XI - DIPLOMAO DOS ELEITOS 1 - Noes 2 - Natureza jurdica 3 - Competncia 4 - Prazo e local de diplomar 5 - Efeitos do diploma 6 - Fiscalizao e impugnao 1 - Noes

A diplomao o ato pelo qual a justia eleitoral atesta quem so, efetivamente, os eleitos e os suplentes. Com a diplomao os eleitos se habilitam a exercer o mandato que postularam (art. 216, CE), mesmo que haja recurso pendente de julgamento, pelo qual se impugna exatamente a diplomao. O diploma a documentao da diplomao. Do diploma dever constar o nome do candidato e sua legenda, o cargo para o qual foi eleito e, se suplente, qual a classificao. A critrio da autoridade competente para a diplomao podero constar outros dados, como a data da eleio, o lugar, a votao obtida, o nome da autoridade judiciria, do representante do Ministrio Pblico e um espao para assinaturas, incluindo do eleito. 2 - Natureza jurdica A diplomao ato jurisdicional, de competncia da junta eleitoral, nas eleies municipais, ou do TRE, nas estaduais e federais, ou do TSE, na eleio presidencial (arts. 30, VII, 40, IV e 215, CE). Deve ser, preferencialmente, ato pblico coletivo, sendo convidados todos os envolvidos, incluindo os partidos polticos e o Ministrio Pblico. Por ser ato judicial, pode ser atacado por meio de recursos (art. 262). Ainda por ser ato judicial, a presidncia dos trabalhos sempre compete autoridade judiciria competente, nunca de maior gradao, que por acaso participe da solenidade. Por ser uma simples solenidade, no obrigatria a participao dos eleitos, nem a ausncia de um ou outro, ou todos, invalida o ato de diplomao. De outro lado, no tem direito palavra, salvo por liberalidade da autoridade judiciria, qualquer pessoa, seja eleito, representante do Ministrio Pblico, representantes de partidos ou outros. 3 - Competncia A diplomao ato de competncia dos rgos colegiados da justia eleitoral, no caso as juntas, TRE e TSE. Quando o municpio for dividido em mais de uma junta eleitoral, a diplomao compete que for presidida pelo juiz eleitoral mais antigo, e, penso, se forem de mesmo tempo, pelo juiz mais idoso. As outras juntas devero remeter competente os documentos da eleio (art. 40, par. nico, CE). 4 - Prazo e local de diplomar Como ato judicial, a diplomao deve ser realizada na sede do juzo, em 132 DIREITO ELEITORAL geral na sala de audincias. No h, na lei, prazo especificado para a diplomao, cabendo autoridade judiciria competente a designao. Deve, contudo, ser feita antes da data da posse, a tempo de se permitirem impugnaes ou outras providncias. Assim, pode-se dizer que a diplomao ocorre aps a proclamao do resultado e antes da posse. Por meio de Resoluo o TSE costuma, porm, fixar um prazo final. A Res. 19382 fixou, para as eleies de 1996, como data final o dia 19.12.96. 5 - Efeitos do diploma O diploma documento pblico que traz em si a presuno jure et de jure de que o portador foi eleito para o cargo nele mencionado. Da diplomao decorrem vrios efeitos, incluindo impedimentos e prerrogativas, como as seguintes, para deputados federais, senadores e deputados estaduais (art. 54, CF), que no podero desde a diplomao firmar ou manter contrato com pessoa jurdica de direito pblico, empresa pblica, sociedade de economia mista ou empresa concessionria de servio pblico, salvo quando o contrato obedecer a clusulas uniformes, nem aceitar ou exercer cargo, funo ou emprego remunerado, inclusive os de que sejam demissveis ad nutum, nestas entidades. Igualmente, desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional no podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel, nem processados criminalmente sem prvia licena de sua Casa (art. 53, 1 , CF). A diplomao de militar implica na imediata comunicao autoridade competente para os fins do disposto no art. 98, III, CE. 6 - Fiscalizao e impugnao

A diplomao poder ser fiscalizada e impugnada pelos partidos polticos, coligaes, candidatos eleitos ou no e o Ministrio Pblico. Evidentemente, a legitimidade deve ser acrescida do interesse. Assim, somente o partido ou candidato prejudicado pela diplomao, ou pela negativa de diplomao, que pode impugnar ou recorrer. ARI FERREIRA DE OUEIROZ 133 XII - DOS RECURSOS ELEITORAIS E EQUIVALENTES RECURSAIS 1 - Noes 2 - Conceito de recurso 3 - Consideraes gerais sobre os recursos 3.1 - Efeitos 3.1.1 - Recurso cvel 3.1.2 - Recurso criminal 3.2 - Prazo 3.2.1 - A regra 3.2.2 Excees regra 3.2.3 - A precluso e a matria constitucional 3.2.4 - A precluso recursal e as nulidades 3.3 - Preveno 3.4 - Prejulgado 3.4.1 - Noes 