DIREITO ADMINISTRATIVO II

Direito - 5 semestre

PROF MARIA CRISTINA BIAZO MANZATO

2013

Este trabalho resultou de anotaes de aula, tendo como finalidade reunir os pontos importantes de cada instituto estudado. No h a pretenso de esgotar os assuntos, apenas de ser um material de apoio para uma viso geral do Direito Administrativo, com destaque para as idias principais tratadas em sala de aula. Nesse panorama, no nos preocupamos com normas tcnicas, sendo que a disposio dos comentrios no deve ser considerada como referencial para trabalhos monogrficos. Ao final, seguem os manuais de Direito Administrativo que serviram de fundamentos s anotaes, e que devero ser utilizados para os estudos durante o curso. 1 SERVIOS PBLICOS Toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade material destinada satisfao da coletividade em geral, mas fruvel singularmente pelos administrados, que o Estado assume como pertinente a seus deveres e presta por si mesmo ou por quem lhe faa s vezes, sob um regime de Direito Pblico portanto, consagrador de prerrogativas de supremacia e de restries especiais -, institudo em favor dos interesses definidos como pblicos no sistema normativo (Celso Antnio Bandeira de Mello). Assim, servio pblico toda atividade material (atividade do Estado) que a lei atribui ao Estado para que a exera diretamente ou por meio de seus delegados, com o objetivo de satisfazer concretamente s necessidades coletivas, sob regime jurdico total ou parcialmente pblico. Requisitos da prestao do servio: permanncia: impe a continuidade do servio; generalidade: impe servio igual para todos; eficincia: atualizao do servio; modicidade: tarifas razoveis; cortesia: bom tratamento para com o pblico; 1.1 Princpios: Continuidade do servio pblico: o servio pblico no pode parar, impondo, como conseqncias ao contrato a imposio de prazos rigorosos ao contratado, a aplicao da teoria da impreviso para recompor o equilbrio econmico-financeiro do contrato; inaplicabilidade da exceo de contrato no cumprido; quanto ao exerccio da funo pblica, normas de permanncia do servidor pblico, o direito de greve somente nos termos e limites a serem estabelecidos em lei especfica, dentre outros; Mutabilidade do regime jurdico ou de flexibilidade dos meios aos fins: autoriza mudanas no regime de execuo para adapt-lo ao interesse pblico, que sempre varivel no tempo; como conseqncia, nem os servidores (o estatuto dos funcionrios pode ser alterado), nem os usurios dos servios pblicos, nem os contratados pela Administrao (os contratos podem ser alterados ou rescindidos unilateralmente) tm direito adquirido manuteno de determinado regime jurdico; Princpio de igualdade dos usurios: perante o servio pblico, desde que a pessoa satisfaa s condies legais, ela faz jus prestao do servio, sem qualquer distino de carter pessoal; condies objetivas para a prestao de servio pblico; alguns autores acrescentam o princpio do funcionamento eficiente: o servio pblico deve ser o melhor possvel;

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1.2 Classificao Os servios pblicos podem ser classificados de diversas formas. Citaremos as mais importantes: a) propriamente ditos e servios de utilidade pblica: i) servios pblicos propriamente ditos (Maria Sylvia denomina originrios ou congnitos) so os que a Administrao presta diretamente comunidade, por reconhecer sua essencialidade e necessidade para a sobrevivncia do grupo social e do prprio Estado; so privativos do Poder Pblico, no sentido de que s a Administrao deve prest-los, sem delegao a terceiros, porque geralmente exigem atos de imprio e medidas compulsria sem relao aos administrativos; por exemplo: defesa nacional, os de polcia, os de preservao da sade pblica. ii) de utilidade pblica (para Maria Sylvia derivados ou adquiridos) so os que a Administrao reconhecendo sua convenincia (no essencialidade, nem necessidade) para a coletividade, presta-os diretamente ou concorda que sejam prestados por terceiros (concessionrios, permissionrios ou autorizatrios), nas condies conta e risco dos prestadores, mediante remunerao dos usurios; podemos citar: servio de transporte coletivo, energia eltrica, gs, telefone. b) servios pblicos prprios e imprprios i) servios prprios do Estado so aqueles que se relacionam intimamente com as atribuies do Poder Pblico (segurana, polcia, higiene e sade pblicas) e para a execuo dos quais a Administrao usa da sua supremacia sobre os administrados. S devem ser prestados pelos rgos ou entidades pblicas, sem delegao a particulares, por sua essencialidade, geralmente so gratuitos ou de baixa remunerao, para o alcance de todos. ii) imprprios no afetam substancialmente as necessidades da comunidade, mas satisfazem interesses comuns de seus membros, e, por isso, a Administrao presta remuneradamente, por seus rgos ou entidades descentralizadas (autarquias, empresas pblicas, sociedade de economia mista), ou delega sua prestao a concessionrias, permissionrios ou autorizatrios. Normalmente so rentveis e podem ser realizados com ou sem privilgio, mas sempre sob regulamentao e controle do Poder Pblico competente. c) quanto aos destinatrios: servios pblicos individuais e gerais i) servios uti singuli ou individuais so os que tm usurios determinados e utilizao particular e mensurvel para cada destinatrio; tm por fundamento a satisfao pessoal e direta das necessidades do cidado, so sempre servios de utilizao pessoal, facultativa e mensurvel, pelo qu devem ser remunerados por taxa (tributo do servio pblico) ou tarifa (preo pblico), que a remunerao mensurvel e proporcional do uso pessoal do servio e no por imposto; por exemplo: telefone, gua, energia eltrica; ii) servios uti universi ou gerais so os que a Administrao Pblica presta sem ter usurios determinados, para atender coletividade no seu todo; prestados coletividade, so usufrudos apenas indiretamente pelos cidados; so indivisveis, isto , no mensurveis na sua utilizao e devem ser mantidos por imposto (tributo geral); por exemplo: polcia, iluminao pblica, calamento, defesa nacional, servios diplomticos. 1.3 Formas e meios de prestao do servio pblico O servio pblico tem como titular o Estado. Entretanto, pode ele prest-lo diretamente ao transferir sua execuo a outras entidades. Assim, pode ser classificado: a) servio centralizado: o que o Poder Pblico (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) presta por seus prprios rgos e sob sua exclusiva responsabilidade; o Estado ao mesmo tempo titular e prestador de servio; b) servio descentralizado: o Poder Pblico transfere sua titularidade ou sua execuo, por outorga ou delegao, a autarquias, fundaes, empresas estatais e empresas privadas, que prestam servio pblico, ou particulares; consoante Hely Lopes Meirelles, assim se dividem:

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i) outorga: o Estado cria uma entidade e a ela transfere, por lei, determinado servio pblico ou de utilidade pblica, normalmente por tempo indeterminado; feita s autarquias, fundaes e s empresas estatais, pois a lei criadora transfere a titularidade dos respectivos servios; ii) delegao: o Estado transfere por contrato (concesso ou permisso) ou ato unilateral (autorizao), unicamente a execuo do servio para que o delegado o preste ao pblico em seu nome e por sua conta e risco, nas condies regulamentares e sob controle estatal; utilizada para o transpasse da execuo de servios a particulares, mediante regulamentao e controle do Poder Pblico; podem ser: - servios concedidos: aqueles que o particular executa em seu nome, por sua conta e risco, remunerados por tarifa, na forma regulamentar, mediante delegao contratual ou legal do Poder Pblico concedente. servio concedido servio do Poder Pblico, apenas executado por particular em razo da concesso; - servios permitidos: so todos aqueles em que a Administrao Pblica estabelece os requisitos para sua prestao ao pblico e, mediante contrato de permisso, comete a execuo aos particulares que demonstrarem capacidade para seu desempenho; - servios autorizados: autorizao ato administrativo unilateral, discricionrio e precrio pelo qual a Administrao Pblica faculta ao particular o uso privativo de bem pblico, ou o desempenho de atividade material, ou a prtica de ato que, sem esse consentimento, seriam legalmente proibidos (Maria Sylvia Zanella Di Pietro); o interesse objeto da autorizao toca, diretamente, ao prprio particular; por exemplo, taxistas, despachantes, vigias particulares. 1.3.1 Concesso de servio pblico Administrao Pblica transfere ao particular, mediante remunerao paga pelo usurio (remunerao indireta), a prestao (execuo) de um servio pblico, por sua conta e risco, por meio de um contrato administrativo, mediante prvia licitao. A pessoa jurdica de direito privado (aceita-se a concesso de servios pblicos a pessoas jurdicas de direito pblico - concesso legal de servios pblicos -)que recebe a concesso executa os servios em seu prprio nome, conta e risco, sujeitando-se responsabilidade objetiva prevista no artigo 37, 6, da CF. A responsabilidade estatal subsidiria, mas se pode cogitar de sua responsabilidade em razo da m-escolha do concessionrio e nos da ausncia de fiscalizao. Neste caso, trata-se de responsabilidade subjetiva, por omisso. A Lei n. 8.987/95 regula os contratos de concesso de servio pblico, chamada Lei das Concesses. 1.3.2 Parcerias pblico-privadas Parceria pblico-privada um contrato administrativo de concesso de servio ou de obra pblica, por prazo certo e compatvel com o retorno do investimento, celebrado pela Administrao Pblica com certa entidade privada, remunerando-se o parceiro privado conforme a modalidade adotada, destinado a regular a implantao ou gesto de servios mesmo com a execuo de obras, empreendimentos ou outras atividades de interesse pblico (Digenes Gasparini). A disciplina encontra-se na Lei n. 11.079/04: Art. 1 (Lei n 11.079/2004)Art. 1o Esta Lei institui normas gerais para licitao e contratao de parceria pblico-privada no mbito dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Pargrafo nico. Esta Lei se aplica aos rgos da Administrao Pblica direta, aos fundos especiais, s autarquias, s fundaes pblicas, s empresas pblicas, s sociedades de

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economia mista e s demais entidades controladas direta ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. Art. 2 (Lei n 11.079/2004) Parceria pblico-privada o contrato administrativo de concesso, na modalidade patrocinada ou administrativa. 1 Concesso patrocinada a concesso de servios pblicos ou de obras pblicas de que trata a Lei n 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, quando envolver, adicionalmente tarifa cobrada dos usurios contraprestao pecuniria do parceiro pblico ao parceiro privado. 2 Concesso administrativa o contrato de prestao de servios de que a Administrao Pblica seja a usuria direta ou indireta, ainda que envolva execuo de obra ou fornecimento e instalao de bens. 3 No constitui parceria pblico-privada a concesso comum, assim entendida a concesso de servios pblicos ou de obras pblicas de que trata a Lei n 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, quando no envolver contraprestao pecuniria do parceiro pblico ao parceiro privado. 4 vedada a celebrao de contrato de parceria pblico-privada: I - cujo valor do contrato seja inferior a R$ 20.000.000,00 (vinte milhes de reais); II - cujo perodo de prestao do servio seja inferior a 5 (cinco) anos; ou III - que tenha como objeto nico o fornecimento de mo-de-obra, o fornecimento e instalao de equipamentos ou a execuo de obra pblica. Art. 3 (Lei n 11.079/2004) As concesses administrativas regem-se por esta Lei, aplicandose-lhes adicionalmente o disposto nos arts. 21, 23, 25 e 27 a 39 da Lei n 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, e no art. 31 da Lei n 9.074, de 7 de julho de 1995. 1 As concesses patrocinadas regem-se por esta Lei, aplicando-se-lhes subsidiariamente o disposto na Lei n 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, e nas leis que lhe so correlatas. 2 As concesses comuns continuam regidas pela Lei n 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, e pelas leis que lhe so correlatas, no se lhes aplicando o disposto nesta Lei. 3 Continuam regidos exclusivamente pela Lei n 8.666, de 21 de junho de 1993, e pelas leis que lhe so correlatas os contratos administrativos que no caracterizem concesso comum, patrocinada ou administrativa. Art. 4 (Lei n 11.079/2004) Na contratao de parceria pblico-privada sero observadas as seguintes diretrizes: I - eficincia no cumprimento das misses de Estado e no emprego dos recursos da sociedade; II - respeito aos interesses e direitos dos destinatrios dos servios e dos entes privados incumbidos da sua execuo; III - indelegabilidade das funes de regulao, jurisdicional, do exerccio do poder de polcia e de outras atividades exclusivas do Estado; IV - responsabilidade fiscal na celebrao e execuo das parcerias; V - transparncia dos procedimentos e das decises; VI - repartio objetiva de riscos entre as partes; VII - sustentabilidade financeira e vantagens socioeconmicas dos projetos de parceria. Art. 5 (Lei n 11.079/2004) As clusulas dos contratos de parceria pblico-privada atendero ao disposto no art. 23 da Lei n 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, no que couber, devendo tambm prever: I - o prazo de vigncia do contrato, compatvel com a amortizao dos investimentos realizados, no inferior a 5 (cinco), nem superior a 35 (trinta e cinco) anos, incluindo eventual prorrogao; II - as penalidades aplicveis Administrao Pblica e ao parceiro privado em caso de inadimplemento contratual, fixadas sempre de forma proporcional gravidade da falta cometida, e s obrigaes assumidas; III - a repartio de riscos entre as partes , inclusive os referentes a caso fortuito, fora maior, fato do prncipe e lea econmica extraordinria; IV - as formas de remunerao e de atualizao dos valores contratuais ; V - os mecanismos para a preservao da atualidade da prestao dos servios ; VI - os fatos que caracterizem a inadimplncia pecuniria do parceiro pblico , os modos e o prazo de regularizao e, quando houver, a forma de acionamento da garantia;

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VII - os critrios objetivos de avaliao do desempenho do parceiro privado ; VIII - a prestao, pelo parceiro privado, de garantias de execuo suficientes e compatveis com os nus e riscos envolvidos, observados os limites dos 3 e 5 do art. 56 da Lei n 8.666, de 21 de junho de 1993, e, no que se refere s concesses patrocinadas, o disposto no inciso XV do art. 18 da Lei n 8.987, de 13 de fevereiro de 1995; Art. 56 (Lei n8.666/93). A critrio da autoridade competente, em cada caso, e desde que prevista no instrumento convocatrio, poder ser exigida prestao de garantia nas contrataes de obras, servios e compras. 2 A garantia a que se refere o caput deste artigo no exceder a cinco por cento do valor do contrato e ter seu valor atualizado nas mesmas condies daquele, ressalvado o previsto no 3 deste artigo. 3 Para obras, servios e fornecimentos de grande vulto envolvendo alta complexidade tcnica e riscos financeiros considerveis, demonstrados atravs de parecer tecnicamente aprovado pela autoridade competente, o limite de garantia previsto no pargrafo anterior poder ser elevado para at dez por cento do valor do contrato. 5 Nos casos de contratos que importem na entrega de bens pela Administrao, dos quais o contratado ficar depositrio, ao valor da garantia dever ser acrescido o valor desses bens . Art. 18 (Lei n 8.987/95) O edital de licitao ser elaborado pelo poder concedente, observados, no que couber, os critrios e as normas gerais da legislao prpria sobre licitaes e contratos e conter, especialmente: XV - nos casos de concesso de servios pblicos precedida da execuo de obra pblica, os dados relativos obra, dentre os quais os elementos do projeto bsico que permitam sua plena caracterizao, bem assim as garantias exigidas para essa parte especfica do contrato , adequadas a cada caso e limitadas ao valor da obra; IX - o compartilhamento com a Administrao Pblica de ganhos econmicos efetivos do parceiro privado decorrentes da reduo do risco de crdito dos financiamentos utilizados pelo parceiro privado; X - a realizao de vistoria dos bens reversveis , podendo o parceiro pblico reter os pagamentos ao parceiro privado, no valor necessrio para reparar as irregularidades eventualmente detectadas. Art. 6 (Lei n 11.079/2004) A contraprestao da Administrao Pblica nos contratos de parceria pblico-privada poder ser feita por: I - ordem bancria; II - cesso de crditos no tributrios; III - outorga de direitos em face da Administrao Pblica; IV - outorga de direitos sobre bens pblicos dominicais; V - outros meios admitidos em lei. Art. 9 (Lei n 11.079/2004) Antes da celebrao do contrato, dever ser constituda sociedade de propsito especfico, incumbida de implantar e gerir o objeto da parceria. 1 A transferncia do controle da sociedade de propsito especfico estar condicionada autorizao expressa da Administrao Pblica, nos termos do edital e do contrato, observado o disposto no pargrafo nico do art. 27 da Lei n 8.987, de 13 de fevereiro de 1995. 2 A sociedade de propsito especfico poder assumir a forma de companhia aberta, com valores mobilirios admitidos a negociao no mercado. 3 A sociedade de propsito especfico dever obedecer a padres de governana corporativa e adotar contabilidade e demonstraes financeiras padronizadas, conforme regulamento. 4 Fica vedado Administrao Pblica ser titular da maioria do capital votante das sociedades de que trata este Captulo. 5 A vedao prevista no 4 deste artigo no se aplica eventual aquisio da maioria do capital votante da sociedade de propsito especfico por instituio financeira controlada pelo Poder Pblico em caso de inadimplemento de contratos de financiamento. 1.3.3 Convnios e consrcios

