APELAO CRIME N 999506-8, DA VARA CRIMINAL E ANEXOS DA COMARCA DE IVAIPOR. APELANTES: XXX. APELADOS: PARAN. PARECER N.

MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO

RELATOR: XXX.

APELAO CRIMINAL ROUBO MAJORADO CONCURSO DE PESSOAS PRELIMINAR DE RECONHECIMENTO DA NULIDADE DA PRISO E FLAGRANTE IMPROCEDNCIA FLAGRANTE CONFIGURADO SEGUNDO HIPTESE DO ART. 302, II, DO CPP PRELIMINAR DE NULIDADE DO CONJUNTO PROBATRIO ARROLADO NA FASE DO INQURITO, EM VIRTUDE DA AUSNCIA DE ACOMPANHMENTO DE DEFENSOR DESCABIMENTO A AUSNCIA DE DEFESA TCNICA DURANTE O INQURITO NO GERA NULIDADE DO PROCESSO, VISTO QUE PROCEDIMENTO MERAMENTE ADMINISTRATIVO INCIDNCIA DO PRINCPIO DO IN DUBIO PRO REO IMPOSSIBILIDADE TESTEMUNHOS DA VTIMA E DOS POLICIAIS UNSSONOS EM IMPUTAR A AUTORIA DOS FATOS AO RU NULIDADE TPICA AUSNCIA DA ANLISE DA CULPABILIDADE NA FIXAO DA PENA-BASE CORREO EX OFFICIO DA SENTENA MAGISTRADA CONDENOU O RU AO PAGAMENTO DE UMA INDENIZAO NO VALOR DE R$ 150,00 AFRONTA AO ART. 387, IV, DO CPP - ALVITRE DE DESPROVIMENTO DO RECURSO COM REFORMA DE OFCIO E DECRETAO DE NULIDADE TPICA.

Paulo Csar Busato Procurador de Justia

COLENDA QUARTA CMARA CRIMINAL:

Trata-se de apelao criminal interposta pela defesa em face da sentena proferida pela MM. Magistrada da comarca de Ivaipor, que condenou o ru s sanes previstas no artigo 157, 2, inc. II, do Cdigo Penal, da qual requer a absolvio quanto ao delito, bem como o reconhecimento da ilegalidade da priso em flagrante e do conjunto probatrio arrolado na fase do inqurito. 1. RELATRIO O Ministrio Pblico do Estado do Paran, no uso de suas atribuies legais, ofereceu denncia em 22 de setembro de 2011 (fl. 46), em face de XXX, dando-o como incurso nas sanes do artigo 157, 2, inc. II, do Cdigo Penal, e no art. 244-B da Lei 8069/90. Segundo a exordial acusatria (fls. 02-04), na data de 04 de setembro de 2011, por volta das 03h50min, na Rua Sertanpolis, em frente ao Clube Zero Hora, na Comarca de Ivaipor, o denunciado XXX, juntamente com o menor XXX, mediante prvio acordo de atividades, e cientes da ilicitude de suas condutas, abordaram a vtima XXX, e mediante grave violncia fsica, subtraram para si uma arma de fogo, tipo pistola, marca Taurus, calibre 7.65 e a quantia de R$ 150,00 (cento e cinqenta reais). No mesmo dia, o ru foi preso em flagrante pela polcia, conforme Auto de Priso em Flagrante (fls. 06-07). Em 08 de setembro de 2011 a magistrada converteu a priso em flagrante em preventiva, fundamentando tal deciso em decorrncia da garantia da ordem pblica, bem como pelo ru estar sendo indiciado

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por crime com pena privativa de liberdade mxima superior a 04 anos, conforme a exegese dos artigos 312 e 313 do CPP (fls. 41-44). A denncia foi recebida pela Juza em 28 de setembro de 2011, ocasio em que determinou-se que o acusado fosse citado para que apresentasse a resposta prvia acusao, bem como fossem expedidas cpias de seus antecedentes criminais (fl. 48). O ru foi devidamente citado em 27 de outubro de 2011 (fls. 56-57), entretanto, observando que o acusado no constituiu advogado, foi nomeado defensor para que produzisse a sua defesa tcnica (fl. 60). Em 08 de dezembro de 2011 (fls. 61-67), o defensor de XXX apresentou resposta prvia acusao, alegando a ilegalidade da converso da priso em flagrante para preventiva, visto que o ru primrio, possui bons antecedentes, renda e domiclios fixos. A defesa pugnou ainda pela impossibilidade da consumao do crime de corrupo de menores, visto que o jovem infrator j possua um passado voltado para o crime, logo j era uma pessoa corrompida. Por fim, foi alegada a insuficincia de provas sobre a participao de XXX no assalto, visto a quantidade pequena de hematomas no corpo da vtima, bem como o fato de no ter sido encontrada a res furtiva em sua posse. O Ministrio Pblico manifestou-se sobre a resposta prvia em 15 de dezembro de 2011, alegando incuas as alegaes da defesa, visto que a magistrada obedeceu ao trmite legal previsto no Cdigo de Processo Penal para a decretao da priso preventiva do ru, pois observou os requisitos exigidos pelos arts. 312 e 313 do CPP (fls. 69-73). Em 16 de dezembro de 2011 a magistrada manifestou-se sobre a defesa prvia, sendo que seu mrito no foi acolhido. Como no reconheceu nenhuma causa de absolvio sumria, a juza designou para

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o dia 13 de janeiro de 2012, s 16h00, a audincia de instruo e julgamento, requerendo a intimao do ru e das testemunhas (fl. 74). Conforme consta no pedido da fl. 80, o promotor responsvel pelo caso requisitou que a audincia fosse redesignada para data diversa, devido questes mdicas que acometiam o membro do Parquet. A solicitao foi acatada pela magistrada monocrtica, que redesignou a audincia para a data de 26 de janeiro de 2012, s 16h30min (fl. 82). O ru foi devidamente intimado em 25 de janeiro de 2012 (fls. 91-92), na mesma data foi intimado o seu defensor, via ligao telefnica (fl. 90). Durante a audincia de instruo e julgamento foram ouvidas duas testemunhas de acusao (fls. 95-96), bem como a vtima XXX (fl. 94), e realizado o interrogatrio do ru (fl. 97), sendo que todos os depoimentos foram gravados em mdia digital (fl. 99). Ao final do ato processual, foi requerida, por parte do defensor do ru, a oitiva de duas testemunhas, pedido este acatado pela magistrada singular. Entretanto, conforme consta na fl. 100, a defesa no apresentou no prazo legal o nome e o endereo das testemunhas citadas no interrogatrio do ru, ocorrendo, segundo o Ministrio Pblico, a desistncia tcita na oitiva delas, entendimento este compartilhado pela magistrada (fl. 108). Em 26 de maro de 2012 (fls. 101-107), a defesa apresentou suas alegaes finais, pugnando pela absolvio do acusado, visto a fragilidade do conjunto probatrio arrolado, pois considerou incoerentes os depoimentos prestados pelos policiais e pela vtima. Sobre o crime de corrupo de menores, o defensor alegou que esse fato constitui crime impossvel, visto que o menor j era uma pessoa corrompida. Em 27 de maio de 2012, o ru Fernando evadiu-se da priso,

