Você está na página 1de 49

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 LEI 8.

069/90 AULA DO DIA 11/12/2010

1- CONCEITO LEGAL DE CRIANA E DE ADOLESCENTE (ART. 2, CAPUT, DO ECA)

1.1. CONCEITO DE CRIANA - Criana pessoa com at 12 anos incompletos. No primeiro segundo do dia do aniversrio de 12 anos, torna-se adolescente.

1.2. CONCEITO DE ADOLESCENTE - Adolescente a pessoa entre 12 a 18 anos incompletos. No primeiro seguinte ao dia do aniversrio de 18 anos, o jovem deixa de ser inimputvel para ser imputvel. - Tanto a criana como adolescente praticam ato infracional. Com a diferena de que a criana no pode ser responsabilizada pelo ato infracional, devendo receber medidas de proteo (arts. 105 c/c 101 do ECA). - J o adolescente que comete ato infracional, ser responsabilizado pelo ato, sofrendo medidas socioeducativas, inclusive as restritivas ou privativas da liberdade, sem prejuzo das medidas de proteo (art. 112 do ECA). Art. 112. Verificada a prtica de ato infracional, a autoridade competente poder aplicar ao adolescente as seguintes medidas: I - advertncia; II - obrigao de reparar o dano; III - prestao de servios comunidade; IV - liberdade assistida; V - insero em regime de semi-liberdade; VI - internao em estabelecimento educacional; VII - qualquer uma das previstas no art. 101, I a VI.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 2- APLICAO EXCEPCIONAL DO ECA PESSOA ENTRE 18 E 21 ANOS DE IDADE - Tal hiptese se encontra prevista no art. 2, p. nico, do ECA. Pargrafo nico. Nos casos expressos em lei, aplica-se excepcionalmente este Estatuto s pessoas entre dezoito e vinte e um anos de idade.

- As medidas scio-educativas do ECA podem, excepcionalmente, ser aplicadas s pessoas entre 18 e 21 anos, quando o ato infracional tiver sido praticado ainda na adolescncia, ou seja, pouco antes do adolescente completar 18 anos. - Considera-se a idade do infrator na data do fato (data da conduta), e no na data da consumao do delito (ou seja, aplica-se a Teoria da Atividade, prevista no art. 104, p. nico, do ECA, que possui redao igual ao artigo 4 do CP). Pargrafo nico. Para os efeitos desta Lei, deve ser considerada a idade do adolescente data do fato.

Caso: A com 17 anos e 11 meses, deflagra tiros na vtima. A vtima internada com ferimentos graves, morrendo em virtude dos disparos meses aps, quando o agente j era maior de 18 anos. Mesmo assim, A no responder por homicdio previsto no CP, mas responder pelo ECA, podendo sofrer medidas socioeducativas at os 21 anos de idade. - O STJ j pacificou o entendimento de que o art. 2, p. nico, do ECA no foi tacitamente revogado pelo CC/02, que reduziu a maioridade civil para os 18 anos de idade. - Qualquer das medidas socioeducativas podem ser aplicadas na situao do art. 2, p. nico, do ECA, e no apenas a internao (STJ HC 99481/RJ). HABEAS CORPUS. ATO INFRACIONAL EQUIPARADO A TENTATIVA DE FURTO QUALIFICADO. MEDIDA SCIO-EDUCATIVA DE INTERNAO POR PRAZO INDETERMINADO. EVASO DO MENOR OCORRIDA EM 25.05.05. SUSPENSO DO PROCESSO. IMPLEMENTO DA MAIORIDADE CIVIL. IRRELEVNCIA. ALEGAO DE PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA. SMULA 338/STJ. PRAZO PRESCRICIONAL DE 4 ANOS. NO APERFEIOAMENTO DO LAPSO TEMPORAL EXIGIDO. ORDEM DENEGADA. 1. O prprio Estatuto da Criana e do Adolescente traz a previso, no 5o. do art. 121, de que a medida pode ser estendida at os 21 anos de idade, abarcando, portanto, aquelas hipteses nas quais o menor cometeu o ato infracional na iminncia de completar 18 anos; caso contrrio, a medida tornar-se-ia incua, impossibilitando a norma de alcanar seu objetivo precpuo de recuperao e ressocializao do menor. 2. Considerando a interpretao sistmica da legislao menorista, tem-se que, para efeitos da aplicao da medida scio-educativa, qualquer que

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 seja, deve ser considerada a idade do autor ao tempo do fato, sendo irrelevante a implementao da maioridade civil ou penal no decorrer de seu cumprimento, j que, como visto, o limite para sua execuo 21 anos de idade. 3. A diretriz jurisprudencial desta Corte assentou a orientao de que, para o clculo do prazo prescricional da pretenso scio-educativa, caso a medida tenha sido aplicada sem termo final, far-se- uso do prazo mximo em abstrato de durao da medida de internao, que, luz do disposto no art. 121, 3o. do ECA, de 3 anos; ao passo que, na hiptese de ter sido fixado um prazo final, ter como parmetro a sua durao determinada na sentena. Uma vez fixado o prazo, este deve ser reduzido pela metade, em decorrncia do disposto no art. 115 do CPB. 4. Como o paciente se evadiu do estabelecimento em 25.05.05, tem-se que a prescrio da medida imposta por prazo indeterminado somente ocorreria em 25.05.09, isto , decorridos 4 anos. 5. Parecer do MPF pela denegao da ordem. 6. Ordem denegada.

3- CONCEITO DE ATO INFRACIONAL (ART. 103 DO ECA) - Considera-se ato infracional a conduta descrita como crime ou contraveno penal. - irrelevante se o ato infracional corresponde a um crime de ao penal pblica (incondicionada ou condicionada) ou at mesmo privada, pois o MP sempre age de ofcio, no havendo necessidade de representao da vtima ou de queixa-crime. - O STF e o STJ admitem aplicao do Princpio da Insignificncia ao ato infracional (STF HCs 96520 e 98381). EMENTA: HABEAS CORPUS. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. PRESCRIO DE MEDIDA SOCIOEDUCATIVA. APLICABILIDADE DAS REGRAS PREVISTAS NO CDIGO PENAL. REDUO DO PRAZO PRESCRICIONAL METADE COM BASE NO ART. 115 DO CDIGO PENAL. PRECEDENTE. ORDEM DENEGADA. HABEAS CORPUS PARCIALMENTE CONHECIDO E, NESTA PARTE, DENEGADO. INCIDNCIA DO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. ORDEM CONCEDIDA DE OFCIO. 1. Se a alegao da eventual incidncia do princpio da insignificncia no foi submetida s instncias antecedentes, no cabe ao Supremo Tribunal delas conhecer originariamente, sob pena de supresso de instncia. 2. firme a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal no sentido de que a prescrio das medidas socioeducativas segue as regras estabelecidas no Cdigo Penal aos agentes menores de 21 (vinte e um) anos ao tempo do crime, ou seja, o prazo prescricional dos tipos penais previstos no Cdigo Penal reduzido de metade quando aplicado aos atos infracionais praticados pela criana ou pelo adolescente.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 3. Habeas corpus parcialmente conhecido e, nesta parte, denegado. 4. Concesso de ofcio para reconhecer a incidncia do princpio da insignificncia.

OBS: O segundo HC desnecessrio, pois possui EMENTA IDNTICA ao colacionado acima. - O Pleno do STF decidiu que no possvel extradio de menor estrangeiro pela prtica de ato infracional (extradio 1135). EMENTA: EXTRADIO. PROMESSA DE RECIPROCIDADE. CRIMES DE EXTORSO GRAVE COM CARTER DE ROUBO E LESO CORPORAL. EXTRADITANDO MENOR DE DEZOITO ANOS POCA DO FATO. INIMPUTABILIDADE. EQUIPARAO A ATOS INFRACIONAIS. AUSNCIA DE DUPLA TIPICIDADE 1. Crimes de extorso grave com carter de roubo e leso corporal. Paciente menor de dezoito anos poca dos fatos. Inimputabilidade segundo a lei brasileira. 2. A Lei n. 6.815/80 impede a extradio quando o fato motivador do pedido no for tipificado como crime no Brasil. Considerada sua menoridade, as condutas imputadas ao extraditando so tidas como atos infracionais pela Lei n. 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente). Ausente o requisito da dupla tipicidade prevista no art. 77, inc. II da Lei n. 6.815/80. Extradio indeferida

4- APURAO DE ATO INFRACIONAL NA FASE POLICIAL - Deve ser dividida em duas situaes: a) Se houver flagrante de ato infracional Neste caso, a fase policial segue o rito dos artigos 172 a 176 do ECA. So etapas dessa fase:

a.1) Apresentao imediata do adolescente autoridade policial (art. 172 do ECA); Art. 172. O adolescente apreendido em flagrante de ato infracional ser, desde logo, encaminhado autoridade policial competente. Pargrafo nico. Havendo repartio policial especializada para atendimento de adolescente e em se tratando de ato infracional praticado em co-autoria com maior, prevalecer a atribuio da repartio especializada, que, aps as providncias necessrias e conforme o caso, encaminhar o adulto repartio policial prpria.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 Ex: PM flagra adolescente vendendo droga. Dever encaminhar o adolescente infrator autoridade policial (Delegado).

a.2) A autoridade policial formaliza o flagrante (art. 173 do ECA) - A autoridade policia dever formalizar o flagrante da seguinte forma: a.2.1) Se o ato infracional for praticado com violncia ou grave ameaa pessoa, o delegado deve, obrigatoriamente, lavrar auto de apreenso de adolescente (art. 173, caput, e I, do ECA); a.2.2) Se o ato infracional for praticado sem violncia ou grave ameaa pessoa, o delegado possui duas opes:

I- Poder lavrar auto de apreenso do adolescente ou;

IIPoder lavrar boletim de circunstanciada (art. 173, p. nico, do ECA).

ocorrncia

Art. 173. Em caso de flagrante de ato infracional cometido mediante violncia ou grave ameaa a pessoa, a autoridade policial, sem prejuzo do disposto nos arts. 106, pargrafo nico, e 107, dever: I - lavrar auto de apreenso, ouvidos as testemunhas e o adolescente;

Pargrafo nico. Nas demais hipteses de flagrante, a lavratura do auto poder ser substituda por boletim de ocorrncia circunstanciada.

a.3) Destinao do adolescente (art. 174 do ECA) - Formalizada a apreenso, o delegado tem 02 opes: I- Regra: libera o adolescente para os pais ou responsveis legais, sob o compromisso de apresentar o infrator ao MP (art. 174, 1 parte, do ECA).

II- Exceo: no liberao do adolescente, ou seja, o delegado mantm o adolescente apreendido, caso ocorra a hiptese do art. 174, caput, 2, parte, do ECA.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 Art. 174. Comparecendo qualquer dos pais ou responsvel, o adolescente ser prontamente liberado pela autoridade policial, sob termo de compromisso e responsabilidade de sua apresentao ao representante do Ministrio Pblico, no mesmo dia ou, sendo impossvel, no primeiro dia til imediato, exceto quando, pela gravidade do ato infracional e sua repercusso social, deva o adolescente permanecer sob internao para garantia de sua segurana pessoal ou manuteno da ordem pblica.

- Se o delegado liberar o adolescente para os pais ou responsveis, ter por obrigao o encaminhamento de cpia do auto de apreenso ao MP (art. 176 do ECA). Art. 176. Sendo o adolescente liberado, a autoridade policial encaminhar imediatamente ao representante do Ministrio Pblico cpia do auto de apreenso ou boletim de ocorrncia.