3.4.2 Relaes com a coisa julgada 3.4.3 - Relaes com o incidente de uniformizao de jurisprudncia 3.4.4 - A inconstitucionalidade do preceito 3.5 - legitimidade e capacidade postulatria para recorrer 3.6 - Pressupostos recursais 4 - Recursos eleitorais na Constituio 4.1 Contra deciso do TSE 4.2 - Contra deciso do TRE 4.2.1 - Noes 4.2.2 Recurso especial para o TSE 4.2.3 Recurso ordinrio para o TSE 5 - Outros recursos no processo eleitoral 5.1 - Contra deciso do juiz ou da junta eleitoral, para o TRE 5.2 - Contra decises dos presidentes de tribunais 5.3 - Agravo de instrumento 5.4 - Embargos de declarao 5.5 - Recurso parcial 5.6 - Embargos infringentes 6 - Equivalentes recursais 6.1 - Impugnao 6.2 - Reclamao 6.3 - Representao 6.4 - Habeas corpus 6.5 - Mandado de segurana 6.6 - Ao rescisria 6.7 - Habeas data e mandado de injuno 6.8 - Ao de impugnao de mandato eletivo 1 - Noes da natureza humana no se conformar com uma primeira deciso que lhe seja desfavorvel. o sentimento de cada pessoa, que no aceita a derrota, principalmente se esta advm do julgamento por um rgo singular. Por outro lado, o juiz, como qualquer pessoa, est sujeito a equvocos, a falhas, e porque no dizer, a deslizes que o levam a decidir contra o direito apenas para beneficiar uma das partes ou prejudicar outra. Assim, em face da falibilidade do juiz, como ser humano e rgo estatal, bem como porque a parte no aceita a deciso que lhe seja desfavorvel, que a doutrina recomenda e a lei acolhe o sistema com dois graus de jurisdio em que as decises judiciais, em regra, so passveis de reviso por um rgo superior colegiado, que um tribunal. Assim, o recurso, no sentido de fazer retomar o curso, o meio de que se vale a parte ou interessado para provocar a manifestao de um rgo judicirio superior e colegiado para reexaminar uma causa decidida por um rgo inferior, detectando o erro ou injustia e fazendo-o seguir o rumo (curso) certo. No processo eleitoral, assim como no processo comum, as decises judiciais podem ser impugnadas no todo ou em parte por recursos ou outros meios, como a ao rescisria, o habeas corpus, o mandado de segurana e a reclamao. H, porm, na processo eleitoral, uma outra forma de se rediscutir a matria decidida judicialmente, que so as impugnaes, como tais denominadas e que representam uma caracterstica ou peculiaridade do sistema eleitoral. Por conseguinte, o recurso no se confunde com a impugnao, embora seja uma forma de impugnar a deciso judicial. O recurso, pois, espcie do gnero impugnao em sentido amplo, mas a impugnao em sentido restrito tambm espcie do gnero. Neste captulo tratarei dos recursos e das impugnaes, nesta ordem. A seguir, apontarei alguns casos de cabimento dos demais meios impugnativos. 134 DIREITO ELEITORAL 2 - Conceito de recurso Da noo exposta, e segundo o mestre Amaral Santos, o recurso pode ser conceituado como sendo "o poder de provocar o reexame de uma deciso, pela mesma autoridade judiciria, ou por outra hierarquicamente

superior, visando obter a sua reforma ou modificao". Neste conceito h a referncia mesma autoridade, mas isto uma exceo para casos expressos em lei, como nos embargos de declarao, embargos infringentes, agravo regimental, agravo retido. A regra o recurso para a instncia superior. 3 - Consideraes gerais sobre os recursos eleitorais 3.1 - Efeitos 3.1.1 - Recurso cvel Como regra, os recursos eleitorais no tm efeito suspensivo (art. 257), ressalvada a apelao criminal (art. 362), no sentido de que a interposio no impede a eficcia imediata do ato recorrido. Por conseguinte, cassado o registro de uma candidatura no h como o pretenso candidato disputar a eleio sob o argumento de ter recorrido da deciso; mesmo havendo recurso contra a nomeao de membro da mesa receptora, no h por que no entrar em exerccio sob o pretexto de que tenha havido recurso. O efeito, pois, dos recursos eleitorais, em regra, apenas devolutivo, no sentido de que reabre ao rgo judicirio a oportunidade de decidir novamente a mesma questo, seja no mesmo grau ou em grau superior. Quando o recurso for interposto para apreciao do mesmo rgo, diz-se que seu efeito apenas regressivo (25). E o caso dos recursos inominados (art. 267, 6 e 7) que somente sero remetidos ao TRE se for mantida a deciso recorrida. 