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Convnio o acordo de vontades firmado pela Administrao Pblica com entidades pblicas ou privadas para consecuo de interesses comuns (no conflitantes) por meio de mtua colaborao. J o consrcio firmado por entidade estatais da mesma espcie (dois Municpios, dois Estados-membros). Assim, temos convnio entre entidades estatais de espcies diferentes (ex.: Unio e Estado-membro) e consrcio entre entidades estatais da mesma espcie. Porm, a Lei n. 11.107, de 07.04.2005, igualou os conceitos, criando a expresso consrcio pblico: Art. 1 (Lei n 11.107/2005) Art. 1o Esta Lei dispe sobre normas gerais para a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios contratarem consrcios pblicos para a realizao de objetivos de interesse comum e d outras providncias. 1o O consrcio pblico constituir associao pblica ou pessoa jurdica de direito privado. 2o A Unio somente participar de consrcios pblicos em que tambm faam parte todos os Estados em cujos territrios estejam situados os Municpios consorciados. 3o Os consrcios pblicos, na rea de sade, devero obedecer aos princpios, diretrizes e normas que regulam o Sistema nico de Sade SUS. Art. 2o Os objetivos dos consrcios pblicos sero determinados pelos entes da Federao que se consorciarem, observados os limites constitucionais. 1o Para o cumprimento de seus objetivos, o consrcio pblico poder: I firmar convnios, contratos, acordos de qualquer natureza, receber auxlios, contribuies e subvenes sociais ou econmicas de outras entidades e rgos do governo; II nos termos do contrato de consrcio de direito pblico, promover desapropriaes e instituir servides nos termos de declarao de utilidade ou necessidade pblica, ou interesse social, realizada pelo Poder Pblico; e III ser contratado pela administrao direta ou indireta dos entes da Federao consorciados, dispensada a licitao. 2o Os consrcios pblicos podero emitir documentos de cobrana e exercer atividades de arrecadao de tarifas e outros preos pblicos pela prestao de servios ou pelo uso ou outorga de uso de bens pblicos por eles administrados ou, mediante autorizao especfica, pelo ente da Federao consorciado. 3o Os consrcios pblicos podero outorgar concesso, permisso ou autorizao de obras ou servios pblicos mediante autorizao prevista no contrato de consrcio pblico, que dever indicar de forma especfica o objeto da concesso, permisso ou autorizao e as condies a que dever atender, observada a legislao de normas gerais em vigor. Art. 3o O consrcio pblico ser constitudo por contrato cuja celebrao depender da prvia subscrio de protocolo de intenes. Art. 4o So clusulas necessrias do protocolo de intenes as que estabeleam: I a denominao, a finalidade, o prazo de durao e a sede do consrcio; II a identificao dos entes da Federao consorciados; III a indicao da rea de atuao do consrcio; IV a previso de que o consrcio pblico associao pblica ou pessoa jurdica de direito privado sem fins econmicos; V os critrios para, em assuntos de interesse comum, autorizar o consrcio pblico a representar os entes da Federao consorciados perante outras esferas de governo; VI as normas de convocao e funcionamento da assemblia geral, inclusive para a elaborao, aprovao e modificao dos estatutos do consrcio pblico; VII a previso de que a assemblia geral a instncia mxima do consrcio pblico e o nmero de votos para as suas deliberaes; VIII a forma de eleio e a durao do mandato do representante legal do consrcio pblico que, obrigatoriamente, dever ser Chefe do Poder Executivo de ente da Federao consorciado; IX o nmero, as formas de provimento e a remunerao dos empregados pblicos, bem como os casos de contratao por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico;

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X as condies para que o consrcio pblico celebre contrato de gesto ou termo de parceria; XI a autorizao para a gesto associada de servios pblicos, explicitando: a) as competncias cujo exerccio se transferiu ao consrcio pblico; b) os servios pblicos objeto da gesto associada e a rea em que sero prestados; c) a autorizao para licitar ou outorgar concesso, permisso ou autorizao da prestao dos servios; d) as condies a que deve obedecer o contrato de programa, no caso de a gesto associada envolver tambm a prestao de servios por rgo ou entidade de um dos entes da Federao consorciados; e) os critrios tcnicos para clculo do valor das tarifas e de outros preos pblicos, bem como para seu reajuste ou reviso; e XII o direito de qualquer dos contratantes, quando adimplente com suas obrigaes, de exigir o pleno cumprimento das clusulas do contrato de consrcio pblico. 1o Para os fins do inciso III do caput deste artigo, considera-se como rea de atuao do consrcio pblico, independentemente de figurar a Unio como consorciada, a que corresponde soma dos territrios: I dos Municpios, quando o consrcio pblico for constitudo somente por Municpios ou por um Estado e Municpios com territrios nele contidos; II dos Estados ou dos Estados e do Distrito Federal, quando o consrcio pblico for, respectivamente, constitudo por mais de 1 (um) Estado ou por 1 (um) ou mais Estados e o Distrito Federal; III (VETADO) IV dos Municpios e do Distrito Federal, quando o consrcio for constitudo pelo Distrito Federal e os Municpios; e V (VETADO) 2o O protocolo de intenes deve definir o nmero de votos que cada ente da Federao consorciado possui na assemblia geral, sendo assegurado 1 (um) voto a cada ente consorciado. 3o nula a clusula do contrato de consrcio que preveja determinadas contribuies financeiras ou econmicas de ente da Federao ao consrcio pblico, salvo a doao, destinao ou cesso do uso de bens mveis ou imveis e as transferncias ou cesses de direitos operadas por fora de gesto associada de servios pblicos. 4o Os entes da Federao consorciados, ou os com eles conveniados, podero ceder-lhe servidores, na forma e condies da legislao de cada um. 5o O protocolo de intenes dever ser publicado na imprensa oficial. Art. 5o O contrato de consrcio pblico ser celebrado com a ratificao, mediante lei, do protocolo de intenes. 1o O contrato de consrcio pblico, caso assim preveja clusula, pode ser celebrado por apenas 1 (uma) parcela dos entes da Federao que subscreveram o protocolo de intenes. 2o A ratificao pode ser realizada com reserva que, aceita pelos demais entes subscritores, implicar consorciamento parcial ou condicional. 3o A ratificao realizada aps 2 (dois) anos da subscrio do protocolo de intenes depender de homologao da assemblia geral do consrcio pblico. 4o dispensado da ratificao prevista no caput deste artigo o ente da Federao que, antes de subscrever o protocolo de intenes, disciplinar por lei a sua participao no consrcio pblico. Art. 6o O consrcio pblico adquirir personalidade jurdica: I de direito pblico, no caso de constituir associao pblica, mediante a vigncia das leis de ratificao do protocolo de intenes; II de direito privado, mediante o atendimento dos requisitos da legislao civil. 1o O consrcio pblico com personalidade jurdica de direito pblico integra a administrao indireta de todos os entes da Federao consorciados. 2o No caso de se revestir de personalidade jurdica de direito privado, o consrcio pblico observar as normas de direito pblico no que concerne realizao de licitao, celebrao de contratos, prestao de contas e admisso de pessoal, que ser regido pela Consolidao das Leis do Trabalho - CLT.

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Art. 7o Os estatutos disporo sobre a organizao e o funcionamento de cada um dos rgos constitutivos do consrcio pblico. Art. 8o Os entes consorciados somente entregaro recursos ao consrcio pblico mediante contrato de rateio. 1o O contrato de rateio ser formalizado em cada exerccio financeiro e seu prazo de vigncia no ser superior ao das dotaes que o suportam, com exceo dos contratos que tenham por objeto exclusivamente projetos consistentes em programas e aes contemplados em plano plurianual ou a gesto associada de servios pblicos custeados por tarifas ou outros preos pblicos. 2o vedada a aplicao dos recursos entregues por meio de contrato de rateio para o atendimento de despesas genricas, inclusive transferncias ou operaes de crdito. 3o Os entes consorciados, isolados ou em conjunto, bem como o consrcio pblico, so partes legtimas para exigir o cumprimento das obrigaes previstas no contrato de rateio. 4o Com o objetivo de permitir o atendimento dos dispositivos da Lei Complementar no 101, de 4 de maio de 2000, o consrcio pblico deve fornecer as informaes necessrias para que sejam consolidadas, nas contas dos entes consorciados, todas as despesas realizadas com os recursos entregues em virtude de contrato de rateio, de forma que possam ser contabilizadas nas contas de cada ente da Federao na conformidade dos elementos econmicos e das atividades ou projetos atendidos. 5o Poder ser excludo do consrcio pblico, aps prvia suspenso, o ente consorciado que no consignar, em sua lei oramentria ou em crditos adicionais, as dotaes suficientes para suportar as despesas assumidas por meio de contrato de rateio. Art. 9o A execuo das receitas e despesas do consrcio pblico dever obedecer s normas de direito financeiro aplicveis s entidades pblicas. Pargrafo nico. O consrcio pblico est sujeito fiscalizao contbil, operacional e patrimonial pelo Tribunal de Contas competente para apreciar as contas do Chefe do Poder Executivo representante legal do consrcio, inclusive quanto legalidade, legitimidade e economicidade das despesas, atos, contratos e renncia de receitas, sem prejuzo do controle externo a ser exercido em razo de cada um dos contratos de rateio. Art. 10. (VETADO) Pargrafo nico. Os agentes pblicos incumbidos da gesto de consrcio no respondero pessoalmente pelas obrigaes contradas pelo consrcio pblico, mas respondero pelos atos praticados em desconformidade com a lei ou com as disposies dos respectivos estatutos. Art. 11. A retirada do ente da Federao do consrcio pblico depender de ato formal de seu representante na assemblia geral, na forma previamente disciplinada por lei. 1o Os bens destinados ao consrcio pblico pelo consorciado que se retira somente sero revertidos ou retrocedidos no caso de expressa previso no contrato de consrcio pblico ou no instrumento de transferncia ou de alienao. 2o A retirada ou a extino do consrcio pblico no prejudicar as obrigaes j constitudas, inclusive os contratos de programa, cuja extino depender do prvio pagamento das indenizaes eventualmente devidas. Art. 12. A alterao ou a extino de contrato de consrcio pblico depender de instrumento aprovado pela assemblia geral, ratificado mediante lei por todos os entes consorciados. 1o Os bens, direitos, encargos e obrigaes decorrentes da gesto associada de servios pblicos custeados por tarifas ou outra espcie de preo pblico sero atribudos aos titulares dos respectivos servios. 2o At que haja deciso que indique os responsveis por cada obrigao, os entes consorciados respondero solidariamente pelas obrigaes remanescentes, garantindo o direito de regresso em face dos entes beneficiados ou dos que deram causa obrigao. Art. 13. Devero ser constitudas e reguladas por contrato de programa, como condio de sua validade, as obrigaes que um ente da Federao constituir para com outro ente da Federao ou para com consrcio pblico no mbito de gesto associada em que haja a prestao de servios pblicos ou a transferncia total ou parcial de encargos, servios, pessoal ou de bens necessrios continuidade dos servios transferidos. 1o O contrato de programa dever:

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I atender legislao de concesses e permisses de servios pblicos e, especialmente no que se refere ao clculo de tarifas e de outros preos pblicos, de regulao dos servios a serem prestados; e II prever procedimentos que garantam a transparncia da gesto econmica e financeira de cada servio em relao a cada um de seus titulares. 2o No caso de a gesto associada originar a transferncia total ou parcial de encargos, servios, pessoal e bens essenciais continuidade dos servios transferidos, o contrato de programa, sob pena de nulidade, dever conter clusulas que estabeleam: I os encargos transferidos e a responsabilidade subsidiria da entidade que os transferiu; II as penalidades no caso de inadimplncia em relao aos encargos transferidos; III o momento de transferncia dos servios e os deveres relativos a sua continuidade; IV a indicao de quem arcar com o nus e os passivos do pessoal transferido; V a identificao dos bens que tero apenas a sua gesto e administrao transferidas e o preo dos que sejam efetivamente alienados ao contratado; VI o procedimento para o levantamento, cadastro e avaliao dos bens reversveis que vierem a ser amortizados mediante receitas de tarifas ou outras emergentes da prestao dos servios. 3o nula a clusula de contrato de programa que atribuir ao contratado o exerccio dos poderes de planejamento, regulao e fiscalizao dos servios por ele prprio prestados. 4o O contrato de programa continuar vigente mesmo quando extinto o consrcio pblico ou o convnio de cooperao que autorizou a gesto associada de servios pblicos. 5o Mediante previso do contrato de consrcio pblico, ou de convnio de cooperao, o contrato de programa poder ser celebrado por entidades de direito pblico ou privado que integrem a administrao indireta de qualquer dos entes da Federao consorciados ou conveniados. 6o O contrato celebrado na forma prevista no 5o deste artigo ser automaticamente extinto no caso de o contratado no mais integrar a administrao indireta do ente da Federao que autorizou a gesto associada de servios pblicos por meio de consrcio pblico ou de convnio de cooperao. 7o Excluem-se do previsto no caput deste artigo as obrigaes cujo descumprimento no acarrete qualquer nus, inclusive financeiro, a ente da Federao ou a consrcio pblico. Art. 14. A Unio poder celebrar convnios com os consrcios pblicos, com o objetivo de viabilizar a descentralizao e a prestao de polticas pblicas em escalas adequadas. Art. 15. No que no contrariar esta Lei, a organizao e funcionamento dos consrcios pblicos sero disciplinados pela legislao que rege as associaes civis. 2 CONTRATOS ADMINISTRATIVOS As normas gerais encontram-se estabelecidas na Lei 8.666/93. H divergncia doutrinria quanto natureza jurdica do contrato administrativo. Uma corrente nega a existncia de contrato administrativo, sendo que as clusulas regulamentadoras da relao jurdica decorrem de ato unilateral da Administrao, vinculadas lei; para outros, todos os contratos celebrados pela Administrao Pblica so contratos administrativos; outra linha, ainda, aceita a existncia dos contratos administrativos como uma espcie de contrato, com caractersticas prprias que os diferenciam dos contratos realizados sob as regras de direito privado. O contrato administrativo refere-se a ajustes que a Administrao, nessa qualidade, celebra com pessoas fsicas ou jurdicas, pblicas ou privadas, para a consecuo de fins pblicos, segundo regime jurdico de direito pblico (Maria Sylvia Zanella Di Pietro). Compreendem, quanto ao regime jurdico, duas modalidades: 1. contratos de direito privado (compra e venda, doao), regidos pelo Cdigo Civil, parcialmente derrogados por normas publicistas; 2. contratos administrativos: a) tipicamente administrativos, sem paralelo no direito privado e inteiramente regidos pelo direito pblico, como a concesso de servio pblico;

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b) os que tm paralelo no direito privado, mas so tambm regidos pelo direito pblico, como o mandato, o emprstimo, a empreitada. As principais caractersticas dos contratos administrativos so: - presena da Administrao Pblica como Poder Pblico; - finalidade pblica; - obedincia forma prescrita em lei; - procedimento legal; - natureza de contrato de adeso; - natureza intuitu personae; - presena de clusulas exorbitantes; - mutabilidade; 2.1 Peculiaridades dos contratos administrativos (clusulas exorbitantes) Da caracterstica de participao da Administrao com supremacia de poder, resultam para o contrato administrativo certas peculiaridades que os contratos comuns, sujeitos s normas de direito privado, no possuem; tais peculiaridades so chamadas de clusulas derrogatrias ou exorbitantes do direito comum. So elas: a) Alterao e resciso unilaterais: o poder de alterao e resciso unilaterais do contrato administrativo inerente Administrao, pelo qu podem ser feitas ainda que no previstas expressamente em lei ou consignadas em clusulas contratuais. As hipteses de alterao unilateral esto previstas nos arts. 58, I, e 65, I, Lei 8.666/93: Art. 58. O regime jurdico dos contratos administrativos institudos por esta Lei confere Administrao, em relao a eles, a prerrogativa de: I - modific-los, unilateralmente, para melhor adequao s finalidades de interesse pblico, respeitados os direitos do contratado; Art. 65. Os contratos regidos por esta Lei podero ser alterados, com as devidas justificativas, nos seguintes casos: I - unilateralmente pela Administrao: a) quando houver modificao do projeto ou das especificaes, para melhor adequao tcnica aos seus objetivos; b) quando necessria a modificao do valor contratual em decorrncia de acrscimo ou diminuio quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos por esta Lei; As situaes de resciso so contempladas nos arts. 79, I, e 78, incisos I a XII e XVII: Art. 78. Constituem motivo para resciso do contrato: I - o no cumprimento de clusulas contratuais, especificaes, projetos ou prazos; II - o cumprimento irregular de clusulas contratuais, especificaes, projetos e prazos; III - a lentido do seu cumprimento, levando a Administrao a comprovar a impossibilidade da concluso da obra, do servio ou do fornecimento, nos prazos estipulados; IV - o atraso injustificado no incio da obra, servio ou fornecimento; V - a paralisao da obra, do servio ou do fornecimento, sem justa causa e prvia comunicao Administrao; VI - a subcontratao total ou parcial do seu objeto, a associao do contratado com outrem, a cesso ou transferncia, total ou parcial, bem como a fuso, ciso ou incorporao, no admitidas no edital e no contrato; VII - o desatendimento das determinaes regulares da autoridade designada para acompanhar e fiscalizar a sua execuo, assim como as de seus superiores; VIII - o cometimento reiterado de faltas na sua execuo, anotadas na forma do 1o do art. 67 desta Lei; IX - a decretao de falncia ou a instaurao de insolvncia civil;