- Se o delegado no liberar o adolescente, dever obedecer ao seguinte procedimento (previsto no art. 175 do ECA): Dever apresentar o adolescente imediatamente ao MP, juntamente com cpia do auto de apreenso ou boletim de ocorrncia (art.175, caput, do ECA); Art. 175. Em caso de no liberao, a autoridade policial encaminhar, desde logo, o adolescente ao representante do Ministrio Pblico, juntamente com cpia do auto de apreenso ou boletim de ocorrncia.

Se no for possvel a apresentao imediata ao MP (Ex: Apreenso realizada de madrugada, ocasio em que o MP est fechado), o delegado encaminhar o adolescente entidade de atendimento no prazo de 24 horas, estando a mesma obrigada a apresentar o infrator ao MP no prazo de at 24 horas.

Se no tiver entidade de atendimento, o delegado dever manter o infrator apreendido por AT 24 horas. Nesse caso, dever o menor aguardar em repartio policial especializada para menores (Ex: delegacia de menores). Caso no exista tal especializada, o infrator dever ficar em repartio policial comum em cela separada dos maiores (art. 175, 2, do ECA).

2 Nas localidades onde no houver entidade de atendimento, a apresentao far-se- pela autoridade policial. falta de repartio policial especializada, o adolescente aguardar a

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 apresentao em dependncia separada da destinada a maiores, no podendo, em qualquer hiptese, exceder o prazo referido no pargrafo anterior.

b) Se no houver flagrante de ato infracional (art. 177 do ECA) Dever a autoridade investigar o fato, fazendo relatrio de investigaes, o qual ser encaminhado para o MP. Art. 177. Se, afastada a hiptese de flagrante, houver indcios de participao de adolescente na prtica de ato infracional, a autoridade policial encaminhar ao representante do Ministrio Pblico relatrio das investigaes e demais documentos.

OBS: Perceba que de qualquer forma o adolescente ser apresentado ao MP.

- Encerrada a fase policial, ocorre a oitiva informal do adolescente (art. 179 do ECA). Trata-se de uma oitiva que no precisa ser reduzida a termo, realizada pelo representante do MP, que ouvir o adolescente e, se possvel, seus pais ou responsveis, vtimas e testemunhas. Art. 179. Apresentado o adolescente, o representante do Ministrio Pblico, no mesmo dia e vista do auto de apreenso, boletim de ocorrncia ou relatrio policial, devidamente autuados pelo cartrio judicial e com informao sobre os antecedentes do adolescente, proceder imediata e informalmente sua oitiva e, em sendo possvel, de seus pais ou responsvel, vtima e testemunhas.

- O STJ, em sua jurisprudncia mais recente, vem entendendo que a oitiva informal possui natureza de procedimento administrativo que antecede a fase judicial, ou seja, trata-se de um procedimento extrajudicial. Concluso: NO SE APLICA NA OITIVA INFORMAL OS PRINCPIOS DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA, no havendo necessidade de o adolescente estar acompanhado de defensor no momento de sua oitiva informal (HC 109242, JULGADO EM 04/03/2010).
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE ECA. HABEAS CORPUS. ATO INFRACIONAL EQUIPARADO AO CRIME DE TRFICO ILCITO DE ENTORPECENTES. AUDINCIA DE OITIVA INFORMAL. ART. 179 DO ECA. AUSNCIA DE DEFESA TCNICA. NULIDADE. PROCEDIMENTO EXTRAJUDICIAL. SUBMISSO AOS PRINCPIOS DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA. DESNECESSIDADE. CONSTRANGIMENTO ILEGAL NO-CONFIGURADO. ORDEM DENEGADA. 1. A audincia de oitiva informal tem natureza de procedimento administrativo, que antecede a fase judicial, oportunidade em que o membro do Ministrio Pblico, diante da notcia da prtica de um ato infracional pelo menor, reunir elementos de convico suficientes para decidir acerca da convenincia da representao, do oferecimento da proposta de remisso ou do pedido de

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010


arquivamento do processo. Por se tratar de procedimento extrajudicial, no est submetido aos princpios do contraditrio e da ampla defesa. 2. Ordem denegada.

- Anteriormente a esse entendimento, o STJ entendia que a ausncia do defensor na oitiva informal era causa de nulidade relativa, ou seja, o prejuzo precisava ser demonstrado. - O STJ j entendeu tambm que a oitiva informal no imprescindvel para o oferecimento de representao em face do adolescente. Mesmo que MP no tenha feito a oitiva informal por negligncia, poder mesmo assim oferecer representao contra o adolescente. - Realizada a oitiva informal, o MP possui 03 opes, a saber (art.180 do ECA): I- Promover o arquivamento; II- Conceder remisso; III- Oferecer representao para a aplicao de medida socioeducativa.

5- PROMOVER O ARQUIVAMENTO - O MP promover o arquivamento quando no houver elementos suficientes para responsabilizar o adolescente pelo ato infracional. Ex: ato infracional prescrito. - Se o juiz discordar da promoo do arquivamento, dever remeter os autos ao Procurador-Geral de Justia, o qual ter que tomar uma das seguintes opes (art. 181, 2, do ECA):

I- Concordar com o juiz e, ele mesmo, oferecer representao; II- Concordar com o juiz e designar outro membro do MP para oferecer a representao (mais comum). III- Concordar com o Membro do MP e insistir no pedido de arquivamento, estando o juiz obrigado a arquivar.

6- REMISSO

6.1 ASPECTOS GERAIS DA REMISSO - A remisso concedida pelo MP, mas deve ser homologada pelo juiz para produzir efeitos. Se o juiz discordar da remisso, aplica-se o art. 181, 2, do ECA, que nada mais do que uma mera repetio do art. 28 do CPP.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 2 Discordando, a autoridade judiciria far remessa dos autos ao Procurador-Geral de Justia, mediante despacho fundamentado, e este oferecer representao, designar outro membro do Ministrio Pblico para apresent-la, ou ratificar o arquivamento ou a remisso, que s ento estar a autoridade judiciria obrigada a homologar.

- Se a remisso no for concedida pelo MP antes de iniciado o processo, o juiz pode conced-la em qualquer fase do processo (arts. 126, p. nico e 188 do ECA). Art. 188. A remisso, como forma de extino ou suspenso do processo, poder ser aplicada em qualquer fase do procedimento, antes da sentena.

Pargrafo nico. Iniciado o procedimento, a concesso da remisso pela autoridade judiciria importar na suspenso ou extino do processo.

6.2 ESPCIES DE REMISSO A remisso pode ocorrer de duas formas:

6.2.1 REMISSO-PERDO - a remisso sem aplicao de qualquer medida socioeducativa. - O MP poder conceder remisso-perdo, que uma forma de excluso do processo (art. 126 do ECA). Art. 126. Antes de iniciado o procedimento judicial para apurao de ato infracional, o representante do Ministrio Pblico poder conceder a remisso, como forma de excluso do processo, atendendo s circunstncias e conseqncias do fato, ao contexto social, bem como personalidade do adolescente e sua maior ou menor participao no ato infracional. Pargrafo nico. Iniciado o procedimento, a concesso da remisso pela autoridade judiciria importar na suspenso ou extino do processo.

- Essa remisso no acarreta o reconhecimento da responsabilidade do adolescente pelo ato infracional (art. 127, caput, primeira parte, do ECA). - Essa remisso no pode ser considerada como maus antecedentes, nem mesmo em um outro processo por ato infracional (art. 127, caput, segunda parte, do ECA). (QUESTO DEFENSORIA PBLICA DE ALAGOAS 2009).

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 Art. 127. A remisso no implica necessariamente o reconhecimento ou comprovao da responsabilidade, nem prevalece para efeito de antecedentes, podendo incluir eventualmente a aplicao de qualquer das medidas previstas em lei, exceto a colocao em regime de semi-liberdade e a internao.

6.2.2 REMISSO-TRANSAO - A remisso-transao possui como caracterstica o fato de que, alm da concesso de remisso, aplicada tambm uma medida socioeducativa no privativa de liberdade. Assim, nessa remisso podem ser aplicadas quaisquer medidas socioeducativas, exceto o regime de semi-liberdade e a internao (art. 127, in fine, do ECA). QUESTO DEFENSORIA PBLICA DE ALAGOAS 2009. Art. 127. A remisso no implica necessariamente o reconhecimento ou comprovao da responsabilidade, nem prevalece para efeito de antecedentes (REMISSO-PERDO), podendo incluir eventualmente a aplicao de qualquer das medidas previstas em lei, exceto a colocao em regime de semi-liberdade e a internao (REMISSO-TRANSAO).

- O STF, no RE 248018, reconheceu a constitucionalidade do art. 127 do ECA, na parte em que estabelece podendo incluir eventualmente a aplicao de qualquer das medidas previstas em lei, exceto a colocao em regime de semi-liberdade e a internao (remisso-transao), no havendo que se falar em afronta ao devido processo legal. Essa discusso se deve porque, para alguns, essa remisso-transao, representa a aplicao de medida socioeducativa sem o devido processo legal.

EMENTA: RECURSO EXTRAORDINRIO. ARTIGO 127 DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. REMISSO CONCEDIDA PELO MINISTRIO PBLICO. CUMULAO DE MEDIDA SCIO-EDUCATIVA IMPOSTA PELA AUTORIDADE JUDICIRIA. POSSIBILIDADE. CONSTITUCIONALIDADE DA NORMA. PRECEDENTE. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO. 1. O acrdo recorrido declarou a inconstitucionalidade do artigo 127, in fine, da Lei n 8.089/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente), por entender que no possvel cumular a remisso concedida pelo Ministrio Pblico, antes de iniciado o procedimento judicial para apurao de ato infracional, com a aplicao de medida scio-educativa. 2. A medida scio-educativa foi imposta pela autoridade judicial, logo, no fere o devido processo legal. A medida de advertncia tem carter pedaggico, de orientao ao menor e em tudo se harmoniza com o escopo que inspirou o sistema institudo pelo Estatuto da Criana e do Adolescente. 3. A remisso pr-processual concedida pelo Ministrio Pblico, antes mesmo de se iniciar o procedimento no qual seria apurada a responsabilidade, no incompatvel com a imposio de medida

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 scio-educativa de advertncia, porquanto no possui esta carter de penalidade. Ademais, a imposio de tal medida no prevalece para fins de antecedentes e no pressupe a apurao de responsabilidade. Precedente. 4. Recurso Extraordinrio conhecido e provido

7- OFERECIMENTO DE REPRESENTAO - Se no for o caso de arquivamento, nem de remisso, a 3 hiptese o oferecimento de representao para a aplicao de medida socioeducativa. Essa representao poder ser oferecida por escrito ou oralmente, devendo ser nesta hiptese reduzida a termo (art. 182, 1, do ECA). 1 A representao ser oferecida por petio, que conter o breve resumo dos fatos e a classificao do ato infracional e, quando necessrio, o rol de testemunhas, podendo ser deduzida oralmente, em sesso diria instalada pela autoridade judiciria.

- Para o oferecimento da representao no h necessidade de prova prconstituda da autoria e da materialidade do ato infracional (art. 182, 2, do ECA). 2 A representao independe de prova pr-constituda da autoria e materialidade.

