Culpa in Contrahendo - Interesse Contratual

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Acrdos STJ Processo: N Convencional: Relator: Descritores: N do Documento: Apenso:
Acrdo do Supremo Tribunal de Justia

09A0457 JSTJ000 AZEVEDO RAMOS RESPONSABILIDADE PR-CONTRATUAL PRINCPIO DA ACTUALIDADE SJ200904280004576 RESPONSABILIDADE PR-CONTRATUAL VIOLAO DO PRINCPIO DA BOA F CULPA NA FORMAO DO CONTRATO MEDIDA DA RESPONSABILIDADE DO CONTRAENTE FALTOSO INTERESSE CONTRATUAL NEGATIVO INTERESSE CONTRATUAL POSITIVO 28-04-2009 UNANIMIDADE S 1 REVISTA NEGADA A REVISTA
Data do Acordo: Votao: Texto Integral: Privacidade: Meio Processual: Deciso: Sumrio :
( Ac. S.T. J. de 28 de Abril de 2009) Sumrio : I Na falta de uma disposio legal especial que regule a indemnizao devida pela responsabilidade contratual de aplicar a regra geral do art. 562 e segs do C.C. II Nos casos de ruptura ilcita de negociaes, a indemnizao ser, em regra, pelo interesse contratual negativo . III Contudo, h situaes em que a indemnizao ser pelo interesse contratual positivo, quando as negociaes tiverem atingido um desenvolvimento tal que justifique a confiana na celebrao do negcio. IV- Ser o caso de se ter atingido um acordo sobre todas as questes e apenas faltar a concretizao/celebrao do acordo atravs da forma legal . V A liberdade de contratar ou no contratar no pode estar fora da ordem normativa do direito,
http://www.dgsi.pt/jstj.nsf/954f0ce6ad9dd8b980256b5f003fa814/0a551a89fc15d8408... 20-03-2010
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podendo representar uma conduta ilcita, por contrria ao dever de actuar de acordo com a boa f. A.R.
Deciso Texto Integral:
Revista 457/09-6 Reg. 739 Relator. Cons. Azevedo Ramos Adjuntos: Cons. Silva Salazar Cons. Nuno Cameira Acordam no Supremo Tribunal de Justia: Maria do Rosrio Nogueira Santos Vaz, analista clnica, e Nuno Jos Vaz, advogado, instauraram a presente aco ordinria contra os rus: - Maria Helena Tavares Vieira Patrcio e marido Manuel de Jesus Correia; - Maria Julieta Tavares Vieira Patrcio Vieira de Almeida e marido Manuel Ferreira de Almeida; - ngelo Patrcio Soares Bastos e mulher, Maria de Ftima Gil Soares Basto; - Maria Alcina Patrcio Soares Bastos. Como fundamento da sua pretenso, os Autores alegam, em sntese, o seguinte: Os primeiros quatro RR. eram donos do estabelecimento denominado Farmcia Patrcio e do prdio urbano onde a mesma funciona, em Gouveia, tendo em finais de 2002 decidido proceder venda de ambos.
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Os AA. decidiram candidatar-se compra da mesma e, aps negociaes, acordaram na sua compra pelo valor global de 360.000.000$00 / 1.795.672,43, em Dezembro de 2002, tendo desde logo, sido acordado, entre as partes, que a escritura pblica teria lugar a 15 de Janeiro de 2003, pois o alvar da farmcia caducava dias depois dessa data. De forma a poderem pagar o preo acordado, os AA. desencadearam junto de instituies bancrias diligncias no sentido de obterem o financiamento, o que vieram a conseguir junto da CGD, agncia de Gouveia. No ms de Janeiro de 2003, o Autor marido e o advogado dos Rus trocaram minutas de contratos promessa e de procurao irrevogvel, que no chegaram a outorgar, perante a proximidade da escritura pblica de compra e venda, que foi designada para as 10 horas do dia 15 de Janeiro de 2003. Apesar de aprovado o crdito por parte da CGD, na vspera da escritura, faltava a assinatura de um director daquela instituio financeira, estando garantido que o faria no dia seguinte, ou seja, no dia da escritura. No dia da escritura, 15/01/2003, pelas 11.00 horas, o Ru ngelo comeou a murmurar que o compromisso era at ao meio dia desse mesmo dia, e que, se a escritura no estivesse feita at ao meio dia, acabava o compromisso, ao que o A. respondeu que o compromisso era at ao dia 15. Cerca das 11 horas e 10 minutos dessa manh, foi confirmado pela CGD que o montante da primeira tranche de pagamento acordada estava disponvel para pagamento aos RR., o que lhes foi comunicado.
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Ao meio dia, perante as insistncias do A, para se realizar a escritura, os RR. saram para deliberar se a faziam ou no, e, pouco depois, pela voz do Ru ngelo, disseram que no faziam a escritura e que tinham outro compromisso, recusando-se a formalizar o negcio. Esta recusa da celebrao da escritura pblica, por parte dos RR,. provocou danos patrimoniais e no patrimoniais aos AA., que descriminam. Concluem pedindo que os RR. sejam condenados, solidariamente: a) A pagar A. Maria do Rosrio, a ttulo de despesas, danos morais e patrimoniais, a indemnizao global de 551.827,80; b) A pagar ao A. Nuno Vaz a indemnizao global, a ttulo de gastos e danos morais, de 50.054,00. Citados os Rus a fls. 114 a 121, 128 e 129, apresentaram contestao conjunta, alegando, em sntese, o seguinte: O autor Nuno Vaz interveio nas negociaes em causa nos autos na qualidade de advogado da A. Maria do Rosrio e a alegao de muitos factos alegados, que descrevem, bem como a juno de determinados documentos com a petio inicial, violam o segredo profissional de advogado, o que constitui nulidade insanvel. Por excepo, invocam a ilegitimidade dos inicialmente RR. Joo Carlos Vieira Patrcio Correio, Maria do Rosrio Vieira Patrcio Ferreira de Almeida e Antnio Carlos Ramos. Em sede de impugnao, alegam que a no celebrao da escritura pblica de trespasse da Farmcia Patrcio e de compra e venda do imvel ficou a dever-se, em exclusivo, A., dado que a mesma no compareceu no Cartrio Notarial de
