Direito Civil 29-07-10 Hoje vamos comear revendo a ideia de relao jurdica. Qual o contedo de uma relao jurdica?

O que est dentro dela? Vamos reprisar o que j vimos. Ficamos dois semestres estudando o contedo da relao jurdica. Vamos ver, no Cdigo Civil, o primeiro assunto tratado: as pessoas. Art. 1: Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil. Para termos relao jurdica, portanto, precisamos ter sujeito. O sujeito pode ser ativo ou passivo. O sujeito ativo o titular do direito subjetivo e exerce um poder. O sujeito passivo, por sua vez, tem um dever. Os dois sujeitos, ento, esto unidos por uma relao de poder e dever. Quem titular do direito tem o poder; quem sujeito passivo tem o dever de atender o titular do sujeito ativo. Para que isso se faa, deve haver algo entre eles, um vnculo. Esse vnculo pode ser de carter relativo ou de carter absoluto. Um vnculo de carter relativo um vnculo que vai tratar da satisfao de um interesse. a satisfao do titular do direito subjetivo. Num vnculo contratual, algum compra e exige a entrega do objeto, do produto. Algum empresta e exige o pagamento do crdito. O vnculo de carter absoluto o vnculo que estabelece o dever de respeitar a posio jurdica do titular do direito subjetivo, desta vez de forma universal. Os sujeitos, ento, vo estabelecendo vnculos de carter relativo, ou seja, em relao a algum especificamente considerado, como o comprador e o devedor; o causador do acidente e o ofendido, vnculos entre pessoas determinadas, portanto. O vnculo de carter absoluto aquele que se estabelece entre o sujeito e a coletividade, sem que haja uma individualizao dessas pessoas. O titular mesmo no sabe quem ; seu poder se dirige a todos. O que queremos destacar que estamos num campo da relao jurdica que no meramente de ordem social. diferente de estar no parque e encontrar um amigo e cumprimentar. Comprar uma gua de coco relao jurdica, enquanto encontrar o amigo um fato meramente social, que no importa para o Direito. Na compra do coco, h relao de poder e dever. Posso exigir algo de algum. Por outro lado no posso exigir que algum seja meu amigo. Posso, entretanto, exigir que o Estado obrigue algum a me pagar o prejuzo que tive com um acidente de automveis. Esse um campo que discrimina o Direito das demais relaes. o campo do Direito, da coao, da imperatividade. Como usar a fora contra algum que ocupa um lugar sem ter o direito. O Estado tem o monoplio dessa coao, salvo nos casos autorizados pelo Estado. A autotutela a exceo, mas precisamos de uma norma que nos autorize a us-la. o campo do Direito Civil, como o desforo incontinenti. Claro que temos que ver, em cada caso, se houve abuso, erro ou dolo, e a buscar a responsabilizao. Sigamos adiante. O Direito recai sobre algo, que o objeto. do que o Cdigo Civil trata logo depois de falar sobre as pessoas. O objeto pode ser um bem ou uma prestao. Isso

o campo do direito patrimonial. As duas riquezas postas em favor do homem na sociedade: bem ou servio. Assim como no Cdigo de Defesa do Consumidor. Esse bem pode ser corpreo ou incorpreo. O que um bem, afinal? A doutrina clssica do Direito Civil costuma fazer uma distino tcnica entre bens e coisas. Dizem que as coisas so tudo que existe, exceto o homem, enquanto os bens so as coisas teis e raras. Essa a viso dos civilistas clssicos. teis porque atendem ao interesse humano, e raras porque so escassas e despertam a necessidade de apropriao. O que no desperta a necessidade de apropriao est em abundncia, como o ar. Ningum se preocupa em se apropriar do ar para utiliz-lo de uma forma diferente para trazer um fim especfico. Tecnicamente, ento, os bens so uma parte do gnero coisas. Por que ento no falamos em Direito dos Bens e no Direito das Coisas? Tecnicamente est errado mesmo o nome desta disciplina. Hoje em dia as duas palavras so tidas por sinnimas, assim consideradas at mesmo em monografias. O vnculo recai sobre o objeto dentro de um ambiente. Qual o ambiente em que surge a relao jurdica? Do fato! Sem acontecimento, sem Direito. E mais, no qualquer fato, mas um fato jurdico. Fato que faz nascer, modificar ou extinguir direitos. A relao jurdica est pronta? Os autores dizem que ainda no, pois falta a proteo jurdica. uma autorizao normativa, ou no entramos no mundo jurdico. A norma tem que autorizar a conduta. A norma tem que ser somente estatal ou pode ser feita pelos homens e pela sociedade? A resposta disso vai depender da perspectiva. Os adeptos do pluralismo jurdico defendem que qualquer um pode criar uma norma, inclusive contra o Estado. Outros dizem que toda norma deriva de produo estatal pois s o Estado-juiz pode conferir eficcia jurdica norma. Daqui vem a discusso sobre as fontes das normas jurdicas. Pode haver uma comunidade em que no h Direito das Sucesses. Mas h o Cdigo Civil, ento, o que aplicar? A prxis da comunidade ou o Cdigo Civil? Os pluralistas diro que o Direito somente teria que reconhecer aquela comunidade. Para uma parcela da doutrina, os direitos reais s autorizam um sujeito ativo, e no sujeito passivo. Para outra parte, h sujeito ativo e sujeito passivo. O campo do direito real um campo de vnculo absoluto, no relativo, e dos bens, dos fatos jurdicos, da proteo jurdica. Nas relaes jurdicas, estaremos dando enfoque a esses pontos da relao jurdica, sem desprezar os demais.

