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Licitao Pblica

12.1.

Previso constitucional

Dispe a Constituio Federal, em seu art. 22, XXVII: compete privativamente Unio legislar sobre normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37 XXI, e para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1o III. (Grifo do autor) O supracitado art. 37, XXI, dispe: ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes. (Grifo do autor) A lei a que se referem os arts. 22, XXVII, e 37, XXI, atualmente a Lei n 8.666/1993, que estabelece as normas gerais de licitao para contratao de obra, servio, compra, alienao, locao, concesso e permisso, da Administrao Direta, Indireta e entidades controladas pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, nos seus trs Poderes. Isso significa que os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podem editar leis sobre a matria, em seu mbito, conforme suas necessidades, desde que no contrariem a lei geral. A Constituio Federal disps ainda que, para as empresas pblicas e sociedades de economia, as normas gerais seriam editadas nos termos do art.173, 1o III. O referido artigo prev que a lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios,
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estatuto esse que dispor, entre outras coisas, sobre as licitaes e contratos por elas realizados. Significa dizer que uma nova lei dever criar tratamento diferenciado, menos burocratizado, para as empresas pblicas e sociedades de economia mista que explorem atividade econmica (as entidades prestadoras de servios pblicos continuaro integralmente regidas pela Lei no8.666); entretanto, enquanto no for editada essa lei, permanecero todas elas obrigadas a respeitar a Lei no 8.666/1993. Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. 1o. A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: I sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela sociedade; II a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios; III licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica; IV a constituio e o funcionamento dos conselhos de administrao e fiscal, com a participao de acionistas minoritrios; V os mandatos, a avaliao de desempenho e a responsabilidade dos administradores. Cabe ressaltar que a Lei no 9.478/1997 (que instituiu a ANP Agncia Nacional de Petrleo) disps, em seu art. 67, que: Os contratos celebrados pela Petrobras, para aquisio de bens e servios, sero precedidos de procedimento licitatrio simplificado, a ser definido em decreto do Presidente da Repblica. O TCU entendeu, em janeiro de 2006, com base na Smula no 347 do STF (o Tribunal de Contas, no exerccio de suas atribuies, pode apreciar a constitucionalidade das leis e dos atos do Poder Pblico), que tal procedimento simplificado inconstitucional, vez que o estatuto exigido pelo art. 173 da Constituio Federal ainda no foi editado, devendo a Petrobras respeitar a Lei no 8.666/1993. Entretanto, em 22/3/2006, o STF concedeu liminar suspendendo a deciso do TCU, para que a empresa se utilize daquele regulamento at a deciso quanto ao mrito da ao por entender, a princpio (e de forma contrria sua prpria Smula no 347), no caber ao TCU o exame de constitucionalidade de leis. O Ministro do STF Gilmar Mendes acrescentou que a declarao de inconstitucionalidade do art.67 da Lei no9.478/1997 pelo TCU, obrigando a Petrobras a cumprir as exigncias da Lei no8.666/1993, parece estar em confronto com normas constitucionais (MS no 25.888).

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Resumindo, a melhor corrente a ser seguida, atualmente, de acordo com a lei e a doutrina, ainda a que obriga as empresas estatais exploradoras de atividades econmicas (da mesma forma que toda a Administrao) a seguirem a Lei no 8.666/1993, embora j haja entendimentos iniciais no STF no sentido de permitirem-se regras diferenciadas para aquelas.
QUESTO COMENTADA ESPECIALISTA DA ANAC 2009 Cespe/UnB Marque Certo ou Errado: Devem obedincia Lei de Licitaes a Unio, os estados, o Distrito Federal, os municpios, bem como os fundos especiais, as autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e demais entidades controladas direta ou indiretamente pelos rgos da administrao pblica. Comentrio A afirmativa est correta, conforme dispe a Lei no 8.666/1993. CUIDADO!!! Existe entendimento do TCU, exposto em seu Acrdo no 121/1998, no sentido de que as Empresas Pblicas e as Sociedades de Economia Mista que exploram atividade econmica esto desobrigadas de realizar licitao pblica para a contratao de bens e servios relacionados sua atividade-fim. No h essa dispensa no que tange s suas atividades-meio. QUESTO COMENTADA PROCURADOR DO TC-RN 2003 Cespe/UnB Assinale Certo ou Errado: A respeito das Empresas Pblicas: nos contratos comerciais diretamente relacionados s suas atividades finalsticas, essas estatais no se sujeitam ao procedimento licitatrio imposto pela Lei no 8.666/1993 nas hipteses em que o referido diploma legal constituir bice intransponvel sua atividade negocial. Comentrio CERTO. De acordo com acrdo do TCU. Essa questo provavelmente s deve ser exigida em concursos para Tribunais de Contas.

12.2. Princpios As licitaes pblicas, que so os procedimentos atravs dos quais a Administrao seleciona a proposta mais vantajosa para uma contratao, oferecendo condies
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