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Gouveia, e que ningum compareceu com dinheiro ou cheque para pagamento da primeira tranche acordada. O A. tentou, durante a hora do almoo, daquele dia 15-1-03, desbloquear a verba necessria para efectuar o pagamento da tranche acordada, tendo as partes acordado regressar ao Cartrio Notarial pelas 14,30 horas. Porm, os AA. no compareceram, tendo informado os RR., por via de um telefonema efectuado pelo mandatrio destes ao A., que o negcio deixara de lhes interessar. Concluem pedindo que: a) sejam sujeitos a sigilo profissional os factos vertidos na petio inicial e a que se alude no art 13 da contestao e, bem assim, devem ser julgados sujeitos a segredo profissional os documentos ns 1 e 3 a 25, juntos com o articulado dos AA. e, consequentemente, ser dados como no escritos tais factos e ser ordenado o desentranhamento dos referidos documentos; b) na procedncia da excepo dilatria deduzida, serem os RR Joo Carlos, Maria do Rosrio e Antnio Carlos julgados partes ilegtimas, e absolvidos da instncia; c) serem os AA. condenados como litigantes de m f, em multas e indemnizao condigna aos RR, que, pelo mnimo, no deve ser fixada em valor inferior a 25.000,00; d) que a aco seja julgada totalmente improcedente e, consequentemente, os Rus absolvidos do pedido. Os AA. replicaram. *
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O processo foi saneado, tendo os RR., Joo Carlos Vieira Patrcio, Maria do Rosrio Vieira Patrcio Ferreira de Almeida e Antnio Carlos Ramos, sido julgados partes ilegtimas na aco, com a sua consequente absolvio da instncia. * Recorreram os AA. das custas fixadas neste despacho (fls. 316), recurso admitido a fls. 319, com subida diferida. * No saneamento, foi relegada para final o conhecimento da invocada nulidade resultante de violao de sigilo profissional, alegada pelos RR.. * Por despacho proferido a fls. 496-500, foram os RR. condenados, como litigantes de m f, na multa de 60 UCs. * Interpuseram desta deciso recurso (fls. 515), o qual foi admitido, com subida diferida (fls. 541). * Foi seleccionada a factualidade relevante para a deciso da causa, alterada no incio da audincia de julgamento . * Por despacho de fls. 298-299, foi indeferido o depoimento de parte do Ru ngelo Soares requerido pelos co-Rus, tendo estes interposto recurso a fls. 313, admitido a fls. 321 com subida diferida. * Realizado o julgamento, no despacho que respondeu factualidade controvertida, conheceu-se previamente do incidente de
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violao de segredo profissional de advogado, que foi julgado improcedente, tendo sido do mesmo interposto recurso pelos RR., admitido a subir imediatamente, em separado (fls. 878, 881 e 887). Foi oportunamente proferida sentena, que decidiu julgar a presente aco parcialmente procedente, por provada, e em consequncia condenar os RR Maria Helena Tavares Vieira Patrcio e marido Manuel de Jesus Correia, Maria Julieta Tavares Vieira Patrcio Vieira de Almeida e marido Manuel ferreira de Almeida, ngelo Patrcio Soares Bastos e mulher Maria de Ftima Gil Soares Bastos e Maria Alcina Patrcio Soares Bastos, a pagar: a) - A. Maria do Rosrio Nogueira Santos Vaz: - 1747,80 (mil setecentos e quarenta e sete euros e oitenta cntimos), a ttulo de danos patrimoniais, acrescida de juros, taxa legal, desde a citao at integral pagamento; - 15.000 (quinze mil euros), a ttulo de danos no patrimoniais, acrescida de juros, taxa legal, desde a notificao desta deciso at integral pagamento; e - o montante correspondente diferena entre o lucro lquido da explorao da Farmcia Patrcio desde 15.1.2003, por 14 anos, e o lucro lquido do Laboratrio de Anlises Clnicas de que proprietria, a liquidar em execuo de sentena, nos termos do art. 661, n. 2, do Cdigo de Processo Civil, a que acrescero juros legais, desde a citao; b)- Ao A. Nuno Jos Vaz:
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- 36 (trinta e seis euros), a ttulo de danos patrimoniais, acrescida de juros, taxa legal, desde a citao at integral pagamento; - 5.000,00 (cinco mil euros), a ttulo de danos no patrimoniais, acrescida de juros, taxa legal, desde a notificao desta sentena at integral pagamento. c) - Como litigante de m f, foi o Ru ngelo Patrcio Soares Bastos condenado numa multa que se fixa em 60 (sessenta) UCs. * Apelaram os rus e a Relao de Coimbra, atravs do seu Acrdo de 15-4-08, rectificado por Acrdo de 9-11-08, decidiu: a) - Conceder provimento ao 1 agravo dos rus e negar provimento a todos os demais agravos conhecidos; b) Julgar parcialmente procedente a apelao, revogando-se a condenao dos rus no pagamento autora do montante correspondente diferena entre o lucro lquido da explorao da Farmcia Patrcio desde 15-1-03, por 14 anos, e o lucro lquido do Laboratrio de Anlises Clnicas de que a mesma autora proprietria, a liquidar em execuo de sentena, nos termos do art. 661, n2, do C.P.C., com juros legais desde a citao, revogando-se tambm a condenao do ru ngelo como litigante de m f, e confirmando a mesma sentena em tudo o mais . * Inconformados, os rus e os autores pedem revista, onde concluem: Concluses dos rus : 1- O que interessa saber se os autores
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dispunham do dinheiro necessrio para pagamento da primeira tranche do preo acordado e para outorga da escritura . 2- No foi dado como provado que os autores, aquando da frustrada celebrao da escritura dos autos, possussem os montantes necessrios para pagar a primeira tranche do preo acordado. 3 - Se alguma prova o Tribunal da Relao tinha por conveniente produzir, tendo em vista o esclarecimento dessa matria, deveria ser ordenada a ampliao da matria de facto, nos termos do art. 729, n3, do C.P.C. 4 No tendo a autora provado que dispunha dos meios necessrios para efectuar o pagamento da primeira tranche, no podia a Relao concluir, como concluiu, ao referir, pura e simplesmente, que bem podiam os autores dispor desse montante e, por isso, no fazia parte do financiamento bancrio. 5 Podiam possui-lo, mas tambm podiam no o possuir. 6 Sendo certo que era aos autores que competia demonstr-lo e no aos rus, 7 Terminam por pedir que se ordene a repetio do julgamento, com vista necessria ampliao da matria de facto, nos termos sobreditos. Concluses dos autores: 1- A culpa da no realizao do negcio, que estava na fase decisria, dos rus. 2 Porque em pleno Cartrio Notarial, no dia acordado para a escritura, sem qualquer justificao, os rus decidiram e anunciaram que j no faziam o negcio. 3 Os autores cumpriram com todas as obrigaes e condicionalismos para celebrao e formalizao do negcio.