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sendo recapturado em 02 de junho de 2012 (fl. 114). Em 19 de junho de 2012, o Parquet apresentou suas alegaes finais, pugnando pela condenao de XXX s sanes previstas no art. 157, 2, II, do Cdigo Penal, bem como as do art. 244-B, da Lei 8069/90. O rgo ministerial destacou a relevncia dos depoimentos da vtima e dos policiais em imputar a autoria dos fatos ao ru. Sobre o delito de corrupo de menores, o Ministrio Pblico afastou a tese da defesa que pretende o reconhecimento do crime impossvel no caso, em virtude do infante j ser pessoa corrompida. Para o Parquet, pouco importa que o menor j estivesse envolvido no mundo do crime, a conduta do art. 244-B da Lei 8069/90 se consuma somente pelo incentivo de participao de menor na prtica de um delito (fls. 116-128). Em 28 de setembro de 2012 a magistrada prolatou a sentena, na qual condenou o ru s sanes previstas no art. 157, 2, II , do Cdigo Penal, e o absolveu das sanes cominadas ao delito de corrupo de menores. Para a magistrada, a materialidade do delito restou-se comprovada pelo Auto de Priso em Flagrante (fls. 06-10), Boletim de Ocorrncia (fls. 12-14), Laudo de Exame de Leses Corporais (fl. 17), Fotografia (fl. 18), Auto de Avaliao Indireta (fl. 20) e Certido de Nascimento (fl. 25). J sobre a autoria, A Juza levou em considerao os depoimentos dos policiais e da vtima para imputar a autoria dos fatos a XXX. Sobre o delito de corrupo de menores, a magistrada entendeu que este no ficou configurado no caso em lide, pois o adolescente j possua vida voltada para o crime.

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Na

fixao

do

quantum

penal,

durante

anlise

das

circunstncias judiciais, a magistrada valorou negativamente somente as consequncias do crime, visto que a vtima sofreu leses corporais mdias, sendo que fixou a pena-base em 04 anos de recluso e pagamento de 10 dias-multa. Na segunda fase do mtodo trifsico, a magistrada constatou a existncia da atenuante da menoridade, entretanto, por fora da Smula 231 do STJ, deixou de aplic-la ao caso. Como foi reconhecida a incidncia da causa especial de aumento prevista no inciso II, do 2 do art. 157 do Cdigo Penal, a magistrada valorou a pena na razo de 1/3, fixando-a, em definitivo, em 05 (cinco) anos e 04 (quatro) meses de recluso, e o pagamento de 14 (quatorze) dias-multa, sendo o regime inicial de cumprimento carcerrio o semiaberto. A r. sentena foi publicada em 28 de setembro de 2012 (fl. 142). O ru XXX foi intimado do teor da sentena em 05 de outubro de 2012, ocasio em que no manifestou interesse em recorrer (fl. 148). J seu defensor foi intimado em 19 de outubro de 2012 (fl. 144), sendo que em 22 de outubro de 2012 manifestou interesse em recorrer da sentena vergastada, mediante apresentao de petio de apelao, constante na fl. 148. O Ministrio Pblico foi intimado em 10 de outubro de 2012, conforme certido de fl. 144. Em 19 de outubro de 2012, o defensor de XXX apresentou suas razes de apelao, nas quais alegou a ilegalidade da priso em flagrante do ru, visto que esta se procedeu sem que fosse contatada nenhuma situao descrita no art. 302 do CPP. Tambm alegou a ilegalidade do

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conjunto probatrio arrolado na fase do inqurito, visto que o ru no foi acompanhado por defensor naquele momento. Sobre o mrito da sentena, a defesa pugnou pelo reconhecimento do princpio do in dubio pro reo, visto que os depoimentos prestados pelos policiais e pela vtima seriam insuficientes para ensejar um pleito condenatrio. Estranhamente, sobre o delito de corrupo de menores alegou que esta hiptese configuraria crime impossvel no caso, visto que o adolescente j seria pessoa corrompida (fls. 150-158). A apelao foi recebida pelo magistrado designado em 23 de outubro de 2012, ocasio em que concedeu vistas dos autos para que o Ministrio Pblico se posicionasse sobre o mrito do recurso (fl. 160). O rgo ministerial apresentou suas contrarrazes de recurso em 14 de novembro de 2012, nas quais requereu o total incabimento das teses levantadas pela defesa. Sobre a pretenso de reconhecimento da ilegalidade da priso em flagrante, esta no deve vigorar haja vista que a priso ocorreu momentos aps consumao do delito, conforme os depoimentos policiais. Sob a arguio de nulidade da fase inquisitorial por ausncia de defensor, tambm a promotora considerou tal colocao incua, visto que o inqurito procedimento administrativo informativo, sendo que sua elaborao visa somente angariar elementos suficientes para deflagrar a ao penal. Por fim, sobre a pretenso de reconhecimento do princpio do in dubio pro reo no delito de furto, o Parquet considerou invivel tal pedido, visto a coeso do conjunto probatrio arrolado no processo que permite a condenao do ru s condutas a ele imputadas (fls. 161-171). Em 17 de janeiro de 2013 os autos foram feitos conclusos pelo Tribunal de Justia (fl. 178), sendo estes remetidos s vistas da

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Procuradoria Geral de Justia em 11 de maro de 2013. 2. DOS FUNDAMENTOS PARA A ADMISSIBILIDADE DA APELAO. Trata-se de Apelao criminal fundada na hiptese do artigo 593, inciso I, do CPP, no qual se requer a reforma da sentena julgada pela Juza de Direito da Vara Criminal e Anexos, da Comarca de Ivaipor. Ambos tempestividade, os recursos preenchem de os fatos requisitos impeditivos de ou admissibilidade, sejam de ordem objetiva - cabimento, adequao, regularidade, inexistncia extintivos do direito de recorrer , sejam de ordem subjetiva - interesse e legitimidade, portanto comportando conhecimento. 3.1 PRELIMINAR DE NULIDADE TPICA POR AGRESSO AO

PRECEITO DO ART. 387, IV, DO CDIGO DE PROCESSO PENAL. Na sentena condenatria, a magistrada CONDENOU o ru ao pagamento de uma indenizao de R$ 150,00 (cento e cinquenta reais), em favor da vtima XXX, como se observa (fl. 139):

DO VALOR MNIMO DO PREJUZO CAUSADO VTIMA. Considerando que o valor no foi recuperado, condeno o ru nos termos do artigo 387, inciso IV, do Cdigo de Processo Penal, a restituir o valor de R$ 150,00 (cento e cinquenta reais), o valor mnimo para reparao dos danos causados pelo acusado vtima, valor que dever ser corrigido monetariamente (pelo INPC/IBGE) desde a data do evento criminoso.