Distines entre direitos reais e direitos pessoais Temos duas teorias: a realista ou clssica e a teoria personalista. So duas categorias de direitos subjetivos patrimoniais: os direitos reais e os direitos obrigacionais, tambm chamados direitos pessoais. Essas teorias buscavam distinguir os direitos reais dos pessoais, dizendo qual era o contedo de uma relao jurdica de direito real. O que ela tem? Como que se estabelece uma relao jurdica de direito real? Esse o

objetivo dessas teorias. So feitas de tal modo que alguns autores morreram sem saber se eram realistas ou personalistas. Para a teoria realista, os direitos reais, ou melhor, a relao jurdica de direito real contm alguns elementos: 1. Sujeito ativo 2. Objeto 3. Poder imediato do homem sobre a coisa. Para a teoria realista, se falamos em relao jurdica e entramos na parte especial, queremos saber relao jurdica de sucesses, de famlia, de obrigaes, tudo. A teoria realista pressupe que os direitos reais revelam uma relao jurdica em que h apenas um sujeito, o ativo, que o titular do direito real. Pode ser o proprietrio, possuidor, usufruturio, dono do prdio, e assim sucessivamente. O objeto o bem; e o poder imediato do homem sobre a coisa o enfoque da teoria. Essa teoria sofreu uma impugnao da viso personalista. A teoria realista parte da seguinte ideia simples de que h relaes jurdicas. Citando um realista brasileiro, Orlando Gomes: no h coincidncia entre relaes jurdicas e relaes sociais, pois algumas delas se estabelecem entre o homem e a coisa. Fonte: Introduo ao Direito Civil, obra do autor. Ele diz mais, citando um autor argentino que diz que a relao jurdica pode ser dar entre pessoas, sendo, portanto, obrigacional; entre homem e coisa, direito real portanto, entre homem e lugar, o que se chama domiclio; e entre duas coisas, sem que haja um sujeito entre coisa principal e acessria. A teoria personalista, por sua vez, parte de uma premissa diversa: toda relao jurdica pressupe relao entre pessoas, pois toda relao jurdica relao de poder e dever. E s quem pode e deve o ser humano. A ideia dessa corrente voltar-se relao entre pessoas, porque uma relao entre poder e dever. E como isso vai se estabelecer no campo dos direitos reais? Eles sustentaro que a relao jurdica de direitos reais contm os seguintes elementos: 1. Sujeitos ativo e passivo 2. Objeto Somente. Focam na existncia de um sujeito passivo numa relao jurdica de direito real. O sujeito passivo a sociedade. Esses autores, portanto, esto dando enfoque existncia de um sujeito passivo, e uma relao jurdica de direito real. Por que h um sujeito passivo? Porque na relao de poder e dever, o titular do direito real tem o poder. A sociedade tem o dever. Que dever esse? De respeitar a posio jurdica do titular do direito real. O objeto o bem, como j conhecemos. A teoria personalista que impugnou a realista tambm sofreu, por sua vez, uma contraimpugnao. Qual foi? Que artificiosa a incluso da sociedade no polo passivo da relao jurdica de direito real, pois a sociedade tem o dever de respeitar a posio dos titulares de direito pessoal. A sociedade tem o dever de respeitar o locatrio, locador, comodante, e no s o proprietrio. Essa a posio dos clssicos.

