CURSO A DISTNCIA MDULO XXIII DIREITO COMERCIAL I - PROF.

SLVIO ANTNIO MARQUES

CONTRATOS MERCANTIS TEORIA GERAL DOS CONTRATOS NOES SOBRE AS OBRIGAES A obrigao um vnculo jurdico existente entre duas partes, devedor e credor, que tem por objeto uma prestao. Assim, so elementos da obrigao o vnculo, as partes e o objeto. O vnculo a relao existente entre as partes por algum motivo previsto em lei (tais como o delito, parentesco etc.) ou em contrato. O vnculo se diz jurdico porque, sendo disciplinado pela lei, vem acompanhado de uma sano. Se o empresrio, por exemplo, deixar de honrar um ttulo de crdito na data do vencimento, poder ser demandado em uma ao de execuo para pagar o valor principal, as despesas com juros, multas e custas processuais, sob pena de penhora de bens e expropriao forada de seu patrimnio. Conforme anota Silvio Rodrigues, as sanes existentes atualmente so mais brandas do que aquelas do perodo romano antigo, quando o devedor que confessava a dvida e no pagava poderia, aps comparecer em juzo, ser entregue aos credores, ficando em crcere privado por at 60 dias. Durante tal perodo o devedor recebia algumas libras de po e era levado a trs feiras, sendo apregoada a dvida. Se ningum aparecesse para pagar o valor devido, poderia ser morto pelos credores ou levado para fora dos limites de Roma (trans Tiberim).1 Alguns escritores, baseados no direito alemo, vem dois elementos no vnculo obrigacional: a dvida e a responsabilidade. A dvida (schuld) consiste no dever que incumbe ao devedor de prestar aquilo a que se comprometeu. A responsabilidade (haftung), que representa o aspecto processual da obrigao, consiste na prerrogativa conferida ao credor de proceder execuo. Em toda relao obrigacional h, pelo menos, duas partes determinadas ou determinveis, que so o sujeito ativo (credor) e o sujeito passivo (devedor). A prestao consiste na conduta do devedor, que pode ser de dar, fazer ou no fazer alguma coisa. A obrigao sempre deve ter um contedo patrimonial porque, caso contrrio, seria impossvel reparar perdas e danos. Os direitos patrimoniais dividem-se em reais e pessoais. So direitos reais aqueles que recaem sobre alguma coisa (hipoteca, penhor, anticrese). Para Lafayette2, o direito real o que afeta a coisa direta e imediatamente, sob todos ou sob certos aspectos, e a segue em poder de
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Direito Civil, p.5, S.Paulo, Saraiva, 1983. Apud Silvio Rodrigues, ob.cit.p.7.