3.1.2 - Recurso criminal Em matria criminal eleitoral, alm dos recursos constitucionais cabem os recursos de apelao e em sentido estrito. Sendo admissvel o recurso em sentido estrito, no previsto no CE, aplicam-se as disposies do CPP, por isso pode, em certos casos, ter efeito suspensivo (arts. 583 e 584, CPP). A apelao de sentena absolutria no tem efeito suspensivo, por isso, estando preso o ru, deve ser posto em liberdade; ao contrrio, sendo de sentena condenatria a apelao tem efeito suspensivo impedindo, entre outros efeitos, que se lance o nome do ru no rol dos culpados ou se expea mandado de priso. (25) Ver meu livro "Direito Processual Civil - Processo de Conhecimento" desta mesma Editora, onde discorri sobre o tema. ARI FERREIRA DE QUEIROZ 135 3.2 - Prazo 3.2.1 - A regra Salvo disposio em contrrio na lei ou na Constituio, o prazo para interposio de recurso eleitoral de 3 dias (art. 258), alm do que, no se tratando de matria constitucional, o prazo preclusivo e a no interposio impedir o recurso subsequente que o caso comportaria (art. 259). Por conseguinte, mesmo que o recurso a ser interposto seja um dos previstos no CPC, bem como o procedimento seja o deste Diploma, o prazo de 3 dias, salvo se houver disposio legal em contrrio. Assim, a ao de impugnao de mandato eletivo obedece ao rito ordinrio do CPC, com prazo de 15 dias para contestao, sobrevindo audincia de conciliao e outros institutos. O prazo, porm, para apelao, de 3 dias, no de 15 dias, como seria naquele Cdigo. E preciso, ainda, no se perder de vista que muitos prazos podero se iniciar ou se vencer em sbados, domingos ou feriados, desde que nestes dias, segundo calendrio elaborado pelo TSE, os cartrios eleitorais devam permanecer abertos, como se d com o prazo para registro de candidaturas, que se encerrar s 19:00 horas de 05 de julho de 1998, um Sbado. Alm disso, dispe o art. 16 da LC 64/90 (lei das inelegibilidades) que os prazos so peremptrios e contnuos, correm em cartrio e no se suspendem em sbados, domingos e feriados. 3.2.2 - Excees regra H, porm, excees, ao prazo de interposio, como nos seguintes casos: a) o art. 58, 5, lei 9504/97, estabelece o prazo de 24 horas para recorrer contra deciso de juiz eleitoral ou TRE em casos de reclamaes ou representaes contra candidatos; b) o art. 96, 8, lei 9504/97, estabelece o prazo de 24 horas para recorrer

contra a deciso judicial sobre direito de resposta na propaganda eleitoral; c) o inciso IV, 1 , art. 165, CE, determina a interposio imediata de recurso contra a deciso da junta que rejeita a alegao ministerial de violao de urna; d) o art. 169, 2, CE, determina o recurso imediato contra a deciso de junta apuradora sobre impugnao de voto, devendo o arrazoamento ser apresentado sm 48 noras; e) a apelao criminal, que tem o prazo de 10 dias (art. 362, CE). 136 DIREITO ELEITORAL 3.2.3 - A precluso e a matria constitucional Dispe o art. 259, CE, que "so preclusivos os prazos para interposio de recurso, salvo quando se discutir matria constitucional". Quanto precluso em si nada h de particular, porque a mesma regra aplicvel ao processo civil. A precluso, no caso temporal, embora possa se verificar tambm a lgica ou a consumativa, a perda do direito de praticar um ato processual por ter decorrido a fase prpria. , pois, resultado da perda de prazo. Com a precluso se verifica a inquestionabilidade da deciso, podendo at mesmo se verificar a coisa julgada, se for contra sentena a perda de prazo. Devendo, porm, versar sobre matria constitucional o recurso, no h precluso no processo eleitoral. Deixando de recorrer, por exemplo, sobre a matria na apelao, poder, posteriormente, ser alegada no recurso especial ou ordinrio, ou mesmo no extraordinrio. Isto no quer dizer que o recurso em matria constitucional possa ser interposto fora do prazo, mas apenas que o que nele se deveria conter poder ser alegado em outro momento processual adequado. Neste sentido dispe o art. 259, par. nico que "o recurso em que se discutir matria constitucional no poder ser interposto fora do prazo. Perdido o prazo numa fase prpria, s em outra que se apresentar poder ser interposto". Exemplo claro de aplicao desta regra a smula 11 do TSE: "No processo de registro de candidatos, o partido que no o impugnou no tem legitimidade para recorrer da sentena que o deferiu, salvo se se cuidar de matria constitucional". 