Uma segunda posio, levando o argumento ltima instncia, que, se toda relao jurdica uma relao entre pessoas, seria o fim dos direitos reais como categoria autnoma de direitos subjetivos, pois seriam direitos pessoais tambm. uma posio mais profunda dos realistas contra os personalistas. Como determinar se um autor realista ou personalista? Venosa, Pontes e Caio Mrio so personalistas. Orlando Gomes e Maria Helena Diniz so realistas. Foi Humberto Theodoro Jnior, por exemplo, quem primeiro passou a anotar a obra de Orlando, e hoje quem o faz o Ministro Luiz Edson Facchim. Ele colocou uma nota dizendo que as teorias no so incompatveis, mas complementares, na medida em que no se pode esquecer que h uma constncia, no campo dos direitos reais, do poder que o homem exerce sobre a coisa, perante a sociedade. As teorias, ento, podem ser conciliadas, sem a necessidade de se criar uma teoria mista. Dizem que o que est em voga a personalista, at por causa dessa tendncia de entender o ordenamento jurdico em sua funo. Os mais novos, portanto, esto seguindo a linha personalista. Mas no um jogo de certo e errado.

Classificao Na verdade, a distino dos direitos reais dos direitos pessoais pode ser feita de vrias formas. Quanto ao sujeito, onde recai sobre o direito real, existncia de direitos reais em numerus clausus (lista taxativa na legislao), em numerus apertus (rol exemplificativo), etc. H inmeros critrios de classificao. Vamos ver somente uma, que o professor reputa importante: a classificao quanto ao gozo ou exerccio. Quanto ao gozo ou ao exerccio, temos direitos pessoais e direitos reais. O direito pessoal, para ser exercitado, de acordo com essa classificao, exige a presena de um intermedirio. Exemplo: o locador, que quer exercitar a locao, ter que encontrar um locatrio. J os direitos reais independem de um intermedirio para serem exercitados. Exemplo: propriedade. O proprietrio de um automvel, que quer exercitar o direito de uslo, no precisa de intermedirio. Mas cuidado: o dono de um veculo que trabalha como transportador precisa encontrar algum que queira ser transportado. Uma coisa o direito de propriedade do veculo automotor, outra o direito de exercer a atividade econmica no ramo de transportes, amparado pelo princpio constitucional da livre iniciativa. Essa a posio dessa linha doutrinria. Os direitos reais distinguem-se dos direitos pessoais quanto ao modo de exerccio por conta da presena ou ausncia de um intermedirio.

Caractersticas dos direitos reais Primeira caracterstica: carter absoluto. Os direitos reais so absolutos. Uma coisa importante para sabermos que importante que expliquemos o sentido da palavra que estamos trabalhando. a primeira coisa. O interlocutor tem que entender o uso da palavra. Sem isso, no temos linguagem jurdica, pelo menos no de modo eficaz.

Pois bem: h direitos absolutos? Nem a vida ! Justamente: absoluto no sentido de que tem eficcia erga omnes. Leia o Cdigo Civil, no art. 1228, caput: O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha. [...] note a expresso de quem quer. um direito contra todos, da absoluto. Deste carter absoluto decorrem outras duas caractersticas: a sequela e a preferncia. Os direitos reais aderem coisa, como o direito de sequela. aderncia; os direitos reais esto impregnados na coisa. Significa o titular do direito real pode buscar a coisa nas mos de quem quer que a coisa esteja. O direito d o vnculo real grudado na coisa, que se exerce contra todos. Por isso que em nosso Cdigo Civil temos a ideia do caput do art. 1228. Por isso que, se compramos um produto, que teve defeito, portanto trata-se de relao contratual, resolvemos em perdas e danos: trocar a coisa ou receber o dinheiro de volta. No campo do Direito real o funcionamento desse fenmeno diferente: algum fez escritura falsa e transferiu sua propriedade para outrem. O que fazer? Nada de perdas e danos; a soluo buscar a prpria coisa. A preferncia decorre do carter absoluto, mas com uma particularidade: uma caracterstica ligada a s um tipo de direito real, que so os direitos reais de garantia. Se falamos em direito real de garantia, falamos em financiamento, credor. O credor titular do direito real de garantia tem preferncia. Em qu? Receber seu crdito. Preferncia em receber o crdito, antes de um credor sem garantia ou com garantia posterior. O credor titular de direito real de garantia tem o direito de receber seu crdito antes do quirografrio ou com garantia constituda posteriormente. Dois credores hipotecrios, por exemplo. O credor hipotecrio de primeiro grau recebe antes do credor hipotecrio de segundo grau. Especialidade: significa que os direitos reais recaem sobre coisa certa. Esse o sentido de especialidade aqui. Ao ajuizar ao de usucapio, deve-se apresentar o memorial descritivo da rea pretendida. Advogados, no durmam! um documento necessrio propositura da ao, ou fica rejeitada a inicial. A ao de busca e apreenso, tambm, requer um documento que prove um vnculo proprietrio. Recai sobre coisa certa, portanto. Publicidade: existe uma ideia de que na constituio dos direitos reais h uma participao, ainda que presumida, da sociedade. Por isso o registro pblico. Ao chegar ao cartrio, basta fornecer o CPF do sujeito e voc saber a declarao de bens. A transmisso de propriedade tambm um modo de exteriorizao. Outra caracterstica que os direitos reais so protegidos por aes reais. bvio, claro. So instrumentos de realizao do poder de sequela. Quem tem sequela quem tem direito real, que buscado por meio de uma ao real. Sequela o poder de reaver. Se a coisa um imvel, temos a ao reivindicatria. Se a coisa mvel, temos a busca e apreenso. Cuidado sobre a ao reivindicatria, pois existe uma discusso: como a propriedade o grande direito do Direito Civil, como art. 1228 fala em sequela quando est falando em propriedade, tem-se a impresso de que s quem pode reivindicar, usar a sequela o proprietrio. Isso um equivoco. A sequela caracterstica dos direitos reais, no somente da propriedade. Ento, a sequela uma caracterstica de quem tem direito real, no apenas o proprietrio, mas todo titular de direito real. Usufruturio tambm, titular do prdio

