TEMA 1.

O CONSTITUCIONALISMO
Definio do Constitucionalismo. A historia do constitucionalismo a busca do homem poltico pela limitao do poder. Nesse sentido o constitucionalismo se contrape ao absolutismo e surgiu para super-lo. Idias bsicas do Constitucionalismo. 1. Principio de governo limitado, limitao do poder (em contraposio ao absolutismo).

2. Garantia de direitos, que o objetivo, o fim da limitao do poder. 3. Separao dos poderes. Aqui devemos ter em considerao a tripartio dos
poderes criada primeiramente por Aristteles e desenvolvida por Montesquie, e que serve para assegurar os dois aspetos anteriores e limitar a separao dos poderes. Montesquieu disse Todo aquele que detm um poder e no encontra limites tende a dele abusar. (Exemplo.: Abuso das medidas provisrias por governos anteriores no Brasil). 1 Fase. O Constitucionalismo Antigo. (Antiguidade-Final Sc.XVIII)

1. Experincias constitucionalistas.
1.1. Estado hebreu. O poder do monarca era limitado pelas leis divinas, pois era um Estado teocrtico. 1.2. Grcia, Roma e Inglaterra (Carta Magna 1215, Petition of Rights, etc.)

2. Caractersticas principais da primeira fase do constitucionalismo.

a. Conjunto de princpios que garantem a existncia monarca. de direitos perante um

b. As constituies eram consuetudinrias neste perodo, que so aquelas costumeiras baseadas nos costumes, nos precedentes judiciais. No quer dizer que no existam documentos escritos (ej. Magna Carta, Petition of Rights, etc.). c. Supremacia do parlamento, principalmente na Inglaterra que ainda existe no direito ingls ate hoje. O parlamente e que era o rgo supremo, no o judicirio como alguns sustentam hoje. d. Forte influncia da religio.

2 Fase. O Constitucionalismo Clssico ou Liberal. (Final Sec.XVIII-1919) Vai surgir com as revolues liberais. Comea no fim do sculo XVIII e vai at primeira grande guerra mundial, no principio do sculo XX. O surgimento das primeiras constituies escritas determina a passagem da primeira fase para a segunda. Dois experincias constitucionais so extremamente importantes neste perodo, que do lugar ao neo-constitucionalismo.

1. Experincias que contriburam ao constitucionalismo contemporneo. 1.1

A experincia norte-americana.

a) A primeira contribuio foi a constituio escrita. a constituio norteamericana de 1787. E uma constituio escrita, formal, rgida (a rigidez de uma constituio no so as clausulas ptreas, o processo mais dificultoso

de reforma constitucional. Seu oposto so as constituies flexveis) y dotada de supremacia (neste constitucionalismo clssico a prpria constituio). b) O surgimento do controle difuso de constitucionalidade. Ele surge no direito norte-americano y geralmente atribudo a uma deciso que a mais citada de todos os tempos, a deciso proferida em 1903 no famoso caso Marbury vs Madison pelo juiz Marshall. Geralmente ela considerada como a deciso com a qual surge o controle de constitucionalidade, mas ao rigor no . Teve um controle anterior pelo Supremo Tribunal Norte-americano que declarou a lei examinada como constitucional. Ao rigor, a deciso do juiz Marshall foi a primeira deciso na qual a Suprema Corte declarou a inconstitucionalidade de uma lei y estabeleceu as bases para o controle de constitucionalidade. c) Fortalecimento do poder judicirio. d) Repblica foi outra contribuio norte-americana ao neo-constitucionalismo, assim como a criao do federalismo e o sistema presidencialista. e) Declaraes de direitos formuladas a partir de 1776 que quando foi criada a Bill of Rights de Virginia.

