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Lucas de Brando e Mattos

Estudante do 9 semestre de direito da Faculdade 7 de Setembro Fa7 Endereo eletrnico: lucasbmattos@hotmail.com

Orientador: Professora Ms. Isabel Ceclia de Oliveira Bezerra

Professora do curso de direito da Faculdade 7 de Setembro Fa7 Endereo eletrnico: Isabel.bezerra@agu.gov.br

A INTERVENO JUDICIAL COMO MEIO EXECUTIVO PARA A TUTELA DOS NOVOS DIREITOS
SUMRIO Introduo. 1) Efetividade do processo, direito material. 2) Os novos direitos e os novos desafios da execuo. 3) Meios executivos. 4) A interveno judicial. 5) A interveno judicial na execuo dos novos direitos. Consideraes finais.

RESUMO O estudo tem por finalidade trazer luzes a um meio executivo pouco conhecido e aplicado no direito ptrio, apesar de regulamentado em lei, a interveno judicial. Visa a demonstrar a efetividade de sua aplicao, principalmente no que concerne aos chamados novos direitos, que impem obrigaes de fazer ou no fazer complexas e de trato sucessivo, sendo, o executado, muitas vezes, pessoa jurdica para a qual poder ser nomeado interventor que cumprir os atos. Palavras-chave: Interveno Judicial; Efetividade da Execuo; Novos Direitos; Atipicidade dos Meios Executivos.

INTRODUO
Inegavelmente, o direito processual sofre nos dias atuais uma remodelao luz da teoria dos direitos fundamentais, modificando nossos conceitos de acesso justia e efetividade da tutela jurisdicional. Os novos direitos so os frutos das novas legislaes surgidas no contexto de transio para o ps-positivismo, dos quais so exemplos, as legislaes protetoras da criana e do adolescente, do idoso, do meio ambiente, do consumidor, dentre outros, como tambm os direitos j postos anteriormente, mas

que agora so vistos com outros olhos pelo ordenamento jurdico. Desse modo, uma gama maior e antes impensvel de situaes torna-se passvel de proteo por meio do processo que deve, ento, assumir feies que garantam aquilo que est posto na norma material. O fato de ser o nosso processo civil pautado no individualismo das demandas gera muitos problemas para a persecuo judicial desses direitos que, na maioria das vezes, por seu carter metaindividual, so buscados na forma de aes coletivas. Dentro dessa perspectiva, a execuo uma fase crtica para a afirmao desses direitos que dependem essencialmente de sua tutela especfica, pois a converso em pecnia desvirtuaria toda a finalidade da norma. A ausncia de meios executivos idneos execuo desses direitos , com certeza, um dos grandes problemas da efetividade do direito processual atualmente. O presente estudo encarrega-se, assim, de analisar as questes postas, bem como a interveno judicial, medida prevista nos arts. 69 a 78 da lei antitruste (Lei n 8.8884/94), quanto ao seu cabimento, adequao e efetividade como meio executivo para tutela adequada dos novos direitos.

1 EFETIVIDADE DO PROCESSO E DIREITO MATERIAL

Da era romana ao Direito Francs do Cdigo Napoleo o processo no era considerado autnomo em relao ao direito material. A ao era conceituada em correspondncia ao direito material, sistema de aes tpicas, o que gerava muitas lacunas e uma cincia processual pouco desenvolvida. Na primeira metade do sculo XX, a doutrina processual italiana de Chiovenda, Liebman, Carnelluti, Calamandrei, dentre outros, cunhou o processo civil como o conhecemos, fundado na autonomia e abstrao do direito de ao, sobre o qual gravita o direito processual, agora se julgando completamente liberto do direito material e consolidado como cincia. O resultado desta mudana de paradigma na tutela dos direitos definido por Proto Pisani, nas palavras de Luiz Guilherme Marinoni:

[....] na poca em que as aes eram tpicas, as tutelas especficas e ressarcitrias ficavam a elas vinculadas, mas, depois da conquista da autonomia da ao de sua desvinculao do direito material , as tutelas especficas, porque ficaram subordinadas a uma ao autnoma e atpica passvel de ser utilizada para a obteno de qualquer tipo de tutela , passaram a depender apenas das tcnicas processuais. (MARINONI, 2006, p. 841). Portanto, dentro do sistema processual tradicional, o alcance da tutela especfica dependia das tcnicas processuais disponveis que, no caso da execuo, consistem, principalmente, nos meios executivos disponveis efetivao do direito posto em juzo. Neste sentido, a tutela dos direitos era, quase sempre, reduzida ao ressarcimento pelo equivalente monetrio. Assim, por mais diversos que fossem dois direitos materiais que demandavam proteo em juzo, passariam pelo mesmo procedimento e obteriam ao fim, em caso de procedncia, o dinheiro advindo da expropriao dos bens do devedor. Este modelo de processo caracterstico do Estado Liberal, fundada na igualdade meramente formal, na intangibilidade da vontade e na autodeterminao do mercado. Convivia-se com uma ao abstrata que se propunha a albergar quaisquer situaes jurdicas. Porm, ao lado delas, a tipicidade das formas limitava o alcance da tutela especfica. Assim ensina Marinoni:

O princpio da tipicidade das formas processuais no quer significar que as tutelas dos direitos esto subordinada s aes tpicas, mas sim que as tcnicas processuais, capazes de dar corpo ao autnoma e atpica, so apenas as que esto tipificadas na legislao. Tal princpio aceita a idia de ao atpica, mas vincula a sua realizao e desenvolvimento s formas processuais expressamente definidas em lei. (2006, p. 842)

Nos termos do atual Estado Constitucional, que gira em torno dos direitos fundamentais, o acesso justia assume a forma do mais bsico dos direitos humanos (Capelleti Garth, 1988, p. 12), visto que por meio dele que se torna possvel alcanar todos os outros. Nesse sentido escrevemos em outra oportunidade:

No Estado Democrtico de Direito papel do Judicirio a garantia dos direitos, pois o poder para onde o cidado recorrer para garantir seus direitos, que no podem ser efetivados de mo prpria. Assim, ao direito processual incumbe, como instrumento de efetivao, fazer-se coerente com o direito material. (MATTOS, 2009, p. 271)

Com este conceito em mente, fica claro que o processo tem um escopo nico. Nas palavras de Chiovenda: Il processo deve dare per quanto possibile praticamente a chi ha um diritto tutto quello e proprio quello chegli ha diritto de conseguire. Portanto, somente a busca da tutela especfica viabilizar o alcance desta mxima coincidncia possvel expresso de Barbosa Moreira entre o mandamento do direito material e aquilo que ser obtido atravs do processo. As situaes que ocorrem na vida e que so levadas ao processo so, por bvio, atpicas. Seria, ento, de uma inocncia muito grande acreditar que formas tpicas de tcnicas para obteno da tutela poderiam albergar a satisfao dos direitos e a efetividade da jurisdio. O mandamento do art. 5, XXXV acesso justia no pode mais ser interpretado como o direito de ao consistente apenas em pedir e receber provimento de mrito, mas entendido como o direito fundamental tutela jurisdicional adequada e efetiva. Na lio de Marinoni:

O direito fundamental tutela jurisdicional efetiva o direito de agir em juzo em busca da tutela jurisdicional efetiva do direito material, e isso est a quilmetros de distncia dos antigos conceitos de ir a juzo e de direito de pedir a tutela jurisdicional. (2006, p. 860)

Faz-se

necessrio

ao

processualista

moderno

desprender-se

do

formalismo sem valor para ver o processo como o instrumento da efetividade do direito material (BEDAQUE, 2009). O momento processual em que estas questes tero mais peso , sem dvida, na fase de execuo na qual os meios executivos utilizados tem a incumbncia de ditar a satisfao do crdito nos termos do direito material, dependendo da sua idoneidade para obt-la no caso concreto. Para tanto, na perspectiva da instrumentalidade, o processualista deve sempre ter em mente o princpio da adequao na busca da efetividade da execuo. Cabvel a lio da processualista italiana Michelle Tarufo:

[....] a conexo entre situaes substanciais carentes de tutela e tcnicas de atuao executiva se coloca essencialmente na base do princpio da adequao, segundo o qual cada direito deve atuar atravs de um trmite executivo mais idneo e eficaz em funo das necessidades do caso concreto. (1990, p.78)

Fixadas as premissas dessa necessria mutao adaptativa que o processo deve sofrer para que se torne adequado aos ditames do direito material e persecuo da tutela especfica, caber, pelo foco desta trabalho, um estudo a cerca das caractersticas dos novos direitos, que os fazem necessitar de uma tutela executiva diferenciada. 2 OS NOVOS DIREITOS E OS NOVOS DESAFIOS DA EXECUO No podemos negar que a expresso novos direitos pode ser bastante controvertida, sendo preferncia de muitos a denominao de direitos

metaindividuais ou difusos lato sensu. Porm, a expresso novos direitos nos parece ganhar maior amplitude e abstrao, visto que pode acolher tanto os metaindividuais, quanto os direitos dos ramos clssicos do direito como o civil e o trabalhista, mas eivados de uma constitucionalizao que os eleva ao patamar de direitos fundamentais, de modo a atribuir-lhes nova forma e acesso a novos provimentos de carter individual ou coletivo. A origem destes direitos, ou desta nova perspectiva , normalmente, situada na segunda metade do sculo XX, coincidindo com o perodo embrionrio do neoconstitucionalismo, tendo especial relevncia o movimento de acesso justia, que culminou no Projeto de Florena liderado por Mauro Capelleti. A segunda onda de reformas de acesso justia trouxe a jurisdio coletiva e normas materiais de cunho metaindividual. Sobre as necessidade de reforma dos instrumentos processuais ensinam Capelleti e Garth:

A concepo tradicional do processo civil no deixava espao para proteo dos direitos difusos. O processo era visto apenas como um assunto entre duas partes, que se destinava soluo de uma controvrsia entre essas mesmas partes a respeito de seus prprios interesses individuais. Direitos que pertencessem a um grupo, ao pblico em geral ou a um segmento do pblico no se enquadravam bem nesse esquema. As regras determinantes da legitimidade, as normas de procedimento e a atuao dos juzes no eram destinadas a facilitar as demandas por interesses difusos intentadas por particulares (1988, p.50)

A gama de direitos abrangidos por esse conceito pode ser observada na lio de Michele Taruffo:

[....] novos direitos ou novas situaes que entram no campo da giustiziabilit. Esses direitos vo desde os direitos civis tutela do meio ambiente at aos direitos contra a segregao racial e a tutela do consumidor, de problemas de famlia at relaes de trabalho e direitos de presidirios de reviso das circunscries eleitorais (1990, p.75) Em nosso ordenamento jurdico esses novos direitos representam direitos fundamentais, predominantemente da segunda e terceira geraes, visto que envolvem tanto direitos de cunho social, como tambm relativos solidariedade. Mesmo aqueles no previstos expressamente na Constituio Federal adquirem essa feio constitucional por fora do art. 5, 2, da Carta Magna que eleva categoria de fundamentais os direitos, visto que decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, inseridos no conceito de Bloco de Constitucionalidade, a que se refere Canotilho (2003). Sobre a mencionada feio constitucional desses direitos ensina Pedro Abi-Eab:

No Brasil, a consolidao dos direitos difusos no plano normativo mostra que dvidas no existem quanto ao fato de ter o pas adentrado terceira gerao de direitos humanos ao menos no que tange positivao marcada pelo carter de solidariedade e que por fulcro a tutela de interesses maiores da sociedade, tais como a proteo do ambiente, das relaes de consumo, da infncia e da juventude, dos idosos, dos portadores de necessidades especiais, dos sem-terra, dos usurios do sistema de sade, enfim, de uma universalidade indivisvel como bem se observa pelos titulares do direito ao meio ambiente e probidade administrativa: simplesmente todos os brasileiros e estrangeiros residentes no pas. (2008, p.279)

A atuao desses direitos no ordenamento jurdico acontece de forma diferenciada do raciocnio ordinrio do jurista, compreendendo o ordenamento em tiras verticais, cada uma pertencendo a determinado mbito do direito (tributrio, civil, trabalhista etc.) que tem sua prpria lgica de regras e princpios norteadores. Os novos direitos cortam essas tiras verticais horizontalmente, gerando o fenmeno denominado transversalidade dos novos direitos (Abi-Eab, 2008), provocando a emanao desses microsistemas para o mbito de todo o ordenamento jurdico, de forma a conferir novos formatos a antigos institutos e a criar princpios a serem observados e vertentes difusas dos direitos que antes s tinha feio individual.

Reconhecida a existncia e o carter especial dos novos direitos nos deparamos com as dificuldades de concretizao dos mesmos. Assim alertam Capelleti e Garth:
evidentemente uma tarefa difcil transformar esses direitos novos e muito importantes para todas as sociedades modernas em vantagens concretas para as pessoas comuns. Supondo que haja vontade poltica de mobilizar os indivduos para fazerem valer seus direitos ou seja, supondo que esses direitos sejam para valer coloca-se a questo fundamental de como faz-lo. (1988, p.29)

As dificuldades de concretizao vo desde o mbito administrativo, pelo Poder Executivo na implementao de polticas pblicas, at o Judicirio, visto que os instrumentos processuais foram forjados para as lides individuais e direitos de cunho eminentemente pecunirio. Inegvel que em meio a essas questes est o terreno bastante conturbado da judicializao das polticas pblicas e do papel do Judicirio na concretizao dos direitos. Porm, a simples leitura de nossa Constituio e dos mencionados diplomas que trazem os novos direitos, demonstra, pelo menos, que a repartio dos poderes no pode mais ser vista em um modelo rgido moda de Montesquieu e que o papel do juiz no Estado Constitucional vai muito alm da boca da lei, estando bem mais prximo do Juiz Hrcules de Dworkin (2007). No que concerne judicializao desses direitos, seja em sede de ao individual ou coletiva, a busca da tutela especfica est ligada prpria eficcia do direito material, visto que a tutela ressarcitria deturpa todo o sentido protetivo dos valores ligados a esses direitos. Tal fato gera problemas no que concerne execuo desses direitos, demandando a adoo de meios executivos idneos persecuo das mais diversas tutelas especficas possveis, decorrente do direito material. Assim ensina Michele Taruffo:

[....] coloca, ao invs disso, em primeiro plano, situaes que tm contedo exclusivamente ou prevalecentemente no pecunirio, criando, para essas, relevantes problemas de adaptao e extenso do sistema da tutela executiva. (1990, p.75)