- Apesar da desnecessidade da prova pr-constituda, a representao dever demonstrar a existncia de INDCIOS de autoria e PROVA* da materialidade que deem justa causa para a ao socioeducativa. Ex: Se o MP oferecer representao por ato infracional de trfico de drogas sem o laudo provisrio da droga, a representao poder ser rejeitada por ausncia de indcios mnimos de materialidade (HC 153088 do STJ, JULGADO EM 14/04/2010). STJ, HC 153088 HABEAS CORPUS. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. TRFICO DE ENTORPECENTES. REPRESENTAO REJEITADA. AUSNCIA DO LAUDO DE CONSTATAO PRELIMINAR. APELAO PROVIDA PARA DETERMINAR O PROSSEGUIMENTO DO FEITO. MATERIALIDADE DO ATO INFRACIONAL. NECESSIDADE DE COMPROVAO. ORDEM CONCEDIDA. 1. Na esteira da jurisprudncia desta Corte Superior, afirmar a desnecessidade do laudo de constatao preliminar quando do oferecimento da representao contra o menor implicaria admitir a sujeio do adolescente a procedimento voltado apurao da prtica de ato infracional sem que seja demonstrada, ao menos em juzo inicial, a materialidade da conduta, o que, a teor do art. 50, 1 da Lei n. 11.343/2006, no se permite sequer em relao lavratura do auto de priso em flagrante e o recebimento da denncia nos crimes praticados por adultos, visto que o referido atestado configura

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 condio de procedibilidade para apurao do ilcito de trfico de entorpecente. 2. Ordem concedida para reformar o aresto impetrado e restabelecer a sentena de primeiro grau que rejeitou a representao.

- O ECA no prev o nmero mximo de testemunhas que a acusao pode arrolar na representao. A doutrina, no entanto, entende que o nmero mximo de testemunhas de 08 para a acusao e 08 para a defesa, por analogia ao procedimento comum ordinrio. - Oferecida a representao, caso o juiz a receba, estar iniciada a fase processual.

8- FASE PROCESSUAL - So atos do procedimento:

8.1 OFERECIMENTO DA REPRESENTAO

8.2 RECEBIMENTO DA REPRESENTAO - Se o juiz receber a representao dever designar audincia de apresentao do adolescente (art. 184 do ECA).

OBS: Apesar de o art. 184 do ECA estabelecer que o juiz designar audincia de apresentao do adolescente com o simples OFERECIMENTO da representao, prevalece o entendimento de que tal audincia somente pode ser designada quando o magistrado RECEBER a representao. Todavia, para provas preambulares marcar a alternativa correspondente letra da lei. Art. 184. Oferecida a representao, a autoridade judiciria designar audincia de apresentao do adolescente, decidindo, desde logo, sobre a decretao ou manuteno da internao, observado o disposto no art. 108 e pargrafo. 8.3 DESIGNAO DE AUDINCIA ADOLESCENTE (ART.184 e , DO ECA) DE APRESENTAO DO

- Dessa audincia, sero notificados o adolescente e os pais ou responsveis. Caso os pais no sejam localizados, o juiz nomear um curador especial para acompanhar o adolescente na audincia de apresentao ( 2). 2 Se os pais ou responsvel no forem localizados, a autoridade judiciria dar curador especial ao adolescente.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010

OBS: Ser dispensada a outorga de mandato, quando se tratar de defensor nomeado ou, sido constitudo, tiver sido indicado por ocasio de ato formal com a presena da autoridade judiciria, nos termos do art. 207, 3, do ECA (QUESTO DEFENSORIA PBLICA 2009). - Essa audincia no se realiza sem a presena do adolescente (art. 187 do ECA). Art. 187. Se o adolescente, devidamente notificado, no comparecer, injustificadamente audincia de apresentao, a autoridade judiciria designar nova data, determinando sua conduo coercitiva.

OBS: Exige defesa tcnica, por DP ou advogado, no processo para apurao de ato infracional de adolescente. QUESTO DA DEFENSORIA PBLICA DE ALAGOAS 2009. - Caso o adolescente no seja encontrado, o juiz expede mandado de busca e apreenso e suspende o processo at que o infrator seja encontrado ( 3). 3 No sendo localizado o adolescente, a autoridade judiciria expedir mandado de busca e apreenso, determinando o sobrestamento do feito, at a efetiva apresentao.

- Se o adolescente estiver internado provisoriamente, o juiz requisitar a apresentao do adolescente para a audincia ( 4). 4 Estando o adolescente internado, ser requisitada a sua apresentao, sem prejuzo da notificao dos pais ou responsvel.

- De acordo com o STJ, se os pais no estiverem presentes na audincia de apresentao, mas o juiz nomear um curador especial, no h que se falar em nulidade, pois o defensor acumula a funo de curador, suprindo a ausncia dos pais.

OBS: Nessa audincia de apresentao, o juiz praticar os seguintes atos (art. 186 do ECA): 8.3.1 INTERROGATRIO DO ADOLESCENTE (ART. 186 CAPUT, DO ECA)

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 8.3.2 DECIDE SE DECRETA, MANTM OU REVOGA A INTERNAO PROVISRIA - Se o adolescente infrator no possuir advogado constitudo e, do fato, possa resultar a aplicao de medida de internao ou semi-liberdade, o juiz nomear advogado, designando audincia de continuao (art. 186, 2, do ECA). 2 Sendo o fato grave, passvel de aplicao de medida de internao ou colocao em regime de semi-liberdade, a autoridade judiciria, verificando que o adolescente no possui advogado constitudo, nomear defensor, designando, desde logo, audincia em continuao, podendo determinar a realizao de diligncias e estudo do caso.

8.3.3 DECIDE SE CONCEDE OU NO A REMISSO (ART. 186, 1, DO ECA) 1 Se a autoridade judiciria entender adequada a remisso, ouvir o representante do Ministrio Pblico, proferindo deciso.

OBS: Se o adolescente confessar o ato infracional durante o interrogatrio, mesmo assim ser vedada a desistncia de outras provas, sob pena de nulidade, pois essa desistncia de provas viola o Princpio do Devido Processo Legal. A propsito, vide Smula 342 do STJ. Smula 342 do STJ No procedimento para aplicao de medida scioeducativa, nula a desistncia de outras provas em face da confisso do adolescente. OBS: O STJ j decidiu que no se aplica a atenuante da confisso espontnea ao procedimento do ECA (STJ HC 101739). ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE ECA. HABEAS CORPUS. ATOS INFRACIONAIS EQUIPARADOS A LATROCNIO TENTADO E PORTE DE ARMA DE FOGO. CONFISSO ESPONTNEA. RECONHECIMENTO DE CIRCUNSTNCIA ATENUANTE. IMPOSSIBLIDADE EM SEDE DE MEDIDA SOCIOEDUCATIVA. ORDEM DENEGADA. 1. A aplicao da circunstncia atenuante de confisso, prevista no art. 65, III, d, do Cdigo Penal, impossvel em sede de procedimento relativo a ato infracional submetido ao Estatuto da Criana e do Adolescente. 2. Ordem denegada.

OBS: O STJ no admite assistente de acusao no procedimento do ECA.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 8.3.4 SE O JUIZ NO CONCEDER A REMISSO AO ADOLESCENTE, DEVER DESIGNAR DATA PARA A AUDINCIA DE CONTINUAO - Sucede que antes dessa audincia, o defensor dever apresentar:

8.3.4.1 DEFESA PRVIA, NO PRAZO DE 03 DIAS CONTADO DA AUDINCIA DE APRESENTAO, PODENDO ARROLAR AT 08 TESTEMUNHAS (ART. 186, 3, DO ECA)

9- AUDINCIA DE CONTINUAO (ART. 186, 4, DO ECA) - Nessa audincia sero realizados os seguintes atos.

9.1 OITIVA DE TESTEMUNHAS DA ACUSAO E DA DEFESA

9.2 DEBATES ORAIS PELO PRAZO DE 20 MINUTOS PARA CADA PARTE, PRORROGVEIS POR AT MAIS 10 MINUTOS, A CRITRIO DO JUIZ

9.3 SENTENA

10- SENTENA - A sentena poder ser:

10.1 SENTENA DE IMPROCEDNCIA DO PEDIDO - Equivale sentena absolutria do processo penal comum, no havendo que se falar nesse caso em aplicao de medida socioeducativa (art. 189, I a IV). Art. 189. A autoridade judiciria no aplicar qualquer medida, desde que reconhea na sentena: I - estar provada a inexistncia do fato; II - no haver prova da existncia do fato; III - no constituir o fato ato infracional;

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 IV - no existir prova de ter o adolescente concorrido para o ato infracional.

10.2 SENTENA DE PROCEDNCIA DO PEDIDO - Sero aplicadas as medidas socioeducativas previstas no art. 112 a 123 do ECA.

11- MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS NO ECA - As medidas socioeducativas esto no rol do art. 112 do ECA.

OBS: Essas medidas scio-educativas podem ser aplicadas isolada ou cumulativamente, sendo fungveis, ou seja, podendo ser substitudas umas pelas outras a qualquer tempo (art. 99. c/c art. 113 do ECA). Art. 99. As medidas previstas neste Captulo podero ser aplicadas isolada ou cumulativamente, bem como substitudas a qualquer tempo.

- O juiz somente pode aplicar as medidas de proteo do art. 101, I a VI, do ECA. O juiz no pode aplicar as medidas de proteo do art. 101, VII e VIII.

11.1 ADVERTNCIA (ART. 112, I C/C ART. 115 DO ECA)

11.2 OBRIGAO DE REPARAR O DANO (ART. 112, II, C/C ART. 116) - aplicada a atos infracionais com reflexos patrimoniais, ainda que no seja um ato infracional correspondente a um crime contra o patrimnio. Art. 116. Em se tratando de ato infracional com reflexos patrimoniais, a autoridade poder determinar, se for o caso, que o adolescente restitua a coisa, promova o ressarcimento do dano, ou, por outra forma, compense o prejuzo da vtima.

11.3 PRESTAO DE SERVIOS COMUNIDADE (ART. 112, III, C/C ART. 117 DO ECA) - A prestao de servios comunidade no ECA NO PODE PASSAR DE 06 MESES. - A jornada MXIMA de cumprimento da prestao de servios comunidade ser de 08 horas SEMANAIS (art. 117, p. nico, do ECA).

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 Pargrafo nico. As tarefas sero atribudas conforme as aptides do adolescente, devendo ser cumpridas durante jornada mxima de oito horas semanais, aos sbados, domingos e feriados ou em dias teis, de modo a no prejudicar a freqncia escola ou jornada normal de trabalho.

11.4 LIBERDADE ASSISTIDA (ART. 112, IV, C/C ART. 118 DO ECA) - O menor infrator fica em liberdade sendo assistido por um responsvel. - A liberdade assistida decretada pelo PRAZO MNIMO DE 06 MESES, podendo ser prorrogada, revogada ou substituda por outra medida, ouvindose o orientador e o MP (art. 118, 2, do ECA). 2 A liberdade assistida ser fixada pelo prazo mnimo de seis meses, podendo a qualquer tempo ser prorrogada, revogada ou substituda por outra medida, ouvido o orientador, o Ministrio Pblico e o defensor.

11.4.1 ATRIBUIES DO ORIENTADOR (ART.119) Art. 119. Incumbe ao orientador, com o apoio e a superviso da autoridade competente, a realizao dos seguintes encargos, entre outros: I - promover socialmente o adolescente e sua famlia, fornecendo-lhes orientao e inserindo-os, se necessrio, em programa oficial ou comunitrio de auxlio e assistncia social; II - supervisionar a freqncia e o aproveitamento escolar do adolescente, promovendo, inclusive, sua matrcula; III - diligenciar no sentido da profissionalizao do adolescente e de sua insero no mercado de trabalho; IV - apresentar relatrio do caso.