1.2

A experincia francesa. Comeou com a revoluo francesa de 1789. Apos a revoluo francesa surgiu a constituio francesa de 1791, a primeira constituio escrita da Europa, e que teve uma durao de dois anos. As contribuies francesas ao constitucionalismo contemporneo foram:

a) A supremacia do parlamento. O controle repressivo (apos que a lei foi lei) de constitucionalidade em Franca s surgiu em 2010, ate ento s existia controle preventivo. A lei era expresso da vontade geral. b) A garantia de direitos e separao de poderes. A declarao universal 1779 de direitos do homem (que ainda faz parte da constituio francesa) diz no seu artigo 16 Toda sociedade na qual no e assegurada a garantia de direitos e a separao de poderes no tem uma constituio. c) A idia do poder constituinte originrio e derivado. O principal formulador da teoria do poder constituinte foi o Abad Sieyes, na poca da revoluo francesa. O povo o a nao como detentor do poder constituinte. d) A escola da exegese. Ela teve seu auge em 1830 e sua decadncia 1880 e surgiu com o cdigo de Napoleo de 1804. De acordo com a escola de exegese a interpretao era uma atividade meramente mecnica, o juiz e a mera boca da lei. A funo do juiz era revelar o que a lei dizia. O juiz era visto com desconfiana pelos revolucionrios franceses. Se pensava que o Cdigo Napoleo era a obra humana mais perfeita na faz da terra. A lei deve ser interpretada literalmente, o juiz somente revela.

2. O

surgimento fundamentais.

da

primeira

gerao

ou

dimenso

de

direitos

Estes direitos esto ligados ao valor liberdade e so os direitos cveis e polticos. Essa idia de geraes ou dimenses nasceu numa palestra Karel Vazak? feita em 1979. Ele tomou o lema da Revoluo Francesa (liberdade, igualdade e fraternidade) e fez uma relao com os direitos fundamentais. 1 gerao ligados a liberdade (cveis e polticos) 2 gerao a igualdade e 3 gerao, fraternidade. Se tornou mundialmente conhecida com Norberto Bobbio e Paulo Bonavides (Universidade do Cear) divulgou no Brasil esta classificao, com a qual vamos a trabalhar (que a mais cobrada nos concursos). Os direitos de primeira gerao so os direitos cveis e polticos. Estes

direitos tem um carter negativo porque exigem do Estado essencialmente uma absteno. Esse direitos, so individuais, coletivos ou trans-individuais? So direitos individuais. Direitos assegurados ao individuo em face ao Estado. So oponveis ao Estado, no aos outros particulares. Tinham por tanto eficcia vertical, no horizontal como ocorre hoje.

3. O surgimento do Estado de direito. Estado de Direito uma expresso utilizada como sinnimo de Estado Liberal. Existem trs experincias principais de concretizao do Estado de Direito: Rule of Law. (Inglaterra) o governo das leis, do direito, em contraposio ao governo dos homens. Rechtsstaat. (Prssia) Significa literalmente Estado de Direito. tat Legal (Francia).

3.1

Nos podemos falar do liberalismo poltico, com a idia de Estado limitado, sendo suas caractersticas as seguintes: a) A limitao do Estado pelo Direito se estende ao soberano. b) A Administrao Pblica tem sua atuao pautada pela Lei (Ppio da legalidade da AP). c) Fracionamento das funes estatais. d) Direitos individuais assegurados contra o Estado. Esses direitos eram os direitos da burguesia. No eram direitos assegurados a todas as pessoas. Por exemplo, nos direitos polticos, a mulher no votava, assim como pessoas que no tinham determinada renda, etc. A igualdade nessa poca era igualdade formal.

3.2

Tambm podemos falar do liberalismo econmico, que postula um Estado mnimo. Assim, a funo do Estado liberal serve para proteger a ordem e a segurana. O estado no intervm em funes econmicas e sociais. Regula o mnimo, um Estado abstencionista.

3 Fase. O Constitucionalismo Moderno o Social (1918-1945). Neste perodo tem 2 constituies exemplos de constitucionalismo moderno ou social: a Constituio mexicana de 1917 e a Constituio alem de Weimar de 1919. Com elas surge uma segunda gerao o dimenso de direitos fundamentais. Aqui temos uma igualdade material e no meramente formal, como j acontecia nas declaraes de direitos. Esses diretos so os direitos sociais, econmicos e culturais, que exigem do Estado atuaes positivas, prestaes matrias por parte do Estado, tendo por tanto um carter positivo e no negativo. Se os direitos de primeira gerao so individuais, os de segunda gerao so direitos coletivos. Aqui surgem esses cnones interpretativos desenvolvidos pelo Savigni surgem por volta de 1850 mas a final do sculo XIX que comeam a ser utilizados e a ter um papel mais importante na interpretao. Esses 4 cnones eram: elemento gramatical, histrico, lgico e sistemtico. Depois a doutrina acrescentou um quinto elemento, o teleolgico, que busca a finalidade da lei. Assim surge um novo modelo de Estado, o Estado Social de Direito. Um Estado intervencionista em determinadas questes. Tem 3 caractersticas do Estado Social que serve para sintetiz-lo:

