3) O TCUI pode sustar a execuo de um ato administrativo (edital de licitao, p.ex.). Mas, em se tratando de contrato administrativo, o ato de sustao, em regra, ter que ser tomado pelo titular do controle externo (Congresso Nacional)
Apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso de pessoal, a qualquer ttulo, excetuadas as nomeaes para cargo de provimento em comisso, bem como a das concesses de aposentadorias, reformas e penses Sustar, se no atendido, a execuo do ato impugnado
Questo de concurso! (Cespe/TCE-TO/Tcnico de Controle Externo/2009) Compete ao Tribunal de Contas da Unio (TCU) apreciar e julgar as contas do chefe do Poder Executivo. Resposta: errado. As contas do Chefe do Executivo so julgadas pelo Congresso Nacional.
Questo de concurso! (CESPE/BACEN/Procurador/2009) Devido natureza privada das
empresas pblicas e sociedades de economia mista exploradoras de atividade econmica, no h espao para que essas entidades sejam fiscalizadas pelo TCU. Resposta: errado. Qualquer pessoa que administre recursos pblicos deve prestar contas ao TCU.
Questo de concurso! (FCC/TCE AL/AUDITOR/2009) Compete ao Tribunal de Contas da Unio sustar a execuo de contrato impugnado perante o rgo, solicitando ao Poder
Executivo a imediata adoo das medidas cabveis. Resposta: errado. A sustao da execuo de um contrato administrativo compete ao Congresso Nacional.
CUIDADO!!! Segundo o STF, o TCU pode deixar de aplicar uma lei, no caso concreto, por entend-la inconstitucional (Smula n 347)!
Questo de concurso! (CESPE/TCE-RN/Assessor/2009) O TC, no exerccio de suas atribuies, pode apreciar a constitucionalidade das leis e dos atos do poder pblico. Resposta: correto (Smula n 347).
QUADRO-RESUMO FUNO FISCALIZATRIA DO LEGISLATIVO
Criao
Requerimento assinado por 1/3 dos Deputados e/ou 1/3 dos Senadores (pode ser uma CPI s da Cmara, s do Senado, ou uma CPI Mista CPMI) Investigar fato determinado Determinado (a CF no estabelece qual)
Preenchidos os requisitos, a jurisprudncia entende que a efetiva instalao da CPI pela Mesa configura ato vinculado
Objeto CPI Prazo
CPI no julga, no condena, no acusa, no anula: s investiga (inqurito parlamentar) Segundo o STF, o prazo pode ser prorrogado, desde que a CPI no ultrapasse a legislatura! CPI pode: a) convocar testemunha para depor; b) realizar acareaes; c) requisitar documentos e informaes; d) quebrar sigilo bancrio e fiscal; e) quebrar sigilo telefnico (lista de ligaes) CPI no pode: a) determinar busca e apreenso em domiclio; b) prender pessoas, a no ser em flagrante; c) quebrar sigilo das comunicaes telefnicas (interceptao telefnica); d) anular atos do Executivo; e) bloquear bens dos investigados.
Poderes Poderes de investigao prprios de autoridade judicial, ressalvadas as matrias sob reserva de jurisdio
Natureza Composio TCU Atribuies
Divergncia doutrinria (autnomo ou vinculado ao Legislativo?) Certeza: no do Judicirio; no subordinado ao Congresso 9 Ministros, que possuem as mesmas garantias e prerrogativas que Ministros do STJ - Apreciar as contas anualmente prestadas pelo Presidente da Repblica - Julgar as contas dos demais administradores de recursos federais - Apreciar nomeaes (menos cargos em comisso), aposentadorias, reformas e penses - Aplicar multa e imputar dbito (deciso com fora de ttulo executivo) - Sustar atos administrativos (contratos no!) - Deixar de aplicar uma lei que entenda ser inconstitucional (Smula n 347)
CAPTULO 15 PODER EXECUTIVO
1. PRESIDENTE DA REPBLICA
1.1. Mandato
O mandato presidencial , atualmente, de 4 anos, permitida uma reeleio para mandato subsequente.
1.2. Eleio
A eleio para Presidente e Vice-Presidente da Repblica faz-se de forma conjunta, pelo sistema majoritrio absoluto (maioria absoluta): ser eleito o candidato que obtiver mais da metade dos votos vlidos (total de votos, exceto nulos e brancos). Se nenhum candidato alcanar a maioria absoluta dos votos vlidos em primeiro turno, faz-se um segundo turno, s com os dois candidatos mais votados. Caso algum deles fique impossibilitado de concorrer, convoca-se o prximo mais votado.
Questo de concurso! (Cespe/TRE-BA/Tcnico/2010) Na eleio do presidente e do vicepresidente da Repblica, se nenhum candidato alcanar maioria absoluta na primeira votao, deve ser feita nova eleio, concorrendo os dois candidatos mais votados. Se, antes de realizado o segundo turno, ocorrer a morte de candidato, devero ser convocadas novas eleies. Resposta: errado. Nessa hiptese, convoca-se o prximo candidato mais votado (terceiro lugar).
1.3. Sucesso
O Presidente ser sucedido pelo Vice-Presidente da Repblica, em caso de vacncia do cargo (morte, renncia, cassao). O Vice, ento, completar o mandato do titular.
1.4. Substituio
J no caso de impedimento (temporrio) do Presidente da Repblica, haver a substituio, seguindo-se a ordem: a) Vice-Presidente da Repblica; b) Presidente da Cmara dos Deputados; c) Presidente do Senado Federal; d) Presidente do Supremo Tribunal Federal.
1.5. Dupla vacncia
E se ocorrer a dupla vacncia (Presidente e Vice)? Sero feitas novas eleies! E se, durante o mandato, o Vice-Presidente morrer? Quem o suceder? Ningum, o Presidente
continuar governando sem um Vice. E se morrer o Presidente e o Vice-Presidente o suceder, quem ser o Vice? Ningum, o novo Presidente terminar o mandato sem um Vice. E se, numa das hipteses anteriores, o titular morrer (ou renunciar ou sofrer impeachment), de modo que vaguem os cargos de Presidente E de Vice-Presidente da Repblica? Ento ser necessrio realizar nova eleio, para eleger novos mandatrios, que completaro o mandato j em curso (o que a doutrina chama de mandato-tampo). Dependendo de quando ocorrer a ltima vaga, a eleio ter contornos diferentes. Se a ltima das vacncias ocorrer nos dois PRIMEIROS anos do mandato, a eleio ser direta (todos os eleitores votam), realizada no prazo de 90 dias (art. 81, caput). Porm, se a ltima vaga se verificar quando j transcorrida mais da metade do mandato (ou seja, se ocorrer nos ltimos dois anos), a eleio ser indireta (realizada pelo Congresso Nacional), no prazo de 30 dias (art. 81, 1). Perceba-se que, em ambos os casos, qualquer cidado brasileiro nato maior de 35 anos e no pleno gozo dos direitos polticos poder concorrer ao cargo de Presidente. A diferena que, caso a vacncia ocorra nos dois primeiros anos do mandato, quem vai votar so todos os eleitores; se nos dois ltimos anos, os eleitores sero apenas os Deputados Federais e os Senadores (eleio indireta). Em qualquer dos casos, repita-se, os eleitos vo apenas completar o que falta do mandato dos antecessores (art. 81, 2).
Vacncia dos cargos de Presidente E Vice nos dois PRIMEIROS anos do mandato Eleio DIRETA (feita pelo povo)
Vacncia dos cargos de Presidente E Vice nos dois LTIMOS anos do mandato INDIRETA (votam apenas Deputados e Senadores)
Prazo
90 dias a contar da ltima vaga
30 dias a contar da ltima vaga
Questo de concurso! (Cespe/TCE-BA/Procurador/2010) Havendo vacncia dos cargos de presidente e de vice-presidente da Repblica nos dois primeiros anos do mandato, dever ser realizada eleio noventa dias depois de aberta a ltima vaga, mas, se a vacncia ocorrer nos ltimos dois anos do mandato, a eleio para ambos os cargos ser feita de forma indireta, pelo Congresso Nacional, trinta dias depois de aberta a ltima vaga. Resposta: correto.