Nesse sentido, podemos mencionar algumas caractersticas dos novos direitos, que devemos ter em mente no momento de procura do meio executivo mais adequado. Assim, inestimvel a classificao de Marcelo Lima Guerra:

Alm disso, tm crescido, igualmente, o reconhecimento e a proteo aos chamados novos direitos, isto , situaes no enquadrveis no clssico catlogo de direitos subjetivos. Esses novos direitos, apesar de bastante diversificados, apresentam importantes caractersticas comuns, a saber: a) o contedo desses direitos corresponde, freqentemente, a prestao de fazer e de no fazer de trato sucessivo, isto , que se realizam continuamente atravs de um perodo de tempo mais ou menos longo; b) a violao deles conduz, quase sempre, a uma leso irreparvel (ou de difcil reparao); c) revela-se totalmente inadequada, para proteo de tais direitos, a chamada tutela ressrcitria, genrica ou por equivalente, que consiste, como se sabe, na condenao ao pagamento de determinada quantia em dinheiro, ou seja, equivalente pecunirio da prestao inadimplida, impondo-se a obteno da tutela especfica desses direitos, isto , da sua satisfao in natura, quando no realizados espontneamente; [....] (2003, p.115)

Pretendemos, nesse estgio, focar em situaes que envolvem a condenao de pessoas jurdicas a prestaes de fazer ou no fazer, de carter complexo e de trato contnuo, nas quais a execuo indireta inefetiva. Assim ensina Michele Taruffo:

O problema surge em particular quando a execuo da sentena comporta uma srie de atividades complexas e diversificadas, ou, ento, quando esta comporte o desenvolvimento e o controle de atividades continuadas ou destinadas a durar no tempo. (1990, p. 75)

3 MEIOS EXECUTIVOS O processo de execuo, por sua natureza, tem, ou deve ter, desfecho nico, alcanada por meio de atividade coativa e de carter jurisdicional, permitindo o controle do devido processo legal, na qual ocorre a invaso da esfera patrimonial ou pessoal do devedor com o objetivo nico de concretizar o mandamento constante do ttulo executivo. (GUERRA, 1999) Para o alcance desse objetivo, o juiz dispe de tcnicas variadas de atividade coativa para efetivar a execuo forada, formando um sistema varivel em cada ordenamento jurdico. Essas tcnicas so conhecidas como meios executivos. O sistema dos meios executivos, ou sistema de tutela executiva varia conforme o ordenamento jurdico, como ensina Marcelo Guerra:

Convm adotar, na anlise dos meios executivos previstos no direito brasileiro, terminologia j empregada por Proto Pisani no terreno das medidas cautelares. Assim, denominando-se sistema de tutela executiva o conjunto de meios executivos admitidos em um dado ordenamento, so concebveis, no plano da mera possibilidade lgica, trs modelos de tal sistema: a) sistema tpico: quando os meios executivos so tipificados em lei; b) sistema atpico: quando os meios executivos so criados pelo rgo jurisdicional; c) sistema misto: quando ao lado dos meios executivos previstos em lei pode o juiz, em carter suplementar, criar outras. (2003, p.61)

O sistema original do Cdigo Buzaid de 1973 era inteiramente tpico, fincado nas idias liberais da processualstica clssica, trazendo clara preferncia dos meios sub-rogatrios, substitutivos da vontade do devedor, em relao aos meios coercitivos, que procuram coagir o devedor a cooperar com a execuo, pautada no dogma da intangibilidade da vontade humana. No atual CPC reformado, temos um sistema misto, no qual convivem tcnicas tpicas em conjunto com a possibilidade de criao judicial de meios idneos satisfao do credor no caso concreto. Os sistemas de tutela executiva evoluem, invariavelmente, para a atipicidade dos meios executivos na proporcionalidade de seu comprometimento com o real acesso justia e a efetivao do direito material protegido em juzo. lcito definir, nessa perspectiva, que a efetividade da execuo e da tutela jurisdicional est diretamente relacionada com a atipicidade dos meios executivos utilizados pelo magistrado para obter a tutela dos direitos. O mandamento da efetividade do processo deve ser definido de modo que ao juiz estejam disponveis todos os meios executivos, de cunho sub-rogatrio ou coercitivo, que se mostrem proporcionais obteno da tutela e no sejam vedados pelo ordenamento jurdico com base em valores de proteo dignidade do devedor, que prevaleam na ponderao de valores no caso concreto (GUERRA, 2003). No obstante tais consideraes no dependerem de previso

infraconstitucional expressa, visto decorrerem diretamente do direito fundamental tutela executiva, o legislador reformista foi sensvel a necessidade da atipicidade dos

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meios executivos, insculpindo-a no reformado art. 461, 5, do Cdigo de Processo Civil e no art. 84 do Cdigo de Defesa do Consumidor, que assim dispem:

Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. [....] 5o Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial.