1. O Estado abandona sua postura abstencionista y passa a intervir nas relaes sociais, econmicas e laborais. 2. Papel decisivo na produo e distribuio de bens. O Estado passa a ser proprietrio de determinadas empresas para poder ser o responsvel por aqueles bens essenciais da coletividade. 3. Garantia de um mnimo de bem-estar social, relacionado como o Estado do bem-estar (wellfare state?). Um dos exemplos de esse mnimo e o chamado salrio social (em Brasil, LOAS Lei Orgnica de Assistncia Social). 4 Fase. O Constitucionalismo Contemporneo. (A partir de 1945) A partir do fim da IIGM, aquelas experincias que ocorreram nesse perodo (nazismo alem entre outras) levou ao surgimento de uma nova preocupao, que tem como centro a dignidade da pessoa humana. A dignidade um valor absoluto, porque no existe gradao da dignidade entre as pessoas, todos tem a mesma dignidade. Assim surgem os direitos de terceira gerao (ligados ao valor fraternidade na classificao de Karel Vasak?, ou solidariedade). Esses direitos segundo Paulo Bonavides seriam o direito ao desenvolvimento ou progresso, o direito de autodeterminao dos povos (art.4 CF), meio ambiente, direito de comunicao e de propriedade sobre o patrimnio comum da humanidade. Esses so apenas um exemplo dos direitos de terceira gerao. Esta terceira gerao so direitos trans-individuais, no so nem individuais nem coletivos. 1. Estado Democrtico de Direito ou Estado Constitucional Democrtico. O Estado de Direito est ligado idia de imprio da lei. Alguns autores tem optado pelo termo Estado Constitucional Democrtico, nomenclatura que tem por finalidade destacar essa mudana de paragadigma que ocorreu no Estado de Direito, mudana da idia de imprio da lei para a idia supremacia e normatividade da Constituio, que o centro do ordenamento jurdico. O Estado Constitucional Democrtico tenta superar as deficincias e sintetizar as conquistas dos modelos anteriores; ou seja, o Estado Democrtico de Direito e uma tentativa de reunir os modelos anteriores (liberal e social). 1.1. As caractersticas de este modelo de Estado so: a) A universalizao do sufrgio y ampliao dos mecanismos de participao popular direta. Antes o sufrgio era bastante restrito, no todos podiam participar. Hoje o sufrgio adquiriu um nvel de participao dificilmente amplivel. Na CF88 temos o plebiscito, referendum, iniciativa popular de leis, so mecanismo de participao popular direta. b) O conceito de democracia passa a abranger uma dimenso material ao lado da dimenso meramente formal. O aspeto meramente formal da democracia est relacionada premissa majoritria (vontade da maioria); no interessa qual seja essa vontade. A dimenso material impe o respeito aos direitos fundamentais de todos, inclusive das minorias. c) Preocupao com a efetividade e com a dimenso material dos direitos fundamentais. Os direitos fundamentais hoje adquiriram um nvel de formalizao bastante satisfatrio, ou seja, so dificilmente alterados. Hoje, com o novo constitucionalismo, a principal preocupao que esses direitos saian do papel e sejam cumpridos na pratica. Isso acaba gerando como conseqncia o fortalecimento do poder judicirio. d) Fortalecimento do poder judicirio, j que se o legislativo e o executivo no agem, o judicirio tem que agir. e) A limitao do legislador abrange os aspetos formais e materiais, y as condutas comissivas ou omissivas. A limitao do legislador hoje no como no sculo passado, pois a supremacia da Constituio que defendia Kelsen era uma supremacia vista no seu aspeto formal. Kelsen dizia no seu livro Jurisdio Constitucional que conceitos vagos como justia no devem fazer parte da constituio. Hoje, alem do aspeto formal, ha uma preocupao com a dimenso material dos direitos. O contedo das

leis tem que ser compatvel com o contedo dos direitos fundamentais, sob pena de inconstitucionalidade. No apenas as condutas comissivas (ao do legislador) objeto de controle de constitucionalidade, mas tambm suas omisses (quando ele deixa de agir). A primeira vez que o controlo por omisso se consagrou foi em 1974 com a Constituio de Yugoslvia. Depois a Constituio portuguesa 1976 consagrou instrumentos de controle por omisso, e a brasileira de 1988 contempla dois instrumentos para o controle destas omisses: ADO (ao direita de inconstitucionalidade por omisso) e o Mandado de Injuno.