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4 Os rus violaram, grosseira e claramente, o dever de concluir o contrato. 5 O Tribunal da Relao fez uma incorrecta interpretao e aplicao do instituto contido no art. 227 do C.C. 6 Na responsabilidade contratual, quando ocorre clara violao da concluso do negcio, a indemnizao abrange tambm o interesse contratual positivo. 7 Interesse esse que se consubstancia no direito do lesado ser indemnizado pelos lucros que lhe adviriam se o contrato tivesse sido realizado. 8 Na determinao dessa indemnizao aplicvel o regime geral da obrigao de indemnizar, contemplado no art. 562 e segs do C.C. 9 - A fixao do quantum indemnizatrio dever obedecer aos critrios do art. 566 do C.C. 10 A sentena da 1 instncia decidiu com acerto. 11 No entanto, pode o Supremo lanar mo de critrios de equidade. 12- Deve ser concedida a revista e proferido Acrdo que confirme a sentena da 1 instncia, na parte em que foi objecto de recurso, ou, se assim no for entendido, ser proferida deciso a decretar a obrigao de indemnizao com a fixao do montante respectivo. * Os rus contra-alegaram no recurso dos autores, defendendo o acerto do decidido pela Relao. * A Relao considerou provados os factos seguintes, aps a alterao a que procedeu nas respostas aos quesitos 47, 67 e 69:
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1. At, pelo menos, 15 de Janeiro de 2003, os rus eram donos em comum, enquanto contitulares da herana ilquida e indivisa aberta por bito de Alcina Rodrigues da Costa Patrcio Figueiredo, falecida em 19 de Janeiro de 2001, do estabelecimento comercial de farmcia denominado Farmcia Patrcio, ao qual corresponde o alvar n. 2.582, instalado no prdio urbano, de que os rus tambm eram proprietrios, naqueles termos, composto de casa de habitao com rs-do-cho que serve de farmcia, 1 andar com duas divises e cozinha, 2 andar com quatro divises e 3 andar com quatro divises, sito na Rua Cardeal Mendes Belo, limite da freguesia de S. Pedro, concelho de Gouveia, com a rea de 60 m2, a confrontar do norte com Herdeiros de Antnio Fernandes da Cunha, nascente com viela, sul com rua e poente com Joaquim Albuquerque Saraiva e filhos, Lda, inscrito na respectiva matriz sob o artigo 1 086 (Al. A). 2. Pelo menos desde 1980 que os Autores aspiravam adquirir uma farmcia em Seia ou nos concelhos limtrofes (Quesito 1). 3. A autora farmacutica, tendo tambm a especialidade de anlises, sendo proprietria de um laboratrio de Anlises Clnicas em Seia desde 1979 (Quesito 2). 4. Os autores, em 07/04/2003, tinham uma filha a estudar Farmcia, frequentando o 4 ano da respectiva licenciatura (Quesito 3). 5. Na segunda-feira, 18 de Novembro de 2002, o autor contactou o ru ngelo para o Cartrio Notarial da Sert e falou telefonicamente com este, que se limitou a confirmar que a farmcia referida em 1. estava venda e que quem estava
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encarregado das negociaes era Antnio Carlos Ramos, tendo-lhe fornecido o nmero de telemvel do mesmo (96 603 60 66) (Al. B). 6. s 10.51 horas, o autor telefonou ao referido Antnio Carlos, com o qual conversou durante 5 minutos, sendo uma conversa de apresentao em que acordaram encontrar-se na quarta-feira seguinte (dia 20), pelas 17.30 horas, no bar do Museu do Po, em Seia (Al. C). 7. No contacto telefnico referido em 5, o autor apresentou-se apenas como advogado de uma pessoa interessada na aquisio da Farmcia Patrcio (Quesito 4). 8. Na primeira abordagem feita a Antnio Carlos, o autor informou que era advogado e que tinha uma cliente interessada na aquisio da Farmcia Patrcio (Quesito 5). 9. A reunio referida em 7. teve lugar, e na mesma tambm esteve presente Maria do Rosrio Almeida. Nessa reunio, esta e o citado Antnio Carlos indicaram o preo pretendido para as vrias modalidades possveis de venda que os rus equacionavam, sendo de 1.945.311,80 pelo alvar e os stocks, e sendo o preo pelo alvar, stocks, loja e edifcio de 2.070.011,27 (Al. D). 10. Antnio Carlos informou que o preo pretendido pelos Rus pelo trespasse do alvar e de todo o edifcio onde se encontrava instalada a farmcia era de 2.020.131,48, correspondendo ao prdio o valor de 74.819,68 e ao alvar o valor de 1.945.311,80 (Quesitos 7 e 8). 11. Forneceram tambm o volume de facturao da farmcia no ano de 2001, a facturao at 31 de Outubro, referente ao ano de 2002, e informaram sobre os encargos normais do
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estabelecimento (pessoal e outros encargos gerais mais ou menos fixos) (Al. E). 12. Informaram que havia vrios interessados e que os autores deveriam fazer uma proposta de aquisio at 30 de Novembro de 2002 (Al. F). 13. Nesse primeiro encontro, ocorrido entre ambos em Seia, a 20 de Novembro de 2002, o Autor informou que a pessoa interessada na aquisio era a sua mulher, ora Autora (Quesito 6). 14. O citado Antnio Carlos esclareceu que, em caso de propostas de valor igual, os rus dariam preferncia que possusse as melhores condies de pagamento (Quesito 11). 15. Desde o incio das conversaes que o Autor informou da necessidade de recurso ao crdito bancrio (conforme 29) (Quesito 29). 16. No incio da semana seguinte (25 de Novembro a 1 de Dezembro de 2002), Antnio Carlos entregou ao autor fotocpia do Balancete do Razo reportado a 31 de Dezembro de 2001 e do reportado a 31 de Outubro de 2002 (Al. G). 17. Os autores, atravs do autor e por telefone, formularam a sua proposta s 11.36 horas, do dia 30 de Novembro de 2002, no valor de 1 745 792,64 Euros, para a aquisio do alvar, do stock, da loja e do edifcio (Al. H). 18. O Autor informou no mesmo dia o citado Antnio Carlos de que o pagamento do preo seria efectuado em 3 tranches: no acto de celebrao da escritura pblica, 798.076,64; em 30.11.2003, 498.797,90, e em 30.4.2004, 498.797,90 (Quesito 12). 19. No dia 14 de Dezembro de 2002, telefonicamente, Antnio Carlos comunicou ao autor que tinham seleccionado, das vrias
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recebidas, trs propostas: uma de 1.795.672,43, e duas de 1.745.792,64, sendo uma a dos autores, que, ento, igualaram a mais elevada das propostas (Al. I). 20. Os rus decidiram vender a farmcia (alvar, stock, loja e edifcio) aos autores pelo preo de 1 795 672,43 - (Al. J). 21. A deciso dos Rus referida em 20. foi comunicada ao Autor em data anterior e prxima ao dia 21.12.2002 (Quesito 14). 22. O Antnio Carlos informou o Autor que a escritura pblica seria celebrada impreterivelmente at 15 de Janeiro de 2003 (Quesito 16). 23. O Autor informou-o de que no haveria qualquer problema quanto data fixada, j que tinham tudo encaminhado junto de uma instituio financeira, que disponibilizaria o dinheiro necessrio at essa data (Quesito 17). 24. Nessa altura o Autor e Antnio Carlos combinaram uma reunio entre as partes no negcio, a ter lugar no Hotel Turismo da Covilh no final do dia 21.12.2002, a fim de confirmarem o negcio e combinarem os pormenores (Quesitos 15 e 18). 25. Realizou-se essa reunio no Hotel Turismo da Covilh, em que estiveram presentes: o autor e sua filha Ins, o ru ngelo e sua mulher, Joo Carlos Vieira Patrcio Correia, Maria do Rosrio Vieira Patrcio Ferreira de Almeida e Antnio Carlos (Al. K). 26. O Autor no se encontrava acompanhado da Autora (Quesito 21). 27. A se confirmaram os termos de negcio, foi chamada a ateno ao autor para o facto de o armazm da farmcia (anexo, mas autnomo do
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edifcio) estar omisso na matriz, acordou-se na forma de pagamento, e os rus informaram ainda que as questes formais do contrato (minutas, etc.) deveriam ser tratadas com o advogado dos rus, Dr. Antnio Fontes Neves, da Covilh (Al. L). 28. Os rus encontravam-se pressionados por um factor de natureza temporal decorrente do n. 1, da Base IV, da Lei n. 2 125, de 20 de Maro de 1965 (Al. N). 29. O autor transmitiu ento que teriam os autores de recorrer a crdito bancrio, por no disporem daquela elevadssima quantia (Al. M). 30. Na reunio aludida em 25. ficou programado que a escritura se faria no Cartrio Notarial de Gouveia em 15 de Janeiro de 2003 (Quesito 19). 31. Nessa reunio foi ponderada a celebrao de um contrato promessa, tendo todos acordado na sua no realizao em face do pouco tempo que faltava para a celebrao da escritura pblica (Quesitos 20, 23 e 24). 32. Os Rus presentes salientaram que a escritura de trespasse teria de ser celebrada impreterivelmente at ao dia 15 de Janeiro de 2003, j que no queriam correr o risco de deixarem caducar o alvar da farmcia, pretendendo ter a segurana de alguns dias antes do termo do prazo (Quesito 22). 33. Ficou acordado que o preo referido em 20. seria dividido, correspondendo uma parcela venda do imvel, a celebrar numa escritura, e o remanescente ao mencionado trespasse, a celebrar noutra escritura, sendo o pagamento efectuado conforme descrito em 12 - (Quesito 23).