Art. 84. Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento.

De fato, a atipicidade prevista na legislao s abrange, nos termos dos arts. 461 e 461-A do CPC, as obrigaes de fazer, no fazer e dar coisa, o que suficiente para o enfoque dado ao presente estudo, visto que a maioria das situaes carentes de tutela albergadas pelos novos direitos consiste em obrigaes das espcies mencionadas. A doutrina tem atualmente dado maior enfoque aos meios coercitivos de execuo, como a multa diria, mas isso pode levar o magistrado a novamente pensar a execuo por meios tpicos, s que agora com a incluso da multa diria. Assim, no h uma ordem preferencial dos meios executivos e sim a anlise do caso concreto para a identificao do meio executivo adequado. inegvel que em grande parte das situaes a cooperao do executado buscada atravs de meios executivos bastante efetiva. Porm, quando o executado uma pessoa jurdica, de direito pblico ou privado, e as obrigaes so complexas, envolvendo uma srie de aes e omisses conexas, e de trato sucessivo, sua efetividade resta prejudicada. Para tanto, a interveno judicial, estudada a seguir, pode ser cabvel como meio executivo, de carter sub-rogatrio, para alcanar a tutela especfica dos novos direitos e a conseqente efetividade do processo, tratando, em seguida, de

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exemplos prticos de situaes de necessidade da tutela e em que a interveno se mostra profcua a tal fim. 4 A INTERVENO JUDICIAL Como j apontado anteriormente, a interveno judicial medida prevista na lei antitruste Lei n 8.884 de 11 de junho de 1994 como meio executivo, regulado nos arts. 69 a 78, que prev a nomeao de interventor na pessoa jurdica condenada, atuando como representante do juiz e garantindo o cumprimento da obrigao constante da sentena. No entanto, a aplicao da interveno judicial no se restringe ao objeto da lei antitruste, visto que os j mencionados art. 461, 5, do CPC e art. 84 do CDC, autorizam a utilizao de quaisquer meios executivos adequados, tornando a interveno ainda mais interessante, visto que tem seus limites fixados em lei, no ficando ao livre arbtrio judicial o procedimento da medida executiva. Julgamos que a melhor compreenso do instituto demanda uma busca por suas origens, que esto no direito comparado, principalmente nos ordenamentos do sistema common law, especialmente o direito norte-americano e o direito ingls. No direito desses pases, as ordens judiciais de carter mandamental, denominadas injuctions, so uma tcnica utilizada para condenar a prestaes de fazer ou no fazer, tendo sua eficcia garantida pelos meios executivos mais diversos desde a multa diria e a interveno judicial at a priso civil (contempt of court). Sobre as injuctions assim ensina o professor Neil Andrews da Universidade de Cambridge:

The courts fashioned the injuction to induce recalcitrant parties to satisfy their legal duties. English judges are trusted to use their severe contempt of court powers against a person who breaches an injuction: fines, imprisonment, or seizure of personal or corporate assets. (2009, p. 166)

As medidas correspondentes s injuctions no tem previso legal expressa, consistindo em poderes decorrentes da prpria jurisdio e da submisso de todos ao direito, que se no puder ser efetivado estar sendo negado em sua essncia. Como se tratam de poderes decorrentes da atividade jurisdicional so denominados de ineherent powers. Assim ensina Marcelo Guerra:

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Conclui-se, portanto, que os inherent powers dos juzes so poderes instrumentais de que se acham investidos esses mesmos juzes, no desempenho da funo que lhes prpria e especfica. Ao atribuir aos rgos jurisdicionais poder para exercer a sua funo especfica, o ordenamento jurdico atribui tambm poderes para realizar todas as atividades e tomar todas as providncias que assegurem, concretamente, o desempenho correto e ordenado dessa mesma funo. Esses poderes implcitos e instrumentais so os inherent powers. nesse sentido, precisamente, que se deve entender a idia no common law, de que o contempt of court um poder inerente aos rgos jurisdicionais. (1999, p.92)

Essa viso da jurisdio e dos poderes decorrentes da mesma est pautada na crena da plena dominao do direito, que no pode ser vista de um modo meramente simblico ou submerso na burocracia de procedimentos que permitam ao particular negar-se legitimamente a dar cumprimento lei. Assim ensina Michele Taruffo:

[....] h muitas situaes, como aquelas que foram recordadas acima, nas quais o instrumento injuction/contempt representa o nico modo eficaz para uma tutela no s nominalstica de novos direitos substanciais, como, tambm, para manter a fundamental supremacia da lei, evitam, assim, abusos, omisses e obstrues, direcionadas a reduzir a nada o direito afirmado no pronunciamento do Juiz. (1990, p.77)