3.2.4 - A precluso recursal e as nulidades Corolrio da precluso no processo eleitoral, a teoria das nulidades que deve ser apreciada em conjunto. Salvo, como j dito, em matria constitucional, no interposto o recurso no prazo, precluso est o direito de ver novamente decidida a questo. Neste sentido refora o art. 223 de que "a nulidade de qualquer ato, no decretada de ofcio pela junta, s poder ser argida quando de sua prtica, no mais podendo ser alegada, salvo se a argio se basear em motivo superveniente ou de ordem constitucional ". Acrescenta o 1 , que "se a nulidade ocorrer em fase na qual no possa ser alegada no ato, poder ser argida na primeira oportunidade que para tanto se apresente . Se, porm, for motivo superveniente acrescenta o 2, "dever ser alegada imedatamente, assim que se tornar conhecida, podendo as razes do recurso ser aditadas no prazo de 2 dias". Por fim arremata o 3, dispondo que "a nulidade de qualquer ato, baseada em motivo de ordem constitucional, no poder ser conhecida em recurso interposto fora de prazo. Perdido o prazo numa fase prpria, s em outra que se apresentar poder ser argida". Enfim, pode-se dizer, segundo julgado do TSE, de 1982, que em matria de nulidades devem ser observadas as seguintes regras: a) se a nulidade ocorrer em fase na qual no possa ser alegada no ato, poder ser argida na primeira oportunidade que para tanto se apresente; ARI FERREIRA DE OUEIROZ 137 b) se se basear em motivo superveniente, dever ser alegada imediatamente, assim que se tornar conhecida, podendo as razes do recurso ser aditadas no prazo de dois dias; c) a nulidade de qualquer ato, baseado em motivo de ordem constitucional, no poder ser conhecida em recurso intempestivo, mas, sim, em outro recurso prprio que venha ser interposto. 3.3 - Preveno Nos tribunais, o primeiro recurso distribudo tornar prevento o relator para os demais casos do mesmo pleito, no Municpio ou Estado (art. 260). 3.4 - Prejulgado 3.4.1 - Noes

Num mesmo pleito, as decises anteriores em matria de direito, no de fato, constituem prejulgados para os demais casos, salvo se 2/3 (dois teros) dos membros do tribunal votarem contra (art. 263). O prejulgado pode ser comparado com alguns institutos do processo civil, embora tenha maiores diferenas do que semelhana. 3.4.2 - Relaes com a coisa julgada Pode-se dizer que o prejulgado tem uma certa semelhana com a coisa julgada porque vincula o tribunal a decidir no mesmo sentido todos os recursos que lhe forem remetidos. Difere, porm, na medida em que a coisa julgada torna imutvel e indiscutvel a sentena, no mais sujeita a recurso ordinrio ou extraordinrio de qualquer natureza, perante o mesmo juzo ou juzo diverso, no mesmo pleito ou em pleito diverso, seja matria de fato ou de direito. O prejulgado, ao contrrio, s se estende a questes de direito, no se sujeita a limites subjetivos, posto que no se limita s partes a quem for dada a deciso, no alcana questes de fato e, por fim, no pode ser invocado em pleitos diferentes. Alm disso, deixar de ser considerado se contra a tese decidida anteriormente votarem 2/3 dos membros do tribunal (art. 263, CE); 3.4.3 - Relaes com a uniformizao de jurisprudncia O prejuigado tambm se assemelha com o incidente de uniformizao de jurisprudncia (arts. 476 a 479, CPC), pois, ambos visam uniformizar decises no tribunal. De Plcido e Silva ensina que "por via do prejulgado, o tribunal, por iniciativa de qualquer de seus juzes, procura preventivamente evitar a disparidade ou contradio de julgado, impondo a verdadeira interpretao a ser adotada nas questes submetidas ao veredito de suas cmaras ou turmas". De fato o incidente de uniformizao de jurisprudncia tem lugar quando, ao apreciar o recurso, qualquer dos juzes do tribunal 138 DIREITO ELEITORAL verificar que a seu respeito ocorre divergncia ou quando no julgamento recorrido tenha havido interpretao diversa da que lhe tenha dado outra cmara ou turma (art. 476, CPC). O incidente deve ser suscitado ao pleno do tribunal; o prejulgado, porm, pode ser suscitado tanto pelo relator do recurso, como pelo Procurador Eleitoral ou pelo recorrido. 3.4.4 - A inconstitucionalidade do preceito Em recente deciso, relator o Min. Seplveda Pertence, o TSE declarou a inconstitucionalidade do art. 263, CE, entendendo que o prejulgado d deciso anterior fora de lei, violando o princpio constitucional da separao dos poderes, e tambm porque se exige o quorum de 2/3 dos membros do tribunal para derrubar a tese, enquanto que o art. 97, CF, exige apenas o quorum de maioria absoluta para que o tribunal declare a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo. No subsiste, portanto, no direito ptrio, o instituto de prejulgado, posto que as decises judiciais no tm (por enquanto) efeito vinculante. 