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34. Aps a reunio vinda de descrever, os rus instruram o gabinete que elabora a contabilidade da farmcia para facultarem aos autores todos os elementos de que carecessem o que veio a acontecer (Al. O). 35. Com a colaborao de Antnio Carlos e Maria do Rosrio, a autora solicitou empresa Consiste, S.A. uma aco de formao acerca do programa informtico existente na farmcia, de resto, igual ao da quase totalidade das farmcias existentes no Pas (Al. P). 36. Em 3 de Janeiro essa sociedade remeteu a sua proposta para o fax do autor, sendo j a autora tratada como nova proprietria da Farmcia e endereo correspondente (Al. Q). 37. Considerando a proposta de formao a que se alude em 36., a autora efectuou o 1 mdulo no dia 10 de Janeiro de 2003, das 15 s 17 horas, tendo-se deslocado a Coimbra (Quesito 44). 38. A autora, que iria passar a trabalhar e a ser directora tcnica da farmcia, em 6 de Janeiro de 2003, deslocou-se a uma reunio ao Infarmed em Lisboa, na qual foram apreciadas, com farmacuticos de todo o Pas, questes atinentes com a introduo dos genricos e novos impressos de receitas (Quesito 42). 39. E ficou, essa segunda-feira, em casa de uma Colega, em Santarm, proprietria de uma farmcia em Alpiara, na qual aproveitou para se familiarizar/formar nessa actividade, durante o dia 7 de Janeiro, regressando noite (Quesito 43). 40. Ainda antes da reunio descrita em 25. e ss., os autores tinham j comeado a desencadear junto de alguns bancos (Banco Portugus de Investimento, S.A., Banco Esprito Santo, S.A., e
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Caixa Geral de Depsitos, S.A.) as diligncias necessrias para montar a operao de financiamento (Quesito 30). 41. A operao financeira foi tratado pelo gerente de Gouveia da CGD em Viseu, conjuntamente com outros funcionrios do Banco (Quesito 31). 42. medida que os Bancos os solicitavam, os Autores foram fornecendo os elementos contabilsticos da Farmcia Patrcio, bem como os contratos de trabalho a termo certo de duas trabalhadoras (Quesito 32). 43. Simultaneamente, os autores tambm forneceram aos bancos os comprovativos dos seus rendimentos (profissionais e prediais) e os elementos registrais e matriciais dos seus bens imveis (Quesito 33). 44. A Caixa Geral de Depsitos, S.A. promoveu, com grande celeridade, a avaliao dos bens dos autores situados nos concelhos de Gouveia, Seia e Figueira da Foz (Quesito 34). 45. O autor obteve certides matriciais de bens imveis pertencentes autora ou a ambos os autores (Quesito 46). 46. Os autores, principalmente o autor, que foi sempre interlocutor da Caixa Geral de Depsitos, S.A., apesar de a autora ir assinando os papis necessrios, pressionava a toda a hora a gerncia da Caixa Geral de Depsitos, S.A. em Gouveia (Quesito 35). 47. Entretanto, o negcio foi do conhecimento pblico em Gouveia e Seia, quer pelo elevado montante em jogo, quer por os autores serem muito conhecidos em ambos os concelhos (Quesito 36). 48. Foi chegando ao conhecimento dos autores
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que se falava, em Gouveia e em Seia, que no conseguiram obter o dinheiro (Quesito 37). 49. Simultaneamente vrias pessoas iam dando os parabns aos Autores (Quesito 38). 50. O gabinete de contabilidade, atravs de um seu scio-gerente, para alm dos parabns, conversou com o autor a manifestar o desejo de que continuassem a efectuar a contabilidade da farmcia (Quesito 39). 51. A Companhia de Seguros Zrich abordou o autor, pedindo-lhe que os seguros da farmcia continuassem com a mesma (Quesito 40). 52. Ao mesmo tempo a Autora iniciou negociaes para a venda do seu laboratrio de anlises clnicas, tendo por interlocutor uma sociedade do ramo que opera principalmente nos distritos de Castelo Branco e Guarda (Quesito 41). 53. Em 8 de Janeiro de 2003, foi remetida por fax ao autor a minuta da escritura de trespasse, provinda do escritrio dos advogados dos rus, acompanhada de ofcio no qual era pedido o comentrio dos autores ao seu contedo e solicitado um esclarecimento sobre a certido da inexistncia de dvidas ao Fisco (Al. R). 54. O autor enviou, no dia seguinte, o seu comentrio minuta, solicitando alteraes resultantes de conversaes com Antnio Carlos, as quais foram aceites (Al. S). 55. Para alm dos demais pormenores negociais constantes das minutas, ficou a constar que o preo global do objecto contratual (estabelecimento e imvel) era de 1.795.672,43, a pagar da seguinte forma: 798.076,64 no acto da outorga das escrituras pblicas (trespasse e compra e venda), 498.797,90 at 30 de
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Novembro de 2003, e 498.797,90 Euros at 30 de Abril de 2004 (Al. T). 56. Tal forma de pagamento ficaria plasmada nas escrituras (Al. U). 57. Em 11 de Janeiro de 2003, o advogado dos rus, Dr. Fontes Neves, telefonou ao autor a comunicar que, como garantia, teria que ser feito um contrato-promessa de trespasse e de compra e venda da autora para os rus, com o consentimento do autor, e uma procurao, a favor dos mesmos rus, com poderes para outorgar os contratos prometidos, procurao essa feita no interesse dos mandatrios e, portanto, irrevogvel, nos termos dos artigos 265, n. 3, e 1170, n. 2, do Cdigo Civil (Al. V). 58. Nesse mesmo dia, s 19.39 horas, o referido advogado, por fax, enviou ao autor as respectivas minutas, acompanhadas de ofcio (Al. W). 59. Em 13 de Janeiro de 2003, pelas 16.40 horas, acompanhadas de ofcio, o mesmo advogado remeteu novas minutas do referido contrato promessa e procurao, consignando que o seu teor ficava condicionado aprovao por parte dos seus clientes (Al. X). 60. Os autores aceitaram as condies propostas (Al. Y). 61. Entretanto, em 10 de Janeiro de 2003, o autor solicitou, a pedido do advogado dos rus, certido de que os herdeiros da autora da herana nada deviam ao fisco, porque o prazo de validade da que possuam expirava em 13 de Janeiro de 2003 (Al. Z). 62. No dia 14 de Janeiro de 2003, tarde, foi confirmado entre o autor e o advogado dos rus que a escritura seria no dia seguinte, e ficou
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acordado entre o autor e aquele advogado que seria feita durante esse dia, porque tinham o dia todo para o efeito (Al. AA). 63. As partes acordaram na realizao de uma conferncia de todo o stock da farmcia, de forma a apurar correctamente o valor do mesmo, avaliado inicialmente em 90.000 (Quesito 26). 64. Ficou ento combinado que, caso o valor do stock fosse superior a 90 000,00, a autora pagaria a respectiva diferena, a qual acresceria ao preo inicialmente fixado e seria pago com a prestao de 30 de Abril de 2004, e que, no caso de o dito stock ser inferior quele valor, ao preo seria deduzida a respectiva diferena, reduzindo na exacta medida dessa diferena a ltima prestao (Quesito 27). 65. Nessa mesma tarde (durante toda a tarde) do dia 14 de Janeiro, a Autora, Antnio Carlos e um funcionrio da Consiste, S.A., procederam ao inventrio da Farmcia, tendo resultado um montante superior ao mencionado em 63 [Al. BB) e quesito 28]. 66. Em 15 de Janeiro de 2003 foi formalizada a aprovao de um crdito parcelar de 306 000,00, classificado como MULTI-OPES pela Caixa Geral de Depsitos, S.A., que iria ser garantido pelo prdio inscrito na matriz predial da matriz urbana da freguesia de Santiago, concelho de Seia sob o artigo 985, e por fiana do autor marido (Quesito 47). 67. A Autora tinha solicitado ainda o emprstimo de 1.480.000,00 CGD, garantido por hipoteca de prdios j avaliados, pelo penhor do prprio alvar da farmcia e pela fiana do Autor marido (Quesito 48).