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Tal trecho da sentena revela uma afronta aos limites da competncia judicial, visto que um juiz criminal no pode condenar o ru ao pagamento de uma indenizao, e tambm ao que prev o inciso IV, do art. 387 do CPP, logo, pugna-se pelo reconhecimento da nulidade tpica da sentena, nesse tocante. Primeiramente, vale destacar, que o inciso IV, do art. 387 do CPP, trata-se, isto sim, de um elemento declaratrio da sentena condenatria, nada mais que isso. Perceba-se que o dispositivo legal menciona o seguinte: Art. 387. O juiz, ao proferir sentena condenatria: I - mencionar as circunstncias agravantes ou atenuantes definidas no Cdigo Penal, e cuja existncia reconhecer; II - mencionar as outras circunstncias apuradas e tudo o mais que deva ser levado em conta na aplicao da pena, de acordo com o disposto nos arts. 59 e 60 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal; III - aplicar as penas de acordo com essas concluses; IV - fixar valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido; V - atender, quanto aplicao provisria de interdies de direitos e medidas de segurana, ao disposto no Ttulo Xl deste Livro; VI - determinar se a sentena dever ser publicada na ntegra ou em resumo e designar o jornal em que ser feita a publicao.

A norma em comento, evidentemente tem por escopo fixar os elementos imprescindveis da sentena penal condenatria, porm, nem todos seus elementos so, por si ss, condenatrios. Alguns deles, em

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especial aquele contido no inciso IV, so de carter meramente formal, dando conta do que deve figurar no corpo da sentena. Note-se que o reconhecimento da condenao meramente penal e no civil. No se condena indenizao cvel, e nem poderia o julgador criminal faz-lo, uma vez que a sua instruo a isto no se destina. Seria necessria, sem dvidas, uma instruo prpria para efetuar a condenao do ru a um quantum indenizatrio. Perceba-se, no entanto, que o legislador no refere condenao, mas mera fixao de um parmetro. A voz da lei no de que condenar o ru a um mnimo indenizatrio, mas sim de que fixar valor mnimo para a reparao dos danos. Portanto, no h condenao, h mero estabelecimento de um parmetro que pode ou no ser objeto de discusso cvel. Tanto assim que no corpo do procedimento criminal o haver de tal mnimo por parte da vtima no exeqvel, reclamando, para isso, a devida ao indenizatria criminal. A leitura do dispositivo legal deve dar-se em conjunto com o restante da legislao vigente atinente matria. Impende vincar, neste contexto, o art. 91, inciso I, do Cdigo Penal, que trata dos efeitos da sentena condenatria, o qual j dispunha, mesmo antes da entrada em vigor do novel inciso IV, do art. 387, do CPP, acerca da inevitabilidade de carga indenizatria que gera uma condenao, tornando-a certa e indiscutvel. Ora, como se nota, a condenao criminal leia-se, condenao aplicao de uma pena que gera o direito indenizatrio, e no a declarao de um mnimo de referncia . A sentena criminal condenatria no deve e nem pode condenar pela indenizao. Alis, sequer esta foi a pretenso do

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legislador. Fosse assim, poder-se-ia pensar em recursos infindveis em matria criminal, discutindo o quantum indenizatrio devido. Todos os processos criminais fatalmente quedariam condenados inexoravelmente prescrio. O objetivo do dispositivo legal, ao contrrio, foi o de apenas deixar um ponto de referncia para uma ulterior discusso indenizatria, facilitando, inclusive, a composio extrajudicial do dano, evitando a proposio de nova demanda. Na verdade, a natureza jurdica do mencionado, inciso IV do art. 387 meramente declaratria, cuidando-se de mero requisito indeclinvel da sentena. Note-se, no se trata aqui de perquirir indenizao nos moldes da lei civil. No. O critrio de fixao de valor mnimo, em matria penal e processual penal (inciso IV, do art. 387, do CPP) independente e absolutamente diverso do critrio reparatrio civil. Neste sentido, leciona EUGNIO PACELLI DE OLIVEIRA: Com efeito, ainda que sem pedido ou participao da vtima no processo, o citado dispositivo legal sempre autorizou a formao de ttulo executivo no juzo cvel, j afirmada a obrigao de indenizao do dano pela prolao da sentena penal condenatria. No cvel, portanto, restaria a liquidao do valor devido. A nosso aviso, a nova legislao deve ser entendida nestes estritos termos, impedindo o alargamento da instruo criminal para a discusso acerca dos possveis desdobramentos da responsabilidade civil. No se h de pretender discutir, por exemplo, o dever de reparao do dano moral ou mesmo dos danos emergentes1.

OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de Processo Penal. 11 Ed., Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009, pp. 539-540. Paulo Csar Busato Procurador de Justia

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De incio, de se ressaltar, portanto, que a fixao de valor mnimo indenizatrio (inciso IV, art. 387, do CPP) requisito essencial da sentena, no podendo o juiz deixar de enfrentar a questo, ainda que no provocado. A nova configurao do art. 387 do Cdigo de Processo Penal estabelece uma exigncia de ordem prtica, um requisito da sentena condenatria e no uma facultas agendi do juiz. No se trata de julgar um pleito indenizatrio, mas de fixar, ao reconhecer a presena de um delito, o correspondente piso da reparao de danos. E mais, ao ser uma disposio de ordem processual que compreende requisito da sentena condenatria, elemento que compe a prestao jurisdicional, no podendo, em nenhuma hiptese, ser sonegado aos destinatrios da atividade judicante. 3.2 PRELIMINAR DE NULIDADE TPICA: AUSNCIA DA ANLISE DA CULPABILDIADE DO RU DURANTE A PRIMEIRA FASE DO MTODO TRIFSICO. Uma das maiores conquistas do Direito Penal contemporneo foi a regulamentao de todo o processo penal, principalmente no que tange aplicao da pena, pelo princpio da culpabilidade. Esse princpio materializado durante a fixao penal atravs do mtodo trifsico, pois este instrumento garantista de individualizao das penas. O estatal, ou pois advento requer do que mtodo sejam da trifsico na um dos principais penal: as so instrumentos garantistas que o ru tem sua disposio contra o arbtrio analisadas pena. fixao circunstncias judiciais; atenuantes e agravantes; e as causas de aumento diminuio especficas Essas caractersticas

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expressamente declaradas pelo art. 68 do Cdigo Penal:

Art. 68. A pena base ser fixada atendendo-se ao critrio do art. 59 deste Cdigo; em seguida sero consideradas as circunstncias atenuantes e agravantes; por ltimo, as causas de diminuio e de aumento. O mtodo trifsico tem como primeira etapa a fixao da penabase, que exige a anlise das circunstncias judiciais estabelecidas pelo art. 59 do Cdigo Penal:

Art. 59. O juiz atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e consequncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime: I as penas aplicveis dentre as cominadas; II a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos; (...) Todo processo de fixao da pena exige que seja seguido um trmite analtico-cognitivo das circunstncias constituintes do crime, entre elas, de todas as circunstncias judiciais, sobre pena de nulidade da sentena. No caso em questo, a magistrada durante a fixao da penabase se olvidou de analisar a culpabilidade do ru XXX, na prtica delitiva, para fixar a pena. Pode-se constatar esse defeito atravs de breve anlise da frmula empregada para a discusso da pena base, lavrada no seguinte trecho da sentena (fl. 138):

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Trata-se de ru primrio.A personalidade e a conduta social no puderam ser aferidas. Os motivos foram prprios do crime, mediante conduta socialmente reprovvel. As circunstncias foram comuns prtica do ilcito. As consequncias foram demasiadamente graves, vez que a vtima sofreu leses corporais mdias. O comportamento da vtima em nada contribuiu para o evento. A anlise da culpabilidade do agente na prtica criminosa para a fixao da pena de extrema relevncia, pois atravs de sua avaliao que possvel a real individualizao da pena, atravs da valorao da conduta do agente. O exame da reprovao do delito praticado um dos instrumentos garantistas que o ru dispe frente s injustias ocasionais de uma sentena arbitrria. Jos Antonio Paganella Boschi refora essa caracterstica da culpabilidade e de sua importncia para a fixao das penas:

Figurando em primeiro lugar no corpo do artigo 59, a culpabilidade, com o sentido de reprovao ou de censura, no outra, e sim, a mesma culpabilidade que fundamenta o juzo de condenao. Dizendo em outras palavras, em toda declarao sentencial de procedncia da denncia ou queixa h necessariamente uma declarao afirmativa de culpabilidade, que, nos termos do artigo 59, precisar ser graduada, em ato contnuo, para poder projetar o quantum de pena correspondente a essa graduao, como inerente a todo o juzo de censura ou de reprovao. No mais significando dolo ou culpa como propunha a redao original do Cdigo (artigo 42), admitem os tribunais, contudo, que para graduar a culpabilidade, o juiz possa amparar-se, subsidiariamente, nas espcies de dolo ou de culpa, no agir doloso ou culposo do acusado. Assim, um dolo mais intenso ou uma culpa mais grava

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seriam em princpios indcios de que a conduta mais censurvel, embora isso no dispense o juiz, conforme anota Mirabete, de atentar para as circunstncias pessoais e fticas, no contexto em que se realizou a ao, conduzindo-o a uma anlise da conscincia ou do potencial conhecimento do ilcito e, em especial, da exigibilidade de conduta diversa, como parmetros do justo grau de censura atribuvel ao autor do crime.2 Pelo exposto, o exame da culpabilidade uma condio essencial para a devida individualizao da pena, pois se preocupa com a reprovao da conduta do agente, que pode variar em intensidade. A individualizao da pena s consegue se materializar no processo atravs da fundamentao das circunstncias que levaram estipulao da pena concreta, ou seja, a exposio minuciosa e precisa de cada elemento constitutivo do delito, e como estes foram valorados na elaborao da sentena. Esse processo de cognio que garante a legitimidade, eficcia e validade da sentena, como bem destaca Aury Lopes Jr. :

Para o controle da eficcia do contraditrio e do direito de defesa, bem como de que existe prova suficiente para sepultar a presuno de inocncia, fundamental que as decises judiciais (sentenas e decises interlocutrias) estejam suficientemente motivadas. S a fundamentao permite avaliar se a racionalidade da deciso predominou sobre o poder, premissa fundante de um processo penal democrtico. Nesta linha, est expressamente consagrada no art. 93, IX, da CB. (...) Nesse contexto, a motivao serve para o controle da racionalidade da deciso judicial. No se trata de gastar
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BOSCHI, Jos Antonio Paganella. Das penas e seus critrios de aplicao. 4. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006, pgs. 190-191. Paulo Csar Busato Procurador de Justia

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folhas e folhas para demonstrar a erudio jurdica (e jurisprudencial) ou discutir obviedades. O mais importante explicar o porqu da deciso, o que o levou a tal concluso sobre a autoria e materialidade. A motivao sobre a matria ftica demonstra o saber que legitima o poder, pois a pena somente pode ser imposta a quem racionalmente pode ser considerado autor do fato criminoso imputado. (...) Em sntese, o poder judicial somente est legitimado enquanto amparado por argumentos cognoscitivos seguros e vlidos (no basta apenas boa argumentao), submetidos ao contraditrio e refutveis. A fundamentao das decises instrumento de controle da racionalidade e, principalmente, de limite ao poder, e nisso reside o ncleo da garantia.3 Todo o processo de cognio s possui legitimidade quando tem como alicerce o livre convencimento judicial e a devida fundamentao da pena. Uma atitude dessas complemente contrria aos preceitos garantistas do sistema penal e requer a nulidade tpica da sentena, por no observar a individualizao da pena, pois no foi analisada a culpabilidade do acusado. Sobre a nulidade da sentena judicial por falta de fundamentao, a doutrina rica em expor argumentos sobre essa situao. Com destaque, a lio de Eugnio Zaffaroni precisa a respeito dessa circunstncia:

Um importantssimo captulo do direito penal o da quantificao ou individualizao da pena, que se

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LOPES JR., Aury. Direito processual penal. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2012, pgs. 1060-1063

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encontra bastante descuidado pela doutrina, pelo menos nestes ltimos anos, resultado que do exagerado desenvolvimento que envolveu a teoria do delito, em detrimento deste captulo, e que, lamentavelmente, compromete tanto as garantias individuais, como a segurana jurdica. Um deficiente desenvolvimento do mesmo, sem princpios claros, leva invariavelmente ao campo da arbitrariedade, quando as margens penais apresentam exagerada amplitude e convertem o arbtrio judicial em verdadeira arbitrariedade. Na medida em que o legislador se omite de sua funo especfica de determinar, de forma adequada, um mnimo e um mximo de pena, e, por comodismo ou por no querer assumir responsabilidades, estabelece margens extremamente largas, em meio s quais atua o juiz, estar em jogo a segurana dos cidados. Ao no se deixar clara a funo da pena, toda a discusso ao seu respeito reflete-se, invariavelmente, sobre os critrios para a sua determinao e quantificao, o que, tambm invariavelmente, se traduz numa anarquia interpretativa que no tinha sido objeto de uma sistemtica anlise, especialmente luz dos princpios gerais do direito penal constitucional. (...) O nosso Cdigo atual adota um sistema combinado, que veremos em seguida, e que deixa uma considervel margem de atuao do magistrado. Muito embora no contenha uma amplitude similar a outras existentes em outros textos, no se pode deixar de reconhecer ser bastante ampla a apreciao judicial, o que o obriga a fundamentar, necessariamente, a individualizao que faz da pena na sentena, no sendo, em absoluto, suficiente uma meno genrica aos artigos do Cdigo Penal, assim decidir, no caso concreto. Uma sentena assim elaborada nula, porque no permite a sua crtica, posto que, no sendo possvel reconhecer a fundamentao que leva imposio de uma determinada pena, no suscetvel de comprovao a sua adequao ou inadequao s normas legais. PodePaulo Csar Busato Procurador de Justia