2. ATRIBUIES DO PRESIDENTE DA REPBLICA (art. 84)
Contedo Exercer a direo superior da Administrao Pblica Federal
Funo Chefia de Governo (Jos Afonso da Silva diz ser atribuio de chefia administrativa)
Delegvel No No
Nomear e exonerar Ministros de Estado Chefia de Governo
Sancionar, promulgar e fazer publicar as Chefia de Governo leis Expedir decretos e regulamentos para a Chefia de Governo fiel execuo das leis (decretos regulamentares)
No No
Principais Chefia de Governo atribuies Editar decretos autnomos (para reorganizar a Administrao ou extinguir do Presidente cargos vagos do Executivo) Manter relaes com Estados estrangeiros Celebrar tratados internacionais, sujeitos a referendo do Congresso Conceder indulto e comutar penas Chefia de Estado Chefia de Estado
Sim
No No Sim Sim No
Chefia de Governo (h divergncia na doutrina)
Prover (e desprover) cargos pblicos na Chefia de Governo forma da lei Extinguir cargos pblicos na forma da lei Chefia de Governo
Questo de concurso! (CESPE/MS/AGENTE/2008) O decreto do presidente da Repblica instrumento hbil para dispor sobre a extino de cargo pblico vago. Resposta: correto (art. 84, VI, b).
Questo de concurso! (CESPE/DETRAN-DF/ANALISTA/2009) A Constituio Federal dispe que compete privativamente ao presidente da Repblica celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do Congresso Nacional. Ao faz-lo, o presidente exerce as funes de chefe de Estado. Resposta: correto.
CUIDADO!!! O rol constitucional de atribuies presidenciais no taxativo (meramente exemplificativo). ATENO!!! As atribuies que o Presidente da Repblica pode delegar so apenas trs: a) editar decretos autnomos (inciso VI); b) conceder indulto e comutar penas (inciso XII); c( prover (e desprover) cargos pblicos na forma da lei (inciso XXV, primeira parte). E para quem ele pode delegar? Para os Ministros de Estado, o Procurador-Geral da Repblica ou o Advogado-Geral da Unio.
Questo de concurso! (CESPE/TRF-5/Juiz/2009) Conforme entendimento do STF, o presidente da Repblica pode delegar aos ministros de Estado, por meio de decreto, a atribuio de demitir, no mbito das suas respectivas pastas, servidores pblicos federais. Resposta: correto.
Questo de concurso! (Cespe/TJES/Analista Judicirio rea judiciria/2011) As competncias privativas atribudas ao presidente da Repblica pelo texto constitucional no podem, pela sua natureza, em nenhuma hiptese, ser objeto de delegao. Resposta: errado (art. 84, pargrafo nico).
3. IMUNIDADES (PRERROGATIVAS) DO PRESIDENTE DA REPBLICA O Presidente da Repblica, assim como outras autoridades dos demais Poderes, possui prerrogativas (imunidades). de se lembrar, todavia, que o Presidente NO POSSUI IMUNIDADES MATERIAIS, mas apenas imunidades PROCESSUAIS (formais) ao contrrio dos Deputados Federais e Senadores, que possuem imunidades formais e materiais. 3.1. Foro por prerrogativa de funo O Presidente da Repblica, durante o mandato, s pode ser processo por crimes comuns perante o STF (art. 102, I, b) e, por crimes de responsabilidade, no Senado Federal (art. 52, I). CUIDADO!!! No h prerrogativa de foro quanto a questes cveis, tais como ao de execuo, ao popular, notificao extrajudicial cvel, reclamao trabalhista, questes essas que devem ser tratadas nos rgos judicirios de primeira instncia, tal como as pessoas comuns. S existe foro por prerrogativa de funo para infraes penais comuns (crimes e contravenes) e para os crimes de responsabilidade. ATENO!!! Por outro lado, tal prerrogativa de foro s existe enquanto a pessoa ocupar o cargo.
3.2. Restries priso O Presidente no pode sofrer prises cautelares, tais como a priso em flagrante, priso preventiva ou priso temporria. O Chefe de Estado s pode ser preso por sentena penal condenatria, isto , sentena de mrito. o que dispe o art. 86, 3: Enquanto no sobrevier sentena condenatria, nas infraes comuns, o Presidente da Repblica no estar sujeito a priso.
3.3. Necessidade de autorizao da Cmara dos Deputados para a instaurao de processo criminal Durante o mandato, o Presidente da Repblica s pode ser processado por infrao penal comum ou por crime de responsabilidade se para tanto houver PRVIA AUTORIZAO da Cmara, por 2/3 dos membros da Casa do Povo. Realmente, segundo o art. 51, I, competncia privativa da Cmara autorizar, por dois teros de seus membros, a instaurao de processo contra o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica e os Ministros de Estado. Trata-se de um verdadeiro juzo poltico de admissibilidade do processo, que s pode comear se tiver o aval da Casa, TANTO QUANTO AOS CRIMES COMUNS QUANTO COM RELA O AOS CRIMES DE RESPONSABILIDADE.
Questo de concurso! (Cespe/STM/Analista Judicirio rea administrativa/2011) Os crimes de responsabilidade relativos ao presidente da Repblica devem ser processados e julgados no Senado Federal, aps autorizao de pelo menos 2/3 da Cmara dos Deputados. Resposta: correto.
3.4. Imunidade processual temporria (irresponsabilidade temporria) O art. 86, 4, dispe que O Presidente da Repblica, na vigncia de seu mandato, no pode ser responsabilizado por atos estranhos ao exerccio de suas funes. Essa a chamada imunidade processual temporria, regra segundo a qual o Presidente, Chefe de Estado, fica, durante o mandato, imune a processos relativos a crimes comuns que no tenham a ver com o exerccios das funes presidenciais. Assim, por exemplo: se o Presidente injuriar um Deputado de oposio, poder ser responsabilizado durante o mandato (trata-se de crime comum que tem a ver com o exerccio das atribuies). Entretanto, se injuriar um porteiro de um clube, quando para l se dirigia em frias, s poder ser criminalmente processado APS O TRMINO DO MANDATO. Como assinalado pela doutrina e jurisprudncia: 1) no se trata de imunidade material, pois no exclui a punio do fato, mas de prerrogativa PROCESSUAL, que apenas aplica uma regra diferenciada ao processo; 2) durante esse perodo, a prescrio fica suspensa; 3) aps o mandato, o ex-Presidente ser julgado na primeira instncia e independentemente de autorizao da Cmara, pois no exerce mais o mandato e no pode, portanto, gozar das prerrogativas de cargo que no mais ocupa. Em suma: o Presidente, se cometer crime comum que tenha a ver com o exerccio das atribuies, ser julgado no STF aps autorizao da Cmara; se, porm, cometer crime comum que nada tem a ver com o exerccio das atribuies, s ser processado aps deixar o cargo (mas a prescrio do crime fica suspensa).
Questo de concurso! (FCC/Ministrio Pblico do Cear/Promotor Justia/2009) O Presidente da Repblica, na vigncia de seu mandato, pode ser responsabilizado por atos estranhos ao exerccio de suas funes. Resposta: errado (art. 86, 4).
VEJA BEM!!! Governadores tm foro por prerrogativa de funo no STJ (art. 105, I, a). Quanto s demais prerrogativas do Presidente, a nica que lhes extensvel a necessidade de autorizao do legislativo para a abertura de processo por crime comum ou de responsabilidade, o que depende de previso na Constituio estadual.
4. RESPONSABILIDADES DO PRESIDENTE DA REPBLICA