Dentro do contexto mencionado das injuctions foi que a jurisprudncia do common law deu-se conta dos problemas relacionados efetivao dos provimentos em relao s pessoas jurdicas, o que denominou-se de institutional litigation, por terem sua vontade dificilmente atingida para que os meios coercitivos tenham efeito e principalmente no que concerne s j mencionadas obrigaes complexas e de trato sucessivo. Assim foram surgindo tcnicas de carter sub-rogatrio para a execuo de tais obrigaes, como expe Marcelo Guerra:
Essas tcnicas orientam-se todas, de um modo geral, no sentido de ampliar a utilizao de terceiros nomeados especialmente pelo rgo jurisdicional para desempenhar funes auxiliares da justia, a fim de que, dessa maneira, mesmo as atividades complexas e de trato sucessivo do devedor possam ser substitudas por aquela do rgo jurisdicional, proporcionando ao credor o resultado prtico equivalente ao cumprimento. (2003, p.121)

inegvel a influncia das mencionadas tcnicas em nosso direito, ficando visvel a inspirao nas mesmas quando da reforma legislativa de 1994 (Lei

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n 8952/94), que alterou a execuo das obrigaes de fazer e no fazer, reconhecendo o carter mandamental desses provimentos (art. 14 do CPC) e instituindo a atipicidade dos meios executivos (art. 461, 5, do CPC) para atingir a tutela especfica. (GRINOVER;WATANABE, 2006) Fincadas as premissas histricas e definida a plena aplicabilidade da interveno judicial como meio executivo das obrigaes de fazer e no fazer, passaremos a um estudo mais pragmtico do instituto, de modo a identificar os seus contornos em nossa legislao. A interveno judicial definida por Cretella Jnior do seguinte modo:
Interveno a ingerncia, ingresso ou incurso de entidade de maior grau na esfera de negcios da entidade de grau menos elevado. Determinando, em despacho motivado a ingerncia, quando indispensvel para permitir a execuo especfica da obrigao, o juiz procede tambm nomeao do interventor. (1996, p.129)

Estando o juiz diante de caso concreto em que condena pessoa jurdica a obrigaes complexas e entendendo ser a interveno judicial o meio executivo mais adequado, deve primeiro dar ao devedor a possibilidade de adimplemento espontneo (ARENHART, 2010). Porm, para levar-se em conta o real intuito do devedor em adimplir, deve ser exigido dele plano de ao e posteriores provas do efetivo cumprimento, visto que a simples espera do adimplemento para s depois decretar a interveno pode trazer dificuldades ao cumprimento e risco de inefetividade da execuo. Esta fase tambm importante, pois a iminncia da decretao da interveno pode coagir o devedor a adimplir, consistindo assim a interveno como meio executivo de carter tanto coercitivo quanto sub-rogatrio. Sobre a questo escreve Srgio Cruz Arenhart:

Esse papel coercitivo pode ser visto quando se tem a imagem do ordenado que deve escolher entre resistir a ordem judicial e ver um interventor ser colocado em seu lugar, com poderes de administrao maiores ou menores, mas com acesso a informaes sigilosas, vida da empresa e com a possibilidade de no conseguir conduzir os negcios com a mesma percia do proprietrio ou cumprir, ele mesmo, a deciso do juiz. Normalmente, s essa viso j ser suficiente para estimular o ordenado a optar pela segunda alternativa, evitando assim a ingerncia de um desconhecido em seus assuntos e mantendo consigo a gesto de seu trabalho. (2010, p.7)

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Quanto s espcies de interveno a doutrina as classifica em trs tipos: fiscalizatria, co-gestora e a substitutivo. A primeira, obviamente, tem o sentido de fiscalizar o cumprimento da ordem judicial ou o andamento de determinados assuntos da corporao, podendo inclusive ser decretada em segredo de justia. J na interveno co-gestora o interventor assume apenas parcela das atribuies de administrao da empresa. Na ltima espcie ocorre a real expropriao temporria do controle da empresa em benefcio do interventor para que d cumprimento s ordens do juiz. Em caso de obstruo por parte dos integrantes da pessoa jurdica em colaborar com o interventor nos casos de interveno fiscalizatria ou cogestora, poder ser modificada para a interveno substitutiva, ocorrendo a tomada de controle administrativo completo. (ARENHART, 2010) No havendo o adimplemento espontneo, o juiz nomear interventor, que goze de aptido tcnica para as tarefas a serem executadas e idoneidade moral, em deciso motivada em que fixar claramente as atribuies e aes que sero desenvolvidas pelo interventor dentro da corporao (art. 69 da Lei 8.884/94). O devedor poder impugnar a nomeao do interventor por motivos de aptido tcnica e idoneidade moral, exceto no caso das intervenes fiscalizatrias que podem ser decretadas em sigilo, no prazo de 48 horas com trs para as razes (art. 70 da Lei). O juiz julgar a impugnao e em caso de procedncia nomear outro interventor no prazo de cinco dias (art. 71). A interveno medida de carter temporrio, tendo a lei antitruste fixado o prazo mximo de 180 dias para a sua execuo (art. 73). Porm, esse prazo deve ser tido apenas como um parmetro, visto que a prpria lei, no art. 77, prev que depois de findo o prazo assinalado, caso no tenha havido cumprimento total da ordem, haver prorrogao. Portanto, o trmino da medida vincula-se apenas ao cumprimento da interveno, que quando alcanado revogar imediatamente a execuo (art. 72). No entanto, ante a agressividade da medida, a cada 180 dias dever o interventor produzir relatrio extraordinrio, alm dos mensais j exigidos pelo art. 75, III, sobre o qual o juiz dever se pronunciar sobre a continuidade da interveno, na forma do art. 77, garantindo o contraditrio e a legitimidade da execuo. O interventor tem o dever de atuar buscando a execuo da ordem judicial, dentro de seus limites, e relatar ao juiz todo e qualquer embarao a sua atividade (art. 75). Diante da falta de cooperao de um agente corporativo, o