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se ampli-las, mediante a interpretao dessas normas e com a aplicao concreta que delas faa o juiz, mas para isso necessrio saber quais foram elas, e, as omisses, neste sentido, isso impedem, o que torna incompreensvel, a individualizao da pena realizada.4 A exposio doutrinria de Zaffaroni revela que a falta de anlise das circunstncias judiciais na estipulao da pena leva nulidade da sentena. O nosso Tribunal j se posicionou favoravelmente sobre a decretao da nulidade da sentena que no examina a culpabilidade do ru na fixao da pena-base:

REVISO CRIMINAL. CONDENAO POR HOMICDIO QUALIFICADO E CRCERE PRIVADO QUALIFICADO (ARTS. 121, 2, INCISO I, E 148, 2, AMBOS DO CDIGO PENAL). PRETENSO DE REFORMA DE ACRDO. ART. 621, I, DO CPP. ALEGAO DE QUE A DECISO FOI PROLATADA MEDIANTE OFENSA A TEXTO EXPRESSO DE LEI.121 2I148 2CDIGO PENAL621ICPP1) APONTADA NULIDADE DO PROCESSO ANTE A AUSNCIA DE FUNDAMENTAO DO DESPACHO QUE RECEBEU A DENNCIA.OFENSA AO ART. 93, IX, DA CF.PRESCINDIBILIDADE. AUSNCIA DE CONTEDO DECISRIO. RECEBIMENTO DA DENNCIA QUE SE DEU, DE QUALQUER FORMA, MEDIANTE A BREVE EXPOSIO DE ARGUMENTOS SOBRE A INEXISTNCIA DAS HIPTESES DE REJEIO DA DENNCIA, BEM COMO ACERCA DA PRESENA DE JUSTA CAUSA PARA O DESLINDE DA AO.NULIDADE NO CARACTERIZADA.93IXCF2) APONTADA NULIDADE PROCESSUAL POR AUSNCIA DE CITAO. IMPROCEDNCIA.AUSNCIA DE PREJUZO. RU REQUISITADO PERANTE O RGO DE CUSTDIA EM QUE ESTAVA PRESO PARA SE APRESENTAR AO INTERROGATRIO. INTERROGATRIO COM ASSISTNCIA DE DEFESA NOMEADA E
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ZAFFARONI, Eugenio Ral, PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de direito penal brasileiro: parte geral . 5. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, pgs. 78-782. Paulo Csar Busato Procurador de Justia

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APRESENTAO DE DEFESA PRVIA POR INTERMDIO DE DEFENSOR CONSTITUDO.INTELIGNCIA DO ART. 570, DO CDIGO DE PROCESSO PENAL.570CDIGO DE PROCESSO PENAL3) NULIDADE NA FIXAO DA PENA. CULPABILIDADE. AUSNCIA DE FUNDAMENTAO IDNEA E OBJETIVA.AFASTAMENTO DA EXASPERAO. AO CONHECIDA E JULGADA PARCIALMENTE PROCEDENTE. (9043427 PR 904342-7 (Acrdo), Relator: Lidia Maejima, Data de Julgamento: 04/10/2012, 2 Cmara Criminal em Composio Integral) Diante da exposio das duas nulidades tpicas apontadas, ausncia da anlise da culpabilidade na fixao da pena-base, e afronta ao dispositivo do art. 387, IV, do CPP, pugna-se pela decretao da nulidade da r. sentena, e que os autos sejam remetidos ao primeiro grau, para que sejam sanada a nulidade referente ausncia da anlise da culpabilidade do ru, na fixao da pena-base, com fulcro no dispositivo do art. 573, do CPP, entretanto, esta alterao no pode prejudicar a situao do ru, visto a vedao expressa ao reformatio in pejus, pelo art. 617, do CPP. Requer-se, ainda, o afastamento ex officio a condenao do ru ao pagamento de indenizao vtima Bruno. 4. DO MRITO A defesa do ru XXX, por meio de suas razes de apelao, pretende o reconhecimento da nulidade tanto da priso em flagrante, bem como das provas colhidas na fase do inqurito, uma vez que o ru no estava sendo acompanhado por defensor. Por fim, pugna-se pelo reconhecimento do princpio do in dubio pro reo, uma vez que as provas arroladas no processo, segundo a defesa, seriam insuficientes para sustentar um decreto condenatrio. Tais teses no devem vigorar.
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Antes de entrarmos no mrito dos pedidos, vale destacar a lamentvel negligncia do rgo ministerial de primeiro grau em relao absolvio dos rus sobre o delito de corrupo de menores, fundamentada pela ausncia da efetiva deturpao moral do adolescente. Como j foi amplamente exposto, tanto pela doutrina, quanto pela jurisprudncia, o crime previsto no art. 244-B, da Lei 8069/90, prescinde de um resultado naturalstico, se consuma com a mera participao do menor numa conduta delituosa, ou seja, se algum realiza com um menor uma prtica delitiva, cumpre todos os elementos do tipo e, como tal, reconhecendo-se na espcie o crime formal, ele obrigatoriamente teria que ser reconhecido. Esse o entendimento majoritrio dos nossos Tribunais:

RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DA CONTROVRSIA. PENAL. CORRUPO DE MENORES. PROVA DA EFETIVA CORRUPO DO INIMPUTVEL. DESNECESSIDADE. DELITO FORMAL. PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA DECLARADA DE OFCIO, NOS TERMOS DO ARTIGO 61 DO CPP.61CPP1. Para a configurao do crime de corrupo de menores, atual artigo 244-B do Estatuto da Criana e do Adolescente, no se faz necessria a prova da efetiva corrupo do menor, uma vez que se trata de delito formal, cujo bem jurdico tutelado pela norma visa,sobretudo, a impedir que o maior imputvel induza ou facilite a insero ou a manuteno do menor na esfera criminal. Estatuto da Criana e do Adolescente2. Recurso especial provido para firmar o entendimento no sentido de que, para a configurao do crime de corrupo de menores (art. 244-B do ECA), no se faz necessria a prova da efetiva corrupo do menor, uma vez que se trata de delito formal; e, com fundamento no artigo 61 do CPP, declarar extinta a punibilidade dos recorridos Clio Adriano de Oliveira e Anderson Luiz de Oliveira Rocha, to somente no que concerne pena aplicada ao crime de corrupo de menores. 244BECA61CPP (1127954 DF 2009/0119618-7, Relator: Ministro MARCO AURLIO BELLIZZE, Data de Julgamento: 14/12/2011, S3 - TERCEIRA SEO, Data de Publicao: DJe 01/02/2012)