Crime Comum Natureza Penas possveis Infrao penal crime (=delito) Recluso, deteno, perda de bens etc. Crime de Responsabilidade Infrao polticoadministrativa Perda do mandato (impeachment) e inabilitao para o exerccios da funo pblica. Qualquer CIDADO Cmara dos Deputados (2/3)
Provocao Juzo prvio de admissibilidade Juzo definitivo de admissibilidade da acusao Competncia para o julgamento Afastamento das funes
Procurador-Geral da Repblica, por meio de denncia Cmara dos Deputados (2/3)
Supremo Tribunal Federal (deciso de recebimento da denncia ou queixa)
No h
STF
Senado Federal
A partir da deciso do STF (recebimento da denncia ou queixa)
A partir da instaurao de processo pelo Senado
QUADRO-RESUMO PODER EXECUTIVO
Mandato Eleio Sucessor Substitutos
4 anos, permitida uma reeleio Maioria absoluta dos votos vlidos Vice-Presidente -Vice-Presidente - Presidente da Cmara - Presidente do Senado - Presidente do STF Novas eleies: - Direta em 90 dias (se a vacncia for nos dois primeiros anos) - Indireta em 30 dias (se a vacncia for nos dois ltimos anos do mandato) Chefia de Governo e Chefia de Estado Delegveis: - Editar decretos autnomos - Conceder indulto e comutar penas - Prover (e desprover) cargos pblicos na forma da lei - Foro: STF (crimes comuns) e SF (crimes de responsabilidade) - Priso: s em caso de sentena condenatria - Autorizao para o processo: Cmara (2/3) - Imunidade processual temporria
Dupla vacncia (Presidente e Vice)
Atribuies President e da Repblic a Imunidades
Responsabilidade Ficar suspenso das funes, por at 180 dias, caso seja s recebida a denncia ou queixa pelo STF, ou caso seja instaurado o processo pelo Senado
CAPTULO 17 COMPETNCIAS DO JUDICIRIO
1. JUSTIAS FEDERAIS ESPECIALIZADAS 1.1. JUSTIA DO TRABALHO As competncias da Justia Trabalhista esto previstas no art. 114 da CF, e foram significativamente ampliadas com a EC 45/04. Por exemplo: aps a Reforma do Judicirio, passou a ser competncia da JT julgar as causas decorrentes da relao de trabalho. Antes da Emenda, a competncia era apenas para julgar as aes relativas relao de emprego, o que mais restrito. Agora, esto includas tambm as aes relativas a representantes comerciais autnomos, entre outras. Art. 114, I. OBS: SERVIDOR PBLICO ESTATUTRIO NO JULGADO PELA JUSTIA DO TRABALHO, MAS SIM PELA JUSTIA COMUM (Federal ou Estadual). Questo de concurso! (CESPE/TRT-5/Analista/2008) Caso um servidor pblico federal regido pela Lei n. 8.112/90, em exerccio em TRE, tenha ajuizado reclamao trabalhista contra a Unio, com o objetivo de conden-la ao pagamento de gratificao suprimida de seus vencimentos, a ao dever ser julgada por uma das varas da Justia do Trabalho da capital onde se encontre o referido tribunal. Resposta: errado. Tambm cabe JT julgar as causas decorrentes do exerccio do direito de greve (exceto dos servidores pblicos estatutrios), inclusive no que se refere a aes possessrias (reintegrao de posse, etc.). Smula Vinculante n 23: A JUSTIA DO TRABALHO COMPETENTE PARA PROCESSAR E JULGAR AO POSSESSRIA AJUIZADA EM DECORRNCIA DO EXERCCIO DO DIREITO DE GREVE PELOS TRABALHADORES DA INICIATIVA PRIVADA. A EC 45/04 tambm ampliou a competncia da JT para julgar aes sobre indenizao por dano moral e material relativas relao de trabalho, inclusive as chamadas aes acidentrias (aes de acidente de trabalho). Ento, teremos: a) ao de acidente de trabalho do empregado contra o INSS (autarquia federal) competncia da Justia Estadual comum (art. 109, I, parte final); b) ao de acidente de trabalho do empregado contra o empregador (depois da EC 45) competncia da Justia do Trabalho (art. 114, VI). Questo de concurso! (Cespe/TRT1/Juiz do Trabalho/2010) De acordo com entendimento do STF, no compete justia do trabalho processar e julgar as aes de indenizao por dano moral, com base em acidente de trabalho, ainda que propostas por empregado contra empregador. Resposta: errado. Smula Vinculante n 22: A JUSTIA DO TRABALHO COMPETENTE PARA PROCESSAR E JULGAR AS AES DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E PATRIMONIAIS DECORRENTES DE ACIDENTE DE TRABALHO PROPOSTAS POR EMPREGADO CONTRA EMPREGADOR, INCLUSIVE AQUELAS QUE AINDA NO POSSUAM SENTENA DE MRITO EM PRIMEIRO GRAU QUANDO DA PROMULGAO DA EMENDA CONSTITUCIONAL N 45/04. OBS: A JUSTIA DO TRABALHO NO POSSUI NENHUMA COMPETNCIA CRIMINAL. Questo de concurso! (CESPE/TRF5/JUIZ FEDERAL/2009) Suponha que um juiz do trabalho tenha determinado a priso em flagrante de uma testemunha, pelo crime de falso tes-
temunho, nos autos de uma reclamao trabalhista. Nessa situao hipottica, compete justia do trabalho, e no justia federal, julgar o referido crime. Resposta: errado. Tal crime ser julgado pela Justia Federal Comum (art. 109, IV), e no pela Justia do Trabalho, que no possui nenhuma competncia criminal! 1.2. JUSTIA ELEITORAL Julga as matrias (cveis ou criminais) relativas s eleies, inclusive crimes eleitorais. A justia Eleitoral possui, ento, alguma competncia criminal. 