AULA 13

Crime tentado e Consumado

Fases do crime/ Iter criminis

Conceito: caminho do crime Etapas: a) Cogitao b) Preparao c) Execuo d) Consumao e) Exaurimento*

Fase interna Fase externa

a) Cogitao
So os atos internos que percorrem o labirinto da mente humana, vencendo obstculos e ultrapassando barreiras que porventura existam no esprito do agente (CRB) cogitationis poenam nemo patitur A lei no quer nem consegue alcan-los: alteridade

B) Preparao
(conatus remotus) O agente aps, escolher o crime a ser praticado, passa ao objetiva: seleciona os meios aptos a chegar ao resultado por ele pretendido, procura o lugar mais apropriado realizao de seus atos... (RG). H prtica de atos externos relevantes para a execuo . Nesse caso, a lei (art. 31 CP) clara em estabelecer que o ajuste, a determinao ou instigao e o auxlio, salvo disposio expressa em contrrio, no so punveis, se o crime no chega, pelo menos, a ser tentado Em regra no punvel. Apenas por exceo so tipificados, na parte especial, alguns atos preparatrios, como quadrilha ou bando (art.288) e petrechos para falsificao de moeda (art.291) (Zaffaroni)

DTZ1052770 - FURTO - Agente preso em flagrante no quintal de residncia, onde ingressou mediante escalada, em plena madrugada, para subtrair mantimentos e outros pertences da vtima - Configurao da tentativa Atos meramente preparatrios - No ocorrncia: Configura furto tentado a conduta do agente preso em flagrante no quintal de residncia, onde ingressou mediante escalada, em plena madrugada, para subtrair mantimentos e outros pertences da vtima, s no o fazendo por circunstncias alheias sua vontade, no havendo, portanto, que falar em atos meramente preparatrios. (TACRIMSP - Ap. 1.351.163/4 - Mogi Mirim - 3 Cm. - Rel. Juiz Carlos Bueno - J. 02.12.2003)

DTZ1047506 - ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. NO CARACTERIZAO. ATOS PREPARATRIOS APENAS. Valeu para a denncia a afirmao da vtima no auto de flagrante, segundo a qual fora obrigada felao, notcia que ela no repetiu em Juzo, dizendo apenas que ele praticara atos libidinosos, como passar seu pnis pelo seu corpo e pelo seu rosto, nada mais constando dessa parte. Quer isto tudo significar que o crime de atentado violento ao pudor, representado por atos libidinosos, no ficou sobejamente comprovado, como se impunha, tanto que at mesmo a denncia anunciou que a alegada "felao" no passava de "ato preparatrio"da conjuno carnal. Os atos libidinosos tiveram o carter de preldio da relao vagnica. (TJSP - Ap. Crim. 219.292-3 - J. em 03.04.1997 - Rel. Des. Djalma Lofrano)

C) Execuo
(conatus proximus) Atos de execuo so os dirigidos diretamente prtica do crime (JFM) Na execuo, comea a relevncia penal. Pela extrema importncia da definio, h vrias teorias (e pouca definio) sobre o exato momento do incio da execuo do crime)

Teorias sobre o incio da Execuo

Teoria Objetivo-formal ou do verbo nuclear (Beling): o comeo da execuo marcado pelo incio da realizao do tipo, ou seja, quando se inicia a realizao da conduta ncleo do tipo: matar, ofender, subtrair, etc. (CRB) Teoria objetivo-material: ...se tem aceito a complementao proposta por Frank, que inclui na tentativa as aes que, por sua vinculao necessria com a ao tpica, aparecem, como parte integrante dela... atos to prximos e quase indissociveis do incio do tipo (CRB) Teoria da hostilidade ao bem jurdico Para se concluir pela tentativa, teria de se indagar se houve ou no uma agresso direta ao bem jurdico. (RG). Teoria adotada por Mayer.

Teoria Subjetiva : inicia-se a execuo quando o sujeito pratica que, em seu plano, configura parte da prtica do crime. Fundamenta-se a punio na periculosidade do autor (Von Buri) Teoria do ato inequvoco (CARRARA): inicia-se a execuo com a prtica do primeiro ato inequvoco. Teoria objetivo-subjetiva ou objetivo-individual: prevalece que o fato deve estar no plano concreto do autor, e, ainda, deve estar diretamente relacionada execuo do crime (objetivo material). H quem entenda que, alm de estar no plano do autor, deve realizar a conduta formalmente prevista no crime (inspirao da objetivo-formal)

Incio da execuo
MIRABETE: utiliza a teoria objetivo formal, a objetivo material, a do risco ao bem jurdico e a do ato inequvoco. RGIS PRADO entende que deve ser adotada a teoria objetiva formal como base, mas admite a interferncia da objetivo material e da subjetiva. BITTENCOURT adota as teorias objetivas. CAPEZ: Teoria objetivo formal (ato idneo) e teoria do ato inequvoco GRECO admite a inexistncia de uma teoria predominante, e apenas alerta que, em caso de dvida, deve ser adotado entendimento que beneficie o sentenciado, alerta repetido por QUEIRZ.