TEMA 2. POS-POSITIVISMO E NEOCONSTITUCIONALISMO

1. Nomenclatura.
Uma primeira concepo aquela segundo a qual o neoconstitucionalismo passo a ser utilizado no lugar de pos-positivismo. Esta primeira concepo e adotada por Antonio Maia. Segundo ele antes se utilizava antes o termo pos-positivismo (introduzido por Paulo Bonavides no Brasil) e agora neoconstitucionalismo (que comeou a utilizar-se na Espanha e na Itlia), mas eles so utilizados como sinnimos. Uma segunda acepo e aquela que entende que o pos-positivismo o marco filosfico do neoconstitucionalismo; concepo adotada pelo professor Luis Roberto Barroso?. Na sua concepo os conceitos no so idnticos, o pos-positivismo uma concepo filosfica do direito, tem uma pretenso de ser universal. Ou seja, aplicvel a quaisquer tipo de Estado, independentemente de suas caractersticas. A maioria da doutrina defende que o neoconsticucionalismo uma teoria particular, ou seja, se aplica s ao modelo de Estado Constitucional Democrtico.

2. Concepes ius-filosficas ou concepes de filosofia do direito.

O pos-positivismo considerado uma terceira via entre o ius-naturalismo e o iuspositivismo. Nesse sentido o pos-positivismo reconhece as conquistas do ius-naturalismo e ius-positivismo e intenta super-lo sem abandonar as suas contribuies. Faz um caminho intermdio entre as duas conceies. 2.1. Positivismo Jurdico. Relao entre direito y moral. No ha uma conexo necessria entre direito y moral. Os positivistas defendem uma insularidade da cincia jurdica em relao as demais cincias, em especial, (cincia) tica e (cincia) poltica. Isso chamado como principio da autonomia. O positivismo jurdico defende uma autonomia da cincia jurdica. O direito direito, no importa se e justo o injusto. Lei lei. a) Positivismo Jurdico Exclusivo. Exclui cualquier possibilidade de se incorporar argumentos morais ao direito; ou seja, so pode-se utilizar argumentos jurdicos. b) Positivismo Jurdico Inclusivo. A incorporao de argumentos morais possvel, mas no necessria (relao contingente entre direito e moral). Seu principal expoente o autor Herbert Hart?. Para o positivismo jurdico inclusivo se o argumento moral faz parte do ordenamento jurdico ento pode ser utilizado. c) No-Positivismo. Defende a existncia de uma relao necessria entre direito y moral. a. Tese Forte (No-Positivismo exclusivo). Os defeitos morais sempre devem ter como efeito a perda da validade jurdica. Se a norma injusta ela invlida. b. Tese Fraca (No-Positivismo inclusivo ou Pos-Positivismo). Robert Alexy (Inglaterra) y Ronald Dworking (EEUU) so os principais expoentes do Pos-Positivismo, mas no utilizam esse termo; se definem como no-positivistas. Esta tese diz que apenas quando o direito for extremamente injusto, ele perde a sua validade jurdica. Esta tese conhecida no direito como Formula de Radbruch: O direito extremamente injusto no direito. A Tese Fraca do No-