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HABEAS CORPUS. FURTO QUALIFICADO E CORRUPO DE MENORES (ARTS. 155, 4o., I E IV DO CPB E ART. 1o. DA LEI 2.252/54). CRIME FORMAL. INDIFERENA DO COMETIMENTO ANTERIOR DE ATO INFRACIONAL. IMPOSSIBILIDADE DA ABSOLVIO. PARECER DO MPF PELA DENEGAO DA ORDEM. ORDEM DENEGADA. 155 4oIIV1o2.2521. O crime tipificado no art. 1o. da Lei 2.252/54 formal, ou seja, a sua caracterizao independe de prova da efetiva e posterior corrupo do menor, sendo suficiente a comprovao da participao do inimputvel em prtica delituosa na companhia de maior de 18 anos. 2. Caracterizado est o crime de corrupo de menores, ainda que o menor possua antecedentes infracionais, tendo em vista que a norma do art. 1o. da Lei 2.252/54 visa tambm impedir a permanncia do menor no mundo do crime. 3. Parecer do MPF pela denegao da ordem. 4. Ordem denegada.1o2.2521o2.252 (137397 DF 2009/0101458-0, Relator: Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, Data de Julgamento: 03/11/2009, T5 - QUINTA TURMA, Data de Publicao: DJe 15/12/2009) Feita a devida ressalva displicncia do Ministrio Pblico de primeiro grau em aceitar tamanho equvoco, por parte da magistrada singular, passamos anlise do recurso. Primeiramente, sobre a alegao de nulidade das provas arroladas durante o inqurito, e violaes do contraditrio e da ampla defesa, tal pretenso completamente descabida. cedio o entendimento que o inqurito policial de natureza administrativa, que se reserva consolidao da opinio delicti da acusao, sendo que os efeitos do contraditrio e da ampla defesa so mitigados durante a fase inquisitorial. Eugenio Pacelli e Antnio Alberto Machado compartilham desse entendimento:

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No entanto, parece crescente na doutrina brasileira, ao menos em pesquisas e congressos, o entendimento segundo o qual a presena do contraditrio no inqurito policial seria uma exigncia constitucional. Do ponto de vista da ordem jurdica brasileira em vigor, no vemos como acolher a ideia. Embora a instaurao de investigao criminal, por si s, j implique uma afetao no mbito do espao de cidadania plena do investigado (isto , na constituio de sua dignidade pessoal e de sua reputao social, alm do evidente transtorno na sua tranqilidade), no podemos nela identificar um gravame que, sob a perspectiva do Direito positivo, possa ser equiparado a uma sano. Fosse assim, no hesitaramos em exigir o efetivo exerccio do contraditrio e da ampla defesa j nessa fase. Na jurisprudncia dos tribunais a tese no encontra qualquer acolhida. Nesse sentido, sequer as alteraes trazidas com a Lei n 11690/08, instituindo a possibilidade de o acusado indicar assistente tcnico para apreciao da percia oficial, permitindo-lhes inclusive a apresentao de pareceres (art. 159, 5, CPP) e esclarecimentos orais, implicam o estabelecimento do contraditrio na fase de investigao. E isso porque a prpria Lei (art. 157, 4, CPP) que esclarece que o assistente somente ingressa a partir de sua admisso pelo juiz e aps a elaborao do laudo oficial, e, mais, que a sua participao se dar no curso do processo judicial ( 5, CPP). No h previso, portanto, de acompanhamento da percia oficial, o que, com efeito, implicaria a produo da respectiva prova em contraditrio5.

Se, por um lado, certo que a natureza inquisitiva do inqurito policial no comporta mesmo os princpios do contraditrio, da ampla defesa e da publicidade como regra; por outro, certo tambm que alguma defesa durante esse procedimento, sobretudo a defesa das
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OLIVEIRA, Eugenio Pacelli de. Curso de processo penal, 16 ed. So Paulo: Atlas, 2012, pgs. 54-55.

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liberdades pblicas fundamentais sempre ser possvel. (...) No se pode confundir ausncia de contraditrio e de ampla defesa com ausncia do direito de defesa na fase inquisitiva. O indiciamento do indivduo no suspende os seus direitos e garantias fundamentais. Sempre haver a possibilidade de que ele venha a utilizar os instrumentos clssicos para a defesa das liberdades pblicas, mesmo no inqurito policial. Assim, perfeitamente possvel a utilizao, por exemplo, do mandado de segurana para se garantir a realizao ou o acompanhamento de alguma diligncia no inqurito por parte do indiciado; a impetrao de habeas corpus para se evitar o constrangimento ilegal liberdade de locomoo do indiciado; e at a utilizao do habeas data para a obteno, correo e excluso de dados criminais indevidamente registrados pela autoridade policial. (...) No se h de negar, como temos ressaltado, que o inqurito tem mesmo natureza inquisitiva e, por isso, um instrumento que no prev esquemas de defesa e de contraditrio; todavia, sustentamos tambm a possibilidade de alguma defesa ao longo do inqurito. Assim, talvez a questo pudesse ser mais bem colocada dizendo-se que no h propriamente defesa nem contraditrio no mbito do inqurito, mas, sim, uma inegvel possibilidade de defesa em face do inqurito6. Como se observa atravs dos trechos citados, a ausncia do defensor no inqurito policial no enseja a irregularidade do rito, pois esta fase no prev a obrigatoriedade da presena do advogado, como bem destacou Machado, o acompanhamento pelo defensor uma possibilidade, e somente em casos em que so feridas as garantias fundamentais do indiciado, como direito liberdade de locomoo, direito privacidade, etc., no em relao s provas produzidas na fase inquisitorial, como bem
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MACHADO, Antnio Alberto. Curso de processo penal. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2010, pgs. 78-80).

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salientou Pacelli. A nossa jurisprudncia j se posicionou sobre a prescindibilidade do acompanhamento do defensor na fase do inqurito policial:

HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. HOMICDIO SIMPLES. TRIBUNAL DO JRI. ALEGAO DE DIVERSAS NULIDADES. AUSNCIA DE ADVOGADO NO INQURITO. EXCESSO DE LINGUAGEM NA SENTENA DE PRONNCIA. AUSNCIA DE CORRELAO ENTRE A DENNCIA, A PRONNCIA E O LIBELO. INOVAO DA ACUSAO EM PLENRIO. INOCORRNCIA. ORDEM DENEGADA.1. A ausncia do advogado durante o inqurito policial, por si s, no tem o condo de trazer nulidade para o processo. Ademais, eventual irregularidade ocorrida no inqurito policial no contagia a ao penal superveniente.2. As nulidades supostamente ocorridas aps a pronncia - excesso de linguagem na sentena de pronncia e ausncia de correlao entre a denncia, a sentena de pronncia e o libelo acusatrio - deveriam ser alegadas logo aps de anunciado o julgamento em plenrio e apregoadas as partes, ex vi art. 571, inciso V do CPP, sob pena de precluso.571VCPP3. Ainda que no se considerem preclusas as alegadas nulidades, in casu, o magistrado atentou-se aos limites de sobriedade impostos a fim de legitimar a segunda fase do processo e no h quebra de correlao entre a denncia, a pronncia e o libelo.4. Sustentada desde o princpio a ocorrncia de dolo eventual no h que se falar em inovao da tese ministerial em plenrio.5. Ordem denegada, de acordo com o parecer do MPF.(50270 RS 2005/0194611-4, Relator: Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, Data de Julgamento: 13/06/2007, T5 - QUINTA TURMA, Data de Publicao: DJ 06.08.2007 p. 550) APELAO CRIMINAL - FURTO SIMPLES - CERCEAMENTO DE DEFESA - AUSNCIA DE ADVOGADO NO INTERROGATRIO POLICIAL - RU CIENTIFICADO DE SEUS DIREITOS CONSTITUCIONAIS, DENTRE OS QUAIS O DE SER ASSISTIDO POR ADVOGADO NA FASE DO INQURITO E O DE PERMANECER CALADO - GARANTIA DE ASSISTNCIA QUE NO SE CONFUNDE COM PRESENA OBRIGATRIA - PRELIMINAR