DTZ1060896 - CONFLITO DE COMPETNCIA - PROCESSUAL PENAL TRFICO INTERNACIONAL DE SUBSTNCIA ENTORPECENTE REMESSA PELA VIA POSTAL - CONSUMAO - APREENSO ALFANDEGRIA - APLICAO DO ART. 70 DO CPP - 1 - O disposto no art. 12 da Lei n 6.368/76 tipifica dezoito aes identificadas por diversos verbos ou ncleos do tipo, sendo que o delito se consuma com a prtica de qualquer das condutas elencadas, por se tratar de crime de perigo abstrato e de ao mltipla. 2 - Na hiptese vertente, restou caracterizada a conduta de remeter cocana para o exterior, podendo ser enquadrada na modalidade remeter ou exportar, conforme anlise do juzo competente. No h falar em tentativa, mas em consumao do crime de trfico, pois houve a completa realizao do ato de execuo com a remessa da droga. Ressalte-se ser desnecessria para a consumao do crime que a substncia entorpecente enviada chegue ao seu destinatrio, o que configuraria mero exaurimento do delito. Aplicao do art. 70 do Cdigo de Processo Penal. [...](STJ - CC 41.775 - RS - 3 S. - Rel Min Laurita Vaz - DJU 14.06.2004)

D) Consumao
Ocorrer a consumao quando todos elementos do fato estiverem presentes. os

Disposio legal: Art. 14 - Diz-se o crime: Crime consumado I - consumado, quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal;

A consumao varia de acordo com o tipo de crime:

Classificao do crime
Materiais,omissivos imprprios e culposos Omissivos prprios Mera conduta Formais Qualificados pelo resultado Habitual Permanentes

Momento consumativo
Resultado naturalstico Absteno do comportamento Conduta do tipo Conduta do tipo, independente do resultado Com resultado agravador Habitualidade da conduta Durante a permanncia

DTZ1047026 - PENAL E PROCESSUAL PENAL - APROPRIAO INDBITA PREVIDENCIRIA - ART. 168-A, 1, I DO CP - CRIME OMISSIVO PRPRIO - ANISTIA PELA LEI 9.639/98, LITISPENDNCIA E COISA JULGADA EM RAZO DE OUTROS PROCESSOS POR FATOS SEMELHANTES: INOCORRNCIA DIFICULDADES FINANCEIRAS NO COMPROVADAS INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA NO CONFIGURADA. 1. O crime de apropriao indbita previdenciria (art. 168-A, caput e 1 do CP) omissivo prprio e de mera conduta, bastando sua caracterizao o desconto ou a cobrana de valores, a ttulo de contribuio previdenciria, e o no repasse dos mesmos aos cofres pblicos. [...]. 5 Apelao criminal conhecida e improvida. Sentena condenatria mantida. Reconhecida a extino da punibilidade pela prescrio. (TRF2 R.
- ACrim 200102010434604 - RJ (3068) - 1 T. - Rel. Des. Fed. Sergio Feltrin Corra DJU 27.10.2005)

E) Exaurimento
a fase que se situa aps a consumao do delito, esgotando-o plenamente. (RG) Nem todos os doutrinadores o consideram como fase do iter criminis CIRINO chama o exaurimento de consumao material, pois o momento em que o sujeito ativo atinge o bem jurdico que buscava ferir. Luiz Flvio entende como consumao material o momento em que, em qualquer crime, ocorre o resultado jurdico de leso ou perigo que a norma busca evitar. Conforme Queirz, o exaurimento pode ser irrelevante penal, como na maioria dos casos, mas pode configurar crime autnomo (ocultao de cadver) ou mesmo qualificadora ou causa de aumento de pena (inexecuo do ato no crime de resistncia) .