1.3. JUSTIA MILITAR (DA UNIO) No se trata, aqui, da Justia Militar Estadual, que pode ser criada pelos Estados (art. 125, 3). Fala-se, sim, da Justia Militar da Unio, que julga crimes militares, nos termos do art. 124. Outra caracterstica que a Justia Militar (da Unio) no possui rgo de segunda instncia. Da deciso da Auditoria Militar cabe recurso direto para o Tribunal Superior, o STM. 2. JUSTIA FEDERAL COMUM A competncia da Justia Comum (Federal e Estadual) residual, ou seja, sua competncia encontrada por excluso. Dentre as competncias da Justia Comum, as da Justia Federal so taxativas, previstas no art. 108 (TRFs) e 109 (Juzes Federais). Podemos destacar: a) causas em que a Unio, autarquias federais, fundaes pblicas de Direito Pblico ou Provado federais e empresas pblicas federais intervenham, a qualquer ttulo (autoras, rs, assistentes, oponentes, etc.). OBS: Sociedade de economia mista federal no julgada na Justia Federal, mas sim na Justia Estadual (Smula n 556/STF). CUIDADO!!! Causas de falncias e de acidentes de trabalho so julgadas sempre na justia Estadual (art. 109, I, parte final). Questo de concurso! (CESPE/PGE-PA/ADVOGADO/2007) Compete justia federal julgar as causas em que seja parte sociedade de economia mista. Resposta: errado. b) causa entre Estado estrangeiro/Organismo internacional e Unio/Estados/DF julgada pelo STF (art. 102, I, e); Estado estrangeiro/Organismo internacional e Municpio/pessoa domiciliada no Brasil de competncia da Justia Federal de 1 instncia, com recurso ordinrio direto para o STJ (art. 109, II, c/c art. 105, II, c). Questo de concurso! (Cespe/TRT17/Analista Administrativo/2009) Compete ao Superior Tribunal de Justia julgar, em recurso ordinrio, as causas em que Estado estrangeiro ou organismo internacional forem partes, de um lado, e, do outro, municpio ou pessoa residente ou domiciliada no pas. Resposta: correto (art. 105, II, c). c) crimes eleitorais so de competncia da Justia Eleitoral; crimes polticos so julgados pela Justia Federal da 1 instncia, com recurso ordinrio direto para o STF (art. 109, IV, primeira parte, c/c art. 102, II, b). Questo de concurso! (Cespe/TRE-BA/Tcnico/2010) Compete aos juzes federais processar e
julgar os crimes polticos e compete ao Supremo Tribunal Federal julgar o recurso ordinrio contra as sentenas advindas do julgamento desses crimes. Resposta: correto (art. 109, IV, e 102, II, b). d) crimes contra o sistema financeiro, contra a ordem econmica, crimes previstos em tratado internacional, crimes contra a organizao do trabalho, crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves ou em detrimento da Unio, autarquias, fundaes pblicas ou empresas pblicas federais. CUIDADO!!! Nos casos de crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, no interessa o tipo de crime, nem se a aeronave estava em solo: a competncia da Justia Federal. Questo de concurso! (Cespe/PGE-AL/Procurador/2009) A justia estadual competente para julgar denunciados pela suposta prtica do crime de roubo qualificado ocorrido no interior de aeronave que se encontre em solo. Resposta: errado. A competncia da Justia Federal. OBS1: crime contra sociedade de economia mista federal de competncia da Justia Estadual.
OBS2: Podem ser deslocados para a Justia Federal, em qualquer fase do inqurito ou processo, os crimes que causem grave violao de direitos humanos. Trata-se do Incidente de Deslocamento de Competncia, que pode ser requerido apenas pelo Procurador-Geral da Repblica ao STJ (art. 109, 5). Questo de concurso! (CESPE/TRF2/JUIZ FEDERAL/2009) Na hiptese de grave violao de direitos humanos, o procurador-geral da Repblica ou o advogado-geral da Unio, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, podero suscitar, perante o STJ, incidente de deslocamento de competncia para a justia federal. Resposta: errado. S quem pode suscitar o IDC perante o STJ o Procurador-Geral da Repblica. e) causas relativas ao direito dos indgenas. 3. RGOS DE SUPERPOSIO 3.1. STF As competncias do STF (taxativas) podem ser classificadas em trs tipos: a) originrias (processos que nascem direto no STF); b) recursais ordinrias (processos que chegam ao STF em grau de recurso comum, oriundo dos Tribunais Superiores ou da Justia Federal de 1 Instncia); c) recursais extraordinrias (recurso que chega ao STF, vindo das instncias ordinrias, quando se tratar de matria constitucional). Podemos destacar, das competncias originrias: a) aes de controle concentrado de constitucionalidade: ADIn (genrica e por omisso); ADC; ADPF; Representao Interventiva (art. 102, I, a, e 1; art. 36, III); b) causas criminais de autoridades que possuem foro por prerrogativa de funo: b.1.) s nos crimes comuns: Presidente da Repblica, Vice-Presidente da Repblica, Senadores e Deputados Federais, Ministros do prprio STF e o Procurador-Geral da Repblica (art. 102, I, b). b.2.) tanto nos crimes comuns quanto nos de responsabilidade: Ministros de Estado, Comandantes do Exrcito, da Marinha e da Aeronutica, Ministros dos Tribunais Superiores e do TCU e chefes de misso diplomtica permanente (art. 102, I, c). OBS: Ministro de Estado julgado pelo STF nos crimes comuns; nos crimes de responsabilidade, depende: se conexo com o do Presidente, a competncia ser do Senado (art. 52, I), se no, o julgamento ser no STF (art. 102, I, c). OBS2: Governadores, crimes
comuns: STJ (art. 105, I, a); Prefeitos, crimes comuns: TJ (art. 29, X). OBS3: Ministros do TCU so julgados no STF (art. 102, I, c); Conselheiros de Tribunal de Contas Estadual, no STJ (art. 105, I, a). Foro por prerrogativa de funo (principais casos) Poder Autoridade Tipo de crime Executivo Presidente da Repblica* Governador Prefeito Legislativo Deputados Federais e Senadores** Judicirio Ministros dos Tribunais Superiores*** Comum
Foro STF Senado STJ TJ ou TRF (se for crime estadual ou federal) STF STF STJ
Art. 102, I, b 52, I 105, I, a 29, X, e 108 102, I, b 102, I, c 105, I, a
Presidente da Repblica Responsabilidade Comum Comum Comum Comum ou responsabilidade
Membros de tribunal de Comum ou 2 instncia (TJ, TRF, responsabilidade TRT ou TRE)**** Juzes de 1 instncia
Comum ou TJ (Juzes de direito) ou TRF 96, III, e 108, I, a responsabilidade (juzes da esfera federal) * Seguem o mesmo foro por prerrogativa de funo do Presidente da Repblica: a) Vice-Presidente da Repblica; b) Ministros do STF; c) PGR; d) AGU. ** Deputados Federais e Senadores no cometem crime de responsabilidade, e sim quebra de decoro (art. 55, II). *** Ministros do TCU possuem o mesmo foro que os Ministros do STJ. **** Conselheiros de Tribunal de Contas Estadual tm o mesmo foro que membros de tribunal de 2 instncia. Questo de concurso! (FCC/TRE-SE/Tcnico Judicirio/2007) Compete ao Supremo Tribunal Federal processar e julgar, originariamente, nas infraes penais comuns, os membros dos Tribunais Regionais Federais. Resposta: errado. A competncia do STJ (art. 105, I, a).