Positivismo tanto uma tese ius-naturalista quanto pos-positivista; ou seja, utiliza a formula do Radbruch, que direito natural, alem de outras questes prprias do positivismo. 2.2. Pos-positivismo metodolgico (ou neoconstitucionalismo metodolgico) De acordo com o positivismo jurdico, o ius-positivismo, a cincia do direito deve ter uma funo meramente descritiva (Principio da neutralidade). O papel do direito e descrever como o direito , no como deve ser. Descreve o direito de uma forma neutra. O pos-positivismo vai dizer que o direito deve ter um carter descritivo, s que alem disso deve ter tambm um carter prescritivo. Defende uma viso valorativa, no tem forma de deixar fora do direito os valores Morales. O neoconstitucionalismo metodolgico. Carter descritivo. Descreve as mudanas ocorridas no modelo de constituio e de Estado. Carter prescritivo. Prescreve mecanismos aptos a operar este novo modelo. Analisam como o direito deve ser aplicado, em quanto as concepes filosficas no trata de uma teoria do direito, trata de uma meta-teoria do direito. Meta-teoria do direito significa uma teoria sobre a teoria jurdica. 3.1. Neo-constitucionalismo terico. Se ope basicamente ao positivismo jurdico terico, aquele do sculo XIX (aplicao do direito mecnica, o juiz a boca da lei, etc.) a) Descrio. A descrio do neo-constitucionalismo terico e a descrio do constitucionalismo contemporneo (Neo-constitucionalismo como modelo de Constituio e de Estado). b) Caractersticas. Fora normativa da Constituio. (Konrad Hesse. A fora normativa da Constituio. 1959). Hoje no se concebe a Constituio de outra forma que no seja com esse carter normativo e por tanto vinculante. Superioridade da Constituio (Supremacia formal e material). Rematerializao das constituies. As constituies hoje so prolixas, tratam de diversos assuntos, estabelecem diretrizes vinculantes, etc. J no existe mais esse termo de normas programticas. Atualmente inconcebvel que um dispositivo da Constituio no seja vinculante e obrigatrio. Centralidade da Constituio e dos Direitos Fundamentais. O fenmeno da constitucionalizao do direito est ligado diretamente a esta centralidade da Constituio. Os seus aspetos so os seguintes: o O primeiro aspeto da constitucionalizao do direito a consagrao cada vez maior de normas de outros ramos do direito no texto constitucional. o O segundo aspeto a interpretao das leis conforme a Constituio. Ao interpretar outros ramos de direito, devem-se interpretar a luz da Constituio. o Eficcia horizontal dos direitos fundamentais. Os direitos fundamentais deixam de ser oponveis apenas em face do Estado (Eficcia vertical) y passam a ser aplicados tambm s relaes entre particulares (Eficcia horizontal). Fortalecimento do poder judicirio. Esta ligado diretamente ao reconhecimento da fora normativa da Constituio. Se o legislador no cumpre seu papel, se o administrador no cumpre sua funo, o judicirio acaba se fortalecendo. O papel do judicirio assegurar os direitos constitucionais.

3. Concepes Tericas.

(EXCURSUS. A expresso Judicializao da poltica e das relaes sociais significa que questes que antes eram resolvidas no mbito social so levadas ao judicirio. Exemplo: Unio homo-afetiva, aborto. Antes da CFB88 o nico legitimado para propor uma ADI, uma ao direta de inconstitucionalidade, era o procurador geral da Repblica. Hoje, de acordo com o seu artigo 103, o rol de legitimados imenso. Porque hoje se-propem ADI com tanta freqncia? Porque a minoria as vezes perde o debate no Parlamento, e a sada que ela tem o judicirio). c) Premissa. As transformaes ocorridas no modelo de Constituio e de Estado tornaram as teorias ius-positivistas tradicionais (Sc.XIX) insuficientes para dar conta das complexidades envolvendo este novo modelo. Ou seja, todas as caractersticas anteriores tornaram as teorias iuspositivistas insuficientes. Ento o neo-constitucionalismo prescreve a reviso de trs teorias ius-positivistas: Teoria das Fontes. Substituio do legicentrismo ius-positivista pela centralidade da Constituio. Teoria das Normas. O positivismo jurdico faz uma distino entre norma (carter obrigatrio) e principio (diretriz no vinculante). (Paulo Bonavides, no seu livro Direito Constitucional Brasileiro, tem um capitulo intitulado Dos princpios gerais do direito aos princpios constitucionais, onde ele descreve esta evoluo para o grau mais alto do ordenamento jurdico). Hoje se faz a seguinte distino: a norma o gnero, y dentro do gnero norma temos duas espcies, os princpios e as regras. Os autores que mas contriburam a esta distino foram Ronald Dworking e Robert Alexy. Teoria da Interpretao. O formalismo jurdico y a aplicao automtica da lei so substitudos por novos cnones interpretativos, pela argumentao jurdica y pela ponderao. Antes o mtodo de aplicao do direito era apenas a chamada subsuno (aplicao da norma ao fato); em verdade, no existe aplicao do direito sem subsuno. No entanto, necessrio introduzir em alguns casos uma etapa intermediaria denominada de ponderao. A ponderao s utilizada em alguns casos, os mais difceis, que tem normas em conflito (ex. Privacidade VS liberdade de informao).