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X - a dissoluo da sociedade ou o falecimento do contratado; XI - a alterao social ou a modificao da finalidade ou da estrutura da empresa, que prejudique a execuo do contrato; XII - razes de interesse pblico, de alta relevncia e amplo conhecimento, justificadas e determinadas pela mxima autoridade da esfera administrativa a que est subordinado o contratante e exaradas no processo administrativo a que se refere o contrato; XVII - a ocorrncia de caso fortuito ou de fora maior, regularmente comprovada, impeditiva da execuo do contrato. Art. 79. A resciso do contrato poder ser: I - determinada por ato unilateral e escrito da Administrao, nos casos enumerados nos incisos I a XII e XVII do artigo anterior; b) Equilbrio financeiro/equilbrio econmico/equao econmica/equao financeira: a relao estabelecida inicialmente pelas partes entre os encargos do contratado e a retribuio da Administrao para a justa remunerao do objeto do contrato do ajuste; essa relao encargoremunerao deve ser mantida durante toda a execuo do contrato; c) Reajustamento de preos e tarifas: clusula contratual; para evitar que, em razo das elevaes do mercado, da desvalorizao da moeda ou do aumento geral de salrios no perodo da execuo do contrato administrativo, venha a romper-se o equilbrio financeiro do ajuste; d) Exceo de contrato no cumprido: no direito privado, quando uma das partes descumpre o contrato, a outra pode descumpri-lo tambm, utilizando-se da exceo de contrato no cumprido; nos contratos administrativos o particular no pode invoc-la; a exceptio non adimpleti contractus no se aplica, em princpio, aos contratos administrativos quando a falta da Administrao, mas esta pode sempre argi-la em seu favor, diante da inadimplncia do particular contratado; a exceo encontra-se no art. 78, XV, Lei 8.666/93: Art. 78. Constituem motivo para resciso do contrato: XV - o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao; e) Controle do contrato: um dos poderes inerentes Administrao e implcito em toda a contratao pblica, dispensando clusula expressa; prerrogativa da Administrao de fiscalizar e controlar os seus contratos e de adequ-los s exigncias do momento, supervisionando, acompanhando e fiscalizando a sua execuo ou nela intervindo, conforme disposto nos arts. 58, incisos III e V, 67 e 80, II, da Lei 8.666/93: Art. 58. O regime jurdico dos contratos administrativos institudo por esta Lei confere Administrao, em relao a eles, a prerrogativa de: III - fiscalizar-lhes a execuo; V - nos casos de servios essenciais, ocupar provisoriamente bens mveis, imveis, pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato, na hiptese da necessidade de acautelar apurao administrativa de faltas contratuais pelo contratado, bem como na hiptese de resciso do contrato administrativo. Art. 67. A execuo do contrato dever ser acompanhada e fiscalizada por um representante da Administrao especialmente designado, permitida a contratao de terceiros para assisti-lo e subsidi-lo de informaes pertinentes a essa atribuio. Art. 80. A resciso de que trata o inciso I do artigo anterior acarreta as seguintes conseqncias, sem prejuzo das sanes previstas nesta Lei: II - ocupao e utilizao do local, instalaes, equipamentos, material e pessoal empregados na execuo do contrato, necessrios sua continuidade, na forma do inciso V do art. 58 desta Lei;

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f) Aplicao de penalidades contratuais: relaciona-se ao controle do contrato e resulta do princpio da auto-executoriedade dos atos administrativos; ao contratar a Administrao reserva-se implicitamente a faculdade de aplicar as penalidades contratuais e as legais, nos termso dos arts. 86, 87 e 88 da Lei 8.666/93: Art. 86. O atraso injustificado na execuo do contrato sujeitar o contratado multa de mora, na forma prevista no instrumento convocatrio ou no contrato. 1o A multa a que alude este artigo no impede que a Administrao rescinda unilateralmente o contrato e aplique as outras sanes previstas nesta Lei. 2o A multa, aplicada aps regular processo administrativo, ser descontada da garantia do respectivo contratado. 3o Se a multa for de valor superior ao valor da garantia prestada, alm da perda desta, responder o contratado pela sua diferena, a qual ser descontada dos pagamentos eventualmente devidos pela Administrao ou ainda, quando for o caso, cobrada judicialmente. Art. 87. Pela inexecuo total ou parcial do contrato a Administrao poder, garantida a prvia defesa, aplicar ao contratado as seguintes sanes: I - advertncia; II - multa, na forma prevista no instrumento convocatrio ou no contrato; III - suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de contratar com a Administrao, por prazo no superior a 2 (dois) anos; IV - declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao Pblica enquanto perdurarem os motivos determinantes da punio ou at que seja promovida a reabilitao perante a prpria autoridade que aplicou a penalidade, que ser concedida sempre que o contratado ressarcir a Administrao pelos prejuzos resultantes e aps decorrido o prazo da sano aplicada com base no inciso anterior. 1o Se a multa aplicada for superior ao valor da garantia prestada, alm da perda desta, responder o contratado pela sua diferena, que ser descontada dos pagamentos eventualmente devidos pela Administrao ou cobrada judicialmente. 2o As sanes previstas nos incisos I, III e IV deste artigo podero ser aplicadas juntamente com a do inciso II, facultada a defesa prvia do interessado, no respectivo processo, no prazo de 5 (cinco) dias teis. 3o A sano estabelecida no inciso IV deste artigo de competncia exclusiva do Ministro de Estado, do Secretrio Estadual ou Municipal, conforme o caso, facultada a defesa do interessado no respectivo processo, no prazo de 10 (dez) dias da abertura de vista, podendo a reabilitao ser requerida aps 2 (dois) anos de sua aplicao. Art. 88. As sanes previstas nos incisos III e IV do artigo anterior podero tambm ser aplicadas s empresas ou aos profissionais que, em razo dos contratos regidos por esta Lei: I - tenham sofrido condenao definitiva por praticarem, por meios dolosos, fraude fiscal no recolhimento de quaisquer tributos; II - tenham praticado atos ilcitos visando a frustrar os objetivos da licitao; III - demonstrem no possuir idoneidade para contratar com a Administrao em virtude de atos ilcitos praticados. 2.2 Formalizao do contrato administrativo As normas que regem os contratos administrativos esto dispostas na Lei n. 8.666/93 aplicando-se supletivamente os princpios de teoria geral dos contratos e as disposies do Direito Privado (art. 54 da Lei 8.666/93): Art. 54. Os contratos administrativos de que trata esta Lei regulam-se pelas suas clusulas e pelos preceitos de direito pblico, aplicando-se-lhes, supletivamente, os princpios da teoria geral dos contratos e as disposies de direito privado.

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1o Os contratos devem estabelecer com clareza e preciso as condies para sua execuo, expressas em clusulas que definam os direitos, obrigaes e responsabilidades das partes, em conformidade com os termos da licitao e da proposta a que se vinculam. 2o Os contratos decorrentes de dispensa ou de inexigibilidade de licitao devem atender aos termos do ato que os autorizou e da respectiva proposta a) Instrumento e contedo do contrato administrativo: a forma, em regra, se d por termo (obrigatrio nos casos que exigem concorrncia pblica e tomada de preos, por exemplo), em livro prprio da repartio contratante ou escritura pblica nos casos exigidos em lei (os relativos a direitos reais sobre imveis); contrato verbal constitui exceo (art. 60, pargrafo nico), pelo motivo de que os negcios administrativos dependem de comprovao documental e de registro nos rgos de controle interno; obrigatria publicao resumida do contrato (condio indispensvel de eficcia) na imprensa oficial, no prazo do art 61, pargrafo nico, da mencioanda lei; b) Clusulas essenciais ou necessrias: fixam o objeto do ajuste e estabelecem as condies fundamentais para sua execuo; no podem faltar no contrato, sob pena de nulidade, pela impossibilidade de se definir seu objeto e de se conhecer os direitos e obrigaes de cada parte (art. 55, I a XIII da Lei 8.666/93); so clusulas acessrias ou secundrias as que complementam e esclarecem a vontade das partes para melhor atendimento do avenado; por sua irrelevncia, no afetam o contedo e podem ser omitidas sem invalidar o ajuste: Art. 55. So clusulas necessrias em todo contrato as que estabeleam: I - o objeto e seus elementos caractersticos; II - o regime de execuo ou a forma de fornecimento; III - o preo e as condies de pagamento, os critrios, data-base e periodicidade do reajustamento de preos, os critrios de atualizao monetria entre a data do adimplemento das obrigaes e a do efetivo pagamento; IV - os prazos de incio de etapas de execuo, de concluso, de entrega, de observao e de recebimento definitivo, conforme o caso; V - o crdito pelo qual correr a despesa, com a indicao da classificao funcional programtica e da categoria econmica; VI - as garantias oferecidas para assegurar sua plena execuo, quando exigidas; VII - os direitos e as responsabilidades das partes, as penalidades cabveis e os valores das multas; VIII - os casos de resciso; IX - o reconhecimento dos direitos da Administrao, em caso de resciso administrativa prevista no art. 77 desta Lei; X - as condies de importao, a data e a taxa de cmbio para converso, quando for o caso; XI - a vinculao ao edital de licitao ou ao termo que a dispensou ou a inexigiu, ao convite e proposta do licitante vencedor; XII - a legislao aplicvel execuo do contrato e especialmente aos casos omissos; XIII - a obrigao do contratado de manter, durante toda a execuo do contrato, em compatibilidade com as obrigaes por ele assumidas, todas as condies de habilitao e qualificao exigidas na licitao. c) Garantias: a Administrao pode exigir garantias a fim de assegurar a execuo do contrato; dever constar do edital ou carta-convite e ser liberada aps a execuo integral do contrato; a escolha da garantia fica a critrio do contratado, dentre as modalidades enumeradas na lei (art. 56 da Lei 8.666/93): Art. 56. A critrio da autoridade competente, em cada caso, e desde que prevista no instrumento convocatrio, poder ser exigida prestao de garantia nas contrataes de obras, servios e compras. 1o Caber ao contratado optar por uma das seguintes modalidades de garantia:

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I - cauo em dinheiro ou em ttulos da dvida pblica, devendo estes ter sido emitidos sob a forma escritural, mediante registro em sistema centralizado de liquidao e de custdia autorizado pelo Banco Central do Brasil e avaliados pelos seus valores econmicos, conforme definido pelo Ministrio da Fazenda; (Redao dada pela Lei n 11.079, de 2004) II - seguro-garantia; III - fiana bancria; 2o A garantia a que se refere o caput deste artigo no exceder a cinco por cento do valor do contrato e ter seu valor atualizado nas mesmas condies daquele, ressalvado o previsto no pargrafo 3o deste artigo. 3o Para obras, servios e fornecimentos de grande vulto envolvendo alta complexidade tcnica e riscos financeiros considerveis, demonstrados atravs de parecer tecnicamente aprovado pela autoridade competente, o limite de garantia previsto no pargrafo anterior poder ser elevado para at dez por cento do valor do contrato. 4o A garantia prestada pelo contratado ser liberada ou restituda aps a execuo do contrato e, quando em dinheiro, atualizada monetariamente. 5o Nos casos de contratos que importem na entrega de bens pela Administrao, dos quais o contratado ficar depositrio, ao valor da garantia dever ser acrescido o valor desses bens. As principais modalidades de garantia so a cauo e a fiana bancria, que so alternativas; concomitantemente com elas o seguro de pessoas e bens e o compromisso de entrega de material ou equipamento; cauo toda garantia em dinheiro ou em ttulos da dvida pblica; fiana bancria: garantia fidejussria fornecida por um banco que se responsabiliza perante a Administrao pelo cumprimento das obrigaes do contrato, solidariamente. possvel, tambm o seguro-garantia (performance bond), que a garantia oferecida por uma companhia seguradora para se obriga pela execuo do contrato; o seguro de pessoas e bens, nos contratos Administrativo cuja execuo seja particularmente perigosa e o compromisso de entrega de material, produto ou equipamento, nos contratos que exigem grandes e contnuos fornecimentos, no sentido de que o contratado deve apresentar documento firmado pelo fabricante, produtor ou fornecedor autorizado obrigando-se a fornecer e manter o fornecimento durante a execuo do ajuste. 2.3 Execuo do contrato administrativo o cumprimento de seu objeto, dos seus prazos e das suas condies. 2.3.1 Direitos e obrigaes das partes A Administrao tem o direito de exercer suas prerrogativas diretamente, ou seja, sem a interveno do Judicirio; ao contratado cabe receber o preo, na forma e no prazo convencionados e de ver garantido o equilbrio financeiro. As obrigaes da Administrao reduzem-se ao pagamento do preo ajustado; as do contratado, ao cumprimento da prestao prometida. 2.3.2 Acompanhamento da execuo do contrato e recebimento de seu objeto direito e dever da Administrao, quanto aos contratos celebrados: - fiscalizao; - orientao; - interdio; - aplicao de penalidades; - recebimento do objeto do contrato: (arts. 73 a 76); 2.3.3 Extino, prorrogao e renovao do contrato Ocorre em uma das seguintes hipteses:

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a) extino do contrato: integral cumprimento das clusulas ou pelo seu rompimento, por meio da resciso ou da anulao; b) concluso do objeto: cumprimento integral das prestao; c) trmino do prazo; d) resciso (administrativa, judicial, amigvel ou de pleno direito): a prematura cessao do ajuste, em meio sua execuo; e) anulao: quando se verificar ilegalidade na sua formalizao ou em clusula essencial: Art. 59 (Lei 8.666/93). A declarao de nulidade do contrato administrativo opera retroativamente impedindo os efeitos jurdicos que ele, ordinariamente, deveria produzir, alm de desconstituir os j produzidos. Pargrafo nico. A nulidade no exonera a Administrao do dever de indenizar o contratado pelo que este houver executado at a data em que ela for declarada e por outros prejuzos regularmente comprovados, contanto que no lhe seja imputvel, promovendo-se a responsabilidade de quem lhe deu causa. f) convenincia administrativa ou interesse pblico superveniente podem autorizar a extino do contrato por meio de resciso unilateral; g) prorrogao do contrato: o prolongamento de sua vigncia alm do prazo inicial, com o mesmo contratado e nas mesmas condies anteriores; feita por meio de termo aditivo, independente de nova licitao: Art. 57 (Lei 8.666/93). A durao dos contratos regidos por esta Lei ficar adstrita vigncia dos respectivos crditos oramentrios, exceto quanto aos relativos: I - aos projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas no Plano Plurianual, os quais podero ser prorrogados se houver interesse da Administrao e desde que isso tenha sido previsto no ato convocatrio; II - prestao de servios a serem executados de forma contnua, que podero ter a sua durao prorrogada por iguais e sucessivos perodos com vistas obteno de preos e condies mais vantajosas para a administrao, limitada a sessenta meses; IV - ao aluguel de equipamentos e utilizao de programas de informtica, podendo a durao estender-se pelo prazo de at 48 (quarenta e oito) meses aps o incio da vigncia do contrato. 1o Os prazos de incio de etapas de execuo, de concluso e de entrega admitem prorrogao, mantidas as demais clusulas do contrato e assegurada a manuteno de seu equilbrio econmico-financeiro, desde que ocorra algum dos seguintes motivos, devidamente autuados em processo: I - alterao do projeto ou especificaes, pela Administrao; II - supervenincia de fato excepcional ou imprevisvel, estranho vontade das partes, que altere fundamentalmente as condies de execuo do contrato; III - interrupo da execuo do contrato ou diminuio do ritmo de trabalho por ordem e no interesse da Administrao; IV - aumento das quantidades inicialmente previstas no contrato, nos limites permitidos por esta Lei; V - impedimento de execuo do contrato por fato ou ato de terceiro reconhecido pela Administrao em documento contemporneo sua ocorrncia; VI - omisso ou atraso de providncias a cargo da Administrao, inclusive quanto aos pagamentos previstos de que resulte, diretamente, impedimento ou retardamento na execuo do contrato, sem prejuzo das sanes legais aplicveis aos responsveis. 2o Toda prorrogao de prazo dever ser justificada por escrito e previamente autorizada pela autoridade competente para celebrar o contrato. 3o vedado o contrato com prazo de vigncia indeterminado. 4o Em carter excepcional, devidamente justificado e mediante autorizao da autoridade superior, o prazo de que trata o inciso II do caput deste artigo poder ser prorrogado por at doze meses.