3.5 - legitimidade e capacidade postulatria para recorrer No h, praticamente, particularidades sobre a legitimidade recursal no processo eleitoral, se comparado com o processo civil. Naquele, como neste, os recursos podem ser interposto pelo vencido ou pelo terceiro prejudicado, bem como pelo Ministrio Pblico. Legitimado, portanto, para recorrer, uma das partes, ou terceiro, ou o Ministrio Pblico, este como parte ou fiscal da lei, desde que qualquer deles se considere vencido, sob pena de faltar o outro pressuposto, que o interesse recursal de ver modificada a deciso. Assim, h recursos interpostos por cidados (como no caso de filiao partidria ou excluso de eleitor do cadastro geral), por candidatos ou partidos polticos, por seus presidentes ou delegados. Em qualquer caso, porm, salvo se do Ministrio Pblico, o recurso deve ser subscrito por advogado, no mais prevalecendo a antiga orientao do TSE, de que, em sede de inelegibilidade, o cidado leigo poderia recorrer mesmo sem habilitao legal. Desde 1988, reforado pelo novo estatuto da OAB, a postulao perante qualquer rgo do Poder Judicirio prerrogativa de advogado regularmente inscrito em seus quadros, no se conhecendo de recursos sem tal pressuposto, por defeito de representao. Os delegados de partidos, portanto, embora tenham legitimidade para represent-los, somente podero praticar pessoalmente atos administrativos ou extrajudiciais. Para agir em juzo devero constituir advogados, salvo se

tiverem habilitao legal e quiserem agir como advogado e como delegado ao mesmo tempo, no havendo impedimento. 3.6 - Pressupostos recursais Em princpio, os mesmos pressupostos recursais do processo civil so exigidos no processo eleitoral, como a tempestividade, a singularidade, a adequao e a recorribilidade. No se exige, porm, o preparo, por ser ato ARI FERREIRA DE OUEIROZ 139 de cidadania. De outro lado, h certos recursos que se subordinam a um pressuposto especial, que so as impugnaes. Assim, no se admitir recurso contra a votao, nem contra a apurao, se num e noutro caso no tiver havido, no ato em que se verificou o incidente objeto do recurso, a competente impugnao (arts. 149 e 171 , CE). Tambm pressuposto recursal a reclamao perante o juiz eleitoral no caso de nomeao da mesa receptora (art. 121 ). 4 - Recursos eleitorais na Constituio 4.1 - Contra deciso do TSE H um divrcio entre dispositivos da prpria Constituio quanto ao cabimento de recursos. que o art. 102, II, "a", dispe sobre o recurso ordinrio junto ao STF contra deciso dos Tribunais Superiores, entre os quais logicamente est o TSE, que denegarem habeas corpus, mandado de segurana, habeas data e mandado de injuno. O art. 121, 3, por sua vez, diz ser cabvel recurso quando o TSE denegar habeas corpus ou mandado de segurana, se omitindo quanto denegao de habeas data e mandado de injuno. A concluso me parece lgica: houve um cochilo do constituinte, que apenas reproduziu o art. 281 do Cdigo eleitoral sem se dar conta de que a vigente CF criou as duas novas aes constitucionais, que no eram previstas no diploma eleitoral. Portanto, se a deciso do TSE negar habeas corpus, mandado de segurana, habeas data ou mandado de injuno, cabe recurso ordinrio ao STF. Em sntese, cabem os seguintes recursos em matria eleitoral ao STF: a) extraordinrio: contra deciso do TSE que contrariar a Constituio Federal; b) ordinrio: contra deciso de TSE denegatria de habeas corpus, mandado de segurana, habeas data e mandado de injuno. 4.2 - Contra deciso do TRE 4.2.1 - Noes A justia eleitoral especial, como se sabe, e esta especialidade alcana at mesmo a sua estrutura. Em sede de justia comum, as decises do Tribunal de Justia que contrariarem a lei federal desafiam recurso especial para o STJ, enquanto as que contrariarem a CF desafiam recurso extraordinrio ao STF, podendo, se for o caso, ser interpostos os dois recursos simultaneamente (art. 498, CPC). No processo eleitoral isto no possvel, vez que o TSE o rgo de ltima instncia, por isso no cabem recursos contra decises do TRE diretamente ao STF em nenhuma hiptese. O caminho a seguir ser sempre o recurso ao TSE, mesmo quando a impugnao se fundar em ofensa CF (art. 121 , 4, I, CF). Este dispositivo relaciona os casos de cabimento de recurso contra deciso do TRE que contrariar a Constituio Federal ou a lei. Um e outro casos 140 DIREITO ELEITORAL desafiam recurso especial ou ordinrio para o TSE, no o recurso extraordinrio. 4.2.2 - Recurso especial para o TSE Das decises do TRE cabe recurso especial para o TSE quando: a) proferidas contra disposio expressa da Constituio ou da lei. De notar que no processo civil ou penal, o caso seria claramente de recurso extraordinrio ao STF; b) se verificar que houve divergncia na interpretao de lei entre dois ou mais TREs. 4.2.3 - Recurso ordinrio para o TSE Das decises do TRE cabe recurso ordinrio para o TSE quando: a) versar sobre inelegibilidade nas eleies federais ou estaduais para deputados, senador, governador e vice-governador; b) versar sobre expedio de diplomas nas eleies federais ou estaduais