TEMA 3. PRINCIPIOS INSTRUMENTAIS

(Tambm chamados postulados normativos, metanormas, ou princpios interpretativos) 1. Distino princpios materiais/instrumentais. Os princpios matriais estabelecem um estado ideal de coisas a ser realizado (exemplo.: principio da isonomia?, principio da liberdade, principio da dignidade humana, art.5CF, etc.). Os princpios instrumentais so aqueles utilizados na interpretao y aplicao de outras normas jurdicas. Tem uma segunda distino feita pelo Robert Alexy, segundo o qual o sistema jurdico formado por trs nveis distintos: nvel da argumentao jurdica (princpios instrumentais ou metanormas), nvel dos princpios e o nvel das regras. Situadas no nvel da argumentao jurdica as metanormas (ou postulados normativos) no estabelecem diretamente um dever de adotar determinadas condutas (regras) nem de promover um Estado ideal de coisas (princpios), mas sim o modo como esse dever deve ser realizado. Os princpios instrumentais so os seguintes, estando os trs primeiros direitamente relacionados:(Estes 7 princpios so extrados da obra de dois autores: Konrad Hesse e do Friedrich Muller). 1.1. Principio da Unidade da Constituio. considerado um dos mais importantes princpios de interpretao da Constituio. Pode-se definir do seguinte modo segundo Canotilho?: A Constituio deve ser interpretada de modo a evitar conflitos, contradies y antagonismos entre suas normas. Este principio no nada mais que uma especificao da interpretao sistemtica de Savigny, uma subespcie. A

interpretao sistemtica dizia que a norma no existe sozinha, faz parte de um sistema de normas. Como ela no existe isoladamente, pertence a um sistema, ela deve ser interpretada em conjunto com as demais. (Exemplo clssico: art.5inciso22 garantido o principio de propriedade, mais tambm temos em seguida outro principio que limita o anterior, o principio da funo social da propriedade). Este principio afasta a tese de hierarquia entre as normas da Constituio, defendida por Otto Bachrof?? (seu livro se chama Normas Constitucionais, Inconstitucionais?). Segundo ele algumas normas constitucionais poderiam ser consideradas como superiores em relao a outras consideradas como inferiores. (Exemplo.: STF ADI 40/97). 1.2. Principio do Efeito Integrador. No muito utilizado por a jurisprudncia porque est integrado no principio da Unidade. Este principio definido assim: Nas resolues de problemas jurdico-constitucionais deve ser dada primazia as solues que favoream a integrao poltica e social, produzindo um efeito criador e conservador desta unidade. 1.3. Principio da Concordncia Prtica ou Harmonizao. Segundo ele cabe ao interprete coordenar e combinar os bens jurdicos em conflito, realizando a reduo proporcional de cada um deles. (Exemplo concreto onde o Supremo o utiliza: Direito Privacidade no caso do sigilo bancrio VS arrecadao tributaria eficiente. Deciso RE 476361/SC). 1.4. Principio da Relatividade ou Convivncia das Liberdades Publicas. Ele parte da premissa de que no existem direitos absolutos, pois todos encontram limites em outros direitos ou em interesses coletivos tambm consagrados na Constituio. Na doutrina alguns autores dizem que existem alguns direitos absolutos, por exemplo, a dignidade da pessoa humana. (STF ADPF 54: feto anenceflico, dignidade da me, se o direito do feto cede o direito da dignidade j no absoluto). Todo direito relativo porque encontra limites em outros direitos, direitos de terceiros ou interesses coletivos. Norberto Bobbio sustenta duas excees. O Bobbio considera como tendo carter absoluto o direito a no ser torturado e o direito a no ser escravizado. Nesses casos seria inadmissvel qualquer tipo de restrio. Ex: (STF Mandado Segurana 23.452/RJ) (Agravo de Instrumento 595 395/SP: Direito a honra VS liberdade de informao) (Inqurito 2424/RJ). 1.5. Principio da Fora Normativa da Constituio. (Ppio que surge da obra de Konrad Hesse de 1959) Este principio significa que na aplicao da Constituio deve ser dada preferncia s solues concretizadoras de suas normas que as tornem mais eficazes e permanentes. O STF vem utilizando este principio para afastar interpretaes divergentes. Segundo o STF quando a CF interpretada de varias maneiras diferentes, estas enfraquecem a sua fora normativa. (Smula 343 sobre a ao rescisria: No cabe ao rescisria por ofensa a literal disposio de lei quando a deciso rescindenda se tiver baseado em texto legal de interpretao controvertida nos tribunais). Quando a controvrsia se refere interpretao de texto constitucional o STF admite o cabimento de ao rescisria. Esta distino feita pelo STF entre texto constitucional e texto legal chamada no direito americano como Distinguishing, que significa que o precedente no superado, mas feita uma distino em relao a um aspecto considerado fundamental. (Ex. STF Agravo Instrumental 555806 AR/MG). 1.6. Principio da Mxima Efetividade. Esta principio est intimamente ligado como o principio da fora normativa da Constituio. A diferena entre os dois , segundo alguns autores, que o principio da mxima efetividade especifico para os direitos fundamentais, em quanto a fora normativa da Constituio como um todo. O principio da mxima efetividade estaria implcito no artigo 5 parr.1: As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tem aplicao imediata. Ento ele uma metanorma, que estabelece a aplicao das normas dos direitos fundamentais, no nvel da argumentao jurdica. Geralmente invocado no mbito dos direitos fundamentais este principio impe lhes seja atribudo sentido que confira a maior efetividade possvel para que cumpram a sua funo social. Nos temos instrumentos como o mandado de segurana (MS), o Habeas Corpus (HC), Habeas Data (HD), Mandado de Injuno (MI), que servem para isso, conferir a maior efetividade possvel a esses direitos. A deciso do STF proferida na reclamao 2600 AGR/SE (Agravo Regimental no Estado de Sergipe). (EXCURSUS: Classificao de Jose Alfonso da Silva entre Efetividade. Eficcia.