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h) renovao do contrato: a inovao no todo ou em parte do ajuste, mantido, porm, seu objeto inicial; normalmente feita com nova licitao. 2.4 Inexecuo, reviso e resciso do contrato Algumas circunstncias podem ensejar alteraes na execuo do contrato administrativo. 2.4.1 Inexecuo ou inadimplncia do contrato Ocorre por descumprimento de clusulas do contrato administrativo, no todo ou em parte, conforme arts. 77 a 80: a) inexecuo culposa: a que resulta de ao ou omisso da parte (negligncia, imprudncia ou impercia); b) inexecuo sem culpa: a que decorre de atos ou fatos estranhos conduta da parte, retardando ou impedindo totalmente a execuo do contrato; 2.4.2 Causas justificadoras da inexecuo do contrato So eventos extraordinrios, imprevistos e imprevisveis, retardadores ou impeditivos da execuo do contrato. 2.4.2.1 Teoria da impreviso todo acontecimento externo ao contrato, estranho vontade das partes, imprevisvel e inevitvel, que causa um desequilbrio muito grande, tornando a execuo do contrato excessivamente onerosa para o contratado: Art. 65. Os contratos regidos por esta Lei podero ser alterados, com as devidas justificativas, nos seguintes casos: II - por acordo das partes: d) para restabelecer a relao que as parte pactuaram inicialmente entre os encargos do contratado e a retribuio da Administrao para a justa remunerao da obra, servio ou fornecimento, objetivando a manuteno do equilibrio econmico-financeiro inicial do contrato, na hiptese de sobreviverem fatos imprevisveis, ou previsveis porm de consequncias incalculveis, retardadores ou impeditivos da execuo do ajustado, ou ainda, em caso de fora maior, caso fortuito ou fato do prncipe, configurando lea econmica extraordinria e extracontratual. Trata-se da aplicao da clusula rebus sic stantibus, significando que a conveno no permanece em vigor se as coisas no permanecerem como eram no momento da celebrao; se for fato previsvel e de conseqncias calculveis, ele suportvel pelo contratado (risco ordinrio da atividade). So requisitos para aplicao da teoria da impreviso, que o fato seja: - imprevisvel quanto sua ocorrncia ou quanto s suas conseqncias; - estranho vontade das partes; - inevitvel; - causa de desequilbrio muito grande no contrato; 2.4.2.2 Fora maior ou caso fortuito So eventos que, por sua imprevisibilidade e inevitabilidade, criam para o contratado a impossibilidade intransponvel da normal execuo do contrato (art. 78, XVII). Constituem,

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assim, motivo para resciso do contrato a ocorrncia de caso fortuito ou de fora maior, regularmente comprovada, impeditiva da execuo do contrato). Quanto conceituao, existem correntes distintas: uma que afirma que caso fortuito e fora maior seriam sinnimos; outra, que caso fortuito seria todo fato imprevisvel, e fora maior, evento potencialmente previsvel, porm irresistvel, geralmente relacionado com fenmenos da natureza (tufes, furaces...); Hely Lopes Meirelles distingue quanto origem, pois fora maior, evento humano, imprevisvel e irresistvel, e caso fortuito, evento da natureza imprevisvel e irresistvel; segundo Washington de Barros Monteiro os elementos que configuram o caso fortuito e fora maior: - fato necessrio no determinado por culpa do devedor; - fato deve ser superveniente e inevitvel; - fato deve ser irresistvel. Ocorrendo caso fortuito ou fora maior a parte pode invoc-lo para eximir-se das conseqncias da mora ou para obter a resciso do ajuste, sem qualquer indenizao. 2.4.2.3 Fato do prncipe toda determinao estatal, positiva ou negativa, geral, imprevista e imprevisvel que onera substancialmente a execuo do contrato administrativo. Obriga o Poder Pblico contratante a compensar integralmente os prejuzos suportados, a fim de possibilitar o prosseguimento da execuo e, se impossvel, enseja resciso do contrato, com as indenizaes cabveis. O ato do prncipe s reflexamente desequilibra a economia do contrato ou impede sua plena execuo. Importante ressaltar que no Direito brasileiro, de regime federativo, a teoria do prncipe somente se aplica se a autoridade responsvel pelo fato do prncipe for da mesma esfera de governo em que se celebrou o contrato (Unio, Estados e Municpios); se for de outra esfera, aplica-se a teoria da impreviso. H meno ao fato do prncipe no art. 65, II, d. 2.4.2.4 Fato da administrao toda ao ou omisso do Poder Pblico que, incidindo direta e especificamente sobre o contrato, retarda, agrava ou impede sua execuo. Permitir a resciso do contrato ou sua reviso para a continuidade dos trabalhos, ou, mesmo, a cobrana final da indenizao devida pela eventual paralisao ou retardamento da obra ou do servio (equilbrio da equao econmico-financeira), nos termos do art. 78, incisos XIV a XVI, da Lei 8.666/93: Art. 78. Constituem motivo para resciso do contrato: XIV - a suspenso de sua execuo, por ordem escrita da Administrao, por prazo superior a 120 (cento e vinte) dias, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, ou ainda por repetidas suspenses que totalizem o mesmo prazo, independentemente do pagamento obrigatrio de indenizaes pelas sucessivas e contratualmente imprevistas desmobilizaes e mobilizaes e outras previstas, assegurado ao contratado, nesses casos, o direito de optar pela suspenso do cumprimento das obrigaes assumidas at que seja normalizada a situao; XV - o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao; XVI - a no liberao, por parte da Administrao, de rea, local ou objeto para execuo de obra, servio ou fornecimento, nos prazos contratuais, bem como das fontes de materiais naturais especificadas no projeto;

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Observao: Fato do prncipe ato do Poder Pblico geral incidncia reflexa Fato da administrao ato da Administrao Pblica-parte especfico incidncia direta

2.4.2.5 Interferncias imprevistas ou fatos imprevistos So ocorrncias materiais no cogitadas entre as partes na celebrao do contrato, mas que surgem na sua execuo de modo surpreendente e excepcional, dificultando ou onerando extraordinariamente o prosseguimento e a concluso dos trabalhos. 2.4.2.6 leas O particular que contrata com a Administrao Pblica fica sujeito a leas ou riscos, que podem ser ordinrios ou extraordinrios. lea ordinria ou empresarial aquela inerente a qualquer negcio; um risco que todo empresrio corre, como resultado da prpria flutuao do mercado, sendo previsvel, ele responde. Com relao s leas administrativas (extraordinrias): - decorrente do poder de alterao unilateral do contrato administrativo, para atendimento do interesse pblico; por ela responde a Administrao, incumbindo-lhe a obrigao de restabelecer o equilbrio voluntariamente rompido; - chamado fato do prncipe, que seria um ato de autoridade, no diretamente relacionado com o contrato, mas que repercute indiretamente sobre ele; nesse caso, a Administrao tambm responde pelo restabelecimento do equilbrio rompido; - fato da administrao, entendido como toda ao ou omisso do Poder Pblico que, incidindo direta e especificamente sobre o contrato, retarda, agrava ou impede a sua execuo; A lea econmica corresponde a circunstncias externas ao contrato, estranhas vontade das partes, imprevisveis, excepcionais, inevitveis, que causam desequilbrio muito grande no contrato, dando lugar aplicao da teoria da impreviso; em princpio, repartemse os prejuzos, j que no ocorreram da vontade de nenhuma das partes. 2.4.3 Reviso do contrato a modificao das condies da execuo do contrato e pode ocorrer por interesse da prpria Administrao ou por supervenincia de fatos novos que tornem inexeqvel o ajuste inicial. No se trata do reajustamento de preo constante do contrato; refere-se a circunstncias e fatos imprevistos e imprevisveis e estranhos ao acordo inicial das partes. 2.4.4 Resciso do contrato A Lei n. 8.666/93 (arts. 77, 78 e 79) apresenta relao de motivos que podem determinar a resciso do contrato; tal enumerao no exaustiva, visto que o regulamento do servio e outras circunstncias podem ensejar o desfazimento. A resciso pode ser administrativa, amigvel, judicial ou de pleno direito. 2.4.4.1 Resciso administrativa

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efetivada por ato prprio ou unilateral da Administrao, por inadimplncia do contrato ou por interesse do servio pblico; consubstanciado em termo (ato formalizador), operando seus efeitos a partir da publicao (ex nunc). 2.4.4.2 Resciso amigvel Se realiza por mtuo acordo das partes, para extino do contrato e acerto dos direitos dos contratantes; normalmente nos casos da inadimplncia sem culpa e nos que autorizam a resciso por interesse pblico; opera efeitos ex nunc. 2.4.4.3 Resciso judicial decretada pelo Poder Judicirio em ao proposta pela parte que tiver direito extino do contrato; devem ser observados os dispositivos do art. 78, incisos XIII a XVII. Cabe ao popular, que tambm meio de resciso judicial indireta, posto que cabvel para a invalidao de contrato firmado com a Administrao, desde que lesivo ao seu patrimnio e tambm mandado de segurana: impetrado para anulao de ato ilegal ou abusivo da autoridade conduzindo obliquamente cessao dos efeitos do contrato. 2.4.4.4 Resciso de pleno direito Verifica-se independentemente de manifestao de vontade de qualquer das partes, diante da s ocorrncia de fato extintivo do contrato previsto na lei, no regulamento ou no prprio texto do ajuste, tais como o falecimento do contratante, a falncia da empresa, o perecimento do objeto do contrato. declaratrio qualquer reconhecimento dessa situao, cujos efeitos retroagem data do evento rescisrio (ex tunc). 2.4.5 Suspenso do contrato Decorre de situaes que no exigem desde logo a resciso do contrato, bastando a sua suspenso, como, por exemplo, falta de recurso financeiro (transitria). 3 AGENTES PBLICOS Agente pblico toda pessoa fsica que presta servios ao Estado e s pessoas jurdicas da Administrao Pblica, conforme Maria Sylvia Zanella Di Pietro. Nesse sentido amplo, a expresso agente pblico pode ser considerada gnero, que possui espcies, chamadas de categorias: a) agentes polticos: so aqueles que exercem atividades de governo e possuem mandato, para o qual foram eleitos, salvo para Ministros e Secretrios. So os componentes do governo nos seus primeiros escales; atuam com plena liberdade funcional, desempenhando suas atribuies com prerrogativas e responsabilidades prprias, estabelecidas na Constituio Federal e em leis especiais; tm normas especficas para sua escolha, investidura, conduta e processo por crimes funcionais e de responsabilidade. So considerados agentes polticos os Chefes do Executivo, Ministros e Secretrios de Estado, Senadores, Deputados e Vereadores. Hely Lopes Meirelles incluiu os membros da Magistratura, Ministrio Pblico, Tribunal de Contas e representantes diplomticos. b) servidores pblicos: so as pessoas fsicas que tm vnculo empregatcio com o Estado e com a Administrao Pblica indireta, recebendo remunerao dos cofres pblicos; apresentamse de trs formas: i) servidores estatutrios: aqueles a quem a Constituio Federal anterior chamava de funcionrio pblico, expresso que permanece em algumas legislaes ordinrias. So sujeitos ao regime estatutrio e ocupam cargos pblicos;

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ii) empregados pblicos: contratados sob o regime da legislao trabalhista e ocupam empregos pblicos; essa expresso utilizada por analogia ao vnculo de trabalho do setor privado, figurando o Poder Pblico como empregador; iii) servidores temporrios: contratados por tempo determinado para atendimento das necessidades temporrias de excepcional interesse pblico. Exercem funo, sem estarem vinculados a cargo ou emprego pblico. c) militares: incluem-se os membros das Polcias Militares e Corpos de Bombeiros dos Estados e Distrito Federal e os membros das Foras Armadas. Tm eles regime estatutrio estabelecido em legislao prpria. A base organizacional a hierarquia e a disciplina, cuja estrutura se d por patentes e graduao. Algumas regras especficas: so proibidas sindicalizao e greve, para as punies disciplinares incabvel habeas corpus e a inatividade remunerada chama-se reforma; d) particulares em colaborao com o Poder Pblico: so aquelas pessoas que prestam algum tipo de servio ao Estado, sem vnculo empregatcio, com ou sem remunerao: i) delegao: empregados das empresas concessionrias ou permissionrias de servio pblico; os que exercem servios notariais e de registro; os leiloeiros; tradutores e intrpretes pblicos; ii) requisio, nomeao ou designao: para o exerccio de funes pblicas relevantes; so os jurados, convocados para prestao de servio militar ou eleitoral, os comissrios de menores etc.; iii) gestores de negcios: so os colaboradores em sentido estrito, assumindo funo pblica em momentos de emergncia. Alguns autores falam em agentes honorficos: so cidados convocados ou designados para prestar, transitoriamente, servios pblicos relevantes; por exemplo, jurados, mesrio eleitoral, comissrios de menores. A relao jurdica existente entre o Estado e os agentes pblicos denomina-se regime jurdico, que significa identificar qual a lei que rege tal relao jurdica. O regime jurdico do agente pblico que pode ser: i) estatutrio: regime estatutrio aquele estabelecido por lei editada no mbito de cada uma das entidades federativas, como, por exemplo, a Lei n. 8.112/90, que dispe sobre o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas federais; Lei 10.261/68 no Estado de So Paulo; tambm pode haver legislao especfica para determinada categoria, chamada lei orgnica (da Magistratura, por exemplo); ii) celetista: est disciplinado na legislao trabalhista. Odete Medaur menciona um regime especial, adotado para os servidores contratados por tempo determinado para atender s necessidades temporrias de excepcional interesse pblico, por exemplo a Lei 500/74 no Estado de So Paulo. 3.1 Organizao do servio pblico cargo, emprego e funo Cargo o conjunto de atribuies e responsabilidades cometidas a um servidor, criado por lei, em nmero certo, com denominao prpria, remunerado pelos cofres pblicos. Cargo e emprego pblico so diferenciados pelo tipo de vnculo que liga a pessoa ao Estado: estatutrio ou celetista. Em sentido amplo a funo pblica significa o exerccio de atividades da competncia da Administrao Pblica, em nome desta e de acordo com as finalidades desta, ou seja, para a atender ao interesse pblico. J em sentido restrito, funo abrange duas situaes: a) funo de natureza temporria: aquela exercida por servidores contratados temporariamente, nos termos do art. 37, IX, da CF, e, geralmente, sem concurso pblico; b) funo de natureza permanente: chefia, direo, assessoramento ou outro tipo de atividade para a qual o legislador no crie cargo respectivo; em geral, so as funes de confiana, de livre provimento e exonerao, a elas se refere o art. 37, V, da CF: as funes de confiana sero exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo...; Os cargos podem ser assim classificados: a) quanto permanncia com que so preenchidos:

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i) cargos de provimento efetivo: so preenchidos com o pressuposto de permanncia e continuidade; ii) cargos de provimento em comisso: possui o pressuposto de temporariedade, pois ocupado por pessoa que desfruta da confiana de quem o nomeia, nele permanecendo enquanto permanecer a confiana. b) quanto progresso vertical: i) cargos isolados: onde tal progresso no possvel, pois no organizados em carreira. ii) cargos em carreira ( o conjunto de classes da mesma natureza de trabalho, escalonadas segundo a complexidade de atribuies); O ato administrativo complexo, pelo qual se atribui um cargo a algum chama-se investidura. ato complexo porque necesita da nomeao (ato administrativo que materializa o provimento originrio de um cargo) e se completa com a posse, que a aceitao das atribuies do cargo, e o exerccio, que o incio das atividades, contando da os dias trabalhados e a remunerao. Provimento o preenchimento de um cargo vago; pode ser: a) originrio: o que vincula inicialmente o servidor ao cargo, emprego ou funo e pode ser por meio de contratao (CLT) ou nomeao; b) derivado: depende de vnculo anterior do agente pblico com a Administrao, diante de sua vida funcional; espcies de provimento derivado: i) reintegrao: reinvestidura do servidor no cargo antes ocupado, quando sua demisso for anulada por deciso administrativa ou judicial; ii) aproveitamento: o retorno obrigatrio atividade de servidor em disponibilidade (garantia de inatividade remunerada, proporcional ao tempo de servio, assegurada ao servidor estvel, em caso de ser extinto o cargo ou declarada sua desnecessidade) para cargo vago de atribuies e vencimentos compatveis com o anteriormente ocupado; iii) reconduo: conseqncia da reintegrao; hiptese em que o servidor que ocupava o cargo reintegrado tem de ser reconduzido a seu cargo de origem; tambm nas hipteses do art. 29 da Lei 8.112/90 (no caso de inabilidade em estgio probatrio relativo a outro cargo); iv) readaptao: investidura do servidor em cargo de atribuies e responsabilidades compatveis com a limitao que tenha sofrido em sua capacidade fsica ou mental verificada em inspeo mdica; v) reverso ex officio: retorno atividade do servidor aposentado por invalidez, quando, por junta mdica, forem declarados insubsistentes os motivos da aposentadoria; tambm nos casos de cassao de aposentadoria, para que seja aplicada a pena de demisso ao servidor, aps apurao de ilcito em processo administrativo; vi) acesso, promoo ou ascenso: o servidor passa para cargo de maior grau de responsabilidade e maior complexidade. O provimento pode ser classificado conforme sua durabilidade: a) provimento efetivo: cargo pblico, nomeao por concurso, assegurado aps 3 anos de exerccio o direito de permanncia no cargo, do qual s poder ser destitudo por sentena judicial ou deciso em processo administrativo; tambm por avaliao peridica de desempenho (na forma de lei complementar) e de limite com despesa de pessoal; b) provimento vitalcio: o titular somente poder ser destitudo em virtude de sentena judicial transitada em julgado; c) provimento em comisso: independente de concurso e em carter transitrio; livre nomeao e exonerao; demissveis ad nutum. Enquanto o provimento o preenchimento de um cargo, a vacncia a desocupao do cargo: a situao do cargo que est sem ocupante; pode ocorrer por: a) falecimento do ocupante do cargo; b) aposentadoria; c) demisso: penalidade decorrente de ilcito administrativo, apurado em processo administrativo;

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d) exonerao: no penalidade; se d a pedido ou ex officio (cargo em comisso, no satisfeitas as exigncias do estgio probatrio, servidor toma posse mas no entra em exerccio); ao empregado pblico corresponde dispensa; e) promoo/acesso: ao mesmo tempo ato de provimento no cargo superior e vacncia no inferior; 3.2 Normas constitucionais pertinentes aos servidores 3.2.1 Acumulao de cargos, empregos e funes A regra geral a proibio de acumulao de cargos, empregos ou funes, desde que remunerados. Entretanto, a prpria Constituio Federal traz excees, desde que observados o limite do teto dos vencimentos/remunerao e compatibilidade de horrios (art. 37, XVI e XVII, CF) para: a) 2 cargos de professor; b) 1 cargo de professor e 1 cargo tcnico cientfico; c) 2 cargos ou empregos privativos de profissionais da sade, com profisses regulamentadas. XVI - vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso o disposto no inciso XI. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) a) a de dois cargos de professor; (Includa pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) b) a de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico; (Includa pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 34, de 2001) XVII - a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista, suas subsidirias, e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) No caso de Vereador, se houver compatibilidade de horrio e observado o valor do teto, continua o agente pblico no cargo e exerce o mandato, hiptese em que receber ambas as remuneraes; se houver incompatibilidade de horrio, afasta-se e opta pelo vencimento do cargo ou do mandato. Os agentes pblicos que se elegerem para os cargos de deputados e senadores devero ficar afastados de seus cargos, empregos ou funes. J na situao de Prefeito, deve o agente pblico afastar-se do cargo, emprego ou funo e poder optar pelo vencimento do cargo ou do mandato: Art. 38. Ao servidor pblico da administrao direta, autrquica e fundacional, no exerccio de mandato eletivo, aplicam-se as seguintes disposies:(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) I - tratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou distrital, ficar afastado de seu cargo, emprego ou funo; II - investido no mandato de Prefeito, ser afastado do cargo, emprego ou funo, sendo-lhe facultado optar pela sua remunerao; III - investido no mandato de Vereador, havendo compatibilidade de horrios, perceber as vantagens de seu cargo, emprego ou funo, sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo, e, no havendo compatibilidade, ser aplicada a norma do inciso anterior; Para os Magistrados e Promotores de Justia existem normas especficas (CF, arts. 95, nico, I, e 128, 5, II, d):