para deputados , senador, governador e vice-governador; c) anular diplomas nas eleies federais ou estaduais para deputados, senador, governador e vice-governador; d) decretar a perda de mandato eletivo de deputado estadual ou federal senador, governador e vice-governador; e) denegar habeas corpus, mandado de segurana, habeas data ou mandado de injuno. 5 - Outros recursos no processo eleitoral 5.1 - Contra deciso do juiz ou da junta eleitoral Contra deciso do juiz ou da junta eleitoral cabem, para o TRE, os ' seguintes recursos: a) apelao criminal: contra sentena absolutria ou condenatria, no prazo de 10 dias, esta com efeito suspensivo, aquela somente devolutivo (art. 362); b) recurso em sentido estrito: cabvel nas mesmas hipteses que seriam no processo penal comum (art. 364), seguindo-se o procedimento traado naquele cdigo salvo o prazo para interposio, que de 3 dias; c) recurso inominado: cabvel contra atos, resolues ou decises, exceto em matria criminal, como nos casos dos arts. 39, 45, 7, 57, 2, 80, 120, 4, 121, 1, 135, 8, 169 e 262. O recurso inominado uma espcie de agravo nos prprios autos e admite a retratao pelo rgo ARI FERREIRA DE OUEIROZ 141 recorrido, somente sendo remetido ao TRE em caso de ser mantida a deciso recorrida (art. 267, 6 e 7). 5.2 - Contra decises dos presidentes de tribunais Tambm cabe recurso inominado contra atos, despachos ou resolues do presidente do tribunal, para o respectivo tribunal, no prazo de 3 dias (art. 264). Este recurso uma espcie de "agravo regimental" ou "nos prprios autos". 5.3 - Agravo de instrumento Embora no previsto em lei expressamente, admite-se agravo de instrumento no processo eleitoral nos mesmos casos que seria admitido no processo civil, adotando-se o procedimento traado naquele Cdigo, salvo 0 prazo, que de 3 dias. Alis, contra decises interlocutrias no processo eleitoral com rito de processo civil, como a ao de impugnao de mandato eletivo ou mesmo a cassao de registro de candidaturas, no h dvida alguma sobre o cabimento do agravo de instrumento. Tambm cabe agravo de instrumento: a) contra deciso do presidente do TRE que nega seguimento a recurso ordinrio ou especial ao TSE (art. 279); b) contra deciso do presidente do TSE que nega seguimento a recursos ao STF (art. 282); 5.4 - Embargos de declarao cabvel o recurso de embargos de declarao quando na sentena, deciso ou acrdo contiver dvida, lacuna, obscuridade ou omisses por no ter sido apreciado ponto sobre o qual deveria se manifestar (art. 275). Os embargos suspendem o prazo para interposio de outros recursos, salvo se manifestamente protelatrios e assim declarados na deciso que os rejeitar (art. 275, 4). O procedimento dos embargos declaratrios no processo eleitoral difere em parte do processo civil, vez que se o relator for vencido, outro ser designado para lavrar o acrdo (art. 275, 3). 5.5 - Recurso parcial O recurso parcial previsto no art. 261, CE, contra junta eleitoral que decidir sobre urnas, cdulas e votos. No ser admissvel recurso parcial quando a matria versar sobre registro de candidatos. O procedimento do recurso parcial o mesmo dos recursos inominados. 5.6 - Embargos infringentes Nunca se admitiu o recurso de embargos infringentes no processo eleitoral, at que a antiga lei orgnica dos partidos polticos passou a prever 142 DIREITO ELEITORAL embargos para o prprio tribunal quando, na deciso sobre infidelidade partidria para perda de mandato, houvesse pelo menos dois votos divergentes. A emenda constitucional 25/85, revogou o preceito que previa a perda de mandato por infidelidade partidria; a atual Constituio Federal

