Direito Administrativo Curso LFG Delegado Polcia Federal Professora Fernanda Marinela

Aula 01 O que significa direito posto? Primeiramente, devemos conceituar que direito aquele conjunto de regras impostas coercitivamente pelo Estado e que vo regulamentar a vida em sociedade. Tais regras estabelecem onde comea e onde termina a liberdade de cada um. O direito harmoniza a existncia dos seres em sociedade. Para fins didticos, o direito foi dividido em ramos. Dessa forma, temos: Direito Interno: Preocupa-se com as relaes dentro do territrio nacional. Direito Internacional: Fora do territrio nacional. O Direito Administrativo um ramo do direito interno. Alm disso, o Direito dividido em Direito Pblico (Preocupa-se com a atuao do Estado na satisfao do interesse pblico) e Direito Privado (Relao entre particulares). O Direito Administrativo pode ser classificado como um ramo do Direito Pblico. Assim, com base no acima exposto, podemos conceituar que Direito posto aquele vigente num dado momento histrico.

Correntes que conceituam o Direito Administrativo 1. Escola Legalista ou exegtica: Estudo restrito da Lei. Essa ideia no foi aceita no nosso ordenamento, pois o Direito Administrativo vai alm de apenas estudar a lei. Cabe dizer que nosso ordenamento, alm de leis estabelece princpios que tambm so estudados pelo Direito Administrativo. 2. Escola do Servio Pblico: Para essa escola, o Direito Administrativo se preocupa com o SERVIO PBLICO. Crticas a esta teoria: Conforme esta corrente, toda atuao estatal est conceituada como servio pblico, mas o servio pblico no pode ser enquadrado como toda atuao. um conceito amplo demais. Vale dizer que esta corrente tambm no foi aceita no Brasil. 3. Critrio do Poder Executivo: Para esta corrente, o Direito Administrativo se preocupa somente com o Poder Executivo. Tambm no aceita no Brasil, pois o Direito Administrativo no se preocupa to-somente com o Poder Executivo. Os outros poderes se estiverem atuando na funo administrativa tambm sero estudados pelo Direito Administrativo. 4. Critrio Teleolgico: O Direito Administrativo um conjunto harmnico de princpios e regras. Cabe referir que este conceito aceito no Brasil. Contudo, est incompleto. A doutrina refere que este conceito aceito, mas insuficiente porque no aponta do que tratam estes princpios e regras.

5. Critrio Negativo ou Residual: O Direito Administrativo definido por excluso (no cuida da funo legislativa e da funo jurisdicional todo o resto estudo do Direito Administrativo). Este critrio verdadeiro e tambm foi aceito no Brasil, mas necessita de complemento. 6. Critrio de Distino da Atividade Jurdica da Atividade Social do Estado: O Direito Administrativo se preocupa com a atividade jurdica e no com a atividade social do Estado. Explica-se: O Direito Administrativo no se preocupa com as polticas pblicas do Estado, mas como ela ser realizada (juridicamente falando). Tambm um conceito aceito, mas insuficiente.

Com base nos critrios e escolas acima referidas, Hely Lopes Meirelles aponta que deve ser utilizado os critrios aceitos e formar o conceito de Direito Administrativo. Com base nisso, ele define Direito Administrativo: Direito Administrativo um conjunto harmnico de princpios jurdicos (Regime Jurdico administrativo) que regem os agentes, os rgos, as entidades, no exerccio da atividade administrativa, tendentes a realizar de forma direita, de forma concreta e de forma imediata, os fins desejados pelo Estado.

De forma direta: independe de provocao para que o Estado atue. Difere da forma indireta, onde necessria a provocao para atuao estatal. De forma concreta: Destinatrios determinados e efeitos concretos. Difere da atuao abstrata que a criao da lei. De forma Imediata: funo jurdica do Estado. Difere da forma mediata, que a funo social do Estado. Celso Antnio Bandeira de Mello conceitua o Direito Administrativo como um ramo do Direito Pblico que disciplina a funo administrativa e os rgos que a exercem.

Sistemas Administrativos (Mecanismos de controle da atividade administrativa) Quando o administrador realiza um ato administrativo, quem pode controlar este ato? A resposta vai depender de qual sistema adotado pelo ordenamento jurdico. Sistema administrativo vem a ser o regime adotado pelo Estado para o controle dos atos administrativos ilegais ou ilegtimos praticados pelo poder pblico nas diversas esferas e em todos os Poderes.