Questo de concurso! (FCC/PREFEITURA RECIFE/PROCURADOR JUDICIAL/2008) De acordo com a Constituio Federal, compete originariamente ao Tribunal de Justia julgar o Prefeito pela prtica de crimes comuns, ainda que possam se enquadrar na competncia da Justia Federal. Resposta: errado. Se o crime for de competncia da Justia Federal, a competncia ser do TRF, e no do TJ (STF, Smula n 702).
Questo de concurso! (Cespe/STJ/Tcnico/2008) Se um conselheiro do Tribunal de Contas do Estado do Paran cometer um crime de responsabilidade, no poder ser processado e julgado pelo tribunal de justia daquele estado. Resposta: correto. A competncia no do TJ, do STJ (art. 105, I, a).
c) causa entre Estado estrangeiro/Organismo internacional e Unio/Estados/DF julgada pelo STF (art. 102, I, e). d) conflitos federativos (art. 102, I, f). e) pedido de extradio solicitado por Estado estrangeiro (art. 102, I, g). Ateno: o STF autoriza ou no a extradio. No autorizada, o processo extinto; autorizada, a deciso sobre extraditar ou no caber ao Presidente (caso Cesare Battisti). f) homologao de sentena estrangeira e concesso de exequatur s cartas rogatrias eram de competncia do STF; hoje, so tarefas do STJ (art. 102, I, h, c/c art. 105, I, i). OBS: a execuo da sentena homologada pelo STJ e da carta rogatria, depois de concedido o exequatur, competncia da Justia Federal de 1 instncia (art. 109, X). Questo de concurso! (ESAF/ANA/ESPECIALISTA/2009) Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe, entre outras funes, processar e julgar, originariamente, a homologao de sentenas estrangeiras e a concesso de exequatur s cartas rogatrias. Resposta: errado. g) reclamao contra usurpao de sua competncia por outros rgos, ou contra desrespeito de suas decises (art. 102, I, l), inclusive smula vinculante (art. 103-A, 3). h) aes contra o CNJ e o CNMP (art. 102, I, r). i) edio, reviso e cancelamento de smula vinculante, aps reiteradas decises em matria constitucional, e pelo voto de 2/3 dos Ministros (art. 103-A). Quanto aos recursos ordinrios para o STF, so cabveis em dois casos: a) da deciso dos Tribunais Superiores, quando forem denegados writs constitucionais (exceto ao popular) que l tiveram origem (competncias originrias dos Tribunais Superiores): art. 102, II, a. OBS: ao popular julgada sempre na primeira instncia. b) crimes polticos, julgados pelos juzes federais de 1 instncia (art. 102, II, b). Por fim, o STF tambm julga recurso extraordinrio, em matria constitucional (art. 102, III). O recurso extraordinrio (RE) possui trs importantes requisitos de admissibilidade: a) matria constitucional (art. 102, III, a a d); b) prequestionamento; c) repercusso geral (art. 102, 3).
Questo de concurso! (Cespe/PGE-AL/Procurador/2009) Compete ao STJ julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos tribunais regionais federais ou pelos tribunais dos estados, do DF e territrios, quando a deciso recorrida julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. Resposta: errado. A competncia recursal do STF, por meio de recurso extraordinrio (art. 102, III, d). Apesar de se falar em conflito de lei local com lei federal, na verdade esse tema constitucional, pois, se lei estadual e federal esto em conflito, porque uma das duas inconstitucional (invadiu competncia do outro ente federativo). Logo, se a discusso constitucional, o recurso o RE para o STF, e no o REsp para o STJ. 3.2. STJ As competncias do STJ, previstas no art. 105, assemelham-se, em sistematicidade, s do STF. Alm do que j destacamos, preciso citar, ainda, que o STJ recebe recursos especiais, sobre matria de lei federal (art. 105, III). Assim, teremos: deciso de TJ/TRF que contrarie a Constituio recurso extraordinrio para o STF (art. 102, III); deciso de TJ/TRF que contrarie lei federal recurso especial para o STJ (art. 105, III).
4. JUSTIA ESTADUAL (arts. 125 e 126) A Justia Estadual julga as matrias que no sejam de competncia da Justia Federal (comum ou especializada), inclusive controle de constitucionalidade das leis, em face da Constituio Estadual (art. 125, 2). 5. CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA (CNJ) O Conselho Nacional de Justia foi criado pela EC 45/2004, na esteira de anseio social por um maior controle do poder Judicirio. Este o nico dos trs poderes cujos membros no so eleitos e gozam de vitaliciedade, o que justifica um controle disciplinar mais rgido, at mesmo no que diz respeito ao cumprimento dos deveres funcionais e ao respeito s vedaes do art. 95, pargrafo nico. Para exercer esse controle, foi ento criado um rgo de controle INTERNO do Judicirio (cuja criao j foi considerada constitucional pelo STF): o CNJ. Observe-se que O CNJ RGO DE CONTROLE INTERNO DO JUDICIRIO. UM RGO DO JUDICIRIO, FORMADO NA MAIORIA POR MEMBROS DO JUDICIRIO, CONTROLANDO O JUDICIRIO. CONTROLE INTERNO, ENFIM. JUSTAMENTE POR ISSO, A CRIA O DO CNJ FOI CONSIDERADA CONSTITUCIONAL PELO STF. Questo de concurso! (CESPE/TJDFT/ANALISTA JUDICIRIO EXECUO DE MANDADOS/2008) O Conselho Nacional de Justia tem natureza meramente administrativa e configura rgo de controle externo do Poder Judicirio. Resposta: errado. O CNJ rgo de controle interno. Integram o CNJ quinze Conselheiros: o Presidente do STF (membro nato e presidente do Conselho) e mais 14 Conselheiros eleitos (com aprovao da maioria absoluta do Senado) para um mandato de dois anos (permitida UMA reconduo), sendo: um Ministro do STJ, escolhido pelo prprio STJ (e que acumular as funes de Conselheiro e Corregedor-Nacional