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68. Esse emprstimo que, na vspera do dia marcado para a escritura, estava aprovado por um Director da Caixa Geral de Depsitos, S.A., carecia, porm, da assinatura de um outro, estando garantido que o faria no dia seguinte, ou seja, no prprio dia da escritura (Quesito 49). 69. Tudo isto pela pressa imprimida pelos rus para a realizao da escritura (Quesito 50). 70. O autor marido foi sempre dando conta aos rus das dmarches para a concretizao da operao de financiamento, a ponto de, trs dias antes da data marcada para a escritura, o autor ter levado Antnio Carlos ao gabinete do gerente da Caixa Geral de Depsitos, S.A. para este, de viva voz, o informar como informou que no havia qualquer problema na concesso da totalidade do financiamento pedido pelos autores (Quesito 51). 71. O Antnio Carlos deslocou-se com o Autor agncia de Gouveia da CGD a solicitao do segundo (Quesitos 52 e 53). 72. O autor ficou de marcar no Cartrio Notarial de Gouveia a celebrao das referidas escrituras pblicas, para as 10 horas do dia 15 de Janeiro (Quesito 55). 73. Dias antes da data acordada para a outorga das escrituras, o Ru ngelo, Notrio de profisso, contactou o seu colega de Gouveia e indagou se as mesmas tinham sido marcadas, tendo-lhe este respondido que at esse momento no (Quesito 56). 74. O Ru ngelo pediu ento ao Notrio de Gouveia o favor de marcar a celebrao daquelas escrituras pblicas para as 10 horas do dia 15 de Janeiro de 2003, o que este fez, disponibilizandose para o que fosse necessrio, esclarecendo-se
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que o Autor o contactou depois para o mesmo efeito (Quesito 57). 75. Antes da hora aprazada para a celebrao das escrituras pblicas, o Autor entregara no Cartrio Notarial a documentao que possua (Quesito 58). 76. No dia 15.1.2003 a Ordem dos Farmacuticos remeteu por telefax para o Cartrio Notarial uma declarao atestando a regularidade da inscrio da Autora nessa Ordem, que foi recebida pelas 10,09 horas (Quesitos 59 e 60). 77. Cerca das 8.45 horas desse dia, o autor tinha estado com o gerente da Caixa Geral de Depsitos, S.A. Gouveia, o qual contactou um director em Lisboa, a perguntar se j estava tudo assinado, sendo por este dito que no se preocupasse, que a luz verde chegaria de um momento para o outro (Quesito 61). 78. Logo que chegou ao Cartrio Notarial o Ru ngelo afirmou para o Notrio de Gouveia que o compromisso com os Autores era at ao meio dia, e que se a escritura no se realizasse at essa hora, j no se fazia, afirmao que repetiu posteriormente, durante a manh, na presena do Autor e, depois, do gerente da CGD de Gouveia (Quesito 62). 79. A autora no se encontrava presente no Cartrio Notarial para a celebrao da escritura (Al. DD). 80. Por volta das 11.15 horas, o autor, pelo telefone, pediu ao gerente da Caixa Geral de Depsitos, S.A. que fosse ao Cartrio (Quesito 63). 81. Ali chegado e com todos os intervenientes na sala de actos do Cartrio, reafirmou que parte do emprstimo estava aprovado e que a todo o
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momento tudo estaria resolvido (Quesito 64). 82. A dada altura, no Cartrio Notarial de Gouveia, o ru ngelo, perante o silncio e passividade dos demais interessados, disse que o nosso compromisso era at ao meio-dia; se a escritura no estiver feita a essa hora, acaba o nosso compromisso porque temos outro (Al. EE). 83. Perante o comentrio referido em 82., o autor respondeu que o compromisso era at ao dia 15, inclusive, sem especificao de qualquer hora (Quesito 65). 84. Entretanto, pelas 11.40 horas, o gerente recebeu um telefonema e, findo o mesmo, informou os presentes de que estava tudo resolvido, que o dinheiro estava disponvel (Quesito 66). 85. Posteriormente, o ru ngelo quis saber qual o meio de pagamento do preo (Al. FF). 86. O gerente da CGD referiu aos Rus que no podiam desconfiar da CGD, e que o pagamento da primeira tranche acordada seria efectuado atravs de cheque bancrio, que podia ser entregue, no curto espao de cerca de dez minutos, que resultava de ter de ir s instalaes da CGD, fazer a operao informtica de colocar o dinheiro do emprstimo na conta ordem e emitir o referido cheque bancrio, assinado por si e pelo sub-gerente (Quesito 67). 87. No entretanto, o gerente da Caixa Geral de Depsitos, S.A. Gouveia, tinha acordado com o Notrio fazer logo nesse dia a escritura de constituio de hipoteca referente ao emprstimo de 306 000.00 (Quesito 68). 88. O gerente da CGD afirmou no Cartrio Notarial, perante os rus, que a CGD
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disponibilizou mais 480.000,00 para utilizao imediata (Quesito 69). 89. Ao meio-dia, perante as insistncias do autor para se realizar a escritura, os rus presentes e o seu advogado saram para deliberar se faziam ou no a escritura (Quesito 70). 90. Quando regressaram, um dos vendedores disse que j no havia negcio, e que a escritura pblica se no realizaria (Quesito 71). 91. O Autor informou os Rus e demais representantes dos vendedores presentes do facto constante do n. 77, quanto a parte do dinheiro necessrio ao pagamento da primeira tranche (Quesito 74). 92. s 12.30 horas, a Autora no tinha ainda comparecido no Cartrio Notarial, esclarecendose que se encontrava no escritrio do Autor, a poucos metros do Cartrio Notarial (Quesito 79). 93. Durante a hora do almoo o Advogado dos Rus telefonou ao Autor (Quesito 80). 94. Pouco depois das 14 horas desse dia compareceram no Cartrio Notarial, pelo menos, o Ru ngelo, o advogado dos Rus e uma senhora, que afirmaram ao Notrio estarem espera do Autor Nuno Vaz (Quesito 82). 95. A autora no chegou a efectuar o pagamento da sisa devida pela compra que acordara fazer do imvel, cujo conhecimento do respectivo pagamento devia apresentar no acto da celebrao da respectiva escritura, por ser prtica em Gouveia os compradores pagarem a SISA no prprio dia, enquanto o Notrio termina de preparar a escritura, encontrando-se a Tesouraria das Finanas a poucos metros do Cartrio Notarial (Quesito 84).