No direito comparado, temos dois sistemas de controle: Sistema francs, ou dualidade administrativa, ou contencioso administrativo: os atos praticados pela administrao s podem ser revistos pela prpria administrao. aquele sistema em que se veda o conhecimento pelo Poder Judicirio de atos da administrao pblica, ficando

estes sujeitos chamada jurisdio especial do contencioso administrativo, formada por tribunais de ndole administrativa. Sistema ingls, ou de unicidade de jurisdio, ou de jurisdio nica: A regra que quem decide o Poder Judicirio. A administrao pode julgar, mas essa deciso pode ser revista pelo Poder Judicirio. O Poder Judicirio o nico que dispe de competncia para dizer o direito aplicvel aos casos litigiosos, de forma definitiva, com fora de coisa julgada. o sistema adotado no Brasil. * Coisa julgada administrava: aquela deciso definitiva na esfera administrativa, mas ainda no foi definida na esfera judicial.

Pergunta: possvel um sistema misto de controle? No possvel, pois a doutrina diz que a mistura j natural nos dois sistemas. Fontes do Direito Administrativo O Direito Administrativo tem sua formao norteada por quatro fontes: Lei (fonte primria): lei em sentido amplo, ou seja, qualquer espcie normativa. A lei fonte primordial do Direito Administrativo brasileiro, em razo da rigidez que nosso ordenamento empresta ao princpio da legalidade nesse ramo jurdico. Devem ser includos os atos normativos primrios (leis complementares, ordinrias, delegadas, medidas provisrias), bem como os atos normativos infralegais, expedidos pela administrao pblica, nos termos e limites das leis, os quais so de observncia obrigatria pela administrao. Doutrina (fonte secundria): Resultado do trabalho dos estudiosos. Jurisprudncia (fonte secundria): Reiteradas decises judiciais em um mesmo sentido. fonte secundria do direito administrativo, influenciando marcadamente a construo e a consolidao desse ramo do direito. O STF, ao reconhecer a importncia de determinada matria, pode editar uma smula (que pode ser vinculante). * Repercusso geral: O STF reconhece que uma matria de cunho geral, e julga num caso especfico (Leading case). Costume (fonte secundria fonte indireta): Prtica habitual acreditando ser ela obrigatria. Importante salientar que o costume no cria e nem extingue obrigao. Ex. No porque o sujeito sonega imposto acreditando estar correto que ele est liberado de pagar o referido tributo. Princpios: Esto na base do ordenamento jurdico. Exemplos: ningum pode causar dano a outrem; enriquecimento ilcito; ningum pode se beneficiar da prpria torpeza. Administrao Pblica: Estado, Governo, Administrao. Forma de Estado: Estado Unitrio ou Estado federado (complexo ou composto). Falamos em Estado quando nos referimos pessoa jurdica de Direito Pblico. Elementos do Estado: povo, territrio e governo.

Governo: Vai comandar. Para que o Estado seja independente, o governo precisa ser soberano (independente na ordem nacional e sumpremacia na ordem interna). O governo tem a incumbncia de exercer a direo suprema e geral do Estado, determinar a forma de realizao de seus objetivos, estabelecer as diretrizes que pautaro sua atuao, os planos governamentais, sempre visando a conferir unidade soberania estatal. Sistema de governo: presidencialista ou parlamentarista. Forma de governo: Repblica ou monarquia

Funes do Estado: Funo pblica significa exercer uma atividade em nome do interesse do povo. Essas funes podem ser tpicas (principais) ou atpicas (secundrias). Poder Judicirio: tem funo tpica julgar, mas concede aposentadoria a seus servidores (funo atpica). Poder Executivo: tem funo tpica administrar, mas o presidente edita medida provisria (funo atpica). Detalhes sobre a funo tpica de cada poder: Poder Legislativo: Funo tpica: Legislar (editar leis). Esta funo abstrata! Geral!, Quando o legislador faz uma lei, ele faz para todos aqueles naquela situao. Importante: A funo legislativa tem uma caracterstica que nenhum outro poder tem: o poder de inovar o ordenamento jurdico. Poder Judicirio: Funo tpica: Jurisdicional. Esta uma funo concreta vai decidir sobre o caso concreto, mas vale lembrar que h uma exceo: o controle abstrato de constitucionalidade (ADI, ADC etc). No inova o ordenamento jurdico. Mas tambm tem uma caracterstica que nenhum outro poder tem: intangibilidade jurdica: coisa julgada. Poder Executivo: Funo tpica: Administrar. Atua de forma direta, ou seja, no depende de provocao e de forma concreta. No inova o ordenamento jurdico (em sua funo principal). Suas decises no produzem intangibilidade jurdica (Pode haver, somente, coisa julgada administrativa, mas essa deciso pode ser revista pelo Poder Judicirio).