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Art. 95. Os juzes gozam das seguintes garantias: Pargrafo nico. Aos juzes vedado: I - exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio; Art. 128. O Ministrio Pblico abrange: 5 - Leis complementares da Unio e dos Estados, cuja iniciativa facultada aos respectivos Procuradores-Gerais, estabelecero a organizao, as atribuies e o estatuto de cada Ministrio Pblico, observadas, relativamente a seus membros: II - as seguintes vedaes: d) exercer, ainda que em disponibilidade, qualquer outra funo pblica, salvo uma de magistrio; Aos servidores aposentados vedada a acumulao de proventos de aposentadoria com a remunerao de outro cargo efetivo, salvo nos casos em que permitida a acumulao, observado o teto. A acumulao de proventos de mais de uma aposentadoria somente possvel nos casos em que o servidor esteve, em atividade, em situao de acumulao lcita, observado o teto. 3.2.2 Direito de acesso aos cargos, empregos e funes Nos termos do art. 37, I, da Constituio Federal, os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preenchem os requisitos estabelecidos em lei, bem como aos estrangeiros, na forma da lei. H exigncia de concurso pblico para investidura em cargo ou emprego pblico, cujo prazo de validade de 2 anos, prorrogvel uma vez, por igual perodo, a critrio da Administrao Pblica, sendo que tal sistemtica deve constar do edital. O processo seletivo pode ser de provas ou provas e ttulos, cujos requisitos devem ser objetivos e cosntar do edital, sendo vedadas exigncias discriminatrias (diferenas de salrios para o mesmo cargo, de exerccio de atribuies e critrios de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil, por exemplo); permite-se, entretanto, requisitos diferenciados quanto natureza do cargo, em funo das exigncias especficas para o exerccio das atribuies a serem exercidas. As pessoas portadoras de deficincia tero reserva de percentual de cargos e empregos pblicos, conforme o inciso VIII, do art. 37. A Lei n. 8.112/90, art. 5, 2, que dispe sobre o regime jurdico dos servidores pblicos federais, prev a reserva de at 20% das vagas oferecidas no concurso. No Estado de So Paulo a matria disciplinada pela Lei Complementar n. 683/92, alterada pela Lei Complementar n. 932/02, no sentido de reserva de percentual de 5% das vagas e, quando o concurso indicar a existncia de 5 a 10 vagas, uma delas dever ser preenchida por pessoa portadora de deficincia. 3.2.3 Sistema remuneratrio O sistema remuneratrio dos agentes pblicos institudo pela Constituio Federal prev a existncia de duas modalidades: os subsdios e a remunerao (ou vencimentos). No regime de subsdios, os valores so pagos em parcela nica pelo Estado a determinadas categorias de agentes pblicos, como retribuio pelo servio prestado: vedado acrscimo de qualquer gratificao, adicional, abono, prmio, verba de representao ou outra espcie remuneratria. A fixao e tambm a alterao dos subsdios depende de lei especfica, conforme competncia constitucional. Para os cargos organizados em carreira sero fixados subsdios diferenciados para cada nvel. A remunerao ou vencimentos (no plural) compreende vencimento (tambm chamado de salrio base) + vantagens pecunirias. O vencimento (no singular) corresponde ao padro do cargo pblico fixado em lei (referncia) e as vantagens pecunirias podem ser:

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a) adicionais (acrscimos de valores ao vencimento do servidor pela decorrncia do tempo - adicional por tempo de servio, qinqnio e sexta parte - ou pelo desempenho de funes especiais); b) gratificaes (condies anormais em que o servio realizado - periculosidade e insalubridade - ou em razo de situaes individuais do servidor - salrio-famlia -); c) verbas indenizatrias. Os subsdios e as remuneraes esto sujeitos a um limite mximo de recebimento, chamado teto. O teto geral e obrigatrio no mbito da Administrao Pblica direta, autrquica e fundacional, estipulando que os subsdios, os vencimentos, os salrios e os proventos, penses e outra espcie remuneratria, percebidos cumulativamente ou no, includas as vantagens pessoais ou de qualquer outra natureza, no podero exceder o subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do STF. Os subsdios e vencimentos so irredutveis, ressalvados os limites de teto e o no cmputo de vantagens para fins de concesso de acrscimos ulteriores, nos termos do inciso XV, do art. 37. A Constituio Federal (art. 37, inciso X, in fine) garantiu a reviso geral anual, sem distino de ndices, dos subsdios e das remuneraes dos servidores pblicos. 3.2.4 Aposentadoria Aposentadoria o direito de inatividade remunerada, assegurado ao servidor pblico em caso de invalidez, idade ou requisitos conjugados de tempo de servio, idade mnima e tempo de contribuio. As regras constitucionais aplicveis vo variar conforme o regime jurdico do agente pblico, se estatutrio ou celetista. Assim temos dois regimes jurdicos de aposentadoria: a) regime geral da previdncia social para os celetistas, conforme as disposies da Lei n. 8.212/91; b) regime previdencirio prprio do servidor aplicvel aos estatutrios, de carter contributivo e solidrio para o custeio dos benefcios para os ativos, inativos e pensionistas, conforme art. 40, da Constituio Federal. A Constituio Federal dispe sobre as modalidades de aposentadoria: a) por invalidez permanente: proventos proporcionais ao tempo de contribuio, salvo se decorrente de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel; b) compulsria: em que a incapacidade presumida ( juris et de jure); aos 70 anos de idade, com proventos proporcionais ao tempo de contribuio; automtica e ser declarada por ato com vigncia a partir do dia seguinte quele em que o servidor atingir a idade limite; c) voluntria: a pedido pelo interessado, cumpridos os requisitos dispostos no art. 40, 1, inciso III; d) aposentadoria especial: atividades exercidas exclusivamente sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica, definidas em lei complementar (art. 40, 4) e funes de magistrio na educao infantil e no ensino fundamental e mdio; reduo nos requisitos de idade e tempo de contribuio de 5 anos. As regras para a aposentadoria voluntria do servidor pblico foram alteradas diversas vezes, por meio de Emendas Constitucionais. Tais EC trouxeram algumas regras de transio, pois as mudanas foram mais gravosas ao regime de aposentadora, alcanando, inclusive, aqueles que j estavam no servio pblico. Asim, para identificarmos quais os requisitos que o servidor pblico dever cumprir para sua aposentadoria, devemos verificar quando se deu o provimento inicial: a) servidor que ingressou aps a EC 41/03 ou vier a ingressar no servio pblico (artigo 40, 1, 3, 17, CF): - tempo de efetivo servio pblico: 10 anos; - tempo de servio no cargo efetivo em que se dar a aposentadoria: 5 anos; - idade mnima: 60 anos, para o homem, e 55, para a mulher;

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tempo de contribuio: 35 anos para o homem, e 30, para a mulher; proventos: o clculo dos proventos de aposentadoria ser feito nos termos da Lei n. 10.887/04; possibilidade de limitao ao montante estabelecido para o regime geral da previdncia social (R$ 2.894,28) desde que instituda a previdncia complementar (artigo 40, 14, CF); com proventos parciais (proporcionais ao tempo de contribuio): 10 anos de servio pblico + 5 anos do cargo efetivo + 65 anos de idade, se homem, e, 60, se mulher (no h requisito de tempo mnimo de contribuio); abono de permanncia equivalente ao valor da sua contribuio previdenciria at completar as exigncias para a aposentadoria compulsria;

b) servidor que ingressou antes da EC 20/98 possvel optar: i) aposentar-se nas condies estabelecidas pelo artigo 40 da CF, com proventos fixados pelo 3 e Lei n. 10.887/2004 e, com a possibilidade de limitao a R$ 2.894,28, quando instituda a previdncia complementar; ii) aposentar-se com observncia dos requisitos abaixo (artigo 2, da EC 41/03), com proventos (calculados na forma do artigo 40, 3, da CF) reduzidos na proporo de 3,5% ou 5% para cada ano antecipado em relao ao limite de idade (60 anos, se homem e, 55, se mulher), conforme o preenchimento dos requisitos, respectivamente, at 31/12/2005 ou a partir de 1/01/2006: - 53 anos de idade, se homem, e, 48, se mulher; - 5 anos de efetivo exerccio no cargo em que se der a aposentadoria; - 35 anos de contribuio, se homem, e, 30 anos, se mulher + perodo adicional de contribuio de 20% do tempo que, em 15/12/98, faltaria para atingir o limite de tempo de contribuio; - garantido abono de permanncia equivalente ao valor da sua contribuio previdenciria at completar as exigncias para a aposentadoria compulsria; iii) aposentar-se com proventos integrais 1, correspondentes remunerao do cargo em que se aposentou, garantida a paridade, nos termos do artigo 6 da EC 41/03, desde que atendidos, cumulativamente, os requisitos: - 60 anos de idade, se homem, e 55, se mulher; - 35 anos de contribuio, se homem, e, 30, se mulher; - 20 anos de efetivo exerccio no servio pblico; - 10 anos de carreira e 5 anos de efetivo exerccio no cargo em que se der a aposentadoria; - garantido abono de permanncia equivalente ao valor da sua contribuio previdenciria at completar as exigncias para a aposentadoria compulsria; iv) aposentar-se com aplicao da Emenda Constitucional n. 47/05, com observncia dos requisitos abaixo (artigo 3, da EC 47/05), com proventos integrais: - 35 anos de contribuio, se homem, e, 30 anos, se mulher; - idade mnima resultante da reduo, relativamente aos limites do art. 40, 1, III, alnea a, da Constituio Federal (60 anos de idade, se homem, e, 55 anos, se mulher), de um ano de idade para cada ano de contribuio que exceder a condio prevista no inciso I do art. 3 da EC 47/05; regra 95, se homem, e, 85, se mulher;

c) servidor que ingressou antes da EC 41/03 possvel optar (artigo 6, da EC 41/03): i) aposentar-se segundo as atuais normas do art. 40 da CF, com proventos fixados pelo 3 e Lei n. 10.887/2004 e, com a possibilidade de limitao a R$ 2.894,28, quando instituda a previdncia complementar;

No h previso de aplicao do art 40, 3, da CF e, assim, fora do alcance da Lei n. 10.887/2004.

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ii) aposentar-se com proventos integrais 2, correspondentes remunerao do cargo em que se aposentou, garantida a paridade, nos termos do artigo 6 da EC 41/03, desde que atendidos, cumulativamente, os requisitos: - 60 anos de idade, se homem, e 55, se mulher; - 35 anos de contribuio, se homem, e, 30, se mulher; - 20 anos de efetivo exerccio no servio pblico; - 10 anos de carreira e 5 anos de efetivo exerccio no cargo em que se der a aposentadoria; - garantido abono de permanncia equivalente ao valor da sua contribuio previdenciria at completar as exigncias para a aposentadoria compulsria; Algumas notas relativas aposentadoria: a) direito de concesso de aposentadoria, queles que tiverem completado os requisitos com base na legislao anterior at a data da EC 20/98; b) direito de concesso de aposentadoria, queles que tiverem completado os requisitos com base na legislao anterior at a data da EC 41/03; c) incentivo de iseno de contribuio para que o servidor que j tenha completado o tempo para aposentadoria segundo as normas anteriores continue trabalhando at completar os novos requisitos (EC 20/98) ou idade para aposentadoria compulsria; d) considerado tempo de contribuio o tempo de servio prestado anteriormente EC 20/98; f) aos membros da Magistratura, Ministrio Pblico e do Tribunal de Contas: mesmos direitos, com a diferena de que o tempo de servio exercido at a publicao da EC 20/98 ser contado com o acrscimo de 17%, se homem; g) professor: tempo de exerccio contado com acrscimo de 17%, se homem, e de 20%, se mulher, desde que se aposente exclusivamente com tempo de servio no magistrio; h) possibilidade de instituio de previdncia complementar, ficando sujeitos os proventos ao limite mximo do regime geral da previdncia social (R$ 2.894,28), conforme artigo 40, 14; aos servidores que ingressaram no servio pblico antes da lei instituidora essa norma somente ser aplicvel mediante prvia e expressa opo; i) extino da paridade entre, de um lado, os proventos e penses, e, de outro, os vencimentos dos servidores em atividade (artigo 40, 7 e 8); j) as penses cujo direito for ou vier a ser adquirido aps a entrada em vigor da EC 41/03: totalidade dos proventos do falecido at o limite de R$ 2.894,28 + 70% da parcela excedente a este limite (se aposentado data do bito); totalidade da remunerao do cargo do falecido at o limite de R$ 2.668,15 + 70% da parcela excedente a este limite (se em atividade na data do bito); matria regulamentada pela Lei n. 10.887/2004; k) regras para contagem de tempo de servio: i) para a aposentadoria conta-se o tempo de contribuio; para a disponibilidade, o tempo de servio (artigo 40, 9, CF); ii) a lei no poder estabelecer forma de contagem de tempo de contribuio fictcio (artigo 40, 10, CF), como, por exemplo, tempo de estgio e de servio relevante; iii) contagem de tempo recproca para fins de aposentadoria entre tempo de contribuio na administrao pblica e na atividade privada, havendo compensao financeira (artigo 201, 9, CF); iv) interstcio: exigncia de 10 ou 20 anos de efetivo exerccio no servio pblico. 3.2.5 Estabilidade a garantia de permanncia no servio pblico, aps 3 anos de exerccio, ao servidor pblico nomeado por concurso pblico, que somente pode perder o cargo em virtude de sentena judicial ou processo administrativo, de avaliao peridica de desempenho ou de excesso de limite de despesa com pessoal.

No h previso de aplicao do art 40, 3, da CF e, assim, fora do alcance da Lei n. 10.887/2004.

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No perodo compreendido entre o incio do exerccio e a aquisio da estabilidade fica o servidor pblico em estgio probatrio, sendo submetido a uma avaliao especial de desempenho. Caso no seja confirmado, o servidor exonerado ex officio, em processo administrativo com direito de defesa. O servidor pblico estvel somente perder o cargo: a) em virtude de sentena judicial transitada em julgado; b) mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa; c) mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa. d) no cumprimento de limite com despesa de pessoal previsto no art. 169, 4, disciplinado pela Lei Complementar n. 101, de 04/5/2001; somente poder ocorrer depois que houver a reduo de 20% das despesas com cargos em comisso e funes de confiana, exonerao dos servidores no estveis e daqueles que adquiriram estabilidade sem concurso, nos termos do art. 33 da Emenda Constitucional n. 19. Estabilidade no se confunde com efetividade: estabilidade diz respeito situao jurdica em que se encontra o servidor pblico; efetividade se refere ao cargo; o cargo efetivo, o servidor, estvel. 3.2.6 Direitos Nos artigos 37 a 41 e 7, da Constituio Federal encontramos os dispositivos aplicveis aos agentes pblicos. Dentre eles, podemos citar os direitos: remunerao, aposentadoria, disponibilidade, estabilidade, dcimo terceiro salrio, salrio-famlia, remunerao servio extraordinrio, frias, licena gestante e licena-paternidade. Os direitos dos servidores pblicos tambm constam dos respectivos estatutos, como, por exemplo, nos artigos 40 e seguintes da Lei n. 8.112/90 no mbito federal e para os servidores pblicos do Estado de So Paulo nos dispositivos da Lei n. 10.261/68. 3.2.7 Deveres Os agente pblicos, ao lado dos direitos, possuem deveres. Segundo Odete Medauar: a) desempenhar as atribuies do cargo ou funo: advm do carter pblico das atividades do servidor, visando garantir a continuidade dos servios e o atendimento do interesse pblico; b) honestidade ou probidade: desempenho das funes com atitudes retas, justas, honestas, com integridade de carter; c) lealdade ou fidelidade; d) dever de obedincia; e) dever de sigilo profissional: manter segredo a respeito de assuntos funcionais de que teve cincia no exerccio de suas atribuies; difcil avaliar o que deve ser mantido sigilo profissional e o que pode ser objeto do direito informao; f) urbanidade: tratar com educao e respeito os colegas de trabalho e o pblico em geral; g) assiduidade: comparecer ao local de trabalho nos dias e horrios determinados; Na Lei n. 8.112/90, os deveres constam dos artigos 116 e 117; na Lei Estadual 10.261/68, a partir do artigo 241. 3.3 Lei de responsabilidade fiscal/limites de despesa com pessoal A Lei Complementar 101, de 04/5/2000, estabelece que a despesa total com pessoal no poder exceder os percentuais da receita lquida de 50% para a Unio e 60% para os Estados, Distrito Federal e Municpios. Os percentuais so verificados a cada quadrimestre. Se a despesa total com pessoal exceder 95% do limite (chamado prudencial) ficam vedados: concesso de vantagem, aumento ou reajuste da remunerao, criao de cargo, emprego ou funo, alterao na estrutura de