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96. O Notrio estava, como esteve, disponvel para fazer a escritura a qualquer hora desse dia (Al. CC). 97. A autora negociou com os rus a aquisio de um estabelecimento comercial que facturou, em 2002, quantia no inferior a 1 105 000,00 (Al. GG). 98. A autora teve que pagar Caixa Geral de Depsitos, S.A. a quantia de 1 587,80 referente comisso de estudo da operao (Quesito 85). 99. O autor percorreu cerca de 180 km na deslocao Covilh, para a reunio referida em 25 e ss. (Quesito 86). 100. Nas deslocaes referidas em 37 e 38, a autora, percorreu, em carro prprio, pelo menos, 800 km (Quesito 87) 101. Os autores apostaram tudo no negcio (Quesito 88). 102. A autora perspectivava j um final de vida activa mais calma e com dispndio de menor esforo, porquanto a farmcia no to exigente, em termos de trabalho e de presena fsica, como o laboratrio de anlises clnicas (Quesito 89). 103. Alm disso, contaria, num futuro prximo, com a colaborao profissional de sua filha Ins (Quesito 90). 104. Por seu turno, o autor era tambm grande entusiasta da celebrao do negcio, estando de corpo e alma no negcio (Quesito 91). 105. O autor advogado, h mais de 20 anos, com escritrio em Seia e Gouveia sendo muito conhecido (Quesito 92). 106. O autor tinha j decidido transferir o seu escritrio em Gouveia para o 1 andar do edifcio onde a farmcia est instalada (Quesito 93).
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107. Durante cerca de trs semanas, e at ao momento crucial da ruptura, pelos rus, os autores tinham o negcio como concludo, tendo feito planos em funo desse negcio que consideraram certo (Quesito 94). 108. Projectaram ir viver para uma casa que a autora possui na freguesia de Paos da Serra, concelho de Gouveia, e vender a sua moradia em Seia, assim amortizando a dvida ao Banco (Quesito 95). 109. De igual modo e com o mesmo objectivo, havia sido decidido que a autora venderia um apartamento que possui na Figueira da Foz (Quesito 96). 110. Tais decises seriam executadas logo a seguir formalizao do negcio e tomada de posse da farmcia (Quesito 97). 111. Os comentrios referidos no quesito 37 e outros idnticos posteriores ruptura do negcio muito aborreceram e angustiaram os Autores (Quesito 98). 112. A ruptura do negcio causou um forte sentimento de frustrao nos autores, que consciencializaram que um grande desaire aconteceu nas suas vidas, o que foi motivo de grande desgosto e desalento (Quesito 99). 113. A margem de lucro bruta de uma farmcia cifra-se na ordem dos 25% - (Quesito 100). 114. O emprstimo de 306 000,00 obtido pela autora seria amortizado em 20 anos (Quesito 101). 115. O emprstimo de 1 480 000,00 seria contratualmente amortizado em 12 anos, com um ano de carncia (Quesito 102). 116. Considerando os proveitos e custos da Farmcia Patrcio, este ltimo montante seria
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integralmente pago com os resultados da explorao em menos de 9 anos (Quesito 103). 117. A autora poderia dispor de, pelo menos, 2 500,00 mensais de rendimentos prediais para amortizao do referido emprstimo, caso isso fosse necessrio (Quesito 104). 118. A partir de 2012 a Autora continuaria a beneficiar dos proventos da Farmcia, e enquanto esta fosse sua propriedade, continuando a aumentar o seu acervo patrimonial e a desfrutar da qualidade de vida que os mesmos lhe proporcionariam (Quesito 105). 119. A autora uma profissional dedicada, trabalhadora, saudvel, muito segura nos seus negcios (Quesito 106). 120. Os actos e factos referidos nos ns 12, 18, 19, 20, 29 e 97 foram praticados para alm da autora, pelo, ou para, o autor em seu prprio proveito, dado que o A. vivia, e vive, com a Autora, como se no se encontrassem separados judicialmente, e que interviria formalmente no negcio como fiador da mulher (Quesito 108). 121. A Autora nasceu no dia 6 de Dezembro de 1951 (doc. de fls. 276). * Vejamos, agora, o mrito dos recursos. I Revista dos rus: Os rus pretendem a anulao do julgamento, com vista ampliao da matria de facto, nos termos do art. 729, n3, do C.P.C., para efeito de se apurar se os A.A. dispunham de dinheiro necessrio para o pagamento da totalidade da primeira tranche do preo acordado para o negcio, que era de 798.076,64 euros. Isto porque os financiamentos autorizados junto
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da Caixa Geral de Depsitos somavam apenas 786.000 euros ( 306.000 euros + 480 .000 euros), pelo que importaria averiguar se os autores dispunham da diferena entre os indicados 798.076,64 euros e os referidos 786.000 euros . Ora, os rus nunca alegaram que os autores no dispusessem dessa quantia, bastante pequena em relao ao montante do preo em jogo, nem to pouco resultou da prova produzida que tal diferena estivesse em falta, para a escritura poder ser realizada. No tendo sido oportunamente alegada tal matria, no h que ampliar a matria de facto para a averiguar. De resto, apurou-se que a culpa da no realizao do negcio cabe exclusivamente aos rus, conforme j foi devidamente explicitado pelas instncias, por terem sido estes que violaram o dever de concluir o contrato, pois em pleno Cartrio Notarial, no dia combinado para a escritura, os rus, sem qualquer justificao, decidiram e anunciaram que j no faziam o negcio acordado. Com efeito, atravs das respostas aos quesitos 70 e 71 ( que correspondem aos ns 89 e 90 do elenco dos factos provados), ficou demonstrado que ao meio dia daquele dia 15-1-03, perante as insistncias do autor para se realizar a escritura, os rus presentes e o seu advogado saram para deliberar se faziam ou no a mesma escritura, e, quando regressaram um dos vendedores disse que j no havia negcio e que a escritura se no realizaria. A autora no chegou a efectuar o pagamento da sisa devida pela compra do imvel, cujo conhecimento do respectivo pagamento devia
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apresentar no acto da celebrao da respectiva escritura, por ser prtica, em Gouveia, os compradores pagarem a sisa no prprio dia, enquanto o Notrio teria de preparar a escritura, encontrando-se a Tesouraria das Finanas a poucos metros do Cartrio Notarial (resposta ao quesito 84, correspondente ao n 95 do elenco dos factos provados). O Sr. Notrio de Gouveia esteve disponvel durante todo o dia 15 de Janeiro de 2003, para outorgar a escritura em causa nos autos ( n 96 do elenco dos factos provados). Assim sendo, o recurso dos rus no pode deixar de soobrar. II - Revista dos autores: Na 1 instncia, foi decidido que os rus (por terem rompido as negociaes na fase decisria, numa altura em que apenas faltava a formalizao do negcio, violando o dever de contratar), tero de ressarcir os autores por todos os danos sofridos em consequncia dessa ruptura, abrangendo-se aqui quer o interesse contratual negativo, quer o interesse contratual positivo. Quanto ao interesse contratual positivo ( lucros cessantes), a sentena da 1 instncia relegou a sua liquidao para posterior execuo de sentena, considerando o seguinte ( fls 914) : Neste particular, temos por provado que, em 2002, a Farmcia Patrcio facturou uma quantia no inferior a 1.105.000 euros, e que a margem de lucro bruta de uma farmcia se cifra em 25% (ns 97 e 113 dos factos provados) o que implica um lucro bruto, em 2002, de 276.250 euros. Provado ficou ainda que o emprstimo de