* Celso Antnio Bandeira de Mello refere que h algumas atuaes do Estado que no vo ser enquadradas em nenhuma destas possibilidades. Exemplo: sano ou veto do presidente da repblica; declarao do estado de stio ou de defesa; celebrao de paz. Seriam estas as chamadas funes de governo (situaes que no se confundem com nenhuma das funes do Estado, conforme dito e exemplificado acima).

Administrao Conforme a maioria dos autores, administrao a estrutura fsica do Estado, mquina administrativa (bens, mesas, cadeiras, pessoas, rgos etc.).

Vale ressaltar que alguns autores dividem administrao pblica em dois critrios:

Administrao pblica em sentido formal, subjetivo ou orgnico: o conjunto de rgos, pessoas jurdicas e agentes que o nosso ordenamento jurdico identifica como administrao pblica, no importa a atividade que exeram (como regra, evidentemente, esses rgos, entidades e agentes desemprenham a funo administrativa). Administrao pblica em sentido material, objetivo ou funcional: conjunto de atividades que costumam ser consideradas prprias da funo administrativa. O conceito adota como referncia a atividade e no quem exerce. Regime Jurdico-administrativo O regime jurdico-administrativo um regime de direito pblico, aplicvel aos rgos e entidades que compem a administrao pblica e atuao dos agente administrativos em geral. Baseia-se na ideia de existncia de poderes especiais passveis de serem exercidos pela administrao pblica, contrabalanados pela imposio de restries especiais atuao dessa mesma administrao, no existentes nem os poderes nem as restries nas relaes tpicas do direito privado. Celso Antnio Bandeira de Mello aponta que essas prerrogativas e limitaes se referem s pedras de toque do direito administrativo: Supremacia do interesse pblico e indisponibilidade do interesse pblico.

Princpio da supremacia do interesse pblico Fundamenta a existncia de prerrogativas ou poderes especiais da administrao pblica. O interesse pblico se sobrepe ao direito privado. Caracteriza-se pela verticalidade. um pressuposto para manuteno do convcio social. No estamos falando do interesse do Estado, mas sim do povo. O princpio da supremacia do interesse pblico fundamenta vrios institutos do direito administrativo: exerccio do poder de polcia, clusulas exorbitantes nos contratos administrativos, desapropriao, fechamento de bar pela Vigilncia Sanitria, etc (vai estar em praticamente todos os atos da administrao). Princpio da indisponibilidade do interesse pblico Ao mesmo tempo em que a administrao tem poderes especiais, ela tambm tem sofre restries em sua atuao que no existem para os particulares. Essas limitaes decorrem do fato de que a administrao no proprietria da coisa pblica, no proprietria do partrimnio pblico, no titular do interesse pblico, mas sim o povo. Em razo do princpio da indisponibilidade do interesse pblico, a administrao s pode atuar quando h lei que autorize ou determine sua atuao, nos limites estipulados por esta lei. Significa dizer que a administrao pode muita coisa em face da supremacia do interesse pblico, mas ela no pode dispor, abrir mo do interesse pblico. O administrador exerce sua funo em nome e no interesse do povo e no pode abrir mo, dispor, desse interesse. O administrador pblico no pode dispor do interesse pblico trancando o prximo administrador, ou seja, gastando, empenhando valores que prejudiquem a prxima administrao. Aula 02

Princpios mnimos do Direito Administraivo L I M P E Esto elencados no art. 37 da Constituio Federal:

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (...).

* O art. 37 sofreu alterao com a EC 19/98, sendo includo o princpio da eficincia no rol de princpios explcitos.

Princpio da Legalidade o princpio que est na base de um Estado de Direito (que o estado politicamente organizado que se sujeito a suas prprias leis, ao ordenamento jurdico). O princpio da legalidade tambm est previsto no art. 5, II, da CF. Tambm est previsto no art. 150 (legalidade tributria). Assim, o princpio da legalidade possui dois enfoques: Para o particular a legalidade aquela prevista no art. 5, II, da CF, ou seja, pode fazer tudo, salvo aquilo que proibido pela lei (autonomia da vontade). Para a administrao, tendo em vista que ela est sempre vinculada ao princpio da indisponibilidade do interesse pblico, s pode aquilo que a lei determine (atuao vinculada) ou autorize (atuao discricionria). o chamado critrio de subordinao lei.

* Princpio da legalidade

Princpio da Reserva Legal (este diz respeito a uma

matria especfica seleciona determinada matria sobre a qual ser dada uma espcie normativa. Ex: matria x depende de lei ordinria).