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AFASTADA - MATERIALIDADE E AUTORIA DEVIDAMENTE COMPROVADAS - NEGATIVA DE AUTORIA ISOLADA DO CONTEXTO PROBATRIO - PALAVRAS DA VTIMA E DOS POLICIAIS QUE ATENDERAM A OCORRNCIA - APREENSO DE PARTE DA RES FURTIVA EM PODER DO ACUSADO - INVERSO DO NUS DA PROVA - FURTO FAMLICO NO CONFIGURADO AUSNCIA DE COMPROVAO DO ESTADO DE NECESSIDADE (ART. 24 DO CP)- RU REINCIDENTE - CONDENAO MANTIDA - RECURSO DESPROVIDO.24CP (12501 SC 2010.001250-1, Relator: Rui Fortes, Data de Julgamento: 10/06/2010, Primeira Cmara Criminal, Data de Publicao: Apelao Criminal (Ru Preso) n. , de Itapema) PRELIMINARES DE NULIDADE. AUSNCIA DE ADVOGADO NO INTERROGATRIO NA FASE POLICIAL. SENTENA QUE NO ENFRENTOU A TESE DEFENSIVA. AUSNCIA DE FUNDAMENTAO DA DECISO QUE AFASTOU A ABSOLVIO SUMRIA. 1. Tratando o inqurito policial de conjunto de atos administrativos de carter eminentemente inquisitorial, portanto no submetidos ao princpio do contraditrio, pois processo ainda no h, a ausncia de defensor ao indiciado, embora irregular, no causa de nulidade processual. Confisso policial que no consistiu no nico fundamento da condenao, mas como elemento a corroborar a prova colhida em juzo. 2. No h falar em ausncia de enfretamento da tese de ausncia de advogado no interrogatrio realizado na fase inquisitorial, quando, embora mencionado o fato em memoriais, inexistiu alegao de nulidade processual. 3. Embora recomendvel que o magistrado manifeste, expressamente, o descabimento da absolvio sumria, a ausncia de fundamentao, por si s, no suficiente para configurar nulidade. (70047912241 RS , Relator: Danbio Edon Franco, Data de Julgamento: 22/06/2012, Quarto Grupo de Cmaras Criminais, Data de Publicao: Dirio da Justia do dia 27/08/2012)

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Diante de todo o exposto, no se configura nulidade processual a ausncia do defensor durante a fase do inqurito policial, visto que este um procedimento meramente administrativo, sem um teor judicial. A defesa insurgiu-se ainda com a priso em flagrante do ru, pois considera que esta ocorreu sem qualquer respaldo das hipteses do art. 302 do CPP. Novamente, tal tese no merece acolhimento. Como bem destacado pelo promotor, nas contrarrazes de defesa, o depoimento do policial militar Josu Rocha Gonalves coeso em declarar que encontraram XXX nas imediaes do local do crime, pouco aps o assalto, como se observa (fls. 06-07):

(...) Que ao chegarem ao local, a vtima XXX informou que dois elementos, um deles conhecido por XXX, e outro conhecido por XXX (XXX), os quais passaram a lhe agredir e no instante em que a vtima estava cada no cho, com o rosto todo machucado, os dois elementos subtraram a quantia de R$ 150,00, em dinheiro, e, segundo a vtima, uma arma de fogo, que a mesma trazia na cintura; que aps os fatos, XXX evadiu-se do local com o produto do roubo, enquanto XXX ficou ali naquelas imediaes, sendo o mesmo apontado por populares e reconhecido pela vtima como um dos autores do roubo. Como se percebe atravs da leitura do depoimento do policial militar, houve no caso em lide foi o flagrante prprio, tipificado no art. 302, II, do CPP, a situao de flagrncia que ocorre logo aps o cometimento do delito, hiptese detalhada, com preciso, por Eugenio Pacelli:

Mas o mencionado art. 302 prev tambm como situao de flagrante quando algum acaba de cometer a infrao penal (inciso II), em que, embora j desaparecida a ardncia e crepitao, podem-se colher
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elementos ainda sensveis da existncia do fato criminoso, bem como de sua autoria. Ambas as situao so tratadas como hipteses de flagrante delito, reservando-lhes a doutrina a classificao de flagrante prprio7. Diante de toda a exposio, atravs do depoimento do miliciano conclu-se que o flagrante ocorreu logo aps o cometimento da ao delituosa, logo, a priso do ru foi revestida de legalidade, no devendo prosperar a insurgncia da defesa, nesse tocante. Por fim, em relao ao mrito, resta-nos analisar a questo do in dubio pro reo, levantada pela defesa. A vtima XXX, em juzo, afirmou que foi agredida tanto por XXX, quanto por XXX, como se constata (fl. 94):

(...) que estava no clube Zero Hora, trabalhando como segurana; na hora que foi conversas com o XXX, eu vi uma voadora atrs de mim e montaram em cima de mim; que quem deu a voadora foi XXX e que estava acompanhado de XXX; sofri outras agresses, levei uma na costela e na cabea; que estava armado com arma de choque; que estava com R$ 150,00 (cento e cinquenta reais); que viu que estava sem o dinheiro no hospital; que quem agrediu era o XXX e o XXX e mais gente; que na sabe o motivo das agresses; que teve ferimento no olho e na cabea. (grifamos) O depoimento da vtima unssono em imputar a autoria dos fatos a XXX. Aliado ao testemunho de XXX, as palavras do policial militar XXX corroboram a verso apresentada pelo agredido (fl. 96):

OLIVERIA, Eugenio Pacelli de. Op. cit., pg. 525.