11.5 REGIME DE SEMILIBERDADE (ART. 112, V, C/C ART. 120 DO ECA) - Trata-se de uma medida de socioeducativa restritiva de liberdade. - O regime de semiliberdade pode ser aplicado como medida socioeducativa inicial ou como forma de progresso para uma medida socioeducativa menos grave. - O STJ j pacificou o entendimento de que o regime de semiliberdade s pode ser adotado como medida socioeducativa inicial se a deciso judicial for devidamente fundamentada, ou seja, se ficar demonstrada a imperiosa

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 necessidade dessa medida inicial (em obedincia ao Princpio da Excepcionalidade). O Princpio da Excepcionalidade significa que a restrio da liberdade do menor s pode ser adotada como medida excepcional. Se a sentena no fundamentar a necessidade do regime de semiliberdade, a sentena ser nula (HC 140339 e HC 111876).

HC 140339 HABEAS CORPUS. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. ATO INFRACIONAL EQUIPARADO AO DELITO DE FURTO QUALIFICADO. OPINIO DE PROFISSIONAL QUALIFICADO (ART. 186 DO ECA). PRESCINDIBILIDADE. SEMILIBERDADE. AUSNCIA DE FUNDAMENTAO. I - Pelo disposto no art. 186 do ECA, o magistrado no est obrigado a solicitar a opinio de profissional qualificado em todos os procedimentos para apurao de ato infracional. Assim, face sua prescindibilidade, no padece de qualquer nulidade o procedimento em que no houve a realizao de estudo tcnico (Precedente). II - Tambm no se verifica constrangimento ilegal na imposio da medida scio-educativa de semiliberdade, se aplicada em observncia ao disposto no art. 112, 1, da Lei n 8.069/90 e atentando para as peculiaridades do caso concreto. III - Contudo, in casu, verifica-se que o acrdo recorrido no demonstrou a necessidade de imposio da medida scioeducativa de semiliberdade, uma vez que no teceu quaisquer consideraes acerca do caso concreto, ficando a medida imposta baseada apenas na gravidade da infrao praticada. Ordem parcialmente concedida.

HC 111876 HABEAS CORPUS. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. ATO INFRACIONAL ANLOGO AO CRIME DE TRFICO DE ENTORPECENTES. SEMILIBERDADE. ADEQUAO DA MEDIDA APLICADA. ORDEM DENEGADA. 1. A Corte de origem adotou entendimento conforme a orientao jurisprudencial deste Tribunal Superior, no sentido de que a medida de semiliberdade cabvel desde o incio, quando h fundamentao idnea a demonstrar a adequada ressocializao do menor, considerando-se, para tanto, as suas condies pessoais e as circunstncias do caso concreto. 2. A ausncia de suporte familiar a socorrer o reeducando no processo de reabilitao, bem com a sua apreenso em flagrante portando considervel quantidade de entorpecente - 30 papelotes de cocana, 85 pedras de crack e 14 pores de maconha so circunstncias que demonstram satisfatoriamente a potencialidade lesiva da infrao praticada e a necessidade da imposio da medida adotada. 3. Ordem denegada.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 AULA DO DIA 18/12/2010

11.6 INTERNAO - A internao somente pode ser aplicada se ocorrer uma das 03 hipteses TAXATIVAS do art. 122 do ECA, a saber:

I-

Tratar-se de ato infracional cometido com violncia ou grave ameaa a pessoa. Ex: ato infracional de roubo, extorso; extorso mediante sequestro.

II-

Reiterao no cometimento de outras infraes graves.

- Para o STJ, REITERAO NO SINNIMO DE REINCIDNCIA. Esta corte exige, no mnimo, 03 atos infracionais para que seja cabvel a internao com base nessa hiptese (HC 160224 e 166093) HC 160224 HABEAS CORPUS. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. INTERNAO. TRFICO DE DROGAS. COMETIMENTO DE TRS ATOS INFRACIONAIS DE NATUREZA GRAVE. MEDIDA JUSTIFICADA. ART. 122, II, DO ECA. ORDEM DENEGADA. 1. Nos termos no art. 122, II, do Estatuto da Criana e do Adolescente, autorizada a internao nas hipteses de reiterao no cometimento de infraes graves, que se configura, segundo entendimento desta Corte Superior de Justia, com a prtica de trs atos infracionais de natureza grave. 2. Tratando-se do terceiro ato infracional correspondente a trfico de drogas, que de natureza grave, sendo inclusive equiparado a hediondo, revela-se justificada a aplicao da medida de internao. 3. A gravidade do ato infracional correspondente ao trfico de drogas no serve, por si s, para justificar a imposio da medida gravosa com fundamento no art. 122, I, do Estatuto da Criana e do Adolescente, pois praticado sem violncia ou grave ameaa pessoa. Contudo, em casos de reiterao na prtica da mesma conduta, incide o disposto no art. 122, II, do Estatuto da Criana e do Adolescente. 4. Ordem denegada.

HC 166093 HABEAS CORPUS. ECA. ATO INFRACIONAL EQUIPARADO A FURTO QUALIFICADO. INTERNAO POR PRAZO INDETERMINADO. REITERAO NO COMETIMENTO DE OUTRAS INFRAES GRAVES (MAIS DE 15 PRTICAS ANTERIORES). CONSTRANGIMENTO ILEGAL INEXISTENTE. ART. 122, II DO

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 ECA. PRECEDENTES DO STJ. PARECER DO MPF PELA DENEGAO DO WRIT. ORDEM DENEGADA. 1. Entende este Colendo Superior Tribunal de Justia que a prtica de pelo menos 3 atos infracionais graves caracteriza a reiterao prevista no art. 122, II do ECA, o que se verifica na hiptese vertente, em que o paciente registra pelo menos outras quinze prticas de atos infracionais anlogos a crimes contra o patrimnio, j tendo sido aplicadas, sem sucesso, medidas socioeducativas menos gravosas, como, por exemplo, a prestao de servios comunidade e internao em estabelecimento educacional. 2. Ordem denegada, em consonncia com o parecer ministerial.

III- por descumprimento reiterado e injustificvel da medida anteriormente imposta. - A internao medida excepcional, que somente cabvel nas hipteses taxativas do art. 122, em obedincia ao Princpio da Excepcionalidade.

possvel aplicar internao a um adolescente que pratica trfico transnacional de uma tonelada de cocana? No, porque o trfico no se encaixa em nenhuma das hipteses do art. 122 do ECA (Segundo o professor, o assunto que mais cai em concurso sobre o ponto internao).

OBS1: O STJ entende que mesmo no caso de ato infracional com violncia ou grave ameaa a pessoa a internao s pode ser aplicada se absolutamente necessria e devidamente fundamentada pelo juiz, em homenagem ao Princpio da Excepcionalidade.

OBS2: A medida de internao no automtica; exige a necessria fundamentao de sua necessidade. Ex: Ato infracional de leso corporal leve no justifica a internao (STJ HC 110195/ES). HC 110195 ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE ECA. HABEAS CORPUS. ATOS INFRACIONAIS EQUIPARADOS AOS CRIMES DE LESO CORPORAL LEVE E DANO QUALIFICADO. APLICAO DA MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE INTERNAO PELO PRAZO DE 8 MESES FUNDAMENTADA NA GRAVIDADE GENRICA DO ATO INFRACIONAL. PRINCPIO DA EXCEPCIONALIDADE. ARTS. 227, 3, V, DA CF E 122, 2, DO ECA. CONSTRANGIMENTO ILEGAL CONFIGURADO. ORDEM CONCEDIDA. 1. Tratando-se de menor inimputvel, no existe pretenso punitiva estatal propriamente, mas apenas pretenso educativa, que, na verdade, dever no s do Estado, mas da famlia, da comunidade e da sociedade em geral,

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 conforme disposto expressamente na legislao de regncia (Lei 8.069/90, art. 4) e na Constituio Federal (art. 227). 2. De fato, nesse contexto que se deve enxergar o efeito primordial das medidas socioeducativas, mesmo que apresentem, eventualmente, caractersticas expiatrias (efeito secundrio), pois o indiscutvel e indispensvel carter pedaggico que justifica a aplicao das aludidas medidas, da forma como previstas na legislao especial (Lei 8.069/90, arts. 112 a 125), que se destinam essencialmente formao e reeducao do adolescente infrator, tambm considerado como pessoa em desenvolvimento (Lei 8.069/90, art. 6), sujeito proteo integral (Lei 8.069/90, art. 1), por critrio simplesmente etrio (Lei 8.069/90, art. 2, caput). 3. Conquanto seja firme o magistrio jurisprudencial do Superior Tribunal de Justia no sentido de que o ato infracional cometido com violncia ou grave ameaa a pessoa passvel de aplicao da medida socioeducativa de internao (art. 122, inc. I, da Lei 8.069/90), tal orientao no afasta a necessidade de que sejam observados os princpios adotados pelo Estatuto da Criana e do Adolescente na aferio da medida mais adequada recuperao, formao e reeducao do adolescente infrator. 4. Evidencia-se a existncia de constrangimento ilegal na deciso que determinou a aplicao de medida socioeducativa de internao ao paciente baseada na gravidade abstrata do ato, sem apontar relevante motivo concreto que justificasse a imposio de medida mais gravosa. 5. Ordem concedida para anular a sentena e o acrdo recorrido, apenas no que se refere medida socioeducativa imposta, a fim de que outra seja aplicada ao paciente, que dever aguardar a nova deciso em liberdade assistida.

OBS: A internao regida pelos Princpios da Brevidade e da Excepcionalidade, ou seja, no pode ser aplicada quando houver outra medida mais adequada e menos severa. Art. 121. A internao constitui medida privativa da liberdade, sujeita aos princpios de brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento.

11.6.1 PRAZOS DA INTERNAO (ART. 121 DO ECA) - Nos casos do art. 122, I (tratar-se de ato infracional cometido mediante grave ameaa ou violncia a pessoa) e II (por reiterao no cometimento de outras infraes graves), a internao decretada por prazo indeterminado, devendo ser reavaliada, NO MXIMO, a cada 06 meses e no podendo superar o limite de 03 anos (art.121, 2 e 3, do ECA). QUESTES DA DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO DE ALAGOAS 2009

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 2 A medida no comporta prazo determinado, devendo sua manuteno ser reavaliada, mediante deciso fundamentada, no mximo a cada seis meses. 3 Em nenhuma hiptese o perodo mximo de internao exceder a trs anos.