Legalidade em sentido amplo: Hoje no Brasil, o dever de legalidade entendido em sentido amplo. Significa a aplicao da lei em sentido amplo, ou seja, haver o controle de aplicao da lei, mas tambm de regas e princpios constitucionais. Por exemplo, se o administrador pratica um ato sem lei, est ferindo, por bvio, a lei. Mas se ele pratica um ato em desacordo com os princpios e regras constitucionais, tambm haver controle de legalidade. Nessa esteira, vale dizer que o judicirio, ao analisar se um ato ineficiente, far controle de legalidade e no controle de mrito.

Princpio da Impessoalidade O administrador no pode buscar interesses pessoais: ausncia de subjetividade, ou seja, a atuao do administrador deve estar focada no interesse pblico.

Exemplos de impessoalidade na CF: 1. Licitao escolha da melhor proposta. 2. Concurso pblico melhores colocados so selecionados.

* O conceito de impessoalidade de Celso Antnio Bandeira de Mello tem correlao com o princpio da isonomia, pois fala em discriminao, perseguio.

Para a doutrina tradicional (Hely Lopes Meirelles), o princpio da finalidade sinnimo da impessoalidade. Segundo esse entendimento, at 1988 era princpio da finalidade. Aps 1988, passou a ser nominado de princpio da impessoalidade. Importante lembrar que a doutrina mais moderna (Celso A. B. de Mello) diz que so princpios autnomos. Segundo essa corrente, princpio da finalidade indica que atuao do administrador pblico deve ter como fim o interesse pblico, deve ter como finalidade a busca do esprito da lei. O princpio da finalidade, segundo a doutrina moderna, est ligado legalidade e no impessoalidade.
Art. 2 da Lei 9.784/99 - A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia.
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Princpio da Moralidade A doutrina diz que a moralidade no tem um conceito pr-definido. indeterminado, vago, mas surgem algumas ideias importantes: Traduz a ideia de que o administrador deve atender a princpios ticos, honestos. Traz a ideia de lealdade, boa-f, correo de atitudes, probidade. Alm disso, a doutrina enfatiza que a moralidade administrativa independe da concepo subjetiva (pessoal) de conduta moral, tica que o agente tenha; importa sim, a noo objetiva embora indeterminada, passvel de ser extrada do conjunto de normas concernentes conduta de agentes pblicos, existentes no ordenamento jurdico. Vale dizer que normalmente o Judicirio liga o princpio da moralidade a outro princpio na anlise do ato administrativo, pois a moralidade um conceito vago ainda.

Moralidade comum menos rigorosa

Moralidade administrativa mais exigente, o administrador alm de atuar de forma mais correta possvel, deve realizar uma boa administrao. Ex. Lei d trs opes de atuao. O administrador deve escolher a moral. Assim, o princpio da moralidade est atrelado ao princpio da eficincia.

Discusso: Proibio de nepotismo no Brasil hoje: Essa discusso comeou a ganhar fora com a EC n 45/2004, que criou o CNJ e o CNMP (criados para fazer o controle administrativo do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico).

O CNJ publicou resolues (Resol. n 7, 9, 21) proibindo parentesco no mbito do Poder Judicirio. O CNMP fez a mesma coisa (Resol. n 1, 7, 21, 28). Contudo, os tribunais resistiram s resolues do CNJ, afirmando, em tese, que no caberia resoluo fazer tal limitao, mas sim a lei. A discusso chegou ao STF, atravs da ADC n 12, na qual o pretrio excelso decidiu que a proibio era constitucional e que poderia ser feita atravs das referidas resolues. O STF entendeu que estaria se aplicando os princpios da moralidade, eficincia, isonomia. Abaixo, ementa do julgado:
EMENTA: AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE, AJUIZADA EM PROL DA RESOLUO N 07, de 18.10.05, DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA. ATO NORMATIVO QUE "DISCIPLINA O EXERCCIO DE CARGOS, EMPREGOS E FUNES POR PARENTES, CNJUGES E COMPANHEIROS DE MAGISTRADOS E DE SERVIDORES INVESTIDOS EM CARGOS DE DIREO E ASSESSORAMENTO, NO MBITO DOS RGOS DO PODER JUDICIRIO E D OUTRAS PROVIDNCIAS". PROCEDNCIA DO PEDIDO. 1. Os condicionamentos impostos pela Resoluo n 07/05, do CNJ, no atentam contra a liberdade de prover e desprover cargos em comisso e funes de confiana. As restries constantes do ato resolutivo so, no rigor dos termos, as mesmas j impostas pela Constituio de 1988, dedutveis dos republicanos princpios da impessoalidade, da eficincia, da igualdade e da moralidade. 2. Improcedncia das alegaes de desrespeito ao princpio da separao dos Poderes e ao princpio federativo. O CNJ no rgo estranho ao Poder Judicirio (art. 92, CF) e no est a submeter esse Poder autoridade de nenhum dos outros dois. O Poder Judicirio tem uma singular compostura de mbito nacional, perfeitamente compatibilizada com o carter estadualizado de uma parte dele. Ademais, o art. 125 da Lei Magna defere aos Estados a competncia de organizar a sua prpria Justia, mas no menos certo que esse mesmo art. 125, caput, junge essa organizao aos princpios "estabelecidos" por ela, Carta Maior, neles includos os constantes do art. 37, cabea. 3. Ao julgada procedente para: a) emprestar interpretao conforme Constituio para deduzir a funo de chefia do substantivo "direo" nos incisos II, III, IV, V do artigo 2 do ato normativo em foco; b) declarar a constitucionalidade da Resoluo n 07/2005, do Conselho Nacional de Justia.