de Justia); um juiz federal e um de TRF, escolhidos tambm pelo STJ; um juiz estadual e um desembargador de TJ, escolhidos pelo STF; um Ministro do TST, um juiz do trabalho e um de TRT, escolhidos pelo TST; dois advogados, escolhidos pelo Conselho Federal da OAB; dois membros do Ministrio Pblico, escolhidos pelo Procurador-Geral da Repblica; dois cidados, escolhidos pela Cmara (um) e pelo Senado (outro). A Emenda Constitucional n. 61, de 11.11.2009, alterou a redao do art. 103-B, para deixar claro que o Presidente do STF membro nato do CNJ (no precisa ser eleito nem aprovado pelo Senado). O CNJ um rgo de controle INTERNO do Judicirio. Mesmo assim, no controla a atividade-fim, mas apenas realiza a fiscalizao contbil, financeira, oramentria, administrativa e disciplinar do Poder Julgador. responsvel pelo controle administrativo- financeiro e disciplinar do Judicirio, seus membros e servios auxiliares, alm de zelar pelas prerrogativas do poder que integra. CUIDADO!!! O CNJ RGO DO JUDICIRIO, MAS NO EXERCE A JURISDIO. NO RGO JURISDICIONAL. POR ISSO, NO PODE DECLARAR A INCONSTITUCIONALIDADE DE LEI. TEM COMPETNCIA APENAS PARA O CONTROLE ORAMENTRIO, CONTBIL, FINANCEIRO, DISCIPLINAR E ADMINISTRATIVO DO JUDICIRIO. Questo de concurso! (Cespe/TRE-MT/Analista Judicirio rea Judiciria/2010) O Conselho Nacional de Justia um rgo do Poder Judicirio e tem jurisdio em todo territrio nacional. Resposta: errado. O CNJ no exerce jurisdio.
QUADRO-RESUMO COMPETNCIAS DO JUDICIRIO
JUSTIA DO TRABALHO - Causas decorrentes da RELAO DE TRABALHO - Servidor estatutrio NO JULGADO NA JUSTIA DO TRABALHO - Justia do Trabalho julga GREVE DE EMPREGADOS CELETISTAS (Estatutrios no!) - Justia do Trabalho julga AES DE INDENIZAO POR DANO MORAL OU MATERIAL DECORRENTE DA RELAO DE TRABALHO - Ao de acidente de trabalho do empregado contra o INSS: Justia Estadual (art. 109, I, parte final) - Ao de acidente de trabalho do empregado contra o empregador: Justia do Trabalho (art. 114, VI) - A JUSTIA DO TRABALHO NO POSSUI NENHUMA COMPETNCIA CRIMINAL
JUSTIA FEDERAL COMUM - Causas envolvendo entidade da administrao federal, EXCETO SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA - FALNCIAS E ACIDENTES DE TRABALHO = JUSTIA ESTADUAL
Estado Estrangeiro contra ou Organismo Internacional
Unio Estados DF Territrio Municpio Pessoa residente ou domiciliada no Brasil
Competncia originria do STF (102, I, e)
Recurso: no h
Competncia de um Recurso ordinrio dos juzes federais para o STJ (105, II, c) da 1 instncia (109, II)
Crime Crime Eleitoral Crime Poltico
Competncia Justia Eleitoral Juiz Federal de 1 Instncia (109, IV)
Recurso De acordo com o Cdigo Eleitoral e o art. 121, 4 Ordinrio para o STF (102, II, b)
- Incidente de deslocamento de competncia (IDC): quem suscita? PGR! Quem julga? STJ! STF e STJ
Foro por prerrogativa de funo (principais casos) Poder Autoridade Tipo de crime Foro Executivo Presidente da Repblica* Governador Prefeito Legislativo Deputados Federais e Senadores** Judicirio Ministros dos Tribunais Superiores*** Comum STF Senado STJ TJ ou TRF (se for crime estadual ou federal) STF STF STJ
Art. 102, I, b 52, I 105, I, a 29, X, e 108 102, I, b 102, I, c 105, I, a
Presidente da Repblica Responsabilidade Comum Comum Comum Comum ou responsabilidade
Membros de tribunal de Comum ou 2 instncia (TJ, TRF, responsabilidade TRT ou TRE)**** Juzes de 1 instncia Comum ou responsabilidade
TJ (Juzes de direito) ou TRF (juzes da esfera federal)
96, III, e 108, I, a
- Homologao de sentena estrangeira e exequatur s cartas rogatrias: STJ (no o STF!) - Recurso em matria constitucional: extraordinrio para o STF (102, III, a a d) - Recurso em matria de lei federal: especial para o STJ (105, III, a a c) CNJ - rgo de controle INTERNO do Judicirio - No exerce JURISDIO
CAPTULO 18 NOES DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
1. CLASSIFICAO 1.1. Quanto ao rgo: controle poltico (realizado por rgos de fora do Judicirio, com base em critrios polticos) ou jurisdicional (realizado por rgo do Judicirio, com base em critrios tcnicos). 1.2. Quanto ao momento: preventivo ou repressivo Obs.: Geralmente o controle prvio poltico (CCJ da Cmara e do Senado e veto poltico do Presidente da Repblica) e o controle repressivo jurisdicional (poder Judicirio, por meio do controle difuso ou concentrado). Porm, h hiptese de controle prvio e jurisdicional (STF, quando julga mandado de segurana impetrado por parlamentar em defesa do devido processo legislativo constitucional) e de controle repressivo poltico (sustao pelo Congresso de lei delegada em que o Presidente da Repblica exorbitou dos limites da delegao: art. 49, V). Questo de concurso! (Cespe/TRF5/Juiz Federal/2011) O controle prvio ou preventivo de constitucionalidade no pode ocorrer pela via jurisdicional, uma vez que ao Poder Judicirio foi reservado o controle posterior ou repressivo, realizado tanto de forma difusa quanto de forma concentrada. Resposta: errado. A regra geral que o Judicirio realiza o controle de constitucionalidade de forma repressiva. Mas existe hiptese de controle judicial preventivo: mandado de segurana impetrado por parlamentar no STF para barrar a tramitao de projeto de lei manifestamente inconstitucional. 1.3. Quanto ao modo: controle difuso-concreto (modelo incidental, concreto, americano, surgido no Caso Marbury vs. Madison) ou concentrado-abstrato (modelo direto, por ao principal, austraco). Questo de concurso! (Cespe/DPE-CE/Defensor/2008) O controle difuso de constitucionalidade tem sua origem histrica no direito norte-americano, no caso Marbury versus Madison. Resposta: correto. CONTROLE DIFUSO E CONTROLE CONCENTRADO NO BRASIL TABELA DE DIFERENAS Controle Competnci Legitimidade Efeitos Objeto Natureza Aes a 4 Difuso Inter partes e Caso Qualquer Qualquer Incidental Qualque juiz ou pessoa no concreto r ao 3 tribunal prejudicada vinculantes Concentrad S o STF5 S os Erga omnes e Lei em tese, Principal ADIn, o legitimados do vinculantes abstratame ADC e art. 103 nte ADPF considerada Questo de concurso!