DTZ1253270 - ESTELIONATO E FALSO. CONCURSO DE CRIMES COMO SOLUO TCNICA. ABSORO DO CRIME-MEIO PELO CRIME-FIM COMO SOLUO DE POLTICA CRIMINAL. INTELIGNCIA DA SMULA 17 O STJ SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO. INFRAES MLTIPLAS. POSSIBILIDADE DE APLICAO LEVANDO-SE EM CONSIDERAO AS PENAS PREVISTAS PARA CADA UM DOS DELITOS, ISOLADAMENTE. IMPOSSIBILIDADE. RECURSOS A QUE SE NEGA PROVIMENTO. 1. O estelionato e o falso atingem bens e vtimas totalmente diversos: um, o patrimnio alheio; o outro, a f pblica. Tecnicamente no se poderia cogitar de absoro de um pelo outro. 2. A soluo aconselhada pela Smula 17 do STJ, negando possa existir concurso de crimes nas situaes em que aquele crime contra o patrimnio se mostre exaurimento do outro, soluo que, mostrando-se a mais justa, deriva de princpios de poltica criminal. 3. A pluralidade de infraes penais, ainda que cada uma delas isoladamente preveja penas que abstratamente ensejassem aplicao do disposto no art. 89 da Lei n. 9.099/95, impede o reconhecimento ao direito suspenso do processo. 4. Sustentar-se o inverso seria admitir-se que algum denunciado por, p. e., vinte infraes penais, pudesse ser contemplado com tal instituto. 5. Recursos a que se nega provimento. (TJES - ACr 003020000737 - 1 C. Crim. - Rel. Des. Srgio Bizzotto
Pessoa De Mendona - DJES 29.03.2006)

Tentativa
A tentativa a realizao incompleta do tipo penal, do modelo descrito na lei. (CRB) Disposio legal: legal: Art. 14 - Diz-se o crime: Tentativa II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente.

DTZ1046620 - APELAO CRIMINAL - CONDENAO POR CRIME DE ROUBO TENTADO - PEDIDO DE REFORMA DA SENTENA DE PISO PARA QUE SEJA RECONHECIDA A CONSUMAO DO DELITO: IMPROCEDE. ACUSADO QUE FOI PERSEGUIDO INCONTINETI E PRESO, NO CHEGANDO A ENTRAR NA POSSE EFETIVA DA COISA SUBTRADA - DOSIMETRIA DA PENA [...]- PEDIDO DE QUE SEJA procedido a uma menor reduo da sano penal EM RESPEITO CAUSA MINORANTE DA TENTATIVA: IMPROCEDE. REDUO FIXADA NA SENTENA QUE FOI COMPATVEL COM O DISPOSTO NO ARTIGO 59, DO CP. ESCOPOS DE PREVENO E REPRESSO GARANTIDOS - RECURSO A QUE SE NEGA PROVIMENTO. I - Tendo sido o acusado perseguido incontinenti e preso em flagrante, e no propriamente procurado, buscado ou investigado, no se afigura a consumao do crime de roubo, mas to somente a sua forma tentativa, pela no entrada do meliante na posse efetiva da coisa subtrada. Precedente do STJ. [...]. III - Fixada a reduo da pena, por fora do pargrafo nico, do artigo 14, do CP, em seu patamar intermedirio (metade), verifica-se que o quantum da pena ao final apurado encontra-se compatvel com o necessrio para a represso e preveno do crime (artigo 59, do CP), tendo-se em especial relevo a pequena gravosidade da tentativa criminosa apurada. Dosimetria da pena mantida irreparada. IV - Negado provimento ao Apelo.
(TJES - Ap. Crim. 033020002755 - 1 C. Crim. - Rel. Des. Srgio Luiz Teixeira Gama - J. 02.03.2005)

DTZ1118528 - PENAL. RECURSO ESPECIAL. EXTORSO. CRIME FORMAL. CONSUMAO. SMULA N 96 DO STJ. O delito de extorso, enquanto crime formal, prescinde, para sua consumao, da efetiva obteno da indevida vantagem econmica, sendo esta mero exaurimento da conduta criminosa (Precedentes e Smula n 96 do STJ). Recurso provido. (STJ REsp 746766 - RJ (200500716810) - 5 T. - Rel. Min. Felix Fischer - DJU 20.02.2006)

DTZ1052530 - CONFLITO DE COMPETNCIA - CRIMINAL - CRIME DE FALSIFICAO E USO - MESMO AUTOR - LOCAL DA FALSIFICAO - LOCAL DO EFETIVO USO DO DOCUMENTO EXISTNCIA DE APENAS UM DELITO - PREVALNCIA DA COMPETNCIA DO LOCAL DA FALSIFICAO I - Haver concurso aparente de crimes quando o mesmo autor, em tese, praticar a falsificao de documentos bem como o respectivo uso. II - O uso de documento falso constitui exaurimento do crime de falso se conhecido o autor deste. III - A competncia ser determinada pelo local de consumao do crime de falsificao, se conhecido. IV - Conflito de competncia conhecido, para determinar a competncia do Juzo suscitante, com jurisdio sobre o local em que o falso ocorreu. (TRF2 R. - CC 2002.02.01.048603-7 - 1 T. Rel. Des. Fed. Alexandre Libonati Conv. - DJU 27.04.2005)