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carreira que implique aumento de despesa, provimento de cargo pblico, contratao de pessoal, salvo para reposio em caso de aposentadoria e falecimento de servidor nas reas da educao, sade e segurana. Se a despesa ultrapassar os limites fixados na lei, tais medidas devero ser adotadas: a) reduo em pelo menos vinte por cento das despesas com cargos em comisso e funes de confiana (pela extino de cargos e funes ou pela reduo dos valores a eles atribudos); b) exonerao dos servidores no estveis; c) se a reduo no for alcanada, o servidor estvel poder perder o cargo (com indenizao), devendo, em ato normativo motivado, ficar especificada a atividade, rgo ou unidade administrativa objeto da reduo; o cargo objeto da reduo ser extinto, vedada a criao de cargo, emprego ou funo de atribuies semelhantes no prazo de quatro anos; d) facultada a reduo de jornada de trabalho e adequao de vencimentos. No alcanada a reduo, e enquanto perdurar o excesso, o ente sofre restries especificadas na mencionada Lei Camplementar. 3.4 Responsabilidade dos servidores pblicos Os servidores pblicos sujeitam-se as regras especficas de seus estatutos quanto aos deveres e proibies, alm dos princpios constitucionais que regem a Administrao Pblica. O descumprimento desses deveres - falta funcional gera responsabilidade administrativa. Por outro lado, uma conduta ou omisso do servidor pblico pode resltar em prejuzo ao errio ou a terceiros, estando na esfera da responsabilidade civil. Ainda, uma ao ou omisso do agente pblico, nesse situao, pode ser tipificada conforme disposies do Cdigo Penal. Ainda, uma mesma conduta do servidor pblico pode ensejar responsabilidade civil, criminal e administrativa. 3.4.1 Responsabilidade civil A responsabilidade civil de ordem patrimonial e decorre do artigo 186 do Cdigo Civil (artigo 159 do CC anterior), podendo-se identificar os seguintes requisitos: a) ao ou omisso antijurdica; b) culpa ou dolo; c) relao de causalidade: nexo causal entre a ao ou omisso e o dano; d) ocorrncia de um dano material ou moral. Entretanto, na esfera da Administrao Pblica a responsabilidade extracontratual ganha outros contornos, cuja disciplina encontra-se no art. 37, 6, da Cosntituio Federal, sendo necessria a distino entre a hiptese de danos causados ao Estado e danos causados a terceiros. No primeiro caso, a responsabilidade do servidor pblico objetiva, respondendo ele se agiu com dolo ou culpa; apurada pela prpria Administrao Pblica, por meio de processo administrativo, com contraditrio e ampla defesa. possvel o desconto em folha de pagamento dos valores apurados desde que haja concordncia expressa do agente pblico. Na hiptese de dano causado a terceiro, o Estado responde objetivamente, independentemente de culpa ou dolo do agente pblico, devendo ser provado to somente o dano e o nexo causal, ficando com o direito de regresso contra o servidor pblico causador do dano, desde que este tenha agido com dolo ou culpa. 3.4.2 Responsabilidade administrativa O servidor pblico responde administrativamente por ilcitos administrativos definidos na legislao estatutria, como, por exemplo, aqueles previstos nos artigos 116, 117 e 127 e seguintes da Lei n. 8.112/90, aplicvel aos servidores pblicos federais.

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A a infrao apurada pela prpria Administrao Pblica, por meio de sindicncia ou processo administrativo disciplinar, assegurado ao servidor o contraditrio e ampla defesa. 3.4.3 Responsabilidade penal O servidor pblico responde penalmente quando pratica crime ou contraveno. Para fins criminais, o conceito de servidor pblico amplo, mais se aproximando do conceito de agente pblico, consoante artigo 327 do Cdigo Penal: considera funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica; equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em empresa paraestatal (autarquias, sociedades de economia mista e empresas pblicas no entendimento doutrinrio) e quem trabalha para empresa prestadora de servio pblico. A responsabilidade criminal apurada pelo Poder Judicirio, mediante instaurao, pelo Ministrio Pblico, da ao penal correspondente. 3.4.4 Comunicabilidade de instncias Uma mesma conduta do servidor pblico pode ser tipificada como infrao penal, infrao administrativa e ilcito civil. A chamada comunicabilidade de instncia a possibilidade da deciso proferida em uma delas (geralmente na esfera penal) determinar a soluo das demais (ao civil de reparao de danos e sindicncia ou processo administrativo disciplinar). A regra a independncia entre as instncias. Disto resulta que podem ser instaurados o processo administrativo disciplinar e o processo criminal, ou, ainda, a ao de reparao de danos. Entretanto, devem ser observados alguns dispositivos legais a respeito. Consoante o art. 935 do Cdigo Civil, a responsabilidade civil independente da criminal, no se podendo questionar mais sobre a existncia do fato, ou sobre quem seja o seu autor, quando estas questes se acharem decididas no juzo criminal (antigo art. 1525). Nesse sentido o art. 126, da Lei n. 8.112/90. O art. 65 do Cdigo de Processo Penal dispe que faz coisa julgada no cvel a sentena penal que reconhece ter sido o ato praticado em estado de necessidade, em legtima defesa, em estrito cumprimento do dever legal ou no exerccio regular de direito. Em razo desses dispositivos legais, a deciso que CONDENA o servidor pblico na esfera criminal repercute no cvel e na esfera administrativa, pois prevalece a prova quanto ao fato e autoria (aplica-se o artigo 935 do Cdigo Civil). Em se tratando de sentena criminal absolutria, nos termos do art. 386 do CPP, devemos analisar os fundamentos da deciso. NO repercute na esfera administrativa a sentena que ABSOLVER o ru tendo por fundamento: a) por no constituir o fato infrao penal (pode ser infrao disciplinar); b) nos casos de ausncia de prova no processo penal: no haver prova da existncia do fato; no existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal e no existir prova suficiente para a condenao. Por outro lado, repercutem na esfera administrativa, afastando a condenao: a) decises que absolveram o ru por no ser ele o autor do delito; b) por estar provada a inexistncia do fato; c) e por existir circunstncia que exclua o crime ou isente o ru de pena. 4 INTERVENO DO ESTADO PBLICO NA PROPRIEDADE PRIVADA

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Justifica-se a interveno do Estado na propriedade privada pela necessidade de satisfazer exigncias coletivas impondo limites ou reprimindo conduta anti-social. Essa interveno pode ser conceituada como todo ato do Poder Pblico que compulsoriamente retira ou restringe direitos dominiais privados ou sujeita o uso de bens particulares a uma destinao de interesse pblico. O fundamento para essa interveno o princpio da funo social da propriedade, conforme o perfil traado pela Constituio Federal: a propriedade um direito individual, mas condicionado a uma funo social; CF, arts. 5, XXII, XXIII, XXIV, 170, II, III. 4.1 Limitao administrativa (ou restrio) Segundo Maria Sylvia Zanella Di Pietro, as limitaes administrativas so medidas de carter geral, impostas com fundamento no poder de polcia do Estado, gerando para os proprietrios obrigaes positivas ou negativas, com o fim de condicionar o exerccio do direito de propriedade ao bem-estar scia. Assim, a limitao administrativa geral, gratuita (sendo condies inerentes ao direito de propriedade, no do direito indenizao), unilateral, condiciona o exerccio de direitos ou atividades particulares, visando bem-estar social. Tendo como finalidade conciliar o exerccio do direito pblico com o direito privado, s vo at onde exija a necessidade administrativa. 4.2 Servido administrativa Servido administrativa nus real, incidente sobre bem particular, com a finalidade de permitir utilizao pblica, ou, ainda, servido administrativa o direito real de gozo, de natureza pblica, institudo sobre imvel de propriedade alheia, com base em lei, por entidade pblica ou por seus delegados, em favor de um servio pblico ou de um bem afetado a fim de utilidade pblica (Maria Sylvia Zanella Di Pietro). Podemos identificar os seguintes elementos: - direito real de uso; - tem natureza pblica; - coisa serviente, a res serviens (imvel de propriedade alheia); - coisa dominante, a res dominans (um servio pblico ou um bem afetado a fins de utilidade pblica); - o titular do direito real o Poder Pblico ou seus delegados; - finalidade pblica; - exigncia de autorizao legal. A servido administrativa pode ser instituda por lei (exemplo: as margens dos rios navegveis), por acordo administrativo, precedido de ato declaratrio de utilidade pblica ou interesse social ou por sentena judicial, precedida sempre de ato declaratrio da servido. A indenizao cabvel, em tese, ao proprietrio do imvel dos danos ou prejuzos que o uso dessa propriedade pelo Poder Pblico efetivamente causar ao imvel serviente. A servido administrativa tem carter perptuo, no sentido de que perdura enquanto subsiste a necessidade do Poder Pblico e a utilidade do prdio serviente. Extingue-se a servido pela perda da coisa gravada, pela transformao da coisa por fato que a torne incompatvel com seu destino, pela desafetao da coisa dominante, pela incorporao do imvel serviente ao patrimnio pblico. 4.3 Tombamento um ato administrativo, resultante de um processo administrativo, por meio do qual o Poder Pblico impe uma srie de restries propriedade privada com o escopo de proteger o meio ambiente cultural, com a inscrio do bem em um dos livros do tombo. Segundo Maria Sylvia Zanella Di Pietro, processo administrativo pelo qual o Poder Pblico sujeita a restries parciais os bens de qualquer natureza cuja conservao seja de

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interesse pblico, por sua vinculao a fatos memorveis da histria ou por seu excepcional valor arqueolgico ou etnolgico, bibliogrfico ou artstico. O tombamento pode recair sobre bens mveis, imveis, pblicos ou privados; O instituto est disciplinado no Decreto-lei 25, de 30/11/37. Os Estados e Municpios podem ter suas leis especficas que tratem do tombamento. A natureza jurdica do tombamento matria de discusso entre os doutrinadores. Para alguns autores (Celso Antonio Bandeira de Mello, Adilson Abreu Dallari), constitui modalidade de servido administrativa, posto que incide sobre imvel determinado, causando ao seu titular nus maior do que o sofrido pelos demais membros da coletividade; outros sustentam a natureza de limitao administrativa, uma restrio geral, que atinge o exerccio dos direitos individuais em benefcio da coletividade;. e, outros, ainda (como Maria Sylvia Zanella Di Pietro), afirmam ter o tombamento regime prprio, diferenciado da limitao e da servido administrativas. O tombamento impe certas obrigaes ao proprietrio, sendo a principal delas a conservao do bem. Maria Sylvia Zanella Di Pietro enumera obrigaes positivas (de fazer - cabe ao proprietrio realizar as obras necessrias conservao da coisa, a fim de evitar sua deteriorao), negativas (no fazer - no destruir, no demolir, no danificar ou no mutilar a coisa tombada, nem, sem prvia autorizao do rgo competente, repar-la, pint-la ou restaur-la, sob pena de multa de cinqenta por cento do valor do dano causado) e de suportar (deixar fazer fiscalizao do rgo tcnico competente). 4.4 Requisio (requisio administrativa) a utilizao coativa de bens ou servios particulares, por meio de ato de execuo imediata e direta da autoridade requisitante, com indenizao posterior, para atendimento de necessidades coletivas urgentes e transitrias (perigo pblico iminente) e em tempo de guerra. Constituio Federal Art. 5. () XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano; Trata-se de ato unilateral do Poder Pblico determinando coativamente utilizao temporria de bens particulares em situaes emergenciais, visando evitar a ocorrncia de perigo pblico. A Unio tem competncia privativa para legislar sobre requisies civis e militares, em caso de iminente perigo e em tempo de guerra (art. 22, III, CF). 4.5 Ocupao temporria a utilizao transitria, de bens particulares pelo Poder Pblico, para execuo de obras, servios ou atividades pblicas ou de interesse pblico, como, por exemplo, a necessidade de local para depsito de equipamentos e materiais destinados realizao de obras e servios pblicos nas vizinhanas da propriedade particular; escavaes e pesquisas, no interesse arqueolgico, em terrenos de propriedade privada. 4.6 Desapropriao A desapropriao o procedimento administrativo pelo qual o Poder Pblico ou seus delegados, mediante prvia declarao de necessidade pblica, utilidade pblica ou interesse social, impe ao proprietrio a perda de um bem, substituindo-o em seu patrimnio por justa indenizao, conforme Maria Sylvia Zanella Di Pietro. Art. 5. ()

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XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio; A desapropriao forma originria de aquisio da propriedade, pois no se vincula e no depende de qualquer ttulo anterior. Todos os bens prestam-se desapropriao, conforme o art. 2, do Decreto-lei 3.365/41. Existe tambm a desapropriao por zona, que incide em reas beneficiadas por obras ou servios pblicos e que em razo disso sofreram valorizao extraordinria. Decreto-lei n. 3.365/41 Art. 4. A desapropriao poder abranger a rea contgua necessria ao desenvolvimento da obra a que se destina, e as zonas que se valorizarem extraordinariamente, em conseqncia da realizao do servio. Em qualquer caso, a declarao de utilidade pblica dever compreendlas, mencionando-se quais as indispensveis continuao da obra e as que se destinam revenda. A desapropriao pode ganhar carter sancionatrio quando a propriedade no cumpre sua funo social. Constituio Federal Art. 182. () 2 A propriedade urbana cumpre sua funo social quando atende s exigncias fundamentais de ordenao da cidade expressas no plano diretor. 3 As desapropriaes de imveis urbanos sero feitas com prvia e justa indenizao em dinheiro. 4 facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei especfica para rea includa no plano diretor, exigir, nos termos da lei federal, do proprietrio do solo urbano no edificado, subutilizado ou no utilizado, que promova seu adequado aproveitamento, sob pena, sucessivamente de: () III - desapropriao com pagamento mediante ttulos da dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros legais. Art. 184 (CF) Compete Unio desapropriar por interesse social, para fins de reforma agrria, o imvel rural que no esteja cumprindo sua funo social, mediante prvia e justa indenizao em ttulos da dvida agrria, com clusula de preservao do valor real, resgatveis no prazo de at vinte anos, a partir do segundo ano de sua emisso, e cuja utilizao ser definida em lei. 1 As benfeitorias teis e necessrias sero indenizadas em dinheiro. Nesse sentido, podemos identificar as seguintes modalidades de desapropriao com carter sancionatrio: a) desapropriao por descumprimento da funo social da propriedade urbana (arts. 182 e 183 da CF, regulamentados pela Lei n. 10.257/01); b) desapropriao por descumprimento de funo social da propriedade rural (Art. 186, cf, Lei Complementar n. 76/93, e Lei Complementar n. 88/96; Lei 8.629/93); c) desapropriao de glebas de terra em que sejam cultivadas plantas psicotrpicas ilegais (art. 243, CF, e Lei n. 8.257/91). Em sentido formal (processo/procedimento), encontramos na desapropriao uma fase declaratria e uma fase executria. A fase declaratria se destina a constatao dos requisitos constitucionais (CF, art. 5o, XXIV) de necessidade pblica, utilidade pblica ou interesse social. O Decreto-lei n. 3.365/41 dispe sobre os casos de utilidade pblica, colocando tambm entre os incisos do art. 5 aqueles que se referem necessidade pblica.