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1.480.000 euros seria integralmente pago com os lucros da Farmcia em menos de 9 anos. Estes os elementos concretos para se poder extrair, de forma aproximada (j que, neste como noutros ramos de negcio, h oscilaes na facturao de ano para ano), o lucro que a autora conseguiria obter com a aquisio da propriedade da Farmcia. Porm, temos igualmente como provado que a autora proprietria de um laboratrio de anlises clnicas, actividade que deixaria de exercer para se dedicar profisso de directora tcnica da Farmcia. Alis, referiu-se j que a autora iniciou negociaes para vender aquele seu Laboratrio. Certo que perda dos lucros que obtinha, e obtm, com o Laboratrio de Anlises Clnicas, corresponderia o ganho com os lucros da Farmcia - que se acredita que seriam superiores, o que resulta do facto provado em 118, e ainda de todos os projectos e empenhamento que os autores colocaram na aquisio da Farmcia, ento dos rus. Mas, em termos de lucro cessante, sempre teramos de subtrair o ganho da autora com o Laboratrio aos lucros que obteria com a Farmcia, no dispondo os autos de elementos fcticos suficientes para que se possa operar essa compensao, nem sequer de forma aproximada. Por outro lado, o lucro que temos por provado o lucro bruto, quando o que interessa para o efeito de que tratamos o lucro lquido, ou seja, o lucro que a proprietria obteria depois de deduzidas as despesas ( v.g. com o imvel e com o pessoal). Finalmente, tendo em conta a idade de 51 anos
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da autora, na data em que lhe adviria a propriedade da Farmcia (no fora a conduta dos rus), o seu perodo de vida til seria de 14 anos (tomando por base os 65 anos de idade como sendo do termo da vida til). Considerando o disposto no art. 661 do C.P.C., relegar-se- a liquidao deste montante, tendo em conta as premissas enunciadas, para execuo de sentena. Tal significa que foi entendido que a indemnizao pelo interesse contratual positivo a que os autores tero direito o resultante do dano ex contratu, ou seja, os lucros que lhe adviriam se o contrato tivesse sido celebrado, devendo atender-se ao princpio da compensatio lucri cum damno. Ao contrrio, foi considerado pela Relao, que no caso de responsabilidade pr-contratual, a indemnizao pelo lucro cessante s pode abranger os benefcios que o lesado teria obtido se no houvesse iniciado as negociaes frustradas, ou seja, as perdas sofridas por outras oportunidades que tenham sido rejeitadas por causa das negociaes frustradas. Para tanto, argumenta-se no Acrdo recorrido ( fls 1123): () o dano positivo, configurado como um dano de cumprimento do contrato que se consubstancia em prejuzos eventuais, que s o futuro poderia ou no confirmar, constituiria uma soluo que a lei no contempla e que redundaria numa injustia flagrante, face a todas as condicionantes contratuais, abrindo caminho a uma justia alienatria, feita distncia, jogando com premissas infundadas. Tudo resultando num grave entrave ao livre
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exerccio do comrcio jurdico, em violao da prpria liberdade de contratar que constitui um corolrio do direito da iniciativa econmica privada, tratado, constitucionalmente, como um direito fundamental, sendo que aquela liberdade constitucionalmente protegida na justa medida em que o aquele princpio. Consequentemente, inconstitucional qualquer entendimento que force algum a contratar, seja em que fase for, anterior celebrao contratual propriamente dita, por violao do disposto no n1, do art. 61 e art. 17 da Constituio da repblica Portuguesa. Esse entendimento pouco razovel, causador no s de uma injustia relativa como tambm de grande insegurana no comrcio jurdico, precisamente a insegurana que se pretendia evitar com os termos da disposio prevista no art. 227 do Cdigo Civil . Por isso, o Acrdo recorrido concluiu que, no se tendo provado que a autora, por causa da no concluso do contrato, perdeu outras oportunidades de negcio, outras formas de ganhos, no tem direito a indemnizao pelo dano positivo ou lucro cessante. Da a alterao a que procedeu na sentena da 1 instncia. Que dizer ? O art. 227, n1, do C.C., dispe: Quem negoceia com outrem para concluso de um contrato deve, tanto nos preliminares, como na formao dele, proceder segundo as regras da boa f, sob pena de responder pelos danos que culposamente causar outra parte. A boa f tem um sentido tico, traduzindo-se num
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comportamento honesto e correcto, espelhado numa lealdade de conduta na preparao e formao do contrato. A culpa in contrahendo funciona quando a violao dos deveres de proteco, de informao e de lealdade conduz frustrao da confiana criada na contraparte pela actividade anterior do violador ou quando essa mesma violao retire s negociaes o seu sentido substancial profundo de procura de um consenso na formao de um contrato vlido, apto a prosseguir o escopo que, em termos de normalidade, as partes lhe atribuem. No lcito a uma parte romper arbitrariamente as negociaes depois de estas terem alcanado um tal desenvolvimento que a outra parte podia julgar-se autorizada a confiar na concluso do contrato. Havendo ruptura ilcita das negociaes por banda dos rus, so eles obrigados a indemnizar os autores. No discutem as partes a responsabilidade dos rus pelo interesse contratual negativo. Discute-se apenas se h lugar a indemnizao pelo interesse contratual positivo, isto , se os autores tm direito ao dano ex contratu,ou seja, aos lucros que lhe adviriam se o contrato tivesse sido celebrado. No indiferente para a determinao do montante indemnizatrio a considerao do interesse contratual negativo ou do interesse contratual positivo. Nos termos da doutrina dominante, no ilcito prcontratual apenas podem ser indemnizados os danos relativos ao interesse contratual negativo,
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ou seja, os danos que a parte sofreu por ter confiado na futura celebrao de um contrato, que afinal no chegou a celebrar-se ( Mota Pinto, A responsabilidade pr-contratual pela no concluso dos contratos, BFD, Suplemento XIV, 1966, pg. 179/180; Almeida Costa, A responsabilidade pr-contratual da ruptura das negociaes de um contrato; RLJ, Ano 116, pgs. 205 e segs e 251 e segs; Antunes Varela, Das Obrigaes em geral, Vol. I, 10 ed, pg., 270 /271; Oliveira Ascenso, Direito Civil-Teoria Geral, Vol. II, pg. 374; Galvo Telles, Direito das Obrigaes, 7 ed, pgs. 77/78; Galvo Telles, Manual dos Contratos em Geral, 3 ed, pg. 187/188 . Em sentido contrrio, entendendo que a indemnizao proveniente de responsabilidade pr-contratual encontra o seu regime nas regras gerais da responsabilidade civil, enfileiram Menezes Cordeiro, Tratado de Direito Civil Portugus Parte Geral, tomo I, pg. 346; Sinde Monteiro, Responsabilidade por Conselhos, Recomendaes ou Informaes, pg. 460, nota 15; Ana Prata, Notas sobre responsabilidade prcontratual, pg. 176 e segs; Manuel Duarte Gomes da Silva e Rita Amaral Cabral, Parecer, A Privatizao da sociedade financeira portuguesa, Lex, Lisboa, 1995, pg. 320. H ainda autores que seguem uma terceira tese, vlida para os casos em que o acordo j est conseguido, a fase da negociao j est concluda e s falta formalizar o contrato, atravs da outorga da usual escritura pblica. Em tais hipteses, quando o contrato j est prestes a ficar formalmente concludo, em que se