Ocorre que na ocasio em que o STF declarou a constitucionalidade da medida imposta pelo CNJ e CNMP, ficou obrigado somente o Poder Judicirio. O Poder Executivo e o Poder Legislativo no estavam obrigados a cumprir a ordem de vedao do nepotismo. Para resolver a questo, o STF editou a smula vinculante n 13, que assim dispe:
A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica, investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana, ou, ainda, de funo gratificada na Administrao Pblica direta e indireta, em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal.

Assim, veda-se o nepotismo para exerccio de cargo em comisso (antigamente chamado de cargo de confiana) e funo gratificada (aquela baseada na confiana e que somente pode ser exercida por quem j tem um cargo efetivo (concursado)). A smula tambm no permite a prtica de nepotismo cruzado.

* Atenuao da aplicao da smula vinculante n 13: O STF afastou a aplicao da smula vinculante para a nomeao de agentes polticos. Assim, nada impede que um prefeito nomeie a irm como secretria do municpio. Vale lembrar que quando era presidente do STF, o Min. Cesar Peluso nomeou um casal para exercer cargo em comisso no tribunal constitucional. Princpio da Publicidade Traz a ideia de transparncia da atuao administrativa. O titular do poder o povo, que precisa ter conhecimento do que o administrador est fazendo, pois ele representa os interesses daquele. Importante: A publicidade condio de eficcia. Assim, a publicidade no est ligada validade do ato, mas sua eficcia, isto , enquanto no publicado, o ato no est apto a produzir efeitos. Neste aspecto, vale analisar o art. 61 da Lei n 8.666/93:
Art. 61. Todo contrato deve mencionar os nomes das partes e os de seus representantes, a finalidade, o ato que autorizou a sua lavratura, o nmero do processo da licitao, da dispensa ou da inexigibilidade, a sujeio dos contratantes s normas desta Lei e s clusulas contratuais. Pargrafo nico. A publicao resumida do instrumento de contrato ou de seus aditamentos na imprensa oficial, que condio indispensvel para sua eficcia, ser providenciada pela Administrao at o quinto dia til do ms seguinte ao de sua assinatura, para ocorrer no prazo de vinte dias daquela data, qualquer que seja o seu valor, ainda que sem nus, ressalvado o disposto no art. 26 desta Lei.

Exemplo: Multa em um pardal. O motorista tem prazo de 30 dias para se defender. Saliente-se que este prazo deve comear a correr a partir da cincia do motorista, ou seja, a partir do momento em que ele recebe a notificao. Contudo, normalmente no isso que ocorre, pois a administrao estabelece o prazo a partir da expedio da notificao. Por aplicao do princpio da publicidade, a CF estabelece, ainda, no art. 31, 3, que as contas municipais devero ficar disposio de qualquer contribuinte pelo prazo de sessenta dias:
3 - As contas dos Municpios ficaro, durante sessenta dias, anualmente, disposio de qualquer contribuinte, para exame e apreciao, o qual poder questionar-lhes a legitimidade, nos termos da lei.

Outro questionamento diz respeito existncia de publicidade na licitao realizada na modalidade convite. Cabe dizer que h sim publicidade. O que no h a publicao do edital, mas h publicidade. Alis, publicao uma forma de publicidade.