- A hiptese do art. 122, III, a internao no pode ser superior a 03 meses (art. 121, 1, do ECA). QUESTO DEFENSORIA PBLICA DE ALAGOAS 2009 . ATUALIZAO: A Lei 12.594/2012, dando nova redao ao 1, do art. 121, do ECA, condicionou a decretao judicial dessa hiptese de internao (por descumprimento reiterado e injustificvel da medida anteriormente imposta) aps o devido processo legal. 1o O prazo de internao na hiptese do inciso III deste artigo no poder ser superior a 3 (trs) meses, devendo ser decretada judicialmente aps o devido processo legal. (Redao dada pela Lei n 12.594, de 2012)

- Atingida a idade de 21 anos, a liberao do adolescente compulsria (obrigatria). O adolescente no pode cumprir a medida de internao em cadeia pblica, bem como no pode ser transferido para a cadeia pblica quando atingida tal idade, e ainda sim no possuir condies psicolgicas para ser liberado (STJ HC 113371). HC 113371 HABEAS CORPUS. PENAL. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. ATOS INFRACIONAIS ANLOGOS AOS DELITOS DE HOMICDIO QUALIFICADO E DE LESO CORPORAL GRAVE. MEDIDA SOCIOEDUCATIVA E DE SEGURANA EM CADEIA PBLICA. ILEGALIDADE. ADVENTO DOS 21 ANOS. LIBERAO COMPULSRIA. NECESSIDADE. ORDEM CONCEDIDA. 1. O Estatuto da Criana e do Adolescente prev, em seu artigo 123, que o cumprimento da medida de internao ser em estabelecimento prprio, respeitadas as condies peculiares do menor. 2. A liberao compulsria ocorre com o advento dos 21 (vinte e um) anos de idade do infrator (art. 121, 5, do ECA), mesmo que segregado para tratamento psicolgico e/ou psiquitrico, no sendo mais possvel a continuidade da internao ou de qualquer outra medida. 3. Ordem concedida para anular a medida aplicada, j que o processo foi extinto e arquivado pela origem, determinando a imediata liberao da paciente, com recomendao ao Ministrio Pblico para, se o caso, tomar as medidas civis pertinentes. No caso de prtica de mais de um ato infracional possvel haver a unificao das penas para fins de atendimento do prazo

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 mximo de 03 anos de internao previsto no art. 121, 3, do ECA ou ser que ele incide isoladamente sobre cada delito? O prazo mximo de 03 anos de internao incide sobre cada ato infracional isoladamente. Se o adolescente praticou 03 atos infracionais, poder sofrer at 03 medidas de internao de 03 anos cada (STJ HC 99565). HC 99565 HABEAS CORPUS. ECA. REPRESENTAO PELA PRTICA DE ATOS INFRACIONAIS EQUIPARADOS AOS DELITOS DE USO E TRFICO DE ENTORPECENTES, RECEPTAO SIMPLES, RECEPTAO QUALIFICADA E TENTATIVA DE ROUBO DUPLAMENTE QUALIFICADO. IMPOSIO DE 4 MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS DE INTERNAO. INADMISSIBILIDADE DO PLEITO DE UNIFICAO. PRECEDENTES DO STJ. PARECER DO MPF PELA DENEGAO DA ORDEM. ORDEM DENEGADA. 1. A pretenso de unificao das medidas socioeducativas impostas, como decorrncia da pratica de diversos atos infracionais, contrria aos arts. 99 e 113 do ECA, que autorizam a aplicao de medidas cumulativamente. 2. O entendimento deste STJ firmou-se no sentido de que o prazo de 3 anos previsto no art. 121, 3o. da Lei 8.069/90 contado separadamente para cada medida socioeducativa de internao aplicada por fatos distintos (RHC 12.187/RS, Rel. Min. FELIX FISCHER, DJU 04.03.02). 3. Parecer do MPF pela denegao da ordem. 4. Ordem denegada.

- O STJ j pacificou o entendimento segundo o qual o juiz no obrigado a requisitar laudo tcnico psicossocial para decretar a internao, podendo decretar a internao dentro do seu livre convencimento, dispensando o referido laudo.

ATUALIZAO: O 1 do art. 122 do ECA, permite a realizao de atividades externas, a critrio da equipe tcnica da entidade, salvo determinao judicial em contrrio. 1 Ser permitida a realizao de atividades externas, a critrio da equipe tcnica da entidade, salvo expressa determinao judicial em contrrio.

ATUALIZAO: Sucede que, a Lei 12.594/2012, acrescentando o 7 ao citado dispositivo, permitiu que a proibio judicial de realizao de atividades externas poder ser revista a qualquer tempo pela autoridade judiciria. 7o A determinao judicial mencionada no 1o poder ser revista a qualquer tempo pela autoridade judiciria. (Includo pela Lei n 12.594, de 2012)

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010

11.7 QUALQUER UMA DAS MEDIDAS DO ART. 101, I A VI - Diz respeito s medidas de proteo. Assim, o adolescente que pratica ato infracional, poder sofrer medida socioeducativa acrescida de medida de proteo (Art. 112 do ECA).

Se no houver local adequado para o cumprimento da internao, o menor poder cumpri-la em cadeia pblica separada dos maiores? No, porque a medida de internao deve ser cumprida nos locais indicados pelo art. 123 do ECA. Art. 123. A internao dever ser cumprida em entidade exclusiva para adolescentes, em local distinto daquele destinado ao abrigo, obedecida rigorosa separao por critrios de idade, compleio fsica e gravidade da infrao. Pargrafo nico. Durante o perodo de internao, inclusive provisria, sero obrigatrias atividades pedaggicas.

12- APLICAO DAS MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS - Somente o juiz pode aplicar as medidas socioeducativas (vide Smula 108 do STJ). Smula 108 do STJ A aplicao de medidas scio-educativas ao adolescente, pela prtica de ato infracional, da competncia exclusiva do juiz. - Quando o MP concede a remisso-transao (com aplicao de medida privativa de liberdade), mesmo nesse caso, essa remisso depender de homologao judicial.

13- EXECUO DAS MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS - Durante a execuo, as medidas socioeducativas podem ser substituveis umas pelas outras, consoante dico do art. 113 do ECA (so fungveis). Com isso, temos progresso de medida socioeducativa (que a substituio de medida socioeducativa mais grave para uma mais leve) e a regresso de medida socioeducativa (que significa a substituio de medida socioeducativa mais leve por uma mais grave). Vide Smula 265 do STJ, a qual estabelece como condio para a decretao da regresso a oitiva do menor infrator. Smula 265 do STJ

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 necessria a oitiva do menor infrator antes de decretar-se a regresso da medida scio-educativa. - Assim, SER NULA a deciso do juiz que decreta a regresso, caso no se proceda oitiva do menor. - A regresso para a medida de semi-liberdade ou para a medida de internao somente pode ocorrer se essas medidas foram aplicadas em ao socioeducativa, ou seja, em sentena aps o devido processo legal. Isso significa dizer que se o menor recebeu remisso pelo MP ou pelo Juiz com medida socioeducativa de prestao de servios comunidade, essa medida no pode regredir para a semi-liberdade ou para a internao, pois no houve devido processo legal, com o contraditrio e a ampla defesa. 14- INTERNAO PROVISRIA - a nica medida cautelar cabvel contra o adolescente infrator durante a ao socioeducativa. - Essa medida cautelar somente pode ser decretada se houver imperiosa necessidade e indcios suficientes de autoria e materialidade do ato infracional, em deciso judicial devidamente fundamentada. - O prazo da internao provisria em nenhuma hiptese pode ultrapassar 45 dias, consoante art. 108 do ECA. Pouco importa a gravidade do ato infracional, as condies pessoais do adolescente ou a complexidade do processo (STJ HC 119980/PI, 5 Turma, julgado em 29/04/2010). QUESTO DEFENSORIA PBLICA DE ALAGOAS 2009 Art. 108. A internao, antes da sentena, pode ser determinada pelo prazo mximo de quarenta e cinco dias. Pargrafo nico. A deciso dever ser fundamentada e basear-se em indcios suficientes de autoria e materialidade, demonstrada a necessidade imperiosa da medida. STJ HC 119980 HC LIBERATRIO. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. ATO INFRACIONAL ANLOGO AO DELITO DE LATROCNIO. INTERNAO PROVISRIA. EXTRAPOLAO DO PRAZO LEGAL DE 45 DIAS CARACTERIZADA. ART. 108 DO ECA. CONSTRANGIMENTO ILEGAL. PRECEDENTES DO STJ. INPCIA DA REPRESENTAO. INEXISTNCIA. DESCRIO DOS FATOS COM TODAS AS SUAS CIRCUNSTNCIAS. PARECER DO MPF PELA PARCIAL CONCESSO DO WRIT. ORDEM PARCIALMENTE CONCEDIDA, PARA CESSAR A INTERNAO PROVISRIA DO PACIENTE, DETERMINANDO SUA IMEDIATA SOLTURA, SE POR OUTRO MOTIVO NO ESTIVER INTERNADO. 1. Em que pese a reprovabilidade do ato infracional praticado, no pode o Juiz se afastar da norma contida no art. 108 do Estatuto da Criana e do Adolescente, que dispe expressamente que a medida de internao anterior a sentena no pode extrapolar o prazo de 45 dias.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 2. irrelevante o tipo de crime praticado, o modus operandi, a personalidade do agente, ou at mesmo de quem a responsabilidade pela demora no julgamento; uma vez atingido o prazo mximo permitido para a medida cautelar, nos casos de menores infratores, deve o mesmo ser imediatamente posto em liberdade. 3. No inepta a representao que narra satisfatoriamente o ato infracional imputado ao paciente e demais co-autores (todos maiores), identificando-os nominalmente e descrevendo as circunstncias em que ocorreram os fatos, havendo, inclusive, confisso do menor. 4. Habeas Corpus parcialmente concedido para cessar a internao provisria do paciente, determinando-se sua imediata soltura, se por outro motivo no estiver internado, em consonncia com o parecer ministerial.

- O STF decidiu que proferida a sentena de mrito fica prejudicada a alegao de excesso de prazo na internao provisria (STF HC 102057/RS, julgado em 01/06/2010). Perceba que, nesse ponto, o STF aplicou o mesmo entendimento esposado para a priso preventiva. STF HC 102057 EMENTA: HABEAS CORPUS. ATO INFRACIONAL. INTERNAO PROVISRIA. PRAZO MXIMO DE 45 DIAS. EXCESSO DE PRAZO. SUPERVENINCIA DE SENTENA DE MRITO. PREJUDICIALIDADE. ORDEM DENEGADA. I - O prazo de 45 dias, previsto no art. 183 do ECA, diz respeito concluso do procedimento de apurao do ato infracional e para prolao da sentena de mrito, quando o adolescente est internado provisoriamente. II - Proferida a sentena de mrito, resta prejudicada a alegao de excesso de prazo da internao provisria. III - Ordem denegada.

15- PRESCRIO DE MEDIDA SOCIOEDUCATIVA 1 Corrente: Entende que no h socioeducativa, sob os seguintes argumentos: IIIIIIMedida socioeducativa no pena. O ECA no possui regras sobre prescrio; Ato infracional no crime. prescrio de medida

2 Corrente: Entende que h prescrio de medida socioeducativa:

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 I- Embora a medida socioeducativa no seja pena, ela dotada de carter punitivo, inclusive, podendo privar a liberdade do menor (Smula 338 do STJ). a que prevalece. Smula 338 do STJ A prescrio penal aplicvel nas medidas scioeducativas. (QUESTO DA DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO DE ALAGOAS 2009) e QUESTO DEFENSORIA PBLICA BAHIA 2010). - Portanto existe prescrio em matria de medida socioeducativa, aplicandose o CP subsidiariamente. A prescrio da pretenso punitiva se d considerando o mximo da pena cominada para o crime ou contraveno penal ao qual corresponde o ato infracional (art. 109 do CP). - J a prescrio da pretenso executria calcula-se sobre o prazo da medida socioeducativa aplicada. Mas h medida socioeducativa que aplicada por prazo indeterminado. Nesse caso, a prescrio ser de 03 anos, utilizando-se, portanto, o prazo mximo da internao, salvo se a lei especial estipular prazo inferior de prescrio. Ex: pena do art. 28 da Lei de Drogas, que possui prazo de 02 anos. - Tanto os prazos da PPP como os da PPE, so reduzidos pela metade, em virtude do que dispe o art. 115 do CP, pois o infrator ser sempre menor de 21 anos na data do fato. (QUESTO DA DPU 2009). ATUALIZAO: A Lei 12.560/2012, acrescentando o inciso V ao artigo 111 do CP, estabeleceu um novo marco para o incio da contagem do prazo da prescrio da pretenso punitiva (aquela que se d antes do trnsito em julgado), estabelecendo que nos crimes contra a dignidade sexual de crianas e adolescentes, previstos neste Cdigo ou em legislao especial, da data em que a vtima completar 18 anos, salvo se a esse tempo j houver sido proposta a ao penal.