Essa a regra geral, mesmo quando a deciso do STF. Porm, a deciso em controle difuso ter efeitos erga omnes e vinculantes em duas hipteses: a) quando o Senado Federal suspender a execuo da lei impugnada (art. 52, X); b) quando o STF editar smula vinculante (art. 103-A). 4 De acordo com o STF, os Tribunais de Contas, embora no sejam rgos do Judicirio nem jurisdicionais, podem deixar de aplicar leis que entendam inconstitucionais controle incidental, no caso concreto. 5 Na esfera estadual, o controle concentrado exercido pelo TJ.
(Cespe/Correios/Advogado/2011) O controle difuso de constitucionalidade, que exercido somente perante caso concreto, pode ocorrer por meio das aes constitucionais do habeas corpus e do mandado de segurana. Resposta: correto. O controle difuso pode ocorrer por meio de qualquer ao judicial, at mesmo HC e MS. 2. INSTRUMENTOS DO CONTROLE CONCENTRADO ADIN LEI FEDERAL OU ESTADUAL, LEI DISTRITAL (competncia estadual), MEDIDA PROVISRIA, LEI DE EFEITOS CONCRETOS, EMENDA CONSTITUCIONAL (se violar clusula ptrea), ATOS NORMATIVOS ADC LEI OU ATO NORMATIVO FEDERAL ADPF QUANDO NO COUBER ADIN (exceto no caso de norma constitucional originria, quando no cabe nenhuma forma de controle) QUANDO COUBER ADIN (cabimento subsidirio) Art. 103 ERGA OMNES E VINCULANTES Idntico ADIn
CABIMENTO
SIM
NO
LEGITIMIDADE EFEITOS
LEI MUNICIPAL, LEI DISTRITAL (competncia municipal), NORMA CONSTITUCIONAL ORIGINRIA, ATOS DE EFEITOS CONCRETOS, LEI ANTERIOR CONSTITUIO Art. 103 ERGA OMNES E VINCULANTES
PROCEDIMENTO
1) AGU intervm como defensor legis 2) PGR intervm como custos legis 3) No h interveno de terceiros, salvo amicus curiae 4) Pode haver concesso de medida cautelar 5) No pode haver desistncia da ao 6) Petio inicial em 2 vias Questo de concurso!
LEI OU ATO NORMATIVO ESTADUAL, DISTRITAL OU MUNICIPAL Art. 103 ERGA OMNES E VINCULANTES Idntico ao da ADIn, salvo que no h interveno do AGU
(FCC/Casa Civil-SP/Executivo/2010) A ao direta de inconstitucionalidade cabvel tambm para a impugnao de leis ou de atos normativos j revogados no momento da apreciao da ao. Resposta: errado. Segundo a jurisprudncia do STF, no cabe ADIn contra lei j revogada (cabe ADPF).
Questo de concurso! (Cespe/TJDFT/Analista Judicirio rea judiciria/2008) Compete ao STF processar e julgar, originariamente, ao direta de inconstitucionalidade contra lei ou ato normativo municipal, frente Constituio Federal, pois qualquer norma em contrrio constituiria tese limitativa condio de guardio da Constituio Federal ostentada pelo STF. Resposta: errado. No cabe ADIn contra lei municipal (cabe ADPF).
Questo de concurso!
(Funiversa/APEX-Brasil/Analista Pleno-rea jurdica/2006) impossvel o controle de constitucionalidade das normas originrias. Resposta: correto. Como o poder constituinte originrio juridicamente ilimitado, contra as normas constitucionais originrias no cabe nenhum tipo de controle de constitucionalidade (nem mesmo ADPF ou controle difuso). LEGITIMADOS PARA PROPOR ADIN, ADC E ADPF Legitimados universais (no precisam demonstrar pertinncia temtica interesse na matria) - Presidente da Repblica - Mesa da Cmara - Mesa do Senado - PGR - Conselho Federal da OAB - Partido poltico com representao no Congresso Questo de concurso! (ESAF/Receita Federal/Auditor Fiscal/2009) O Supremo Tribunal Federal, em sede de Ao Direta de Inconstitucionalidade, exige pertinncia temtica, quando a ao proposta pelo Governador do Distrito Federal. Resposta: correto. Legitimados especiais (precisam demonstrar pertinncia temtica interesse na matria) - Mesa de Assembleia Legislativa ou da Cmara Legislativa do DF - Governador de Estado ou do DF - Confederao sindical e entidade de classe de mbito nacional
Questo de concurso! (Cespe/DPU/Defensor Pblico Federal/2007) A OAB no est submetida ao requisito da pertinncia temtica em ao direta de inconstitucionalidade. Resposta: correto. 3. EFEITOS DAS DECISES Efeitos Subjetivos Controle Difuso Inter Partes (regra). Poder ter efeitos erga omnes quando o SF suspender a execuo da lei ou quando o STF editar smula vinculante (arts. 52, X, e 103-A) No vinculantes. Poder ter efeitos vinculantes nos casos dos arts. 52, X, e 103-A Para as partes: efeitos retroativos (ex 6 tunc ). Se tiver efeitos para terceiros: ex nunc. Controle Concentrado Erga Omnes
Objetivos
Vinculantes
Temporais
Em regra, retroativos. Poder ter efeitos ex nunc ou pro futuro, quando o STF modular efeitos, por deciso de 2/3 dos Ministros
Questo de concurso! (Cespe/TCE-AC/Auditor/2008) Os efeitos da deciso de declarao de inconstitucionalidade, no controle concentrado, em geral, no retroagem. Resposta: errado. Em controle concentrado, as decises, em regra, retroagem (efeitos ex tunc).
6
O STF entende possvel aplicar a modulao de efeitos do art. 27 da Lei n 9.868/99 tambm no controle difuso.
Questo de concurso! (FGV/TRE-PA/Analista Judicirio rea judiciria/2011) A sentena de inconstitucionalidade tem natureza declaratria e, em consequncia disso, possui, sempre, eficcia ex tunc, ceifando o ato no momento de sua entrada no ordenamento jurdico e assim colhendo todos os efeitos por ele produzidos pecha de nulidade. Resposta: errado. A deciso tem, em regra, efeitos ex tunc, mas o STF pode modular os efeitos para ex nunc ou pro futuro.
Questo de concurso! (Cespe/AGU/Advogado da Unio/2009) Segundo entendimento do STF, possvel a utilizao da tcnica da modulao ou limitao temporal dos efeitos de deciso declaratria de inconstitucionalidade no mbito do controle difuso de constitucionalidade. Resposta: correto.