Validade. Efetividade - ou eficcia social ocorre quando a norma cumpre a sua finalidade, atinge o objetivo para o qual ela foi criada. Geralmente os direito sociais so os que tem maiores problemas de efetividade. Eficcia - eficcia jurdica a aptido da norma para cumprir os efeitos que lhe so prprios. Toda norma constitucional possui eficcia, mas nem toda possui efetividade. Diferenciamos entre eficcia positiva: a aptido da norma para ser aplicada ao caso concreto independentemente de outra vontade intermediadora. Exemplo: art.53 CF imunidade material dos parlamentares; um dispositivo que se aplica diretamente, tem eficcia positiva. Mas o art.37 inciso 7 direito de greve, O direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especifica, ento este dispositivo no tem eficcia positiva porque precisa de outra vontade, uma lei regulamentadora dos parlamentares o um mandado de injuno do STF como efetivamente ocorreu. A eficcia negativa: consiste na aptido da norma para invalidar outras normas que lhe sejam contrarias. Toda norma constitucional tem esta aptido. Validade: Trata da relao de conformidade de uma determinada norma com aquelas que estabelecem o seu procedimento de elaborao e limitam o seu contedo. Se uma lei no obedecer a forma u o contedo previsto na Constituio essa lei poder ser invalidada, ser inconstitucional). 1.7. Principio da Justeza ou Conformidade Funcional. Tem por finalidade impedir que os rgos encarregados da interpretao constitucional cheguem a um resultado que subverta ou perturbe o esquema organizatrio funcional estabelecido pela Constituio. A conformidade funcional significa que cada poder deve agir conforme funo que lhe foi atribuda. O principal destinatrio deste principio o Tribunal Constitucional, no caso de Brasil o STF. (Exemplo artigo 52 inciso 10: mutao do papel conferido ao Senado: Compete privativamente ao Senado Federal suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do STF. HC 82.959/SP; Reclamao 4335/AC____ ao atribuir a sua prpria deciso um efeito que no constitucionalmente previsto e, por conseqncia, usurpar uma competncia do Senado, este entendimento dos Ministros Gilmar Mendes e Eros Grau, seria incompatvel com o Principio da Conformidade Funcional).