16- RECURSOS NO PROCESSO DE APURAO DE ATO INFRACIONAL ATUALIZAO: A Lei 12.594/2012, alterando a redao originria do art. 198 do ECA, estabeleceu que nos procedimentos afetos Justia da Infncia e da Juventude, inclusive os relativos execuo das medidas socioeducativas, adotarse- o sistema recursal da Lei 5.869, de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo de Processo Civil), com as seguintes adaptaes Art. 198. Nos procedimentos afetos Justia da Infncia e da Juventude, inclusive os relativos execuo das medidas socioeducativas, adotar-se- o sistema recursal da Lei no5.869, de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo de Processo Civil), com as seguintes adaptaes: (Redao dada pela Lei n 12.594, de 2012) (Vide) I - os recursos sero interpostos independentemente de preparo;

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 II - em todos os recursos, salvo nos embargos de declarao, o prazo para o Ministrio Pblico e para a defesa ser sempre de 10 (dez) dias; (Redao dada pela Lei n 12.594, de 2012) III - os recursos tero preferncia de julgamento e dispensaro revisor; IV - (Revogado pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia V - (Revogado pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia VI - (Revogado pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia VII - antes de determinar a remessa dos autos superior instncia, no caso de apelao, ou do instrumento, no caso de agravo, a autoridade judiciria proferir despacho fundamentado, mantendo ou reformando a deciso, no prazo de cinco dias; VIII - mantida a deciso apelada ou agravada, o escrivo remeter os autos ou o instrumento superior instncia dentro de vinte e quatro horas, independentemente de novo pedido do recorrente; se a reformar, a remessa dos autos depender de pedido expresso da parte interessada ou do Ministrio Pblico, no prazo de cinco dias, contados da intimao.

ATUALIZAO: A Lei 12.594/2012, alterando a redao originria do inciso II, do art. 198 do ECA, estabeleceu que em todos os recursos, salvo nos embargos de declarao, o prazo para o Ministrio Pblico e para a defesa ser sempre de 10 (dez) dias. Antes da alterao, abrangia tanto os embargos de declarao quanto o agravo de instrumento, este, portanto, foi excludo da exceo. - Os recursos sero interpostos independentemente de preparo. - O MP possui prazo em dobro para recorrer (portanto, 20 dias). Esta regra tambm extensvel Defensoria Pblica, cujo prazo comear a fluir contado da data da intimao pessoal ao defensor, e no da juntada do mandado aos autos (HC 116421, 5 Turma, julgado em 15/06/2010). Ser que ainda vale? HC 226421 ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE ECA. HABEAS CORPUS. ATO INFRACIONAL EQUIPARADO AO CRIME DE ROUBO CIRCUNSTANCIADO. MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE INTERNAO. APELAO INTERPOSTA PELA DEFENSORIA PBLICA. INTEMPESTIVIDADE. PRAZO EM DOBRO. TERMO INICIAL. DATA DA INTIMAO PESSOAL. ALEGAO DE AUSNCIA DE FUNDAMENTAO. NO OCORRNCIA. ART. 122, I, DO ECA. CONSTRANGIMENTO ILEGAL NO CONFIGURADO. ORDEM DENEGADA.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 1. Em processos relativos ao Estatuto da Criana e do Adolescente, a Defensoria Pblica tem o prazo de 20 dias para interpor o recurso de apelao, tendo como termo inicial para recorrer a data de sua intimao pessoal, e no da juntada do mandado nos autos (ECA, art. 198, II). 2. Demonstrada pelo Juzo de primeira instncia a necessidade concreta da medida socioeducativa de internao e tendo o paciente praticado ato infracional equiparado ao delito de roubo circunstanciado, no configura constrangimento ilegal a aplicao de tal medida, nos termos do art. 122, I, do ECA. 3. Ordem denegada.

- O inciso VI, que tratava dos efeitos da apelao foi revogado, devendo se aplicar o CPC, ou seja, via de regra, aplica-se o efeito devolutivo.

17- HC, REVISO CRIMINAL E AO RESCISRIA - So cabveis no procedimento de ato infracional o HC, a Reviso Criminal e a ao rescisria. - O HC cabvel porque as medidas socioeducativas podem atingir a liberdade do adolescente. - O STF e o STJ pacificaram que no se aplica ao procedimento do ECA o princpio da Identidade Fsica do Juiz, previsto no art. 399, 2, do CPP (STF RHC 105198/DF, julgado 23/11/2010 e STJ HC 164352, julgado em 19/10/2010). HABEAS CORPUS. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. ATO INFRACIONAL EQUIPARADO AO DELITO DE ROUBO DUPLAMENTE QUALIFICADO. PRINCPIO DA IDENTIDADE FSICA DO JUIZ. INAPLICABILIDADE AO RITO DO ECA. NULIDADE DA SENTENA. NECESSIDADE DE DEMONSTRAO DO PREJUZO. SEMILIBERDADE. SENTENA MOTIVADA. CONSTRANGIMENTO ILEGAL NO VERIFICADO. ORDEM DENEGADA. I. No tocante aplicabilidade do princpio da identidade fsica do juiz, este Colegiado decidiu que o art. 399, 2, do Cdigo de Processo Penal no se coaduna ao rito do Estatuto da Criana e do Adolescente (Precedentes). II. Embora o Estatuto da Criana e do Adolescente estabelea a aplicao subsidiria das normas gerais previstas na lei processual aos procedimentos relativos a adolescentes, o prprio diploma legal determina o fracionamento do rito em vrias audincias, sem que haja qualquer meno ao princpio da identidade fsica do magistrado.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 III. O reconhecimento do vcio no prescinde da demonstrao concreta do dano suportado pela parte, nos termos da remansosa jurisprudncia deste Tribunal. IV. Motivao consignada pelo magistrado de origem que se mostra suficiente para a imposio da semiliberdade, no se vislumbrando a existncia de constrangimento ilegal. V. Ordem denegada, nos termos do voto do Relator.

CRIMES EM ESPCIE - Todos os crimes definidos nesta lei so de ao pblica incondicionada. Tambm cabvel ao penal privada subsidiria da pblica, que ser oferecida pelo responsvel do menor.

1- ART. 228 DO ECA Art. 228. Deixar o encarregado de servio ou o dirigente de estabelecimento de ateno sade de gestante de manter registro das atividades desenvolvidas, na forma e prazo referidos no art. 10 desta Lei, bem como de fornecer parturiente ou a seu responsvel, por ocasio da alta mdica, declarao de nascimento, onde constem as intercorrncias do parto e do desenvolvimento do neonato: Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Se o crime culposo: Pena - deteno de dois a seis meses, ou multa.

- O descumprimento das obrigaes do art 10, I e IV, do ECA, configura o art. 228 do ECA. Art. 10. Os hospitais e demais estabelecimentos de ateno sade de gestantes, pblicos e particulares, so obrigados a: I - manter registro das atividades desenvolvidas, atravs de pronturios individuais, pelo prazo de dezoito anos; IV - fornecer declarao de nascimento onde constem necessariamente as intercorrncias do parto e do desenvolvimento do neonato;

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 - O descumprimento das obrigaes do art. 10, II e III, do ECA, configura o art.229 do ECA, e no o crime em anlise. Art. 10. Os hospitais e demais estabelecimentos de ateno sade de gestantes, pblicos e particulares, so obrigados a: II - identificar o recm-nascido mediante o registro de sua impresso plantar e digital e da impresso digital da me, sem prejuzo de outras formas normatizadas pela autoridade administrativa competente; III - proceder a exames visando ao diagnstico e teraputica de anormalidades no metabolismo do recm-nascido, bem como prestar orientao aos pais;

- O descumprimento das obrigaes do art 10, V, configura fato atpico. Art. 10. Os hospitais e demais estabelecimentos de ateno sade de gestantes, pblicos e particulares, so obrigados a: V - manter alojamento conjunto, possibilitando ao neonato a permanncia junto me.

1.1 SUJEITO ATIVO - O sujeito ativo somente pode ser o encarregado do servio ou dirigente de estabelecimento de ateno sade de gestante.

1.2 SUJEITO PASSIVO - Os sujeitos passivos so o neonato, a parturiente ou eventual responsvel pelo neonato (por exemplo, o pai do nascido).

1.3 ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO - O elemento subjetivo o dolo ou a culpa.

1.4 OBJETO JURDICO - O objeto jurdico a proteo da vida e sade do neonato.

1.5 CONSUMAO E TENTATIVA

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 - A consumao se d com a simples omisso no cumprimento das obrigaes previstas no tipo, ou seja, trata-se de crime omissivo puro ou prprio. - No admissvel a tentativa.

2- ART. 229 DO ECA Art. 229. Deixar o mdico, enfermeiro ou dirigente de estabelecimento de ateno sade de gestante de identificar corretamente o neonato e a parturiente, por ocasio do parto, bem como deixar de proceder aos exames referidos no art. 10 desta Lei:

Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Se o crime culposo: Pena - deteno de dois a seis meses, ou multa.

- A conduta consiste em descumprir a as obrigaes do art. 10, II e III do ECA.

2.1 SUJEITO ATIVO - O sujeito ativo o mdico, enfermeiro ou dirigente de estabelecimento hospitalar de ateno sade da gestante.

2.2 SUJEITO PASSIVO - O sujeito passivo, na primeira figura (deixar de ... parto), duplo, ou seja, so o neonato e a parturiente. Na segunda conduta, o sujeito passivo somente o neonato.

2.3 ELEMENTO SUBJETIVO - O elemento subjetivo o dolo ou a culpa.

2.4 OBJETO JURDICO - O objeto jurdico a proteo da vida e sade do neonato.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 2.5 CONSUMAO E TENTATIVA - A consumao se d com a simples omisso no cumprimento das obrigaes previstas no tipo, ou seja, trata-se de crime omissivo puro ou prprio. - No admissvel a tentativa.

3- ART. 230 DO ECA Art. 230. Privar a criana ou o adolescente de sua liberdade, procedendo sua apreenso sem estar em flagrante de ato infracional ou inexistindo ordem escrita da autoridade judiciria competente: Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Incide na mesma pena aquele que procede apreenso sem observncia das formalidades legais.

3.1 PARTICULARIDADE - O adolescente somente pode ser privado de sua liberdade em situao de flagrante ou ordem judicial nas mesmas hipteses cabveis para os adultos (em flagrante e por ordem judicial).

3.2 CONDUTA - A conduta privar ilegalmente a liberdade da vtima. Essa privao ilegal se ocorrer sem as formalidades legais (sem a lavratura do auto de apreenso do adolescente).

3.3 SUJEITO ATIVO - O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, como a professora da escola, por exemplo.

3.4 SUJEITO PASSIVO - O sujeito passivo a criana ou adolescente.

3.5 ELEMENTO SUBJETIVO - O elemento subjetivo somente o dolo.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 3.6 OBJETO JURDICO - O objeto jurdico a liberdade de locomoo da criana ou adolescente.

3.7 CONSUMAO E TENTATIVA - A consumao se d com a privao da liberdade da vtima, ou seja, crime material que se consuma com o advento do resultado naturalstico. - A tentativa perfeitamente possvel.

4- ART. 231 DO ECA Art. 231. Deixar a autoridade policial responsvel pela apreenso de criana ou adolescente de fazer imediata comunicao autoridade judiciria competente e famlia do apreendido ou pessoa por ele indicada: Pena - deteno de seis meses a dois anos.