DTZ1277138 - 1. Prescrio: no consumao: gesto temerria de instituio financeira: cuidando-se de crime habitual, conta-se o prazo da prescrio da data da prtica do ltimo ato delituoso (C. Penal, art. 111, III). 2. Embora a reiterao se tenha iniciado e, assim, configurado o delito habitual em junho de 1994, os atos posteriores no constituem mero exaurimento, mas tambm atos executrios que, juntamente com os demais, formam delito nico. (STF - HC 87987 - RS 1 T. - Rel. Min. Seplveda Pertence - DJ 23.06.2006)

 Norma de ampliao de adequao tpica. discusso sobre o incio da execuo: teorias ampliativas e restritivas. Punio na tentativa: reduo inversamente proporcional proximidade com a consumao. 1/3 2/3. Juiz deve fundamentar os motivos da reduo

Elementos da tentativa
A) Conduta dolosa- querer praticar o crime B) Atos de execuo C) S no consiga chegar a consumao do crime por circunstncias alheias sua vontade (qualquer fato externo), pois no h modificao do dolo. Para compreender circunstncias alheias, vale a frmula de FRANK: quer, mas no pode = tentativa. Se pode, mas no quer, no tentativa (podendo configurar desistncia voluntria ou arrependimento eficaz, como ser estudado).

Classificao das formas tentadas

Branca/Incruenta no resulta em leso ao bem . Cruenta - resulta leso Tentativa Perfeita/Acabada/Crime falho A fase executria realiza-se integralmente, mas o resultado visado no ocorre, por circunstncias alheias vontade do agente. (CRB) Tentativa Imperfeita/Inacabada O agente interrompido durante a prtica dos atos de execuo [...] (RG). Tal interrupo sempre externa e estranha vontade do agente.

Punibilidade da tentativa
Teoria Subjetiva Fundamenta a punibilidade da tentativa no querer do agente, na existncia de vontade contrrio ao Direito. Assim a pena da tentativa seria a mesma do crime consumado. Teoria Objetiva A regra no nosso CP, a tentativa punida com reduo na pena, com exceo das tentativas tambm tipificadas (art. 352) Teoria da Impresso (Jescheck): a tentativa merece punio pois suficiente para afetar a confiana na vigncia da norma, exigindo contracomunicao .

Tentativa nos crimes omissivos imprprios

Trs posies: No possvel (MESTIERI); possvel desde o primeiro momento em que a ao deveria ser praticada; possvel, desde a ltima oportunidade em que a ao poderia ser praticada (TAVARES, BITTENCOURT).

Infraes penais que no admitem tentativa

Contravenes penais (art. 4 LCP) Crimes habituais Crimes culposos Crimes preterdolosos (CIRINO admite) Crimes unissubsistentes Crimes omissivos prprios Crimes de atentado

Admitem tentativa Os crimes formais e de mera conduta (em regra) Crimes qualificados pelo resultado em que o resultado doloso
Problema: tentativa e consumao nos crimes complexos doutrina x Smula 610 STF

MPBA/2005.35 Assinale a afirmao incorreta: A) De acordo com a regra da equivalncia dos antecedentes causais, adotada pelo nosso ordenamento penal, inexiste a distino entre causa e concausa, ou causa e condio, sendo aquela considerada como tudo aquilo que contribuir para o resultado. B) A opinio dominante no direito nacional e estrangeiro no sentido de admitir-se a possibilidade da tentativa no crime culposo. C) No Direito Penal Brasileiro o dia do comeo inclui-se no cmputo do prazo. D) No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumarse o crime. E) Considera-se evitvel o erro se o agente atua ou se omite sem a conscincia da ilicitude do fato, quando lhe era possvel, nas circunstncias, ter ou atingir essa conscincia. Alternativa B

MPMS/200229 QUESTO: Assinale a assertiva CORRETA: a) agindo o agente em legtima defesa, vindo a atingir o agressor e terceira pessoa, responder pelo resultado causado ao terceiro a ttulo de culpa. b) os crimes culposos admitem a co-autoria e forma tentada. c) as leses corporais graves, gravssimas e seguidas de morte, sendo crimes qualificados pelo resultado, exigem o preterdolo. d) na culpa imprpria o agente quer o resultado, laborando, porm, em erro evitvel. Alternativa D