dominante na servido, credor titular de garantia tambm. Quem promete dar uma casa em usufruto e no o faz enseja ao reivindicatria, e figurar no polo passivo. Mais: a taxatividade ou tipicidade. O crime um fato tpico e antijurdico, e, para alguns, culpvel. Por que o crime submetido tipicidade? Princpio da legalidade. Aqui temos o mesmo raciocnio: no h direito real sem lei anterior que o crie. S o Estado cria tipos de direitos reais. Estado legislador. A lei cria tipos de direitos reais. Exemplo: o Cdigo Civil, no art. 1225, que traz a rol de direitos reais. H outros criados em lei extravagante. Para a doutrina, o direito real exercido contra todos, exercido com poder maior que os demais direitos patrimoniais. Dar ao particular a faculdade de criar um direito real seria perigoso pois poderia dar azo ao abuso. Atributividade: caracterstica dos clssicos. Os realistas dizem que os direitos reais afiguram uma relao senhorio, de assenhoramento do titular sobre a coisa. Em outras palavras, apropriar-se. Elasticidade: vem da doutrina alem. Se posiciona assim: o direito de propriedade o mais amplo direito que o ser humano pode ter no campo patrimonial. o ponto de partida para analisar essa ideia. O proprietrio, como j vimos, tem os poderes bsicos de usar, gozar, dispor e haver. Ao exercitar um desses poderes, outros podem desaparecer automaticamente. Ao locar, voc goza, mas no usa. Ao terminar a locao, tudo volta ao normal. A elasticidade, portanto, a compactao dos poderes proprietrios com a constituio de um direito real sobre coisa alheia e o retorno plenitude com a extino desse direito real sobre coisa alheia sem a perda da essncia. A propriedade nunca deixou de existir. S os poderes que foram compactados. bom saber disso porque o direito real trabalhar muito com a propriedade, que um direito real, que pode ser limitada pelos direitos reais sobre coisa alheia. Depois veremos a propriedade plena e a limitada. Exclusividade: a ltima caracterstica. Dois autores que temos que notar: Silvio Rodrigues, que diz que a exclusividade dos direitos reais consiste na impossibilidade de coexistncia de direitos reais de igual contedo sobre a mesma coisa. Ele quer dizer que, se tenho uma propriedade, tenho um bem: se inserir o direito de propriedade, s posso inserir, depois, um direito diverso da propriedade, como usufruto. Ao inserir a segunda propriedade, esta afastar a primeira. E o condomnio? O que existe, nele, um objeto submetido a um s direito, subdividido em partes ideais. Lafayette Rodrigues Pereira: jurista citado por Bevilacqua. O Cdigo de 1916, por exemplo, continha cpias da obra de Lafayette: a exclusividade o poder de excluir a intromisso de terceiros. Sou dono de um imvel e, quem quer que queira se intrometer entre o titular do imvel e o imvel pode ser afastado, pois tenho poder de exclu-lo. Exclusividade no deve confundir com unidade de titular. Podemos ter mil sujeitos de um mesmo direito.