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Decreto-lei n. 3.365/41 Art. 5. Consideram-se casos de utilidade pblica: a) a segurana nacional; b) a defesa do Estado; c) o socorro pblico em caso de calamidade; d) a salubridade pblica; e) a criao e melhoramento de centros de populao, seu abastecimento regular de meios de subsistncia; f) o aproveitamento industrial das minas e das jazidas minerais, das guas e da energia hidrulica; g) a assistncia pblica, as obras de higiene e decorao, casas de sade, clnicas, estaes de clima e fontes medicinais; h) a explorao e a conservao dos servios pblicos; i) a abertura, conservao e melhoramento de vias ou logradouros pblicos; a execuo de planos de urbanizao; o parcelamento do solo, com ou sem edificao , para sua melhor utilizao econmica, higinica ou esttica; a construo ou ampliao de distritos industriais; j) o funcionamento dos meios de transporte coletivo; l) a preservao e conservao dos monumentos histricos e artsticos, isolados ou integrados em conjuntos urbanos ou rurais, bem como as medidas necessrias a manter-lhes e realar-lhes os aspectos mais valiosos ou caractersticos e, ainda, a proteo de paisagens e locais particularmente dotados pela natureza; m) a preservao e a conservao adequada de arquivos, documentos e outros bens mveis de valor histrico ou artstico; n) a construo de edifcios pblicos, monumentos comemorativos e cemitrios; o) a criao de estdios, aerdromos ou campos de pouso para aeronaves; p) a reedio ou divulgao de obra ou invento de natureza cientfico, artstica ou literria; q) os demais casos previstos por leis especiais A Lei n. 4.132/62 disciplina a desapropriao por interesse social. A declarao expropriatria pode ser feita por lei ou decreto em que se identifique o bem, se indique seu destino e se aponte o dispositivo legal que a autorize. A fase executria destina-se a concretizao da desapropriao, que poder ser efetivada por via administrativa ou por processo judicial: a) administrativamente: por intermdio de acordo entre as partes quanto ao preo, reduzido a termo para a transferncia do bem expropriado; b) judicialmente: segue rito especial estabelecido na lei geral das desapropriaes (Decreto-lei 3.365/41), com aplicao supletiva do CPC. O Poder Judicirio limitar-se- ao exame extrnseco e formal do ato expropriatrio; vedado ao Juiz analisar a utilidade, necessidade ou interesse social declarado como fundamento da expropriao (art. 9o. Do Decreto-lei n. 3.365/41) ou decidir questes de domnio ou posse. Assim, a discusso somente poder versar sobre o preo ou vcios formais ou processuais. A ao de desapropriao dever ser iniciada com despacho de citao dentro de 5 anos, se proveniente de utilidade pblica, ou de 2 anos, se resultante de interesse social, a contar da data dos respectivos atos declaratrios (decadncia). possvel ao Poder Pblico requerer a imisso provisria na posse. Para isso, o expropriante dever declarar a urgncia da medida, efetuar em juzo o depsito prvio e imisso dever ser requerida no prazo de 120 dias a contar da alegao de urgncia. O expropriado poder levantar 80% de seu montante, ainda que discorde do preo ofertado ou arbitrado, comprovado o domnio. A anulao da desapropriao, ou melhor, do ato expropriatrio, deve ser pleiteada em ao prpria, nas mesmas condies em que o Poder Judicirio invalida os demais atos administrativos ilegais. A destinao dos bens desapropriados deve estar vinculada a uma finalidade pblica, entendida em sentido genrico; no pode haver expropriao por interesse privado sem utilidade

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ou interesse social. Nesse caso, ocorre a tredestinao (desvio de destinao), possibilitando a retrocesso, que o retorno do bem expropriado ao patrimnio do antigo dono, quando no lhe foi dado o destino previsto no ato de desapropriao, com a devoluo da indenizao paga. O atual art. 519 do Cdigo Civil apenas d ao expropriado o direito de preferncia. A desapropriao consuma-se com a tradio do bem mvel expropriado ou com a incorporao (registro no Cartrio de Imveis ou trnsito em julgado da deciso) do bem imvel ao patrimnio do expropriante. Nesse sentido, a desistncia da desapropriao por parte do Poder Pblico somente pode ocorrer at a incorporao do bem ao patrimnio do expropriante, com a revogao do ato expropriatrio e a devoluo, nas mesmas condies em que foi recebido o bem expropriado, se houve imisso na posse. O STF entende possvel antes de findo o processo expropriatrio com o recebimento do preo. 4.7 As normas do Estatuto da Cidade As normas do Estatuto da Cidade, Lei n. 10.257/01, nasceram da necessidade de regulamentao dos dispositivos constitucionais e da aplicabilidade do princpio da funo social da propriedade, conforme a Constituio Federal, art. 5, XXII, XXIII e XXIV, e, 2, do art. 182: Art. 182. A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder Pblico municipal, conforme diretrizes gerais fixadas em lei, tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o bem- estar de seus habitantes. 1 - O plano diretor, aprovado pela Cmara Municipal, obrigatrio para cidades com mais de vinte mil habitantes, o instrumento bsico da poltica de desenvolvimento e de expanso urbana. 2 - A propriedade urbana cumpre sua funo social quando atende s exigncias fundamentais de ordenao da cidade expressas no plano diretor. 3 - As desapropriaes de imveis urbanos sero feitas com prvia e justa indenizao em dinheiro. 4 - facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei especfica para rea includa no plano diretor, exigir, nos termos da lei federal, do proprietrio do solo urbano no edificado, subutilizado ou no utilizado, que promova seu adequado aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de: I - parcelamento ou edificao compulsrios; II - imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo no tempo; III - desapropriao com pagamento mediante ttulos da dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros legais. Art. 183. Aquele que possuir como sua rea urbana de at duzentos e cinqenta metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural. 1 - O ttulo de domnio e a concesso de uso sero conferidos ao homem ou mulher, ou a ambos, independentemente do estado civil. 2 - Esse direito no ser reconhecido ao mesmo possuidor mais de uma vez. 3 - Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio O art. 2, do Estatuto da Cidade, dispe sobre as diretrizes gerais da poltica urbana, e no inciso I prev a garantia do direito a cidades sustentveis, entendido como o direito terra urbana, moradia, ao saneamento ambiental, infra-estrutura urbana, ao transporte e aos servios pblicos, ao trabalho e ao lazer, para as presentes e futuras geraes. Art. 1o Na execuo da poltica urbana, de que tratam os arts. 182 e 183 da Constituio Federal, ser aplicado o previsto nesta Lei.

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Pargrafo nico. Para todos os efeitos, esta Lei, denominada Estatuto da Cidade, estabelece normas de ordem pblica e interesse social que regulam o uso da propriedade urbana em prol do bem coletivo, da segurana e do bem-estar dos cidados, bem como do equilbrio ambiental. Art. 2o A poltica urbana tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e da propriedade urbana, mediante as seguintes diretrizes gerais: I garantia do direito a cidades sustentveis, entendido como o direito terra urbana, moradia, ao saneamento ambiental, infra-estrutura urbana, ao transporte e aos servios pblicos, ao trabalho e ao lazer, para as presentes e futuras geraes; II gesto democrtica por meio da participao da populao e de associaes representativas dos vrios segmentos da comunidade na formulao, execuo e acompanhamento de planos, programas e projetos de desenvolvimento urbano; III cooperao entre os governos, a iniciativa privada e os demais setores da sociedade no processo de urbanizao, em atendimento ao interesse social; IV planejamento do desenvolvimento das cidades, da distribuio espacial da populao e das atividades econmicas do Municpio e do territrio sob sua rea de influncia, de modo a evitar e corrigir as distores do crescimento urbano e seus efeitos negativos sobre o meio ambiente; V oferta de equipamentos urbanos e comunitrios, transporte e servios pblicos adequados aos interesses e necessidades da populao e s caractersticas locais; VI ordenao e controle do uso do solo, de forma a evitar: No art. 4, encontramos os instrumentos que sero utilizados para concretizar os objetivos da lei: Art. 4o Para os fins desta Lei, sero utilizados, entre outros instrumentos: I planos nacionais, regionais e estaduais de ordenao do territrio e de desenvolvimento econmico e social; II planejamento das regies metropolitanas, aglomeraes urbanas e microrregies; III planejamento municipal, em especial: a) plano diretor; b) disciplina do parcelamento, do uso e da ocupao do solo; c) zoneamento ambiental; d) plano plurianual; e) diretrizes oramentrias e oramento anual; f) gesto oramentria participativa; g) planos, programas e projetos setoriais; h) planos de desenvolvimento econmico e social; IV institutos tributrios e financeiros: a) imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana - IPTU; b) contribuio de melhoria; c) incentivos e benefcios fiscais e financeiros; V institutos jurdicos e polticos: a) desapropriao; b) servido administrativa; c) limitaes administrativas; d) tombamento de imveis ou de mobilirio urbano; e) instituio de unidades de conservao; f) instituio de zonas especiais de interesse social; g) concesso de direito real de uso; h) concesso de uso especial para fins de moradia; i) parcelamento, edificao ou utilizao compulsrios; j) usucapio especial de imvel urbano; l) direito de superfcie; m) direito de preempo; n) outorga onerosa do direito de construir e de alterao de uso; o) transferncia do direito de construir;

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p) operaes urbanas consorciadas; q) regularizao fundiria; r) assistncia tcnica e jurdica gratuita para as comunidades e grupos sociais menos favorecidos; s) referendo popular e plebiscito; VI estudo prvio de impacto ambiental (EIA) e estudo prvio de impacto de vizinhana (EIV). 4.7.1 Parcelamento e edificao compulsrios, IPTU progressivo no tempo e desapropriao: Art. 5o Lei municipal especfica para rea includa no plano diretor poder determinar o parcelamento, a edificao ou a utilizao compulsrios do solo urbano no edificado, subutilizado ou no utilizado, devendo fixar as condies e os prazos para implementao da referida obrigao. 1o Considera-se subutilizado o imvel: I cujo aproveitamento seja inferior ao mnimo definido no plano diretor ou em legislao dele decorrente; II (VETADO) 2o O proprietrio ser notificado pelo Poder Executivo municipal para o cumprimento da obrigao, devendo a notificao ser averbada no cartrio de registro de imveis. 3o A notificao far-se-: I por funcionrio do rgo competente do Poder Pblico municipal, ao proprietrio do imvel ou, no caso de este ser pessoa jurdica, a quem tenha poderes de gerncia geral ou administrao; II por edital quando frustrada, por trs vezes, a tentativa de notificao na forma prevista pelo inciso I. 4o Os prazos a que se refere o caput no podero ser inferiores a: I - um ano, a partir da notificao, para que seja protocolado o projeto no rgo municipal competente; II - dois anos, a partir da aprovao do projeto, para iniciar as obras do empreendimento. Art. 7o Em caso de descumprimento das condies e dos prazos previstos na forma do caput do art. 5o desta Lei, ou no sendo cumpridas as etapas previstas no 5 o do art. 5o desta Lei, o Municpio proceder aplicao do imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana (IPTU) progressivo no tempo, mediante a majorao da alquota pelo prazo de cinco anos consecutivos. 1o O valor da alquota a ser aplicado a cada ano ser fixado na lei especfica a que se refere o caput do art. 5o desta Lei e no exceder a duas vezes o valor referente ao ano anterior, respeitada a alquota mxima de quinze por cento. 2o Caso a obrigao de parcelar, edificar ou utilizar no esteja atendida em cinco anos, o Municpio manter a cobrana pela alquota mxima, at que se cumpra a referida obrigao, garantida a prerrogativa prevista no art. 8o. Art. 8o Decorridos cinco anos de cobrana do IPTU progressivo sem que o proprietrio tenha cumprido a obrigao de parcelamento, edificao ou utilizao, o Municpio poder proceder desapropriao do imvel, com pagamento em ttulos da dvida pblica. 1o Os ttulos da dvida pblica tero prvia aprovao pelo Senado Federal e sero resgatados no prazo de at dez anos, em prestaes anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros legais de seis por cento ao ano. 4.7.2 Direito de preempo: Art. 25. O direito de preempo confere ao Poder Pblico municipal preferncia para aquisio de imvel urbano objeto de alienao onerosa entre particulares. 1o Lei municipal, baseada no plano diretor, delimitar as reas em que incidir o direito de preempo e fixar prazo de vigncia, no superior a cinco anos, renovvel a partir de um ano aps o decurso do prazo inicial de vigncia.

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(...) Art. 26. O direito de preempo ser exercido sempre que o Poder Pblico necessitar de reas para: I regularizao fundiria; II execuo de programas e projetos habitacionais de interesse social; III constituio de reserva fundiria; IV ordenamento e direcionamento da expanso urbana; V implantao de equipamentos urbanos e comunitrios; VI criao de espaos pblicos de lazer e reas verdes; VII criao de unidades de conservao ou proteo de outras reas de interesse ambiental; VIII proteo de reas de interesse histrico, cultural ou paisagstico; 4.7.3 Outorga onerosa do direito de construir (tambm chamada solo criado) Art. 28. O plano diretor poder fixar reas nas quais o direito de construir poder ser exercido acima do coeficiente de aproveitamento bsico adotado, mediante contrapartida a ser prestada pelo beneficirio. 1o Para os efeitos desta Lei, coeficiente de aproveitamento a relao entre a rea edificvel e a rea do terreno. 2o O plano diretor poder fixar coeficiente de aproveitamento bsico nico para toda a zona urbana ou diferenciado para reas especficas dentro da zona urbana. 3o O plano diretor definir os limites mximos a serem atingidos pelos coeficientes de aproveitamento, considerando a proporcionalidade entre a infra-estrutura existente e o aumento de densidade esperado em cada rea. 4.7.4 Transferncia do direito de construir Art. 35. Lei municipal, baseada no plano diretor, poder autorizar o proprietrio de imvel urbano, privado ou pblico, a exercer em outro local, ou alienar, mediante escritura pblica, o direito de construir previsto no plano diretor ou em legislao urbanstica dele decorrente, quando o referido imvel for considerado necessrio para fins de: I implantao de equipamentos urbanos e comunitrios; II preservao, quando o imvel for considerado de interesse histrico, ambiental, paisagstico, social ou cultural; III servir a programas de regularizao fundiria, urbanizao de reas ocupadas por populao de baixa renda e habitao de interesse social. 1o A mesma faculdade poder ser concedida ao proprietrio que doar ao Poder Pblico seu imvel, ou parte dele, para os fins previstos nos incisos I a III do caput. 5 BENS PBLICOS Vamos tratar nesse captulo do regime jurdico dos bens pblicos, aqueles pertencentes ao povo, Unio, aos Estados, aos Municpios e s pessoas jurdicas de direito pblico. 5.1 Consideraes Gerais Parte-se do entendimento de Hely Lopes Meirelles a respeito de domnio pblico: em sentido amplo o poder de dominao ou de regulamentao que o Estado exerce sobre os bens de seu patrimnio (bens pblicos), ou sobre os bens do patrimnio privado (bens particulares de interesse pblico), ou sobre as coisas inapropriveis individualmente, mas de fruio geral da coletividade (res nullius). Ao contrrio, o domnio patrimonial exterioriza-se em direitos de propriedade e incidem sobre os bens pertencentes s entidades pblicas; domnio eminente: o poder poltico em geral pelo qual o Estado submete sua vontade todas as coisas de seu territrio.

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5.1.1. Conceito e classificao Podemos assim conceituar os bens pblicos: bens pblicos em sentido amplo, so todas as coisas corpreas e incorpreas, imveis, mveis e semoventes, crditos, direitos e aes, que pertenam a qualquer ttulo, s entidades estatais, autrquicas, fundacionais e empresas governamentais3, segundo Hely Lopes Meirelles. No entender de Digenes Gasparini so todas as coisas materiais e imateriais pertencentes ou no s pessoas jurdicas de Direito Pblico e as pertencentes a terceiros quando vinculadas prestao de servio pblico4. O artigo 98 do Cdigo Civil assim dispe: So pblicos os bens do domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico interno; todos os outros so particulares, seja qual for a pessoa a que pertencerem. O mesmo Cdigo Civil apresenta a seguinte classificao: So bens pblicos: I os de uso comum do povo, tais como rios, mares, estradas, ruas e praas; II os de uso especial, tais como edifcios ou terrenos destinados a servio ou estabelecimento da administrao federal, estadual, territorial ou municipal, inclusive os de suas autarquias; III os dominicais, que constituem o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico, como objeto de direito pessoal, ou real, de cada uma dessas entidades. Pargrafo nico No dispondo a lei em contrrio, consideram-se dominicais os bens pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico a que se tenha dado estrutura de direito privado. Os bens de uso comum do povo (ou de domnio pblico para Hely Lopes Meirelles) so destinados por natureza ou lei ao uso coletivo; se reconhece o uso coletividade em geral, sem discriminao de usurios e sem ordem especial para sua fruio ( uti universi). Os bens de uso especial (ou do patrimnio administrativo) so destinados execuo dos servios pblicos, como, por exemplo, imveis onde esto instalados reparties pblicas, veculos da Administrao Pblica. Tendo finalidade pblica permanente so chamados bens patrimoniais indisponveis; a Administrao atribui a determinada pessoa para fruir de um bem pblico com exclusividade, impe restries ao seu uso, ou ela mesma utiliza para a realizao dos servios pblicos. Os dominicais (ou do patrimnio disponvel) no tm destinao pblica especfica, podendo ser utilizados para qualquer fim ou alienados. Por exemplo, as terras devolutas, terrenos de marinha, imveis no utilizados, bens mveis inservveis. Maria Sylvia utiliza critrio diverso de classificao: o da destinao ou afetao (dualidade de regimes jurdicos): - bens do domnio pblico do Estado: abrangendo os de uso comum do povo (destinados ao uso coletivo) e os de uso especial (realizao dos objetivos da Administrao Pblica); - bens do domnio privado do Estado: abrangendo os dominicais (no tem destinao pblica definida e podem ser aplicados para obteno de renda). Os bens de domnio pblico do Estado bens de uso comum do povo e bens de uso especial - repartem-se entre Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal. Segundo Cretella Jnior so o conjunto das coisas mveis e imveis de que detentora a Administrao, afetados quer a seu prprio uso, quer ao uso direto ou indireto da coletividade, submetidos a regime jurdico de direito pblico derrogatrio e exorbitante do direito comum.

Com relao aos bens das empresas estatais (sociedades de economia mista e empresas pblicas, entende Hely tambm serem bens pblicos com destinao especial e administrao particular das instituies a que foram transferidos. 4 Por exemplo, os bens de certa empresa privada, concessionria do servio funerrio municipal, vinculados prestao desses servios, so bens pblicos.

