EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA __ VARA DE FAMLIA DA COMARCA DE GOIANIA, GOIS

FILHO 1 e FILHO 2, menores, absolutamente incapazes, representados por sua genitora FULANA DE TAL, brasileira, solteira, do lar, inscrita no RG sob o n _______, e no CPF sob o n ______________, residentes e domiciliados na Rua XX, N XXX, Goinia - GOIS, atravs de seu Advogado Dr. ______________, OAB _____, com endereo profissional na Av. Fued Jos Sebba, 1.184, quadra. 16-A, lote. 01, Jardim Gois, Goinia GO, onde recebe as comunicaes de praxe forense, com fulcro nos artigos ___, do Cdigo de Processo Civil vem propor a presente

AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE CUMULADA COM ALIMENTOS

Em face de em face de AV, brasileiro, casado, empresrio, inscrito no RG sob o n _________ e no CPF sob o n. _______________, e AV, brasileira, casada, empresria, inscrita no RG sob o n _________ e no CPF sob o n. _______________residentes e domiciliados na Rua ______, N ZZZ, Goinia GO, pelas razes e fundamentos a seguir expostos:

DOS FATOS

Os requerentes so gmeos e tm 8 anos de idade, so filhos da Sr. NEUSA BORGES, sua representante j qualificada nos autos da presente ao. A genitora dos requerentes manteve um relacionamento amoroso com o Sr. JOS DE BESSA, entre os anos de 2002 e 2008 nesta cidade. O Sr. Jos era prdigo, tratava-se de pessoa muito instvel, que frequentemente se ausentava do lar sem informar o destino e data de retorno. A Sr. Neusa engravidou de seus dois filhos no incio de 2003 e no incio de 2007, durante o conturbado relacionamento que manteve com o Sr. Jos, que aps o nascimento das crianas, comeou a acusar de traio, alegando que no era o pai da criana. Aps diversas brigas, a situao se tornou insustentvel e o Sr. Jos, mais uma vez desapareceu abruptamente em agosto de 2008. O qual s se teve notcia de seu bito no dia 10 de julho de 2012 e no deixou bens. O Sr. Jos de Bessa filho dos requeridos, empresrios nesta capital, scios Controladores da ABCDex Logstica S.A. com sede nesta mesma cidade. Os requeridos so pessoas abastadas e aferem renda mensal superior a R$ 100.000,00 (cem mil reais). A representante dos requerentes, desde que foi deixada pelo de cujus tem arcado com todas as despesas para sustentar os filhos, alis, j o fazia mesmo antes do fim do relacionamento, j que o Sr. Jos nunca assumiu qualquer responsabilidade. A Sr. Fulana de Tal, encontra-se desempregada e atualmente trabalha informalmente como diarista e tem uma renda mensal mdia de R$ 500,00 (quinhentos reais) e provm o sustento da famlia com muita dificuldade. A situao deles se agravou desde que a Sr. Fulana foi demitida

do emprego de vendedora em maro deste ano, ficando impossibilitada de prover sozinha o sustento prprio e dos filhos.

DOS DIREITOS

DO RECONHECIMENTO DE PATERNIDADE COMO CONSENTNEO DA DIGNIDADE HUMANA

O ser humano criatura complexa e, apesar de ser o mais evoludo dos seres vivos, quando jovem, totalmente dependente, visto que o seu perodo de desenvolvimento um dos mais difceis dentre os seres vivos, ante a sua j citada complexidade. Para Miguel Reale citado por Mendes1 (p. 172, 2009):
toda pessoa nica e que nela j habita o todo universal, o que faz dela um todo inserido no todo da existncia humana; que, por isso, ela deve ser vista antes como centelha que condiciona a chama e a mantm viva, e na chama a todo instante crepita, renovando-se criadoramente, sem reduzir uma outra; e que, afinal, embora precria a imagem, o que importa tornar claro que dizer pessoa dizer singularidade, intencionalidade, liberdade, inovao e transcendncia, o que impossvel em qualquer concepo transpersonalista, a cuja luz a pessoa perde os seus atributos como valor-fonte da experincia tica para ser vista como simples momento de um ser transpessoal ou pea de um gigantesco mecanismo, que sob vrias denominaes, pode ocultar sempre o mesmo monstro frio: coletividade, espcie, nao, classe, raa, idia, esprito universal, ou conscincia coletiva. (1995, p.69-73).