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(...) que foram avisados via central de informaes; que chegando ao local viram uma pessoa ensanguentada; que a mesma disse que duas pessoas haviam subtrado a quantia de R$ 150,00 (cento e cinquenta reais) e um revolver; que nisso, algumas pessoas apontaram uma pessoa como sendo um dos autores da agresso; que prendemos essa pessoa e a vtima reconheceu como sendo um dos autores da agresso; que foi o XXX que ns prendemos; e foi ele quem as pessoas apontaram; que a outra pessoa era XXX; que o XXX teria se evadido com o dinheiro e a arma (grifamos). Diante dos depoimentos colhidos no processo, no restam dvidas de que XXX participou do assalto. cedio em nossa jurisprudncia que os depoimentos prestados pelas vtimas e policiais possuem uma carga probatria muito relevante nos delitos contra o patrimnio, como se observa:

Apelao Criminal. Condenao. Roubo, fraude a estabelecimento comercial (restaurante), vias de fato e corrupo de menores. Recurso. Juzo de prelibao positivo. Autoria e materialidade comprovadas. Conjunto probatrio harmnico e coerente. Palavra das vtimas e testemunhas. Validade. Absolvio impossvel. Dosimetria da pena. Clculos escorreitos. Concurso formal. Continuidade delitiva. Impossibilidade. Delitos de diferentes espcies. Honorrios advocatcios. Necessidade de fixao para atuao em segundo grau. Recurso conhecido e provido em parte. 1. A palavra da vtima, quando segura, precisa e consentnea com os demais meios de prova, mostra-se hbil para arrimar o dito condenatrio. No mesmo sentido, quando ausente de qualquer fato que elida sua idoneidade, o testemunho de policiais prestvel para tal fim. 2. O crime de fraude a estabelecimento comercial (neste caso, um restaurante), insculpido no artigo 176, do Cdigo Penal, aponta para a necessidade de comprovao de que o agente no possua recursos financeiros aptos a quitar a dvida ali contrada, e mesmo ciente disso, consumiu os gneros alimentcios. 3. A jurisprudncia assevera a formalidade do crime de corrupo de menores, tendo como pressuposto o fato de ser primordial a segurana e proteo

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mxima da criana e do adolescente, pouco importando se a vtima j era ou no corrompida. Se corrompida, dever do agente maior afastar-lhe das atitudes desviantes, motivo pelo qual a manuteno no submundo criminoso configura o crime tipificado no Estatuto da Criana e do Adolescente. Precedente da Terceira Seo do STJ. 4. No se trata de continuidade delitiva quando a conduta errtica do agente no defluiu em um conjunto de crimes de mesma espcie ou em desfavor de mesmas vtimas, num mesmo lugar. No se satisfazendo os requisitos do crime continuado, segundo o caso, sero os crimes computados como em concurso formal ou material (neste caso, formal).5. Mesmo que fixada a verba honorria em primeiro grau, esta tambm devida pela atuao em grau de apelao, at porque a tabela de honorrios da OAB faz distino entre essas atuaes. (TJPR - 5 C.Criminal - AC 974347-3 - Paranava - Rel.: Rogrio Etzel - Unnime - J. 07.03.2013)

APELAO CRIME - ROUBO DUPLAMENTE MAJORADO (EMPREGO DE ARMA E CONCURSO DE AGENTES) - 1) PLEITO PELA ABSOLVIO - IMPROCEDNCIA - MATERIALIDADE E AUTORIA DEVIDAMENTE COMPROVADAS - PALAVRA DA VTIMA CORROBORADA PELAS DECLARAES DOS POLICIAIS - 2) PEDIDO DE DESCLASSIFICAO DO CRIME DE ROUBO PARA O DELITO DE CONSTRANGIMENTO ILEGAL - NO ACOLHIMENTO PROVAS ROBUSTAS ACERCA DA INTENO DE SUBTRAIR OS BENS DA VTIMA - 3) PRETENSO PELA DESCLASSIFICAO DO CRIME DE ROUBO PARA O DELITO DE FURTO IMPOSSIBILIDADE - USO DE VIOLNCIA E GRAVE AMEAA QUE RESTOU DEVIDAMENTE COMPROVADO - 4) PLEITO PELO AFASTAMENTO DA MAJORANTE DO EMPREGO DE ARMA DE FOGO - IMPROCEDNCIA - USO DE ARMA DE FOGO QUE FICOU COMPROVADA NOS AUTOS - 5) PEDIDO DE REDUO DA PENA IMPOSTA ANTE A INCIDNCIA DA CIRCUNSTNCIA1 Em substituio ao Des. Rogrio Coelho. ATENUANTE DA MENORIDADE - IMPOSSIBILIDADE - PENA FIXADA NO MNIMO LEGAL - INTELIGNCIA DA SMULA 231/STJ - NEGADO PROVIMENTO AOS RECURSOS.

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(TJPR - 5 C.Criminal - AC 836538-8 - Foro Central da Comarca da Regio Metropolitana de Curitiba - Rel.: Tito Campos de Paula Unnime - J. 07.03.2013)

APELAO CRIMINAL - ROUBOS MAJORADOS POR CONCURSO DE AGENTES E EMPREGO DE ARMA E CORRUPO DE MENORES - INTENTO ABSOLUTRIO QUANTO AOS ROUBOS INCABIMENTO - AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS PALAVRA DAS VTIMAS EM CONSONNCIA COM AS PROVAS DOS AUTOS - PLEITO ABSOLUTRIO QUANTO AO LTIMO DELITO - IMPOSSIBILIDADE - RU QUE SABIA QUE O COAUTOR ERA ADOLESCENTE - CRIME FORMAL - MANUTENO DA CONDENAO - DOSIMETRIA DA PENA - DIMINUIO EX OFFICIO DO QUANTUM APLICADO NA TERCEIRA FASE DOS CRIMES DE ROUBO - APLICAO DO CRITRIO QUALITATIVO INTELIGNCIA DA SMULA 443 DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA - RETIRADA DE OFCIO DO AUMENTO REFERENTE S CONSEQUNCIAS DO CRIME DE CORRUPO DE MENORES APLICAO DO CONCURSO MATERIAL ENTRE OS CRIMES PATRIMONIAIS E O DE CORRUPO DE MENORES - RECURSO CONHECIDO, AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO E, DE OFCIO, REDUZ-SE A PENA APLICADA. (TJPR - 5 C.Criminal - AC 961283-9 - Faxinal - Rel.: Marcus Vinicius de Lacerda Costa - Unnime - J. 07.03.2013) Diante do exposto, insustentvel o pleito absolutrio em virtude do reconhecimento do princpio do in dubio pro reo, visto que as provas orais arroladas nos processo, depoimentos da vtima e dos policiais, so suficientes em sustentar o decreto condenatrio, imputando a autoria dos fatos ao ru XXX. Assim, alvitra o parecer que seja o recurso do ru Fernando desprovido, no entanto, seja reconhecida ex officio a nulidade tpica da sentena no que tange fixao da pena, remetendo o feito de volta ao primeiro grau, tal como preconiza o art. 573 do Cdigo de Processo Penal
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para que o juiz singular refaa a individualizao da pena no caso concreto, para que seja analisada a culpabilidade do ru na primeira fase do mtodo trifsico de individualizao da pena. Requer, ainda, seja afastada ex officio a condenao do ru ao pagamento de indenizao vtima XXX, corrigindo a interpretao dada ao art. 387, IV do Cdigo de Processo Penal, estabelecendo o valor fixado apenas como o mnimo indenizatrio, nos termos da lei. o parecer! Curitiba, 11 de maro de 2013.

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