MPMG/2005.29. Uma pessoa presa no interior da residncia de outra, tendo entrado no local clandestinamente, antes de ter tido a oportunidade de pegar qualquer objeto. O preso confessa sua inteno de subtrair um computador existente no interior da residncia. No caso, segundo a teoria: a) objetivo-formal, houve tentativa do crime de furto. b) objetivo-formal, houve violao de domiclio consumada. c) adotada pelo cdigo, no houve a caracterizao de crime. d) objetivo-individual, houve violao de domiclio consumada. e) objetivo-individual, houve tentativa de violao de domiclio. Alternativa B

MPRJ/2004 02 questo: Direito Penal: Valor 4 pontos Que espcies de infraes penais no admitem tentativa

Magistratura SC/2006.57. Assinale a alternativa correta: a) Em nosso ordenamento jurdico, o fundamento da punibilidade da tentativa encontrado na teoria objetiva, pela qual a tentativa punida em razo do perigo que acarreta ao bem jurdico protegido. A doutrina costuma fazer diferena quando, antes (tentativa inacabada ou imperfeita) da fase de execuo ou aps (tentativa acabada, perfeita ou crime falho), o evento deixa de ocorrer por circunstncia independentes da vontade do agente. Porm o tratamento legal nico. b) Na co-autoria, o domnio do fato comum a vrias pessoas. A chamada autoria colateral ou acessria, ocorre quando duas ou mais pessoas iniciam a execuo de um crime de modo independentemente uma das outras, sendo que o liame psicolgico entre os agentes ocorre apenas durante a execuo. c) A lei penal mais grave no se aplica ao crime continuado ou ao crime permanente, mesmo que sua vigncia seja anterior cessao da continuidade ou permanncia. d) O Supremo Tribunal Federal, no obstante expressa previso legal, tem repelido o instituto da prognose prescricional, consistente no reconhecimento da prescrio da pretenso punitiva do Estado, com fundamento na pena presumida, antes mesmo do trmino da ao penal, na hiptese em que o exerccio do ius puniendi se revela, de antemo, invivel. e) A absolvio criminal obsta a aplicao da medida de segurana, mesmo que constatada a periculosidade criminal do agente. Alternativa A

Magistratura SP/2005.30. Ao tipificar o crime de leso corporal seguida de morte, o art. 129, 3., do Cdigo Penal (Se resulta morte e as circunstncias evidenciam que o agente no quis o resultado, nem assumiu o risco de produzi-lo) contempla: (A) uma hiptese exclusiva de crime culposo. (B) uma forma exclusiva de dolo direto. (C) uma forma exclusiva de dolo eventual. (D) uma forma autenticamente preterdolosa. Alternativa D

Del. Pol. SE/2006Com relao ao instituto da tentativa, que crimes admitem sua forma tentada? A) Os crimes culposos. B) Os crimes cometidos com o obrigatrio concurso de pessoas. C) Os crimes materiais. D) Os crimes qualificados pelo resultado. E) Os crimes unissubsistentes. Alternativa C

Defensoria Pblica-SP/2006 A respeito de tentativa, correto afirmar: A)Trata-se de uma ampliao, contida na parte especial do Cdigo Penal, da proibio tpica. B)H tentativa a partir da prtica dos atos que antecedem o comeo da execuo at o momento da consumao C)No h co-autoria em crime tentado. D)Enquanto os atos preparatrios ingressam no mbito do proibido, os atos da tentativa no ingressam. E)Se falta algum elemento objetivo do tipo no se pode falar em tentativa.Alternativa E

TJBA/2005-No interior de um nibus de turismo, Marcelo e Jaime, previamente ajustados e com unidade de desgnios, subtraram de dez passageiros, mediante graves ameaas exercidas com o emprego de uma faca e um revlver, a importncia de R$ 4.000,00 em espcie, relgios, celulares, mquinas fotogrficas, jias, tales de cheques e cartes de crdito. Ao descerem do nibus e tentarem entrar em um txi, os agentes foram abordados por dois policiais militares e presos em flagrante. Aps ser apreendida a arma que Marcelo portava, verificou-se que ela estava desmuniciada. Com base na situao hipottica acima descrita e luz da atual orientao do STJ, redija um texto dissertativo que contemple, da forma mais ampla possvel, as respostas justificadas s seguintes perguntas: - Houve a consumao do roubo, considerando que os agentes no tiverem a posse tranqila e desvigiada da res furtiva?