Por ser to especial, tamanha sua ansiedade, o se humano no se contenta apenas com a satisfao de suas necessidades bsicas para sobrevivncia. Ele, ao se desenvolver precisa de ateno, carinho, disciplina, enfim, de um referencial que lhe guie pelo caminho correto em sua jornada para o amadurecimento. O abandono moral uma das principais causas dos problemas enfrentados pela sociedade contempornea. Sem o referencial moral, os seres
1

MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet.

Curso de direito constitucional. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2009.

humanos tornam-se vulnerveis, e, portanto, suscetveis a se entregar s desgraas da vida moderna, que fazem do homem escravo da sua prpria liberdade e desvirtuam a sua concepo, deixando ela de ser nica e de habitar nela um todo universal, destarte, tornando-se no uma pessoa singular, mas um mero corpo sem alma, que transita em busca do combustvel que a consumir, tal como uma mquina, mas pior que esta que no desempenha qualquer funo, to somente onera a sociedade que tem que se redobrar para tentar recuper-la. Preocupada com isso, a Constituio Federal no artigo 1, inciso III dispe:
Art. 1. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constituise em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: (...) III a dignidade da pessoa humana; (...)

Estabelece ainda no 227 e pargrafo 6 do mesmo diploma proteo semelhante, porm especificamente direcionada criana e ao adolescente:
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. (...) 6 - Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao.

Tratam-se

de

normas

de

eficcia

plena,

portanto,

com

aplicabilidade imediata e impem, no s ao Estado, mas tambm a sociedade um dever de assegurar pessoa no s o bsico para que possa sobreviver, mas todo o necessrio para que ela possa viver, o que engloba o indispensvel para que ela possa se desenvolver plenamente, obviamente que est inserido aqui, sempre que possvel, o direito de possuir um pai, uma me

e de ser reconhecido como filho, mesmo que seu pai no esteja mais presente, buscando assim sua identidade prpria. Dispe o artigo 2, pargrafos 1 e 2 da Lei 8.560/92:
Art. 2 Em registro de nascimento de menor apenas com a maternidade estabelecida, o oficial remeter ao juiz certido integral do registro e o nome e prenome, profisso, identidade e residncia do suposto pai, a fim de ser averiguada oficiosamente a procedncia da alegao. 1 O juiz, sempre que possvel, ouvir a me sobre a paternidade alegada e mandar, em qualquer caso, notificar o suposto pai, independente de seu estado civil, para que se manifeste sobre a paternidade que lhe atribuda. 2 O juiz, quando entender necessrio, determinar que a diligncia seja realizada em segredo de justia. (...)

Ainda segundo o artigo 1 do referido diploma, o reconhecimento dos filhos irrevogvel. O direito de ser reconhecido como filho tambm imprescritvel e deve ser assegurado no s criana e ao adolescente, mas a todo o ser humano que queira assim ser reconhecido. Para Carlos Roberto Gonalves2 (p.337, 2010) em comentrio ao artigo 27 da Lei 8.069/90 (ECA), o filho no reconhecido voluntariamente pode obter o reconhecimento forado ou coativo, por meio de ao de investigao de paternidade, que ao de estado, de natureza declaratria e imprescritvel. A Cdigo Civil, no artigo 1.597, estabelece uma srie de presunes legais referentes a paternidade. No entanto, Zeno Veloso, citado por Carlos Roberto Gonalves2 entende que:
o teste de DNA tornou obsoletos todos os mtodos cientficos at ento empregados para estabelecer a filiao. A comparao gentica atravs do DNA to esclarecedora e conclusiva quanto as impresses digitais que se obtm na datiloscopia, da afirmar-se que o DNA uma impresso digital gentica.
2

GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, volume 6: direito de famlia. So

Paulo, Saraiva: 2010.

O DNA oferece realmente uma resposta definitiva no que tange investigao de paternidade, ilidindo, assim, qualquer dvida. Destarte, no se justifica, desde que interesse s partes, deixar que se paire qualquer dvida acerca da paternidade, restando ao Estado tutelar o direito dos pais de reconhecerem seus filhos, ou destes de ser reconhecidos. A legitimidade para ajuizar a ao de investigao de paternidade tanto dos pais, quanto dos filhos, trata-se de ao personalssima, devendo estes ltimos, ser representados se menores e absolutamente incapazes.