Limitao ao princpio da publicidade Art. 5, X, CF: Proteo intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas:
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;

Art. 5, XXXIII, CF: Ocasies em que a publicidade possa prejudicar a segurana da sociedade e do Estado:

XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado;

Art. 5, LX, CF: Atos processuais que exigem sigilo. Ex. Procedimento administrativo para apurar a conduta de um mdico: durante a tramitao do procedimento ser sigiloso. A aplicao da sano ou a sua inocncia sero publicadas.
LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem;

Pergunta: Sujeito quer comprar uma empresa. Mas antes, ele quer verificar a regularidade fiscal da empresa e para tanto, vai at o rgo pblico solicitar uma CND. Seu pedido foi negado. Qual remdio jurdico? Mandado de segurana, pois este lhe garante o direito lquido e certo de informao. No caberia habeas data porque este s cabe para informaes pessoais do impetrante. Princpio da Publicidade na CF: Art. 37, 1 - A publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos.

Este art. traz dois enfoques: Na primeira parte traz o dever de publicar em carter educativo, informativo ou de orientao social. Cabe referir que se no publicar o administrador responder por improbidade administrativa (Lei n 8.429) Na segunda parte refere a proibio de nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos. Exemplo de uma publicidade proibida: O povo agradece o prefeito Joo da Silva pela obra x. No pode fazer este tipo de publicidade. Fazer promoo pessoal improbidade administrativa. Por ltimo, cabe referir que o STF costuma ser muito rigoroso na anlise do princpio da publicidade. Princpio da Eficincia Este princpio foi inserido no art. 37 da CF com o advento da EC n 18/98. Assim, ganhou roupagem de princpio expresso, mas vale dizer que a administrao sempre teve o dever de eficincia. Para dar concretude ao princpio da eficincia, a EC n 18/98 trouxe instrumentos (alteraes) no texto constitucional. Estudaremos algumas delas: 1. Alterao na regra de estabilidade dos servidores pblicos: Art. 41, CF: Trouxe a avaliao especial de desempenho como requisito para o servidor adquirir a estabilidade. Esta avaliao nada mais que a avaliao de eficincia do servidor pblico. Assim, so requisitos para o servidor adquirir estabilidade: aprovao em concurso pblico; nomeao; trs anos de efetivo exerccio; avaliao especial de desempenho.

Assim, de acordo com o art. 41 da CF, ocorrer a perda da estabilidade (e do cargo) nas seguintes hipteses:
Art. 41. So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

1 O servidor pblico estvel s perder o cargo: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

I - em virtude de sentena judicial transitada em julgado; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

III - mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa.

A avaliao peridica de desempenho significa que o servidor deve ser avaliado regularmente, ou seja, o servidor tem que se manter eficiente. Vale dizer que a maioria das carreiras no regulamentou o procedimento de avaliao peridica de desempenho. Para lembrar: Avaliao PERidica PERda do cargo Avaliao ESpecial confere EStabilidade
2. Art. 169, CF mudana trazida pela EC n 19/98 (e Lei de Responsabilidade Fiscal Lei complementar 101/2000)
Art. 169. A despesa com pessoal ativo e inativo da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios no poder exceder os limites estabelecidos em lei complementar. Esta lei a LRF (Lei compl. 101/2000)

1 A concesso de qualquer vantagem ou aumento de remunerao, a criao de cargos, empregos e funes ou alterao de estrutura de carreiras, bem como a admisso ou contratao de pessoal, a qualquer ttulo, pelos rgos e entidades da administrao direta ou indireta, inclusive fundaes institudas e mantidas pelo poder pblico, s podero ser feitas: (Renumerado do pargrafo nico, pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

I - se houver prvia dotao oramentria suficiente para atender s projees de despesa de pessoal e aos acrscimos dela decorrentes; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

II - se houver autorizao especfica na lei de diretrizes oramentrias, ressalvadas as empresas pblicas e as sociedades de economia mista. (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

2 Decorrido o prazo estabelecido na lei complementar referida neste artigo para a adaptao aos parmetros ali previstos, sero imediatamente suspensos todos os repasses de verbas federais ou estaduais aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios que no observarem os referidos limites.

 3 Para o cumprimento dos limites estabelecidos com base neste artigo, durante o prazo fixado na lei complementar referida no caput, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios adotaro as seguintes providncias: (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

I - reduo em pelo menos vinte por cento das despesas com cargos em comisso e funes de confiana;

II - exonerao dos servidores no estveis.

4 Se as medidas adotadas com base no pargrafo anterior no forem suficientes para assegurar o cumprimento da determinao da lei complementar referida neste artigo, o servidor estvel poder perder o cargo, desde que ato normativo motivado de cada um dos Poderes especifique a atividade funcional, o rgo ou unidade administrativa objeto da reduo de pessoal.