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A destinao a um fim pblico pode ser pela prpria natureza do bem (rios, lagos, praas, estradas) ou decorrente da vontade da Administrao Pblica que afeta determinado bem para a realizao de servio pblico. Quanto aos bens de uso comum do povo e de uso especial, no existe diferena de regime jurdico, ambos so destinados aos fins pblicos; essa destinao pode ser inerente prpria natureza dos bens (como ocorre com os rios, estradas, praas, ruas) ou pode decorrer da vontade do poder pblico, que afeta determinado bem ao uso da Administrao para a realizao de atividade que vai beneficiar a coletividade, direta ou indiretamente. Modalidades: - uso comum do povo: por determinao legal ou por sua prpria natureza podem ser utilizados por todos em igualdade de condies, sem a necessidade de consentimento por parte da administrao - ruas, praas, estradas, rios... - uso especial: coisas mveis ou imveis, corpreas ou incorpreas, utilizada pela administrao pblica para realizao de sua atividade e consecuo de seus fins. Em razo de sua destinao ou afetao, os bens de uso comum e uso especial esto fora do comrcio jurdico de direito privado; enquanto mantiverem essa afetao no podem ser objeto de qualquer relao jurdica regida pelo direito privado - compra e venda, doao, permuta, hipoteca, penhor, comodato, locao, posse ad usucapionem. Em face de tal regime jurdico, podemos identificar algumas caractersticas: - inalienabilidade: no absoluta, a no ser em relao aos que so insuscetveis de valorao patrimonial, por sua prpria natureza (mares, praias, rios); j os que so inalienveis em decorrncia de destinao legal e sejam suscetveis de valorao patrimonial podem perder o carter de inalienabilidade, desde que percam a destinao pblica (desafetao); - afetao/desafetao: segundo Digenes Gasparini, afetar atribuir ao bem uma destinao; consagr-lo ao uso comum do povo ou ao uso especial. Cretella assim define desafetao: fato ou manifestao de vontade do poder pblico, mediante o qual o bem de domnio pblico subtrado dominialidade pblica para ser incorporado ao domnio privado do Estado ou do administrado. Afetao e desafetao podem ser: expressas, decorrendo de ato administrativo ou da lei; tcitas, resultantes da atuao direta da Administrao, sem manifestao expressa de sua vontade (por exemplo, a instalao de uma escola). Alguns autores aceitam a desafetao decorrente de um fato (por exemplo, rio que seca, terremoto que destri um bem); outros entendem que mesmo nessas condies h necessidade da desafetao expressa. Por outro lado, inaceitvel desafetao pelo no uso, ainda que prolongado, pois no se tem como determinar o momento a partir do qual o no uso pudesse significar desafetao; - impenhorabilidade: advm como conseqncia da inalienabilidade e traduz-se, tambm, como a impossibilidade de serem, os bens de uso especial e comum, onerados com direitos reais de garantia; - imprescritibilidade: protegida a titularidade dos bens pblicos; os bens pblicos, qualquer que seja a espcie ou natureza, no podem ser usucapidos; - no onerao: os bens pblicos no podem ser gravados com penhora, hipoteca, anticrese; Os bens dominicais, aqueles bens de domnio privado do Estado (bens dominicais conforme o Cdigo Civil), so bens do patrimnio disponvel e regulam-se pelo direito parcialmente pblico e parcialmente privado. Podemos identificar algumas caractersticas: - funo patrimonial ou financeira: assegura rendas ao Estado, em oposio aos demais bens pblicos afetados a uma destinao de interesse geral; so considerados bens de gesto da atividade privada da administrao; hoje entende-se que a sua administrao pode visar a objetivos de interesse geral; - submetem-se ao regime de direito privado, pois a Administrao Pblica age em relao a eles como proprietrio privado.

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Quanto ao regime jurdico, submetem-se no silncio da lei, ao direito privado, s regras decorrentes do Cdigo Civil para bens pertencentes aos particulares, mas estas regras sofrem derrogaes impostas por normas de direito pblico: processo especial de execuo contra a Fazenda Pblica, excluindo implicitamente a penhora sobre qualquer tipo de bem pblico pertencentes a Unio, Estados, Municpios e as respectivas autarquias. Tambm podemos identificar algumas normas restritivas: - usucapio: a Constituio de 1988, proibiu qualquer tipo de usucapio em imvel pblico, quer na zona urbana, quer na zona rural; - instituio de direitos reais de garantia sobre os bens dominicais: h duas correntes, uma entendendo impossvel essa onerao, em face da impenhorabilidade desses bens, e a outra considerando possvel tais nus; a dominante, com fundamento no entendimento de Hely Lopes Meirelles: no importa, o fim a que se destine a garantia real, so insuscetveis os bens pblicos a penhora, e assim no podero ser objeto de hipoteca, penhor, anticrese; - prvia aprovao do Congresso Nacional para alienao ou cesso de terras pblicas com rea superior a 2500 hectares; exceto para fins de reforma agrria; - terras ocupadas pelos ndios, inalienabilidade e imprescritibilidade, posse permanente e usufruto das riquezas do solo, rios e lagos; exige autorizao do Congresso Nacional, para aproveitamento dos recursos hdricos e riquezas, ouvidas as comunidades afetadas e participando-as dos resultados; nulo os atos que tenham por objeto a ocupao o domnio, posse e explorao das terras aludidas, ressalvando relevante interesse pblico da Unio; - faixa de fronteira - 150 Km, prope o conselho de defesa condies de utilizao de reas indispensveis; - explorao e pesquisa no mar territorial e na plataforma continental: mar territorial, 12 milhas martimas de largura, onde possvel o direito de passagem inocente; zona contgua, na faixa de 12 a 24 milhas martimas, medidas de fiscalizao; zona econmica exclusiva, na faixa entre 12 e 200 milhas martimas, regulamentao da explorao cientfica e preservao do meio ambiente; 5.1.2. Alienao dos bens pblicos Iniciemos pela alienao de bens comum e de uso especial. Os bens pblicos de uso comum e especial s perdero a inalienabilidade que lhe peculiar, na forma da lei (artigo 100, CC). Para serem alienados pelos mtodos de direito privado, devem ser previamente desafetados, ou seja, passam para categoria de bens dominicais; enquanto mantiverem a natureza de bens de uso comum e especial, podem ser objeto de alienao de uma entidade pblica para outra, segundo normas de direito pblico, cuja transferncia se d, geralmente, por lei. Quanto alienao de bens dominicais, devemos lembrar que estes no esto afetados finalidade pblica especfica e podem ser alienados por meio de institutos de direito privado (compra e venda, doao, permuta) ou de direito pblico (investidura, legitimao de posse, retrocesso). Esto, assim, no comrcio de direito pblico e privado. Tal alienao, entretanto, deve obedecer aos requisitos da Lei 8.666/93: interesse pblico, prvia avaliao, licitao (se imveis, concorrncia) e autorizao legislativa (quando se tratar de bem imvel). Em se tratando de licitao, para bens imveis a modalidade adequada a concorrncia pblica, conforme artigos 17 e 23 da Lei 8.666/93. Para a alienao de bens mveis, no necessria autorizao legislativa, e a modalidade da licitao o leilo. Alguns institutos esto ligados alienao dos bens pblicos e merecem ser analisados: - investidura: consoante artigo 17, 3, da Lei 8.666/93, trata-se da alienao aos proprietrios de imveis lindeiros de reas remanescentes ou resultantes de obra pblica, rea esta que se torna inaproveitvel isoladamente, por preo nunca inferior ao da avaliao e desde que no ultrapasse a 50% do valor constante da alnea a do inciso II do artigo 23 da Lei 8.666/93;

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- legitimao de posse: consiste na outorga de uma licena de ocupao por prazo mximo de 4 anos ao posseiro que ocupa rea pblica com at 100 hectares, atendendo aos requisitos de morada permanente, cultura efetiva, explorao direta e que no seja proprietrio rural; findo o prazo de 4 anos ter preferncia para adquiri-lo pelo valor histrico da terra nua; pode ser cancelada em caso de necessidade ou utilidade pblica; a licena intransfervel por ato inter vivos e inegocivel, no podendo ser objeto de penhora ou arresto; - retrocesso: direito do proprietrio expropriado de reaver o bem no utilizado no fim para o qual foi expropriado; a Unio, o Estado e o Municpio oferecero ao exproprietrio o imvel desapropriado, pelo preo que o foi, caso no tenha o destino pelo qual se desapropriou. 5.1.3.Aquisio dos bens pblicos A aquisio de bens est sujeita s seguintes formas regidas pelo direito privado: - compra (mediante processo de licitao; se bem imvel, na modalidade concorrncia; h necessidade de comprovado interesse pblico e lei autorizadora, segundo alguns autores); - recebimento em doao (autorizao legislativa quando doao com encargo); - usucapio; - acesso (passa a pertencer ao proprietrio tudo o que se unir ou aderir ao seu bem); - herana (por disposio em testamento ou 5 anos aps a declarao de vacncia da herana, para o Municpio ou Distrito Federal); - permuta. A aquisio tambm pode se dar por formas regidas pelo direito pblico: - desapropriao; - requisio de coisas mveis consumveis; - aquisio por fora da lei (por exemplo, a CF 1891 transferiu para os Estados a maior parte das terras devolutas e a CF 88 reverteu para a Unio parte delas); - por meio de processo judicial de execuo; - inveno/bens do evento, correspondem ao achado de coisas perdidas; 5.1.4. Uso do bem pblico por particular: Os bens pblicos (uso comum, uso especial e dominicais) podem ser utilizados: - pela pessoa jurdica de direito pblico que detm sua titularidade; - por outros entes pblicos aos quais sejam cedidos; - por particulares: - uso normal: tem o bem pblico por objeto o mesmo fim a que ele se destina (o ttulo mais adequado concesso de uso); - uso anormal: atende finalidade diversa ou acessria, s vezes em contradio com a sua destinao; seu exerccio depende de manifestao discricionria do poder pblico, podendo o ato de outorga ser a qualquer momento revogado (o ttulo mais adequado permisso de uso); - uso comum: o que se exerce em igualdade de condies por todos os membros da coletividade; exercido por todos os homens; por sua condio de homens; regras de uso comum: aberto a toda coletividade, sem necessidade de consentimento expresso e individualizado por parte da administrao; gratuito ou excepcionalmente remunerado; sujeito ao poder de polcia do Estado; - uso privativo ou uso especial: o que a administrao pblica confere mediante ttulo jurdico individual a pessoa ou grupo de pessoas

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determinadas para que exeram, com exclusividade, sobre parcela de bem pblico; caractersticas essenciais: - exclusividade: na utilizao da parcela dominial para finalidade consentida; - ttulo jurdico individual (pblico ou privado): a administrao outorga o uso e estabelece condies em que ser exercido. - precariedade: pode ser considerada caracterstica, quando revogvel a qualquer tempo por iniciativa da Administrao; est presente em todas modalidades de uso privativo, pois mesmo que seja feita com prazo determinado, possvel a sua revogao por motivo de interesse pblico; Podemos identificar instrumentos estatais de outorga de uso privativo ou formas administrativas para o uso especial: - os bens uso comum e especial esto fora do comrcio jurdico de direito privado, so regidos somente pelo Direito Pblico, tendo em vista a posio de supremacia de Administrao Pblica; utilizao mediante autorizao, permisso e concesso de uso; - bens dominicais tambm podem ser objeto de contratos regidos pelo Direito Civil, como a locao, o arrendamento, o comodato etc. - autorizao de uso: ato administrativo unilateral e discricionrio, pelo qual a administrao consente, a ttulo precrio, que o particular utilize bem pblico com exclusividade; pode ser gratuita ou onerosa; a utilizao no gera direitos aos autorizatrios, ainda que remunerada e fruda por muito tempo; no conferida com vistas utilidade pblica, mas no interesse privado do particular; - caractersticas: - autorizao reveste-se de maior precariedade do que a permisso e a concesso; - outorgada, em geral, em carter transitrio; - confere menores poderes e garantias ao usurio; - dispensa licitao e autorizao legislativa; - no cria para o usurio um dever de utilizao, mas simples faculdade; - autorizao pode ser: - simples: sem prazo; - qualificada: com prazo estipulado, o que tira o carter de precariedade, conferindo ao uso privativo certo grau de estabilidade e vincula a administrao obedincia do prazo, criando direito subjetivo ao particular de exerccio da utilizao at o termo final previamente fixado; se revogada extemporaneamente em razo de interesse pblico, o particular ter direito a uma indenizao; - permisso de uso: ato unilateral, discricionrio e precrio, gratuito ou oneroso, pelo qual a administrao pblica faculta a utilizao privativa de bem pblico, para fins de interesse pblico; pode recair sobre bens pblicos de qualquer espcie; mais adequada aos usos anormais, em que a utilizao privativa est em contraste com a afetao do bem ou sua destinao principal; pode ser por certo tempo ou indeterminado, mas sempre modificvel e revogvel unilateralmente pela administrao;

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-diferena entre permisso e autorizao: AUTORIZAO faculdade de uso privativo no interesse privado do beneficirio. precariedade mais acentuada, em razo da finalidade de interesse individual faculdade de uso PERMISSO utilizao privativa para fins de interesse coletivo permisso dada em carter de interesse pblico; obriga o uso sob pena de caducidade da permisso

- fixao de prazo: - simples: sem prazo: - qualificada: com prazo fixado, reduzindo a precariedade do ato; a revogao somente possvel se a utilizao contrariar a afetao do bem ou se revelar contrrio ao interesse coletivo; em qualquer hiptese h compensao pecuniria ao permissionrio, assemelha-se a concesso de uso; o permissionrio tem como obrigao a utilizao da coisa de acordo com as condies estabelecidas no ato de outorga; a administrao obriga-se a respeitar o uso; - concesso de uso: contrato administrativo pelo qual a Administrao Pblica faculta ao particular a utilizao privativa de bem pblico, para que exera conforme a sua destinao; a concesso pode ser remunerada ou gratuita, sempre precedida de autorizao legal e licitao (modalidade concorrncia); empregada nos casos em que a utilizao dos bens pblicos objetiva o exerccio de atividade de utilidade pblica de maior vulto e por isso mesmo mais oneroso para o concessionrio; concesso que implica na utilizao de um bem de uso comum do povo: a outorga s possvel para fins de interesse pblico; afasta-se, assim, a possibilidade de concesso de uso para interesse particular, salvo nas hipteses em que o uso privativo constitui a prpria finalidade do bem; - caractersticas: - contrato de direito pblico; - sinalagmtico; - oneroso ou gratuito; - comutativo; - intuitu personae; - modalidades de concesso: - explorao: confere ao cessionrio poder de gesto dominial, substituindo a administrao cedente; por exemplo: minas, guas, campos de algas; - uso: no confere ao concessionrio poder de gesto dominial: por exemplo de dependncias de aeroportos, ocupao de via pblica, sepultura etc; - temporria (concesso de guas e a maiorias das utilizaes privativas) ou perptua (por exemplo sepulturas); - remunerada ou gratuita; - de utilidade pblica (acessria a uma concesso de servio pblico) ou de utilidade privada (por exemplo, de sepulturas, de minas etc.); - autnoma ou acessria: conforme seja ou no conjugada com a concesso de servio pblico; na acessria, o concessionrio s pretende o bem como condio material de montagem de um servio pblico, como na concesso da via pblica ou espao areo para a colocao de postes e lanamento de fios ou cabos, areos ou subterrneos, de instalaes eltricas de interesse pblico; - uso de bens dominicais por particulares: esto no comrcio jurdico de direito privado, podem ser cedidos aos particulares por meio dos mesmos institutos de direito pblico j estudados (interesse pblico) e tambm podem ser objeto de contratos regidos pelo Cdigo Civil, se h interesse direto de atender o interesse privado do particular; mesmos estes institutos de direito

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privado sofrem derrogaes, para adaptar-se aos institutos e peculiaridades do direito administrativo; - locao: s os bens dominicais; Decreto-lei 9.760/46; se far mediante contrato, no ficando sujeito a disposio de outras leis concernentes a locao; - arrendamento: considerada locao, quando visa a explorao de frutos ou a prestao de servios; salvo casos fixados em lei, tem prazo mximo de 10 anos; assegurado a preferncia aos Estados e Municpios, bem como ao possuidor de benfeitoria que estiver cultivando por si e regularmente terras situadas nas zonas rurais e reservadas pela Unio, para explorao agrcola; por exemplo, porto de Antonina, no Paran; - aforamento ou enfiteuse: instituto civil, que permite ao proprietrio atribuir a outrem o domnio til de imvel, pagando a pessoa que o adquire (enfiteuta), ao senhorio uma penso ou foro, anual, certo e invarivel; desta forma consiste na transferncia do domnio til pblico, a posse e gozo perptuos da pessoa que ir utiliz-lo da por diante; a enfiteuse ou aforamento o direito real de posse, uso e gozo pleno da coisa alheia que o titular (enfiteuta ou foreiro) pode alienar e transmitir, hereditariamente, porm, com a obrigao de pagar perpetuamente uma penso anual ao senhorio direto; por exemplo, apartamentos situados em terrenos de marinha; - cesso de uso: transferncia gratuita da posse de um bem pblico de uma entidade ou rgo para outro, a fim de que o cessionrio o utilize nas condies estabelecidas; dispensa autorizao legislativa e concorrncia pblica; - concesso de direito real de uso: contrato pelo qual a Administrao Pblica transfere o uso remunerado ou gratuito de bem pblico a particular, como direito real resolvel, para que dele se utilize para fins de urbanizao, industrializao, edificao, cultivo da terra ou outra utilizao de interesse social; depende de autorizao legislativa e de concorrncia; transfervel ato inter vivos ou causa mortis; resolvel antes do termo se der destinao diversa ao imvel, perdendo neste caso as benfeitorias de qualquer natureza; p. ex. loteamento urbano p/ populao baixa renda; utilizao espao area; - concesso de uso especial para fins de moradia: medida provisria 2.220, de 04/9/2001; imvel para fins de moradia; destinada queles que, em 30/6/2001, tinham a posse, por 5 anos ininterruptos e sem oposio, de imvel pblico situado em rea urbana, de at 250 metros quadrados, utilizando-o como sua moradia, desde que no proprietrio ou concessionrio de outro imvel urbano ou rural; se imvel de maior dimenso e no for possvel discriminar os terrenos ocupados, pode ser conferida de forma coletiva; transfervel ato inter vivos ou causa mortis; resolvel antes do termo se der destinao diversa ao imvel. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio. Curso de direito administrativo. So Paulo: Malheiros, 2012. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. So Paulo: Atlas, 2012. GASPARINI, Digenes. Direito administrativo. So Paulo: Saraiva, 2012. JUSTEN FILHO, Maral. Curso de direito administrativo. So Paulo: Saraiva, 2012. MEDAUAR, Odete. Direito administrativo moderno. So Paulo: RT, 2012. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. So Paulo: Malheiros, 2012.