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magistrado o afastar de suas atividades, sendo o mesmo substitudo na forma do estatuto (art. 74). Em persistindo a resistncia na cooperao ou tornando-se a mesma generalizada, ocorrer a expropriao da administrao da empresa, decretando-se interveno substitutiva (art. 74, 2), ressalvada a responsabilidade criminal dos agentes resistentes (art. 78), pelos crimes de resistncia, desobedincia e coao no curso do processo, previstos respectivamente nos arts. 329, 330 e 344 do Cdigo Penal Brasileiro. O interventor responder por quaisquer abusos na conduo da interveno e ser obrigatoriamente substitudo caso torne-se civilmente insolvente, quando for sujeito ativo ou passivo de corrupo ou prevaricao e quando no observar seus deveres (art. 73, 2). Na administrao da corporao dever observar tambm o que dispe da Lei das Sociedades Annimas (Lei n 6404/76), principalmente nos arts. 153 a 159, que dispe dos deveres do administrador, mesmo que a intervinda no tenha esse tipo societrio, por fora do art. 73, 1, da Lei 8.884/94. Ainda no campo da responsabilidade, na falta de previso na lei antitruste, o magistrado poder utilizar-se das disposies concernentes ao administrador ou depositrio por analogia, que tem previso no Cdigo de Processo Civil, arts. 148 a 150, dentre outros, inclusive no concernente a sua remunerao. (ARENHART, 2010) Percebemos, ento, que a legislao possui regulao bastante farta do instituto, o que no significa, no entanto, que o magistrado esteja completamente vinculado a estes ditames, ante o carter de meio executivo atpico, visto que do contrrio incorrer-se-ia no mesmo problema antes mencionado da imprevisibilidade das situaes prticas e a necessria adequao ao caso concreto. Vale ressaltar, tambm, que a interveno judicial pode ser utilizada em vrios momentos do processo, nos quais o juiz necessite garantir o adimplemento de provimento mandamental, como em sede de cautelar ou tutela antecipada, tutela inibitria ou de remoo do ilcito e at como medida executiva auxiliar a outras j empregadas na execuo.

5 - A INTERVENO JUDICIAL NA EXECUO DOS NOVOS DIREITOS

Do que se exps at agora, acreditamos ter ficado claro ser a cincia processual atual alerta para uma necessria adequao dos instrumentos

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processuais aos direitos tutelados e que os novos direitos necessitam de cuidado especial do processualista, como tambm, aclaramos a existncia da interveno judicial como meio executivo, dentro dos moldes estudados, com esteio nos arts. 461, 5, do CPC e 84 do CDC. Neste captulo pretendemos finalizar com o estudo da jurisprudncia sobre o tema e pensar alguns casos em que os novos direitos demandam a interveno judicial como meio executivo. Como j exposto anteriormente, h grande necessidade de maior explorao da interveno judicial. Percebe-se isto diante da escassa e restritiva jurisprudncia do STJ abordando diretamente a temtica. Assim dispe um dos julgados da corte:

CONFLITO DE ATRIBUIO - INTERVENO JUDICIAL DECRETADA EM INSTITUIO FINANCEIRA FEDERAL DESTITUIO TEMPORRIA DE PRESIDENTE E NOMEAO DE SUBSTITUTO PARA CUMPRIMENTO DE DECISO JUDICIAL ILEGALIDADE - CONFLITO PROCEDENTE. I - A determinao do Juzo de Direito da Comarca de Jaguaruana, em decretar a interveno no Banco do Nordeste do Brasil S. A. BNB, com a substituio do seu presidente por funcionrio do Banco Central do Brasil, completamente ilegal, extrapolando os limites estabelecidos em lei para a execuo do julgado. No h previso legal para esse tipo de interveno, em casos de execuo de um julgado numa ao de indenizao. II - A execuo da tutela antecipatria, na forma pretendida, no somente extravasa os poderes do Magistrado, como tambm adentra a esfera administrativa de atribuies de autoridade administrativa, a quem compete nomear e demitir o Presidente do BANCO DO NORDESTE DO BRASIL S. A. - BNB, no caso, o Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica. III - Conflito de Atribuio procedente. (STJ Cat 51/DF - 2 seo Rel. Min. Massami Uyeda Dje 23.11.2009)