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quem a detenha. Por isso, fala-se em direito seqela. Os direitos pessoais so aqueles que dependem de uma prestao do devedor ou que necessitam da colaborao do sujeito passivo. Assim, em um contrato de prestao de servios, por exemplo, o direito apenas pessoal. FONTES DAS OBRIGAES Fonte o lugar de onde provm alguma coisa. As obrigaes tm diversas fontes e a sua classificao sempre foi um assunto polmico. Para o jurisconsulto Gaio ( Institutas, III, 88), em seu primeiro texto, as fontes das obrigaes seriam o contrato e o delito. Depois, em outro texto, o mesmo autor ou seu glosador sustentou que alm do contrato e do delito haveria vrias outras causas. Dentre as fontes das obrigaes, se destacam o contrato (por exemplo, a compra e venda, comisso etc.), o delito (homicdio, o roubo, o furto etc.), o quase-contrato (repetio de indbito, a gesto de negcios etc.), o quase-delito (atos ou crimes culposos), a declarao unilateral de vontade (promessa de doao e outros), o abuso de direito (por exemplo, o excesso na legtima defesa), o enriquecimento ilcito ou sem causa, a obrigao proter rem (como, por exemplo, aquela existente no direito de vizinhana) e a lei. Existem outras classificaes, mas em todas a lei e o contrato so consideradas as mais importantes fontes de obrigaes. CLASSIFICAO DAS OBRIGAES As obrigaes derivadas de negcios civis ou mercantis podem ser classificadas em simples ou complexas, cumulativas ou alternativas, facultativas, divisveis e indivisveis, solidrias, de resultado ou de meio, principais, condicionais, lquidas e ilquidas: a. Simples so aquelas em que h apenas um credor, devedor e um objeto. Complexas so as que possuem mais de um credor, mais de devedor ou mais de um objeto. b. Cumulativas quando h mais de uma prestao e o devedor somente se libera cumprindo todas. Alternativas quando o devedor se exonera cumprindo uma delas. c. Facultativas quando a lei ou o contrato permite que o devedor a cumpra entregando coisa diversa. d. Divisveis quando o devedor pode cumprir a obrigao por partes. Indivisveis quando s pode ser cumprida em sua totalidade. e. Solidrias quando, havendo vrios devedores, ela puder ser cumprida por qualquer deles, ou havendo mais de um credor cada um tiver direito de receber o total do crdito. f. De resultado so aquelas em que o devedor s se exonera alcanando um determinado fim (por exemplo, a obrigao do engenheiro em relao

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obra). De meio so aquelas em que o devedor se exonera mesmo no obtendo o resultado, como, por exemplo, o mdico ou o advogado em relao ao paciente e ao cliente. g. Principais so as obrigaes que no dependem de outras (como a compra e venda). Acessrias so aquelas que ficam subordinadas ou dependentes das principais (como a fiana e a clusula penal). h. Condicionais so as que ficam dependendo de um evento futuro e incerto (como a doao condicionada ao casamento do donatrio). i. Lquidas so as obrigaes determinadas quanto ao seu objeto (como uma dvida de R$ 10.000,00) e certas quanto a sua existncia (como a dvida decorrente de contrato de mtuo). So ilquidas quando a prestao ou o seu valor depende de apurao prvia. ESPCIES DE OBRIGAES alguma coisa. As obrigaes podem ser de dar, de fazer e de no fazer

A obrigao de dar se refere entrega de alguma coisa, que pode ser certa (um quadro especfico, por exemplo) ou incerta (um veculo zero km). As coisas certas so infungveis (no podem ser substitudas) e as incertas fungveis (podem ser substitudas por outras das mesmas qualidades e quantidades mdias). A obrigao de fazer consiste em um ato ou comportamento positivo do devedor (por exemplo, construir uma casa). A obrigao de no fazer consiste numa absteno ou comportamento passivo do devedor (por exemplo, no vender um produto para que no haja infrao propriedade industrial). SOLIDARIEDADE NAS OBRIGAES Quando h vrios devedores e cada um puder cumprir parte da obrigao, ou seja, se a obrigao for divisvel, fala-se que existe o concursus partes fiunt. Mas nem sempre a obrigao pode ser cumprida em partes, pois eventualmente haver solidariedade, que exceo regra da divisibilidade. A solidariedade a caracterstica obrigacional consistente na possibilidade do credor cobrar de um, de alguns ou de todos os devedores, ou na possibilidade de um credor, sozinho, receber o valor total da dvida, apesar de haver vrios credores (arts. 267/285 do Cdigo Civil). Trata-se de obrigao que pode derivar do contrato ou da lei e nunca se presume (arts. 264 e 265 do Cdigo Civil). Nas obrigaes derivadas de ato ilcito (por exemplo, homicdio culposo) praticado por vrias pessoas, a responsabilidade solidria. Tambm h solidariedade entre os co-avalistas de um ttulo de crdito. Quando a dvida solidria, o credor pode cobrar de um, de alguns ou de vrios devedores, cabendo queles que pagaram ao regressiva contra os que no pagaram, na medida da responsabilidade de cada um (art. 283 do Cdigo Civil). CLUSULA PENAL