DOS ALIMENTOS

Uma vez reconhecida a paternidade dos filhos surge para os genitores dois poderes/dever, de prover aos filhos o indispensvel para que possam se desenvolver plenamente o que engloba o apoio moral e o material. Com o avano trazido pela Constituio de 1988, que impe aos pais em conjunto o dever de cuidar do lar e dos filhos, no cabe mais somente a um dos pais o dever de cuidar dos filhos. Com isso a clssica e ultrapassada ciso entre os deveres familiares que consiste em atribuir ao homem o dever de sustento e mulher o dever de cuidado e educao restou prejudicada. Hodiernamente cabem a ambos os deveres de assegurar aos filhos no s os bens materiais necessrios, como tambm, dispensar-lhes educao e afeto. Neste segundo momento, pretende-se discutir o dever de alimentar, ou seja, de prover materialmente o sustento dos filhos. O dever de alimentar amplo. A expresso alimentos inclui, alm dos alimentos propriamente ditos, vesturio, despesas com educao, sade, alm de outras indispensveis, no s a sobrevivncia, mas tambm manuteno das condies social e moral do alimentado.

Neste sentido dispe o artigo 1.694 e pargrafo 1 do Cdigo Civil:

Art. 1.694. Podem os parentes, os cnjuges ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades de sua educao. 1o Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada. (...)

Segundo o artigo 1.695 do mesmo diploma, o dever de alimentar recproco entre pais e filhos, observando-se a ordem em relao ao grau de parentesco, cabendo preferencialmente, aos ascendentes de grau mais prximo e recaindo aos demais na falta destes, podendo ainda estender-se aos descendentes, observada a ordem de sucesso e, na falta destes, aos irmos, conforme dispe o artigo 1. 697, tambm do Cdigo Civil. Dispe o ainda artigo 1.698:
Art. 1.698. Se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, no estiver em condies de suportar totalmente o encargo, sero chamados a concorrer os de grau imediato; sendo vrias as pessoas obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na proporo dos respectivos recursos, e, intentada ao contra uma delas, podero as demais ser chamadas a integrar a lide.

Assim, apesar de obrigao, em geral ser um vnculo pessoal, a obrigao de alimentar tem cunho assistencial e recproca, consistindo em dever comum aos parentes observada a ordem legal de preferncia conforme os dispositivos supracitados. Segundo Carlos Roberto Gonalves3, quanto finalidade, os alimentos classificam-se em (p. 483, 2010): a) Definitivos: de carter permanente, fixados pelo juiz em sentena ou aps comum acordo entre as partes, lembrando que podem ser revistos;
3

GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, volume 6: direito de famlia. So

Paulo, Saraiva: 2010.

b) Provisrios: fixados em deciso liminar no despacho inicial proferido na ao de alimentos, de rito especial estabelecido pela Lei 5.748/68; e c) Provisionais: so determinados em medida cautelar,

preparatria ou incidental de ao de separao judicial, de divrcio, de nulidade ou anulao de casamento. Interessa na presente demanda os definitivos e os provisrios, visto que os requerentes se encontram em situao de hipossuficincia necessitando, inclusive da ajuda de vizinhos para poderem se alimentar. Para a fixao dos alimentos provisrios necessrio o preenchimento dos requisitos da tutela cautelar, a saber, o fumus boni iuris e o periculum in mora, flagrantes no presente caso, ante a situao de calamidade em que se encontram os requerentes. O deferimento do pedido de alimentos provisrios independe de prvia comprovao da paternidade, o que se justifica pela natureza da ao de alimentos e pode ser deferida com base na presuno legal de paternidade, enquanto esta no for provada por meio de exame de DNA. Neste sentido:
EMENTA "AGRAVO DE INSTRUMENTO. ACAO DE INVESTIGACAO DE PATERNIDADE C/C ACAO DE ALIMENTOS. FIXACAO DE ALIMENTOS PROVISORIOS. ANTECIPACAO DA TUTELA. POSSIBILIDADE. A CONCESSAO DE ALIMENTOS PROVISIONAIS NO CURSO DA ACAO DE INVESTIGACAO DE PATERNIDADE E MEDIDA PERFEITAMENTE CABIVEL, DESDE QUE PRESENTES OS REQUISITOS PREVISTOS NO ART. 273 DO CPC, MORMENTE QUANDO O INVESTIGADO SE NEGA A FAZER O EXAME DE DNA, SEM NENHUMA JUSTIFICATIVA, JA QUE NAO ARCARIA COM A DESPESA DO RESPECTIVO EXAME. AGRAVO CONHECIDO E IMPROVIDO". (TJGO, AGRAVO DE INSTRUMENTO 23501-6/180, Rel. DES ANTONIO NERY DA SILVA, TJGO PRIMEIRA CAMARA CIVEL, julgado em 18/09/2001, DJe 13645 de 19/10/2001)