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deve j considerar existente um autntico dever de concluso do contrato e j s falta dar ao acordo a forma legalmente exigida, a indemnizao deve corresponder ao interesse contratual positivo ou de cumprimento ( Pires de Lima e Antunes Varela, Cdigo Civil Anotado, Vol. I, 4 ed, pg. 216, nota 3 ; Baptista Machado, A Clusula do Razovel, R.L.J.Ano 120, pgs. 138-141; Carlos Ferreira de Almeida, Contratos, I, 2 ed. pg. 192 e segs). tambm neste ltimo sentido a posio de Snia Moreira (Anotao ao Ac. Rel. de Coimbra de 4-2-03, Cadernos de Direito Privado, n7, Julho /Setembro, 2004, pg. 41 e segs), quando escreve, em concluso da referida anotao : Na falta de uma disposio legal especial, que regule a indemnizao devida por responsabilidade contratual, de aplicar a regra geral dos arts 562 e segs do C.C. Nestes termos so de indemnizar todos os danos causados pelo ilcito pr-contratual. A aplicao deste critrio causal significa que no relevante a distino entre interesse contratual positivo e interesse contratual negativo. A situao em causa que vai ditar o quantum indemnizatrio que, a maior parte das vezes, corresponder ao interesse contratual negativo, mas que tambm pode corresponder ao interesse contratual positivo. Nos casos de ruptura ilcita de negociaes, a indemnizao ser, em regra pelo interesse contratual negativo, por que as partes sabem que a celebrao do contrato meramente eventual e no tem outra expectativa que no seja a do desenvolvimento daquelas; contudo, h situaes
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em que a indemnizao ser pelo interesse contratual positivo quando as negociaes tiverem atingido um desenvolvimento tal que justifique a confiana na celebrao do negcio. Ser o caso de se ter atingido um acordo sobre todas as questes essenciais e apenas falte a concretizao/celebrao do acordo atravs da forma legal ( fls 45) . este o entendimento que tambm perfilhamos, por se afigurar ser o mais equilibrado e o mais consentneo com a realizao da justia material, de cada caso. Entendimento que tambm tem merecido o aplauso da jurisprudncia deste Supremo (Ac. S.T.J. de 26-1-06, Col. Ac. S.T.J., XIV, 1, 40 ; Ac. S.T.J. de 4-2-06, Col. Ac. S.T.J., XIV, 2, 29; Ac. S.T.J. de 3-3-04, proferido no processo 04B2983 e Ac. S.T.J. de 11-1-07, proferido no processo 06B4223, ambos em www.dgsi.pt/jstj. No caso concreto, houve uma violao ilcita, por parte dos rus, do dever de concluso do negcio. O contrato estava em fase de concluso, pronto para a outorga da escritura da formalizao do contrato. A celebrao da escritura s no ocorreu por culpa exclusiva dos rus, face aos factos que resultaram provados. Na verdade, as negociaes tinham percorrido todo o seu caminho, estavam concludas, nada mais havendo a negociar, pois nenhuma clusula negocial estava em aberto, nem subsistia qualquer dvida sobre os termos exactos do negcio . Apenas faltava a concretizao/celebrao do acordo atravs da forma legal, mediante a outorga da competente escritura pblica, que os rus, j
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em pleno Cartrio Notarial, ilcita e culposamente, se recusaram a celebrar, o que impe aos rus a obrigao de indemnizar pelo interesse contratual positivo. Nem se diga que tal soluo se traduz num entrave ao livre exerccio do comrcio jurdico, em violao da prpria liberdade de contratar, que constitui um corolrio do direito da iniciativa econmica privada, tratado constitucionalmente como um direito fundamental, sendo que tal liberdade constitucionalmente protegida, na medida em que aquele princpio tambm o . O argumento no colhe. Como observa Nuno Manuel Pinto Oliveira ( Anotao ao citado Acrdo do S.T.J. de 26-106 ( Cadernos de Direito Privado, n20, Outubro/Dezembro de 2007, pg. 47), a liberdade de contratar ou no contratar no est, no pode estar fora do direito; no est, no pode estar fora da ordem normativa do direito. O dogma da licitude da interrupo do processo de (con)formao do contrato um dogma incompatvel com o desenvolvimento ( doutrinal, jurisprudencial e legislativo) do direito civil ( assim, p. ex. as directivas comunitrias 2000/43/CE e 2004/113/CE entretanto transpostas para o direito portugus - convocam o princpio da igualdade como critrio de controle da licitude ou ilicitude, da legitimidade ou ilegitimidade do exerccio da liberdade de contratar (ou no contratar). Os contraentes devem considerar-se adstritos a um dever de lealdade e, como concretizao desse dever de lealdade, a um dever de actuao consequente. Excludo ou repudiado o dogma da licitude da
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interrupo do processo de (con)formao do contrato, os deveres de actuao consequente probem ( pelo menos) uma interrupo injustificada ( sem razo legtima), brutal e unilateral do processo de (con)formao do contrato . O contraente infringir deveres de actuao consequente se recusar ou rejeitar injustificadamente um contrato contendo apenas e s as clusulas por si aceites ou por si propostas. A afirmao de que os acordos intercalares no so juridicamente vinculativos, s ganham fora com a concluso do contrato e, por isso, podem a todo o momento ser repostos em discusso, deve rejeitar-se : a conduta de quem repe arbitrria e injustificadamente em discusso acordos intercalares , ou pode ser, uma conduta ilcita ( uma conduta contrria ao dever - no caso, ao dever de actuar de boa f). No se mostram, pois, violados os invocados arts 61, n1 e 17 da Constituio da Repblica Portuguesa . Por isso, de concluir, ao contrrio do decidido pela Relao, que incumbe aos rus, o dever de indemnizar a autora Maria do Rosrio Nogueira Santos Vaz pelo interesse contratual positivo, que o resultante do dano ex contratu, ou seja, pelos lucros que lhe adviriam se o mesmo contrato tivesse sido celebrado, devendo atenderse ao princpio da compensatio lucri cum damno, de acordo com o critrio seguido pela sentena da 1 instncia, com que a autora se conformou (pois dela no interps recurso para a Relao), e relegando-se para posterior incidente de liquidao, nos termos dos arts 661, n2 e 378 e
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segs do C.P.C., o apuramento do montante desses danos, dentro dos limites do respectivo pedido, por o processo no permitir, desde j, a fixao do quantitativo desses mesmos danos, nem mesmo com recurso equidade. * Termos em que decidem: 1- Negar a revista dos rus; 2-Conceder a revista dos autores, revogando o Acrdo recorrido, na parte impugnada, e ficando a prevalecer tudo o que foi decidido na sentena da 1 instncia, salvo no que tange condenao do ru ngelo Patrcio Soares Bastos, por litigncia de m f, por tal condenao ter sido revogada pela Relao, com trnsito em julgado. Custas pelos rus, em ambos os recursos. Lisboa, 28-4-09

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