5 O servidor que perder o cargo na forma do pargrafo anterior far jus a indenizao correspondente a um ms de remunerao por ano de servio.

6 O cargo objeto da reduo prevista nos pargrafos anteriores ser considerado extinto, vedada a criao de cargo, emprego ou funo com atribuies iguais ou assemelhadas pelo prazo de quatro anos.

7 Lei federal dispor sobre as normas gerais a serem obedecidas na efetivao do disposto no 4.

Art. 19 da LC 101/00 (Lei de Responsabilidade Fiscal). Para os fins do disposto no caput do art. 169 da Constituio, a despesa total com pessoal, em cada perodo de apurao e em cada ente da Federao, no poder exceder os percentuais da receita corrente lquida, a seguir discriminados: I - Unio: 50% (cinqenta por cento); II - Estados: 60% (sessenta por cento); III - Municpios: 60% (sessenta por cento).

Como ser feita a reduo daqueles que extrapolam os limites da CF e LRF: 1: ser reduzidos os cargos em comisso e funo gratificada em pelo menos 20%; 2: Permanecendo acima do limite, mandar embora os servidores no estveis, de acordo com a necessidade; 3: Estando ainda acima do limite, poder atingir os servidores estveis. * Servidor demitido: o termo demisso s usado para explicitar pena.

Por ltimo, vale dizer que ser eficiente corresponde a meios e resultados eficientes: gastar o menor valor possvel e ter o melhor resultado. Aula 03 Princpio da Isonomia Tratar de forma igual os iguais e os desiguais de forma desigual, na medida de suas desigualdades.

H uma grande dificuldade de preencher seu contedo dizer quem so os iguais e quem so os desiguais. Exemplo: municpio faz concurso para salva-vidas. o edital diz que deficiente de cadeira de rodasno pode fazer concurso. Neste caso a excluso compatvel com o princpio. Exemplo 2: Concurso para a Polcia Civil na funo administrativa a excluso do deficiente viola a isonomia. Exemplo 3: Concurso de delegado altura, quem tiver menos de 1,5m no pode prestar o concurso. Exemplo 4: Polcia feminina exclui homens no viola, dependendo do caso. Assim, dever haver muito cuidado para verificar se o fator de discriminao est compatvel com o objetivo da norma. Se a discriminao no est compatvel com o objeto da norma, h violao ao princpio da isonomia. A jurisprudncia do STJ e STF fixa que o requisito de excluso tem que ser compatvel com as atribuies do cargo. Alm disso, tem que estar previsto na lei da carreira e no edital do concursos. assim, a regra poder ser exigida no concurso. Neste sentido o julgado do STF: O edital de concurso no instrumento idneo para o estabelecimento de limite mnimo de idade para a inscrio em concurso pblico; para que seja legtima tal exigncia imprescindvel a previso em lei (RE 182.432-RS, rel. Min. Nri da Silveira, 05.03.2002).

Vale transcrever, ainda, as smulas 683 e 684 do STF:

Smula 683: O limite de idade para inscrio em concurso pblico s se legitima em face do art. 7, XXX, da Constituio, quando possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser preenchido.

Smula 684: inconstitucional o veto no motivado participao de candidato a concurso pblico.

Princpio do Contraditrio e ampla defesa Est previsto no art. 5, LV, CF. LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos
acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.

Cabe referir que estes princpios s passaram a ser admitidos no mbito administrativo com a CF/88. Contraditrio: cincia do processo vai ser dada cincia parte de que ela est sendo processada. a parte chamada para se defender. a chamada CONSTITUIO DE BILATERALIDADE DO PROCESSO. No atual ordenamento jurdico brasileiro no se pode conceber uma condenao sem que a parte no tenha conhecimento do processo.

Ampla Defesa: oportunidade para a parte se defender (direito de audincia, direito de presena no direito constitucional). A parte tem a faculdade de no querer se defender, mas deve ser oportunizado a ela a possibilidade de fazer. O princpio da ampla defesa tem algumas exigncias para que se concretizado:
1. A parte tem que ter defesa prvia (isto , antes da condenao) 2. Procedimento pr-definido e penas pr-determinadas (devido processo legal) 3. Acesso informao acesso aos documentos do processo 4. Produo de provas a autoridade tem que viabilizar a produo de provas e essa prova

tem que interferir no convencimento do julgador. Quanto defesa tcnica, h exigncia da presena de advogado no processo administrativo? Como regra, facultativa. Cabe dizer que o STJ durante muitos anos construiu um entendimento de que o advogado ajudava, contribua com a regularidade do processo, at que ento editou a smula 343 ( obrigatria a presena de advogado em todas as fases do processo administrativo disciplinar). A edio desta smula gerou controvrsia at que a matria chegou ao STF, atravs do RE 434.059. O pretrio excelso assim julgou:

EMENTA:

Recurso

extraordinrio.