Direito Constitucional para o Senado Federal

Enviado por

Dados do documento

Título original

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Direito Constitucional para o Senado Federal

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

DIREITO CONSTITUCIONAL PARA O SENADO FEDERAL

Prof. JOO TRINDADE CAVALCANTE FILHO

IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE

CAPTULO 1 TEORIA DA CONSTITUIO

IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE

Questo de concurso! (ESAF/Secretaria do Tesouro Nacional/Analista de Finanas e

1.3. Conceito jurdico (Hans Kelsen)

2. CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES

2.1. Quanto ao contedo

Questo de concurso! (CESPE/PC-TO/DELEGADO/2008) Quanto ao contedo, a Constituio

2.4. Quanto extenso:

2.5. Quanto origem:

2.6. Quanto estabilidade (=alterabilidade):

IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE

Questo de concurso! (CESPE/PC-TO/DELEGADO/2008) Constituio-

2.9. Quanto correspondncia com a realidade (=efetividade=classificao de Karl Loewenstein):

IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE

3.2. Classificao quanto eficcia e aplicabilidade

3.2.1. Classificao de Jos Afonso da Silva

IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE

PLENA Aplicabilidade (momento) Imediata Aplicabilidade (extenso) Integral

CONTIDA Imediata Possivelmente integral

LIMITADA Mediata no No integral

3.2.2. Classificao de Maria Helena Diniz

IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE

QUADRO-RESUMO TEORIA DA CONSTITUIO

Conceito PsPositivista Konrad Hesse A Normativa Constituio Fora da

Ferdinand Lassalle O que (ou uma A Constituio?

Carl Schmitt Teoria da Constituio

Hans Kelsen Teoria Pura do Direito

escrita apenas uma folha de papel

entre a Constituio e as meras leis constitucionais

IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE

CAPTULO 2 PODER CONSTITUINTE

2. PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO

Questo de concurso! (Cespe/MPE-AM/Promotor/2008) Historicamente, o poder constituinte

Questo de concurso! (Funiversa/Apex-Brasil/Analista/2006) O poder constituinte originrio

jurdico anterior desmorona, surgindo outro em seu lugar.

Questo de concurso! (ESAF/Procurador da Fazenda Nacional/2006) Consolidou-se o

Resposta: errado. No h direito adquirido em face de nova Constituio.

2.4. Efeitos de uma nova Constituio

IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE

Questo de concurso! (Cespe/TRF1/Juiz Federal/2009) O STF admite a teoria da

3. PODER CONSTITUINTE DERIVADO REFORMADOR

Questo de concurso! (CESPE/TCU/Analista de Controle Externo/rea de auditoria

IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE

4. PODER CONSTITUINTE DERIVADO REVISOR (REVISIONAL)

Qurum Turnos Previso

5. PODER CONSTITUINTE DERIVADO DECORRENTE

IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE

Questo de concurso! (Cespe/TRF1/Juiz Federal/2009) Pelo critrio jurdico-formal, a

6. PODER CONSTITUINTE DERIVADO DIFUSO

IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE

Questo de concurso! (Cespe/Anatel/Analista Jurdico/2009) Mutaes constitucionais so

6.3. Exemplos de mutao constitucional

IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE

IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE

CAPTULO 4 PRINCPIOS FUNDAMENTAIS

o modo de escolha dos governantes. Podem ser classificadas de duas formas.

IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE

IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE

2.3. Quadro comparativo entre Parlamentarismo e Presidencialismo

7. OBJETIVOS FUNDAMENTAIS (art. 3)