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A clusula penal uma obrigao acessria de um contrato principal (arts. 408/416 do Cdigo Civil). Como o prprio nomem juris sugere, trata-se de uma pena que vincula o devedor que der causa ao descumprimento da obrigao. A nulidade da obrigao, contudo, importa a da clusula penal, mas a nulidade desta no importa na nulidade daquela. A clusula penal tem as funes de reforar o cumprimento da obrigao principal e prevenir as perdas e danos. O Cdigo Civil, todavia, determina que o valor da clusula penal no pode ser superior ao da obrigao principal (art. 412). CONTRATO Historicamente, o contrato sempre teve a conotao de um vnculo jurdico entre indivduos. De acordo com Aristteles, contrato seria uma lei feita por particulares, tendo em vista um determinado negcio. Para Washington de Barros Monteiro3, contrato um acordo de vontades que tem por fim criar, modificar ou extinguir direitos. Por essa definio , ensinava o renomado professor, percebem-se, para logo, a natureza e a essncia do contrato, para sua validade, em consonncia com o Cdigo Civil (art. 104), o agente capaz, o objeto lcito e a forma prescrita ou no defesa em lei. No se confundem o contrato e o instrumento de contrato. O primeiro o vnculo entre as pessoas tendo em vista um objeto, que pode ou no estar consolidado no segundo, que o instrumento. Assim, o instrumento o suporte material do contrato, porque em regra tambm possvel pactuar com outrem de forma verbal. Os contratos podem ser administrativos, trabalhistas, consumeristas, civis e mercantis. Contrato administrativo aquele que envolve uma parte de direito pblico (entes estatais, empresas estatais, autarquias etc.). Contrato trabalhista aquele regido pela Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) e envolve empregador e empregado. Contrato consumerista aquele que envolve um consumidor (ou pessoas equiparadas, como o pequeno empresrio) e um fornecedor. Contrato civil aquele realizado entre particulares, visando um negcio no-mercantil. Contrato mercantil aquele firmado entre empresrios. Geralmente, as partes contratantes agem de forma independente. Mas, em alguns contratos mercantis denominados pela doutrina de contratos de colaborao 4 ou interempresariais, tais como a comisso mercantil, representao comercial, franquia, concesso e outros, existe uma subordinao empresarial entre as partes. Na franquia de restaurantes, por exemplo, o franquiado deve obedecer a determinadas regras de higiene, lay-out das instalaes, tcnicas de atendimento e outras. Nos mesmos contratos, as partes estabelecem a chamada clusula de
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Curso de Direito Civil, p.5. Nesse sentido, Fbio Ulhoa Coelho, Curso de Direito Comercial, v. 3, p. 84-110, S. Paulo, Saraiva, 2000.