remete lei orgnica a questo que, por sua vez, remete aos estatutos dos partidos. A prpria lei orgnica somente atribui a pena de perda da funo que o parlamentar ocupe em razo de representao partidria, mas no h perda de mandato por infidelidade. Por conseguinte, no se admite no processo eleitoral o recurso de embargos infringentes. 6 - Equivalentes recursais 6.1 - Impugnao As impugnaes, extremamente variadas no processo eleitoral, no se confundem com os recursos, tanto que aps elas que muitas vezes cabem estes. A impugnao , pois, por vezes, pressuposto recursal. No sendo impugnada uma deciso poder ocorrer a precluso, desde que haja previso em lei da impugnao. Em princpio, as impugnaes so admitidas perante as mesas receptoras de votos, junta apuradora, juiz eleitoral durante a fase de registro de candidaturas e alistamento eleitoral, entre outras. Assim, cabe impugnao, para a junta apuradora, quanto aos incidentes verificados durante a apurao, que dever ser resolvida de plano por maioria de votos (art. 165, 2, CE); cabe tambm impugnao perante a mesa receptora de votos, sobre a identidade do eleitor admitido ou no a votar (art. 147, 1 , CE); tambm cabe impugnao sobre a contagem de votos (art. 169, caput, CE). Somente aps resolver as impugnaes que a junta passar a apurar os votos (art. 173, CE). 6.2 - Reclamao Dispe o art. 121 , CE que "da nomeao da mesa receptora, qualquer partido poder reclamar ao juiz eleitoral, no prazo de 2 dias, a contar da audincia, devendo a deciso ser proferida em igual prazo". Da deciso do juiz eleitoral cabe recurso inominado ao TRE no prazo de 3 dias. A reclamao , pois, pressuposto para o recurso, no podendo recorrer o partido que no tenha reclamado (art. 121, 3, CE). Tambm cabe reclamao contra a fixao do quadro de percursos para transporte de eleitores, no prazo de 3 dias, de cuja deciso cabe recurso inominado no mesmo prazo sem efeito suspensivo (art. 4, lei 6091/74). 6.3 - Representao Cabe ainda no processo eleitoral a representao, o que tambm no particularidade, posto que se trata de direito constitucional conexo ao direito de petio. O instituto da representao tem por finalidade dar a quem se sentir prejudicado a oportunidade de levar ao conhecimento da autoridade competente o conhecimento da questo para que tome as providncias ARI FERREIRA DE OUEIROZ 143 cabveis. Tito Costa diz que a representao tem, no processo eleitoral, mais ou menos as funes da correio parcial na justia comum (26). Cabe representao quando no couber recurso. Atualmente, pelo que me consta, nenhum dispositivo do Cdigo Eleitoral prev o direito de representao, posto que os arts. 62 a 65 que a ele se referiam ao tratar dos "preparadores", foi revogado. De fato, no art. 64 constava que "qualquer eleitor ou delegado de partido poder representar ao TRE, diretamente ou por intermdio do juiz eleitoral da zona, contra atos do preparador". A representao podia ser verbal ou escrita, devendo ser reduzida a escrito no primeiro caso. A lei 9504/97 ainda se refere representao: "Art. 96. Salvo disposies especficas em contrrio desta lei, as reclamaes ou representaes relativas ao seu descumprimento podem ser feitas por qualquer partido poltico, coligao ou candidato, e devem dirigir-se: a) aos Juzes Eleitorais, nas eleies municipais; b) aos Tribunais Regionais Eleitorais, nas eleies federais, estaduais e distritais; c) ao Tribunal Superior Eleitoral, na eleio presidencial. 1 As reclamaes e representaes devem relatar fatos, indicando provas, indcios e circunstncias". 6.4 - Habeas corpus Cabe habeas corpus perante todos os rgos da justia eleitoral, exceto para a junta, posto que sua competncia especfica para apurao das eleies. Pressuposto do habeas corpus a coao efetiva ou a simples ameaa concreta contra a liberdade de locomoo em razo de questes eleitorais. a) perante o juiz eleitoral: em princpio, competente para processar e julgar

o habeas corpus o juiz eleitoral (art. 35, III, CE). Aplicam-se ao habeas corpus em matria eleitoral as disposies dos arts. 647 a 667 do CPP, inclusive quanto aos recursos cabveis. Assim, contra a deciso do juiz eleitoral que concede ou denega habeas corpus cabe recurso em sentido estrito ao TRE, no prazo de 3 dias; b) perante o TRE: quando o coator for juiz eleitoral, competente para decidir o habeas corpus o TRE, cujo processo de sua competncia originria, caso em que sendo denegatria a deciso cabe recurso ordinrio ao TSE; sendo concessiva, o mximo que pode caber recurso especial ao TSE com fundamento no art. 276, I, CE. c) perante o TSE: quando o coator for autoridade com foro no TSE, competente para julgar o habeas corpus ser este tribunal, cujo processo de sua competncia originria, caso em que s caber recurso ordinrio ao STF se denegatria a deciso, pois, segundo o art. 102, II, CF, cabe ao STF julgar, em recurso ordinrio, o habeas corpus, o mandado de segurana, o habeas data e o mandado de injuno decididos em nica instncia pelos 144 DIREITO ELEITORAL Tribunais Superiores. Sendo concessiva a deciso, o mximo que pode