Desta deciso percebemos duas posies do STJ: uma entendendo inaplicvel quando s obrigaes de pagar e outra se posicionando pela inaplicabilidade da interveno ao poder pblico, visto que se trataria de usurpao de competncia afastar do cargo um agente pblico. A primeira posio tem amparo na legislao processual positiva, pois como j expomos, temos um sistema misto de meios executivos, aplicando-se apenas meios tpicos para a cobrana de obrigaes de pagar. No obstante ser extremamente discutvel tal posio, visto que j observamos que a atipicidade dos

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meios executivos no decorre da lei, mas de poderes implcitos concedidos ao magistrado para efetivar o acesso justia e os direitos fundamentais, no atinge o mbito desse estudo, que est enfocado nas obrigaes de fazer e no fazer. J a segunda posio do STJ nos parece absurda, pois a interveno medida executiva e como tal tem carter temporrio, operando-se at o adimplemento, no consistindo, portanto, em nomeao ou destituio real do cargo, pois a administrao voltar composio original quando findo o procedimento. No o caso, no entanto, do agentes polticos propriamente ditos, pois para estes a Constituio Federal dispe forma de interveno especfica nos arts. 34 a 36. (ARENHART, 2010) A jurisprudncia trabalhista, no entanto, mostra-se bem avanada no tema aplicando a interveno judicial em vrios casos, sendo emblemtica a interveno na companhia area VASP, determinada pelo juiz da 14 Vara do Trabalho de So Paulo, para garantir o adimplemento dos crditos trabalhistas e a regularidade da falncia. Cabe agora, para ilustrar e tornar mais concreta a aplicao da interveno, mencionar algumas hipteses dos novos direitos onde se mostraria promissora a interveno judicial. Na seara trabalhista ela necessria para garantir a reintegrao do trabalhador com garantia de emprego, evitar o assdio moral no ambiente empresarial, implementar condies de sade e segurana do trabalho e impedir discriminao ilegal no momento da contratao de empregados. Na proteo ao consumidor utiliza-se a interveno para impedir prticas lesivas concorrncia do mercado como holding, truste e cartel, garantir informao completa dos produtos e servios, fiscalizar o atendimento ao consumidor e verificar linhas de produo de produtos viciados e nocivos ao consumo. Contra a administrao pblica pode ser muito utilizada em sede de mandado de segurana, aes que visem efetivar benefcios previdencirios, implementar benefcios em folha de pagamento de servidor pblico, entre outras ocasies em que seja necessrio evitar que a burocracia administrativa seja uma desculpa para o agente pblico no efetivar provimentos mandamentais. No direito ambiental a interveno profcua na preveno de danos ambientais e na reparao, se intervindo na produo e no descarte de dejetos industriais.

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No direito da criana e do adolescente, ela utilizada para evitar os maus tratos em unidades de internao ou orfanatos, o que se aplica tambm ao idoso quanto aos asilos e as adaptaes necessrias nos ambientes pblicos para sua circulao. Na proteo dos portadores de necessidade especiais, para garantir seu acesso aos locais pblicos e eventos em geral, como tambm o nmero de vagas, determinados pela lei, em rgos pblicos e grandes empresas. A lista apontada traz apenas alguns poucos exemplos, dentro da grande gama de situaes que necessitam de uma atuao judicial para sua efetivao e que muitas vezes so negligenciadas judicialmente pela inefetividade dos meios executivos tradicionais.

CONSIDERAES FINAIS
As consideraes feitas sobre os novos direitos e o sobre o real acesso a justia devem ser levadas em conta, como um necessrio comprometimento que deve ter o magistrado com a eficcia dos direitos fundamentais. Pois, no devemos cair no risco de termos direitos simblicos, como alerta Galanter:

O sistema tem a capacidade de mudar muito ao nvel do ordenamento sem que isso corresponda a mudanas na prtica diria da distribuio de vantagens tangveis. Na realidade, a mudana de regras pode tornar-se um substituto simblico para a redistribuio de vantagens (1974, p.149, apud CAPELLETI;GARTH, 1988, p. 68)

Nesse sentido, no podemos permitir que o processo seja um agente da manuteno do status quo e da dominao do economicamente mais forte, trazendo a completa negao do direito material que estaria se tornando um objeto de retrica para o controle das massas. O processo deve sempre ser o sistema adequado para a obteno real das vantagens decorrentes do direito material, visto que esta sua funo precpua e para tanto imprescindvel o reconhecimento de meios executivos tais qual a interveno judicial, que se mostrem campo frtil para o florescimento dos direitos fundamentais.

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