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exclusividade de zona (territorialidade), pela qual o fornecedor fica proibido de se estabelecer no territrio onde atua o distribuidor. s vezes, contudo, tal clusula torna-se ineficaz, por exemplo, quando um terceiro (concorrente) passa a adquirir produtos em outros locais onde o fornecedor no tem obrigao contratual com o distribuidor, comercializando o produto na rea de exclusividade. o que se chama mercado cinza. Os contratos somente vinculam as pessoas contratantes e o objeto contratado. No teria sentido, alis, obrigar algum em razo de contrato firmado por terceiras pessoas. Tambm no se fala em atingir bens ou direitos que nada tm a ver com o contrato, mas essa premissa admite excees, porque no contrato de seguro de vida e nas estipulaes em favor de terceiros os beneficirios so outras pessoas no vinculadas ao contrato. Em tais casos, contudo, o terceiro no-contratante beneficirio do contrato. OBRIGATORIEDADE DOS CONTRATOS E IMPREVISO O contrato faz lei entre as partes, que assumem obrigaes e passam a ter direitos. Em regra, pacta sunt servanda, isto , os contratos devem ser cumpridos. Se o contrato nasce do acordo de vontades, natural que somente seja desfeito ou modificado por manifestao dessas mesmas vontades. Uma parte no pode, unilateralmente, modificar os termos do contrato, sobretudo no tocante s condies de pagamento, prazos, valores etc. Mas ao lado da clusula pacta sunt servanda h outra, no menos importante, aplicvel a alguns contratos. Trata-se da clusula rebus sic stantibus, ou clusula da impreviso, atravs da qual possvel a resciso da avena independentemente da vontade da outra parte, desde que ocorram fatores imprevisveis. Essa clusula somente aplicvel se o contrato for do tipo comutativo, ou seja, quando h equilbrio entre a vantagem auferida e a prestao dada por cada uma das partes. Nos contratos aleatrios (contrato de seguro, contrato referente a plantio de lavoura etc.) os contratantes assumem o risco de perder ou ganhar, de modo que no se fala em impreviso. Na lio de Arnoldo Wald5, para a aplicao da teoria da impreviso se faz mister que: a) o contrato seja bilateral, no incidindo a reviso baseada na clusula rebus sic stantibus no caso de contrato unilateral; b) ocorra um empobrecimento relevante, imprevisvel e inevitvel de uma das partes contratantes com o correspondente enriquecimento da outra. Para Orlando Gomes6, quando acontecimentos extraordinrios determinam radical alterao no estado de fato contemporneo celebrao do contrato, acarretando conseqncias imprevisveis, das quais decorre excessiva onerosidade no cumprimento da obrigao, o vnculo contratual pode ser resolvido ou, a requerimento do prejudicado, o juiz altera o contedo
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Curso de Direito Civil Brasileiro, v. II, p. 211, So Paulo, RT, 1994. Contratos, 12, p. 41-41, Rio de Janeiro, Forense, 1993.

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do contrato, restaurando o equilbrio desfeito. Na jurisprudncia, encontram-se vrias decises a respeito do tema: LOCAO - Revisional de aluguel - Ao proposta durante a vigncia do contrato original inobstante o art. 31 do Dec. 24.150/34 disponha sobre seu cabimento quando findo o prazo de trs anos da data do incio da prorrogao Admissibilidade - Aplicao da teoria da impreviso - Contrato sucessivo ou a termo - Equilbrio financeiro entre os contratantes rompido em decorrncia da inflao galopante - Vnculo obrigacional subordinado continuao do estado de fato vigente poca de sua formao - Incidncia da clusula rebus sic stantibus (2 TACivSP - RT 656/145). Em suma, alm de o contrato ser comutativo, para que seja aplicada a teoria da impreviso necessrio que durante a sua execuo tenha ocorrido um empobrecimento de uma das partes em relao outra, ou que as condies econmicas tenham se modificado substancialmente no momento do cumprimento. necessrio, tambm, que o fato no tenha sido antevisto, pois se o prprio contrato prev a hiptese, no se fala em impreviso, mas em previso. Ademais, deve estar presente a boa-f. A propsito, j se decidiu o seguinte: CONTRATO - Teoria da impreviso - Inaplicabilidade - Prejuzos decorrentes do Plano Cruzado - Sacrifcios impostos a ambas as partes contratantes e populao em geral - Inexistncia de desequilbrio acentuado em relao posio contratual, ensejador da aplicao da clusula rebus sic stantibus (TJSP - RT 634/83). No Cdigo Civil, a clusula rebus sic stantibus encontra-se prevista nos arts. 478 e 479, na seo relativa resoluo por onerosidade excessiva: Art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar retroagiro data da citao. Art. 479. A resoluo poder ser evitada, oferecendo-se o ru a modificar eqitativamente as condies do contrato. certo que os contratos contm uma outra clusula implcita, que a exceptio non adimpleti contractus. Assim, uma parte no pode exigir o cumprimento do contrato pela outra, se estiver em mora em relao sua prpria prestao. O Cdigo Civil de 2002, dispe que: Art. 476. Nos contratos bilaterais, nenhum dos contratantes, antes de cumprida a sua obrigao, pode exigir o implemento da do outro. Tal clusula, como se observa, foi adotada expressamente pelo legislador. EXTINO DO CONTRATO O modo normal que leva extino do contrato o seu cumprimento, que pode se dar pelo pagamento, entrega da coisa, realizao