caber recurso extraordinrio ao STF com fundamento no art. 281, CE. 6.5 - Mandado de segurana Como o HC, o mandado de segurana admitido perante o juiz eleitoral, o TRE e o TSE, desde que verse sobre questes poltico-partidrias ou eleitorais. Cabe MS sempre que houver ameaa de leso, ou leso efetiva, a direito lquido e certo no amparado por habeas corpus ou habeas data, por ato de autoridade ou de agente de pessoa privada investida de atribuies do poder pblico, como o presidente de partido poltico. Cabe mandado de segurana ao TRE contra ato de autoridade que tenha, no mesmo tribunal, foro privilegiado por crimes de responsabilidades; no TSE tem lugar o MS tanto em sede de competncia originria como recursal. Em sede de recurso cabe contra deciso do TRE que, julgando originariamente o mandado de segurana, denegue a ordem (art. 121, 4, V, CF); em sede originria, cabe mandado de segurana ao TSE contra atos de autoridades que respondam perante o mesmo tribunal por crimes de responsabilidades ou comuns, por isso que no tem aplicao o disposto no art. 22, I, que inclua entre a competncia o ato do presidente da Repblica, j tendo, inclusive, o Excelso Pretrio declarado a inconstitucionalidade da previso (MS 20.409-5, de 1984). Da deciso denegatria de MS pelo TRE cabe recurso ordinrio para o TSE. Contra deciso denegatria pelo TSE, em processo de competncia originria, cabe recurso ordinrio para o STF. 6.6 - Ao rescisria Nunca admitida no direito eleitoral brasileiro, por falta de previso legal, a ao rescisria agora tem respaldo legal, introduzida que foi pela lei complementar 86/96, acrescentando um inciso ao art. 22, CE. O STF, todavia, concedeu liminar em ADIn, com efeito retroativo, para suspender a parte do dispositivo que dava rescisria efeito suspensivo, quando oposta contra ato que declarava inelegvel o candidato, permitindo que disputasse a eleio enquanto se discutisse judicialmente a questo. Entendeu o STF que o efeito suspensivo no se coaduna com a rescisria e nem mesmo no processo civil ou penal (reviso criminal) tal efeito se encontra. Por conseguinte, admite-se a ao rescisria em matria eleitoral, sem efeito suspensivo, e ainda limitada impugnao de mandato eletivo, como sugeria o prof. Tito Costa (27) e decidiu o TSE, acolhendo voto do min. Marco Aurlio no MS 2326, em 17.08.95. 6.7 - Habeas data e mandado de injuno Observados os pressupostos constitucionais, cabe habeas data e mandado de injuno perante os rgos da justia eleitoral. Assim, cabe mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne 27 Recursos em matria eleitoral, 5 ed. P. 202. ARI FERREIRA DE QUEIROZ 145 invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania (art. 5, LXXI), e cabe habeas data tanto para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, que sejam constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter

pblico, como para retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo (art. 5, LXXII). A primeira hiptese de cabimento de habeas data se subordina ainda ao pressuposto jurisprudencial consistente na prova de recusa, por parte do banco de dados, de dar conhecimento s informaes requeridas (28). 6.8 - Ao de impugnao de mandato eletivo Segundo o art. 14, 10 e 11 da Constituio Federal, o mandato eletivo poder ser impugnado perante a justia eleitoral por abuso de poder econmico, corrupo ou fraude. A ao de impugnao do mandato, que no se confunde com o recurso contra diplomao, deve ser proposta no prazo de 15 dias, contados da diplomao, correndo em segredo de justia. O autor da ao somente responder pela sucumbncia em caso de lide temerria ou de m-f. Sem que haja regulamentao legal, prevalece o entendimento de que o rito da ao o ordinrio do processo civil, inclusive quanto aos prazos para contestao e outros, exceto para recorrer, havendo quem afirme, como Tito Costa (29), que tambm o mesmo do processo civil, e outros, como o TRE de Gois, que decidiu que o prazo para recurso geral do processo eleitoral, de trs dias, posio que parece-me mais correta (30). O processo de competncia do juiz eleitoral, quando impugnado mandato municipal, ou do TRE, se o mandato for estadual. Quanto aos mandatos federais e presidenciais, so de competncia do TSE. 28 Smula 2, STJ, "No cabe o habeas data (CF 5, LXXII "a") se no houve recusa de informaes por parte da autoridade administrativa". 29 Op. cit. p. 189. 30 No mesmo sentido tem decidido o TSE: Ac. N 11.893, de 21-07-94, rel. min. Carlos Velloso, e ac. N 12.578, de 06-06-95, rel. min. Diniz de Andrada.