4.1 INTRODUO - Esse crime foi estudado na lei de abuso de autoridade, s que envolvendo vtimas adultas. Alm disso, no ECA o crime somente se configura quando a autoridade policial deixa de comunicar a priso de algum ao juiz COMPETENTE E famlia do preso ou pessoa por ele indicada, em consonncia com o mandamento constitucional (art. 5, LXII, da CF). - J na lei de abuso de autoridade o crime somente ocorre se a autoridade deixar de comunicar ao juiz competente, ao passo que no ECA crime deixar de comunicar ao juiz competente e a pessoa da famlia. Na lei de abuso de autoridade, o sujeito ativo qualquer autoridade, j no ECA o sujeito ativo somente a autoridade POLICIAL.

5- ART. 232 DO ECA


Art. 232. Submeter criana ou adolescente sob sua autoridade, guarda ou vigilncia a vexame ou a constrangimento: Pena - deteno de seis meses a dois anos.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 - Vide art. 4, b, da Lei de Abuso de Autoridade abaixo, com uma diferena: aqui o sujeito passivo criana ou adolescente. COMENTRIOS AO ART. 4, B, DA LEI DE ABUSO DE AUTORIDADE 2- SUBMETER PESSOA SOB SUA GUARDA OU CUSTDIA A VEXAME OU CONSTRANGIMENTO NO AUTORIZADO EM LEI - S h o crime se o constrangimento ou vexame for ilegal, caso legal no h que se falar em crime. Ex: prender em pblico o procurado por crime; fazer identificao criminal nas hipteses previstas em lei. - Trata-se de crime material, consumando-se com o efetivo vexame ou constrangimento, sendo a tentativa plenamente possvel. OBS: A vtima desse crime no somente o preso ou pessoa submetida medida de segurana, mas sim qualquer pessoa que esteja sob

6- ART. 233 DO ECA - Esse art. 233 foi expressamente revogado pela lei de tortura, ou seja, o crime de tortura praticado contra criana ou adolescente configura o crime da lei de tortura com causa de aumento de pena 1/6 a 1/3. QUESTO DELEGADO DO RJ/09

7- ART. 234 DO ECA Art. 234. Deixar a autoridade competente, sem justa causa, de ordenar a imediata liberao de criana ou adolescente, to logo tenha conhecimento da ilegalidade da apreenso: Pena - deteno de seis meses a dois anos.

- Vide comentrios do art. 4, d da Lei de abuso de autoridade abaixo: com a diferena de que aqui a vtima criana ou adolescente.

COMENTRIOS AO ART. 4, d, DA LEI DE ABUSO DE AUTORIDADE 4- DEIXAR O JUIZ DE ORDENAR O RELAXAMENTO DE PRISO OU DETENO ILEGAL QUE LHE SEJA COMUNICADA - Apesar de se referir apenas ao juiz, deve ser entendida que toda autoridade judicial est abrangida. - Esse crime se consuma com a simples omisso, sendo a tentativa impossvel.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010

8- ART. 235 DO ECA Art. 235. Descumprir, injustificadamente, prazo fixado nesta Lei em benefcio de adolescente privado de liberdade: Pena - deteno de seis meses a dois anos.

8.1 SUJEITO ATIVO - O sujeito ativo somente a autoridade com competncia para cumprir o prazo. Trata-se, portanto, de crime prprio, pois exige condio especial do sujeito ativo.

8.2 SUJEITO PASSIVO - O sujeito passivo SOMENTE pode ser adolescente, pois criana no pode ser privada de sua liberdade. Portanto, a restrio da liberdade de criana configura o art. 231 do ECA.

8.3 CONDUTA - A conduta consiste em descumprir injustificadamente (elemento normativo) prazo que esteja previsto no ECA. S h o crime se o descumprimento for injustificado, havendo justificativa para o descumprimento no haver o crime.

8.4 ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO - O elemento subjetivo o dolo.

8.5 CONSUMAO E TENTATIVA - A consumao se d no momento em que expirado o prazo, quando ento ocorre o descumprimento. - A tentativa no possvel, porque se trata de crime unissubsistente.

8.6 OBJETO JURDICO - A objetividade jurdica o direito de locomoo do adolescente.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010

9- ART. 236 DO ECA Art. 236. Impedir ou embaraar a ao de autoridade judiciria, membro do Conselho Tutelar ou representante do Ministrio Pblico no exerccio de funo prevista nesta Lei: Pena - deteno de seis meses a dois anos.

9.1 SUJEITO ATIVO - Sujeito ativo qualquer pessoa.

9.2 SUJEITO PASSIVO - Os sujeitos passivos so:

9.2.1 SUJEITO PASSIVO IMEDIATO OU PRINCIPAL - o Estado, pois essa conduta impede o Estado de exercer com eficincia o sistema de proteo criana ou adolescente.

9.2.2 SUJEITO PASSIVO MEDIATO OU SECUNDRIO - a Autoridade Judicial ou Conselheiro Tutelar ou Membro do MP. necessrio que essas pessoas estejam no exerccio de alguma funo prevista no ECA.

9.3 CONDUTAS - As condutas so: I- Impedir (no permitir) a ao da autoridade; ou II- Embaraar (criar obstculo) a ao da autoridade.

9.4 ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO - O elemento subjetivo o dolo apenas.

9.5 CONSUMAO E TENTATIVA - A consumao se d com o simples impedimento ou embarao.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 - A tentativa perfeitamente possvel.

10- ART. 237 DO ECA (SUBTRAO DE CRIANA OU ADOLESCENTE) Art. 237. Subtrair criana ou adolescente ao poder de quem o tem sob sua guarda em virtude de lei ou ordem judicial, com o fim de colocao em lar substituto: Pena - recluso de dois a seis anos, e multa.

10.1 SUJEITO ATIVO - O sujeito ativo do crime qualquer pessoa, inclusive o pai ou me destitudo(a) do poder familiar ou o prprio tutor privado da tutela.

10.2 SUJEITO PASSIVO - Os sujeitos passivos so a criana ou adolescente subtrado, bem como a pessoa que tem a guarda da criana ou do adolescente.

10.3 CONDUTA - A conduta consiste em subtrair a criana, ou seja, retir-la do poder de quem detm a sua guarda.

10.4 ELEMENTO NORMATIVO DO TIPO - Esse crime possui como elemento normativo do tipo a expresso guarda em virtude de lei ou ordem judicial (vide destaque em amarelo acima). Significa dizer que se a pessoa tem apenas a guarda de fato da criana ou adolescente, no h o crime.

10.5 ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO - O elemento subjetivo do tipo o dolo de subtrair criana ou adolescente acrescido da finalidade especfica de colocar a vtima em lar substituto. - Se no houver tal finalidade especfica de colocar a vtima em lar substituto (vide destaque em verde acima), estar configurado o crime de subtrao de incapazes (art. 249 do CP).

- No crime de subtrao de incapazes possvel o perdo judicial (art. 249, 2), desde que a criana ou adolescente subtrado no tenha sofrido

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 privaes ou maus-tratos. Sucede que o art. 237 do ECA, diferentemente do que ocorre no CP, no prev a possibilidade de perdo judicial para o agente.

10.6 OBJETO JURDICO - A objetividade jurdica consiste em proteger o direito da vtima de ficar sob a guarda de quem a lei ou juiz determina.

10.7 CONSUMAO E TENTATIVA - A consumao se d com a subtrao da criana ou adolescente, ainda que a finalidade especfica no seja alcanada. - A tentativa possvel se o agente no consegue efetuar a subtrao.

11- ART. 238 DO ECA Art. 238. Prometer ou efetivar a entrega de filho ou pupilo a terceiro, mediante paga ou recompensa: Pena - recluso de um a quatro anos, e multa. Pargrafo nico. Incide nas mesmas penas quem oferece ou efetiva a paga ou recompensa.

11.1 SUJEITO ATIVO - O crime prprio tanto no caput como no p. nico.

11.2 SUJEITO PASSIVO - O sujeito passivo a criana ou adolescente tanto no caput como no p. nico.

11.3 CONDUTA - As condutas so: I- prometer a entrega Aqui temos crime formal ou de conduta antecipada, consumando-se com a simples promessa ainda que a criana ou adolescente no seja efetivamente entregue, sendo a tentativa possvel na forma escrita.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 II- Efetivar a entrega Aqui o crime material, consumando-se com a efetiva entrega da criana ou adolescente, sendo a tentativa perfeitamente possvel.

OBS: No art. 238, p. nico, as condutas so oferecer recompensa e pagar a recompensa. Na primeira conduta, o crime se consuma com o simples oferecimento ainda que a criana ou adolescente no seja entregue. A tentativa possvel na forma escrita. J na segunda conduta (pagar recompensa) o crime material, consumando-se com o efetivo pagamento da recompensa.

11.4 ELEMENTO SUBJETIVO - O elemento subjetivo desse crime o dolo.

12- TRFICO INTERNACIONAL DE CRIANA OU ADOLESCENTE (ART. 239 DO ECA) Art. 239. Promover ou auxiliar a efetivao de ato destinado ao envio de criana ou adolescente para o exterior com inobservncia das formalidades legais ou com o fito de obter lucro: Pena - recluso de quatro a seis anos, e multa. Pargrafo nico. Se h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude: (Includo pela Lei n 10.764, de 12.11.2003) Pena - recluso, de 6 (seis) a 8 (oito) anos, alm da pena correspondente violncia.

12.1 SUJEITO ATIVO - Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, inclusive os responsveis pela criana ou adolescente.

12.2 SUJEITO PASSIVO - O sujeito passivo a criana ou adolescente.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 12.3 CONDUTAS - As condutas so promover (organizar) ou auxiliar ato destinado ao envio da vtima ao exterior. - O crime ocorre se o envio pretendido ou efetivado ocorrer:

I- Com inobservncia das formalidades legais Enviar a criana para adoo ilegal por estrangeiro. Nessa primeira figura no h necessidade de lucro.

II- Com o fito de lucro Ainda que o lucro no seja alcanado, configurado estar o crime.

12.4 ELEMENTO SUBJETIVO - O elemento subjetivo o dolo na primeira figura. Na segunda figura, o elemento subjetivo o dolo acrescido da finalidade especfica de obter lucro. - O crime se consuma com a simples prtica do ato destinado ao envio da vtima, sendo desnecessrio o efetivo envio. Ex: tirar o passaporte do adolescente configura o crime; comprar as passagens reas. A tentativa possvel porque o crime plurissubsistente.

12.5 FORMA QUALIFICADA (ART. 239, P. NICO, DO ECA) - Se houver o emprego de violncia, grave ameaa ou fraude o crime ser qualificado. Ex: enviar a criana dizendo que ela trabalhar como modelo, quando na verdade o agente a estava vendendo (fraude).

OBS: Se houver violncia, o agente responde pelo crime do art. 239 + o crime correspondente violncia.

12.6 COMPETNCIA - A competncia para o julgamento de trfico internacional de criana ou adolescente da JUSTIA FEDERAL, pois o Brasil signatrio de Conveno da ONU sobre a proteo dos direitos da criana e adolescente.

OBS: Esse crime revogou tacitamente o art. 245, 2 do CP, nesse sentido NUCCI.