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da prestao de fazer, absteno da obrigao de no fazer ou outras formas. possvel, todavia, que durante a execuo surjam causas que levem extino prematura do contrato, como o distrato, a extino da obrigao, a invalidao ou anulao e a dissoluo (ou resciso). O distrato se efetiva quando as partes, mediante acordo, resolvem pr fim relao contratual. Nos termos do Cdigo Civil, o distrato deve ser feito pela mesma forma exigida para o contrato (art. 472). Destarte, se o contrato escrito, o distrato dever ter a mesma forma. A extino das obrigaes pode ser dar pela prescrio, decadncia, confuso, compensao e outras causas. Em tais casos, embora no tenha havido distrato, invalidao ou anulao do contrato, a prestao original no mais exigvel. A invalidao ou anulao do contrato pode decorrer da incapacidade da parte contratante, ilicitude do objeto, inidoneidade da forma ou vcio de consentimento (erro, dolo, coao etc.). Em tais casos, o culpado responde por perdas e danos. A dissoluo (ou resciso) pode ocorrer pela resoluo e resilio. A resoluo consiste na dissoluo decorrente do descumprimento da obrigao por ao ou omisso de uma das partes. A resoluo pode ser derivada da vontade ou culpa da parte (resoluo voluntria e culposa) ou de caso fortuito ou fora maior (resoluo involuntria). Com a resoluo, as partes retornam ao status quo ante. A parte que no deu causa resoluo tem direito ao que empregou na execuo do contrato e tambm s perdas e danos, no caso de inexecuo voluntria. Na inexecuo involuntria, ter direito se a outra parte tiver assumido este encargo. A resilio modo de dissoluo resultante da vontade das partes. Admite-se a resilio unilateral, chamada de denncia, desde que prevista em contrato ou decorra da sua natureza, como o mandato. Com a resilio unilateral, operam-se efeitos futuros apenas, no se falando em retroatividade, cabendo s partes resolver as pendncias existentes (por exemplo, comisses, honorrios, multa etc.. Nos termos do art. 473 do Cdigo Civil, a resilio unilateral, nos casos em que a lei expressa ou implicitamente a permita, se opera mediante denncia notificada outra parte. Se, porm, dada a natureza do contrato, uma das partes houver feito investimentos considerveis para a sua execuo, a denncia unilateral s produzir efeito depois de transcorrido prazo compatvel com a natureza e o vulto dos investimentos. QUESTES 1. 2. Explique os elementos da obrigao. Quais so as espcies de obrigaes e que consistem?

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3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18.

Explique as principais fontes das obrigaes. Como se classificam as obrigaes? A solidariedade pode ser presumida? Quais so as funes da clusula penal? O que contrato e quais as suas modalidades? Explique a clusula rebus sic stantibus. Em que consiste a exceptio non adimpleti contractus? Quais as formas de extino do contrato? Quais so os elementos e caractersticas do contrato de compra e venda mercantil? No contrato de compra e venda mercantil, possvel pagar o preo em moeda estrangeira? Quais so as condies do contrato de compra e venda mercantil? Quem responde pela tradio, evico e vcios redibitrios? Explique. Na compra e venda, a mora ex re ou ex personae? Na comisso mercantil, cabvel a clusula del credere? E na representao comercial, tal clusula tem valor? Quais so as obrigaes do representante e do representado no contrato de representao comercial? Em quais situaes possvel a resciso do contrato de representao comercial?