Os alimentos provisrios podem ser inclusive fixado contra os avs, dada a responsabilidade subsidiria destes, ante a impossibilidade dos genitores em prest-los. Neste sentido:
EMENTA AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE ALIMENTOS DIRIGIDA CONTRA OS AVS PATERNOS. RECURSO SECUNDUM EVENTUM LITIS. ALIMENTOS PROVISRIOS FIXADOS NO MNIMO EXISTENCIAL AT QUE SE ESTABELEA A RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA OU NO DOS PROGENITORES. NECESSIDADE DO ALIMENTANDO. POSSIBILIDADE DOS ALIMENTANTES. 1. O agravo de instrumento um recurso secundum eventum litis em que se verifica apenas se acertada ou desacertada a deciso impugnada. 2. Fixados os alimentos provisrios em ao de alimentos dirigida contra os avs paternos do alimentando, resta nesta instncia verificar apenas se restou considerado o binmio possibilidade/necessidade. 3. A responsabilidade definitiva de os avs prestarem alimentos, de forma subsidiria e/ou complementar, h que ser definida aps exame das provas colhidas na fase instrutria da ao de alimentos, mesmo porque somente respondem pelos alimentos na impossibilidade total ou parcial do pai, ex vi do art. 397 do CC/02. 4. Nesse contexto, h que se manter os alimentos provisrios no percentual fixado, dada a necessidade do alimentando, e at que se comprove o real comprometimento da situao econmica dos alimentantes. AGRAVO CONHECIDO E DESPROVIDO. (TJGO, AGRAVO DE INSTRUMENTO 414968-61.2011.8.09.0000, Rel. DR(A). WILSON SAFATLE FAIAD, 6A CAMARA CIVEL, julgado em 03/04/2012, DJe 1050 de 25/04/2012)

Como se pode observar, a obrigao de alimentar sui generis visto que dela depende a vida do alimentante. Tamanha a sua importncia, que os alimentos provisrios devem ser fixados mesmo com base em uma presuno, no ferindo, assim, o princpio da segurana jurdica vez que observa os princpios da proporcionalidade e razoabilidade. Vale ressaltar que uma vez deferidos, mesmo provando-se a improcedncia da pretenso, alimentos so irreversveis, visto que uma vez percebidos, presumem-se consumidos. Aqui o dever de alimentar

provisoriamente decorre no do direito propriamente reconhecido, nesse caso, a paternidade, mas da possibilidade que existe do alimentante ser o pai, ante o relacionamento mantido com a me dos requerentes. Portanto, basta a fumaa do bom direito e o perigo decorrente do decurso do tempo.

DOS PEDIDOS

Ante o exposto requerem:

1. Seja julgado procedente o pedido e fixado em sede de liminar alimentos provisrios no mnimo existencial, observado o mnimo de dois salrios mnimos vigentes, a serem creditados em conta corrente em nome da representante ou em outra por determinao deste juzo. Conta Corrente:__ Banco __; 2. A citao dos requeridos para, querendo, ofeream defesa no prazo legal; 3. Que seja determinada a realizao de prova pericial do exame de DNA em entidade oficial ou particular condenando-se os requeridos s custas caso opte-se pela segunda opo e, e em caso de recusa reputando-se verdadeiras as alegaes presentes nesta exordial; 4. Seja reconhecida a paternidade aos requerentes, expedindo-se inclusive ofcio determinando a retificao do respectivo registro de nascimento para incluir sobrenome paterno; 5. Seja expedido ofcio para o rgo competente para que revele a renda declarada pelos requeridos; e 6. Seja fixado os alimentos definitivos em 20% (vinte por cento) dos rendimentos ou o mnimo para garantir a subsistncia, bem como a manuteno das condies sociais dos alimentandos, observado o valor mnimo de R$ 10.000,00 (dez mil reais) e os requerentes sejam condenados custas e honorrios advocatcios.

Do presente, para efeitos legais, o valor de R$ 10.000,00.

Por fim, provaro o alegado por meio de provas periciais, documentais e testemunhais.

Nestes termos, pedem deferimento.

Goinia, 24 de setembro de 2012.

ADVOGADO OAB ________________

Rol de testemunhas:

1. Antnio do Po 2. Maria do Supermercado 3. Z do Aougue 4. Joo da Creche