13- ART.240 (CRIMES DE PEDOFILIA)

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 Art. 240. Produzir, reproduzir, dirigir, fotografar, filmar ou registrar, por qualquer meio, cena de sexo explcito ou pornogrfica, envolvendo criana ou adolescente: (Redao dada pela Lei n 11.829, de 2008) Pena recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 11.829, de 2008) 1o Incorre nas mesmas penas quem agencia, facilita, recruta, coage, ou de qualquer modo intermedeia a participao de criana ou adolescente nas cenas referidas no caput deste artigo, ou ainda quem com esses contracena. (Redao dada pela Lei n 11.829, de 2008) 2o Aumenta-se a pena de 1/3 (um tero) se o agente comete o crime: (Redao dada pela Lei n 11.829, de 2008) I no exerccio de cargo ou funo pblica ou a pretexto de exerc-la; (Redao dada pela Lei n 11.829, de 2008) II prevalecendo-se de relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade; ou (Redao dada pela Lei n 11.829, de 2008)

III prevalecendo-se de relaes de parentesco consangneo ou afim at o terceiro grau, ou por adoo, de tutor, curador, preceptor, empregador da vtima ou de quem, a qualquer outro ttulo, tenha autoridade sobre ela, ou com seu consentimento. (Includo pela Lei n 11.829, de 2008)

OBS: Note que esse crime possui 06 condutas. Assim, a prtica de mais de uma conduta no mesmo contexto ftico configura crime nico.

13.1 SUJEITO ATIVO - O sujeito ativo qualquer pessoa. Se o sujeito ativo estiver na condio do 2, haver o aumento de pena de 1/3. Ex: B1 (que comissrio de menores) cometendo o crime.

13.2 SUJEITO PASSIVO - O sujeito passivo criana ou adolescente.

13.3 ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO - O elemento subjetivo o dolo, no se exigindo finalidade especial de lucro.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 13.4 OBJETO JURDICO - O objeto jurdico protegido a proteo da formao moral da criana e do adolescente. H quem sustente que o objeto jurdico a moralidade sexual coletiva, na medida em que esse crime ofende a moralidade sexual de todos.

13.5 CONSUMAO E TENTATIVA - A consumao se d com a prtica de qualquer das condutas do tipo, ainda que no ocorra nenhum prejuzo formao moral da vtima. - A tentativa perfeitamente possvel.

13.6 CLUSULA DE EQUIPARAO ( 1) - Pune quem de qualquer forma colabora na realizao das cenas, ou ainda quem com estes contracena. Aquele que contracena com a criana responder tambm pelo estupro de vulnervel, desde que a vtima seja menor de 14 anos.

13.7 OBJETO MATERIAL - O objeto material cena de sexo explcito ou pornogrfico, envolvendo criana ou adolescente.

Mas o que vem a ser cena de sexo explcito ou pornogrfico? O art. 241-E do ECA explicita o que vem a ser cena de sexo explcito ou pornogrfica (trata-se de norma penal explicativa), como sendo a atividade sexual real ou simulada e exibio de rgos genitais. Para estar configurado o crime, a cena pode ser simulada. Art. 241-E. Para efeito dos crimes previstos nesta Lei, a expresso cena de sexo explcito ou pornogrfica compreende qualquer situao que envolva criana ou adolescente em atividades sexuais explcitas, reais ou simuladas, ou exibio dos rgos genitais de uma criana ou adolescente para fins primordialmente sexuais. (Includo pela Lei n 11.829, de 2008)

OBS: Nucci menciona que o conceito de cena de sexo explcito ou pornogrfico no inclui as chamadas poses sensuais (trata-se de uma falha legislativa).

14- ART. 241 DO ECA

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 Art. 241. Vender ou expor venda fotografia, vdeo ou outro registro que contenha cena de sexo explcito ou pornogrfica envolvendo criana ou adolescente: (Redao dada pela Lei n 11.829, de 2008) Pena recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 11.829, de 2008)

14.1 SUJEITO ATIVO - Sujeito ativo qualquer pessoa.

14.2 SUJEITO PASSIVO - Sujeito passivo criana ou adolescente.

14.3 OBJETO JURDICO - O objeto jurdico protegido a proteo da formao moral da criana e do adolescente. H quem sustente que o objeto jurdico a moralidade sexual coletiva, na medida em que esse crime ofende a moralidade sexual de todos.

14.4 OBJETO MATERIAL - O objeto material consiste em fotografia, vdeo ou outro registro que contenha cena de sexo explcito ou pornogrfica envolvendo criana ou adolescente

14.5 CONDUTAS - As condutas so vender ou expor venda.

14.6 CONSUMAO E TENTATIVA - A consumao se d com a venda ou com a exposio venda. A tentativa perfeitamente possvel.

14.7 ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO - O elemento subjetivo o dolo, no se exigindo nenhuma finalidade especfica.

Mas e quem compra o vdeo ou fotografia responde por qual crime?

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 Responde pelo crime do art. 241-B, com redao dada pela lei 11.829/2008. Art. 241-B. Adquirir, possuir ou armazenar, por qualquer meio, fotografia, vdeo ou outra forma de registro que contenha cena de sexo explcito ou pornogrfica envolvendo criana ou adolescente: (Includo pela Lei n 11.829, de 2008) pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. (Includo pela Lei n 11.829, de 2008)

OBS: O crime pode ser praticado por qualquer meio, no necessariamente por internet ou informtica.

- A pena ser diminuda de 1 a 2/3 se de pequena quantidade o material a que se refere o caput deste artigo ( 1).

Mas o que vem a ser pequena quantidade? Elemento normativo do tipo, expresso vaga, que deve ser definida pelo juiz em cada caso concreto.

15- ART. 241-B Art. 241-B. Adquirir, possuir ou armazenar, por qualquer meio, fotografia, vdeo ou outra forma de registro que contenha cena de sexo explcito ou pornogrfica envolvendo criana ou adolescente: (Includo pela Lei n 11.829, de 2008) Pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. (Includo pela Lei n 11.829, de 2008) 1o A pena diminuda de 1 (um) a 2/3 (dois teros) se de pequena quantidade o material a que se refere o caput deste artigo. (Includo pela Lei n 11.829, de 2008) 3o As pessoas referidas no 2o deste artigo devero manter sob sigilo o material ilcito referido. (Includo pela Lei n 11.829, de 2008)

- Pune o armazenamento, aquisio ou posse do material.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 - O 2 se trata de causa de excludente de ilicitude do art. 241-B, segundo Nucci. Para ele, so hipteses de estrito cumprimento do dever legal ou exerccio regular de um direito. Se a pessoa possui ou armazena o material com a finalidade de comunicar as autoridades responsveis, no h o crime do art. 241-B. 2o No h crime se a posse ou o armazenamento tem a finalidade de comunicar s autoridades competentes a ocorrncia das condutas descritas nos arts. 240, 241, 241-A e 241-C desta Lei, quando a comunicao for feita por: (Includo pela Lei n 11.829, de 2008) I agente pblico no exerccio de suas funes; (Includo pela Lei n 11.829, de 2008) II membro de entidade, legalmente constituda, que inclua, entre suas finalidades institucionais, o recebimento, o processamento e o encaminhamento de notcia dos crimes referidos neste pargrafo; (Includo pela Lei n 11.829, de 2008) III representante legal e funcionrios responsveis de provedor de acesso ou servio prestado por meio de rede de computadores, at o recebimento do material relativo notcia feita autoridade policial, ao Ministrio Pblico ou ao Poder Judicirio. (Includo pela Lei n 11.829, de 2008)

Mas qualquer pessoa pode possuir ou armazenar esse material com a finalidade de comunicar as autoridades? No, somente as pessoas previstas no inciso I a III, do 2, do art. 241B. Essas pessoas dos incisos I a III podem possuir ou armazenar esses materiais, mas no podem divulg-los.

16- ART. 241-A Art. 241-A. Oferecer, trocar, disponibilizar, transmitir, distribuir, publicar ou divulgar por qualquer meio, inclusive por meio de sistema de informtica ou telemtico, fotografia, vdeo ou outro registro que contenha cena de sexo explcito ou pornogrfica envolvendo criana ou adolescente: (Includo pela Lei n 11.829, de 2008) Pena recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa. (Includo pela Lei n 11.829, de 2008) 1o Nas mesmas penas incorre quem: (Includo pela Lei n 11.829, de 2008)

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010 I assegura os meios ou servios para o armazenamento das fotografias, cenas ou imagens de que trata o caput deste artigo; (Includo pela Lei n 11.829, de 2008) II assegura, por qualquer meio, o acesso por rede de computadores s fotografias, cenas ou imagens de que trata o caput deste artigo.(Includo pela Lei n 11.829, de 2008) 2o As condutas tipificadas nos incisos I e II do 1o deste artigo so punveis quando o responsvel legal pela prestao do servio, oficialmente notificado, deixa de desabilitar o acesso ao contedo ilcito de que trata o caput deste artigo. (Includo pela Lei n 11.829, de 2008)

- Trata-se de tipo misto alternativo. A prtica de vrias condutas no mesmo contexto ftico configura crime nico.

16.1 SUJEITO ATIVO - O sujeito ativo qualquer pessoa.

16.2 SUJEITO PASSIVO - O sujeito passivo criana ou adolescente.

16.3 OBJETO MATERIAL - O objeto material: idem ao art. 241 do ECA.

16.4 CONDUTA

OBS: Caso o agente publique ou divulgue o material, no responder pelo crime do 241-B, pois existem as excludentes, mas responder pelo art. 241-A.

OBS: O 1, I e II, est punindo quem de qualquer forma auxilia o armazenamento ou acesso ao objeto material do caput.

OBS: As condutas previstas no 1 somente so punveis depois da notificao oficial do responsvel pela desabilitao do contedo ilcito ( 2). A expresso oficialmente notificado uma condio objetiva de punibilidade.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010

16.5 CONSUMAO E TENTATIVA - A consumao se d com a simples prtica do ncleo do tipo. - O crime pode ser praticado por qualquer meio, no necessariamente informtica ou internet.

16.6 ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO - O elemento subjetivo do tipo o dolo.

17- ART. 241-C Art. 241-C. Simular a participao de criana ou adolescente em cena de sexo explcito ou pornogrfica por meio de adulterao, montagem ou modificao de fotografia, vdeo ou qualquer outra forma de representao visual: (Includo pela Lei n 11.829, de 2008) Pena recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa. (Includo pela Lei n 11.829, de 2008) Pargrafo nico. Incorre nas mesmas penas quem vende, expe venda, disponibiliza, distribui, publica ou divulga por qualquer meio, adquire, possui ou armazena o material produzido na forma do caput deste artigo. (Includo pela Lei n 11.829, de 2008)

- Aqui a cena de sexo explcito ou pornogrfico no real, mas sim simulada.

17.1 SUJEITO ATIVO - O sujeito ativo qualquer pessoa.

17.2 SUJEITO PASSIVO - O sujeito passivo criana ou adolescente.

17.3 OBJETO JURDICO - Idem ao do 240 ECA.

44

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIA 11/12/2010

17.4 OBJETO MATERIAL - Consiste em fotografia, vdeo, ou qualquer forma de representao visual com a cena simulada. - A conduta simular cena de sexo explcito ou pornogrfica. Essa simulao podendo ocorrer de 03 formas: I- mediante adulterao (falsificao); II- Montagem (reunio de peas e materiais diversos); III- Modificao (alterao). 17.5 ELEMENTO SUBJETIVO DO DOLO - O elemento subjetivo o dolo. - O p. nico prev uma conduta equiparada.

OBS: Divulgar, sem autorizao devida, por qualquer meio de comunicao, o nome de criana ou adolescente envolvido em procedimento policial a que se atribua ato infracional no conduta criminosa, mas mera infrao administrativa, nos termos do art. 247 do ECA. (QUESTO DA DEFENSORIA PBLICA DE ALAGOAS 2009). Captulo II Das Infraes Administrativas Art. 247. Divulgar, total ou parcialmente, sem autorizao devida, por qualquer meio de comunicao, nome, ato ou documento de procedimento policial, administrativo ou judicial relativo a criana ou adolescente a que se atribua ato infracional: Pena - multa de trs a vinte salrios de referncia, aplicando-se o dobro em caso de reincidncia.

44