2.

Processo

Administrativo

Disciplinar.

3.

Cerceamento de defesa. Princpios do contraditrio e da ampla defesa. Ausncia de defesa tcnica por advogado. 4. A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio. 5. Recursos extraordinrios conhecidos e providos.

Com base neste julgado, o STF editou a Smula Vinculante n 05: Smula Vinculante n 05: A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio.

Cabe referir que o direito de recurso tambm um corolrio da ampla defesa. Com base nisso h a Smula Vinculante n 21, que assim estabelece: Smula Vinculante n 21: inconstitucional a exigncia de depsito ou arrolamento prvios de dinheiro ou bens para admissibilidade de recurso administrativo.

Acerca disso, vale dizer que a discusso se deu no mbito do Direito Tributrio, onde o STF entendeu que o direito de recurso no pode estar atrelado ao depsito prvio ou arrolamento.

Estudo da Smula Vinculante n 03 Smula Vinculante n 03: Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso.

A smula garante ao terceiro que participou do contrato administrativo (que firmou o contrato com a administrao) o direito de participar da discusso, sendo-lhe assegurado o contraditrio e a ampla defesa. Exemplo: O administrador no final de cada exerccio financeiro presta contas ao TCU. Este dizia que, por exemplo, um contrato administrativo da administrao e um particular era ilegal. Neste caso, o particular ter direito de discutir o processo administrativo, sendo-lhe assegurado o contraditrio e a ampla defesa. Importante: A smula vinculante estabelece uma exceo: Controle de legalidade de ato inicial de aposentadoria, reforma e penso este um ato complexo (aquele que depende de duas manifestaes de vontade que acontecem em rgos diferentes). No caso da aposentadoria, reforma e penso, a administrao dar a sua manifestao deferindo, por exemplo, a aposentadoria, e o Tribunal de Contas tambm ter que dar a sua manifestao. Assim, o ato s estar perfeito com a as duas manifestaes de vontade. Vale dizer que o servidor que tem deferido o seu pedido de aposentadoria passa a receber imediatamente o benefcio, mas esse deferimento se d de forma precria, provisria, pois est pendente de manifestao do Tribunal de Contas. Em face do ato administrativo ainda no estar perfectibilizado, o STF entendeu pela no aplicao do contraditrio e ampla defesa nestes casos.

* Vale dizer que o STF endente que o TCU tem o prazo de cinco anos para analisar o deferimento do pedido de aposentadoria sem o contraditrio e ampla defesa ao beneficiado. Transcorridos mais de cinco anos, deve ser concedido o contraditrio e ampla defesa. Neste sentido o MS 25.116:
EMENTA: MANDADO DE SEGURANA. ATO DO TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO. COMPETNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. NEGATIVA DE REGISTRO A APOSENTADORIA. PRINCPIO DA SEGURANA JURDICA. GARANTIAS CONSTITUCIONAIS DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA. 1. O impetrante se volta contra o acrdo do TCU, publicado no Dirio Oficial da Unio. No exatamente contra o IBGE, para que este comprove o recolhimento das questionadas contribuies previdencirias. Preliminar de ilegitimidade passiva rejeitada. 2. Infundada alegao de carncia de ao, por ausncia de direito lquido e certo. Preliminar que se confunde com o mrito da impetrao. 3. A inrcia da Corte de Contas, por mais de cinco anos, a contar da aposentadoria, consolidou afirmativamente a expectativa do ex-servidor quanto ao recebimento de verba de carter alimentar . Esse aspecto temporal diz intimamente com: a) o princpio da segurana jurdica, projeo objetiva do princpio da dignidade da pessoa humana e elemento conceitual do Estado de Direito; b) a lealdade, um dos contedos do princpio constitucional da moralidade administrativa (caput do art. 37). So de se reconhecer, portanto, certas situaes jurdicas subjetivas ante o Poder Pblico, mormente quando tais situaes se formalizam por ato de qualquer das instncias administrativas desse Poder, como se d com o ato formal de aposentadoria. 4. A manifestao do rgo constitucional de

controle externo h de se formalizar em tempo que no desborde das pautas elementares da razoabilidade. Todo o Direito Positivo permeado por essa preocupao com o tempo enquanto figura jurdica, para que sua prolongada passagem em aberto no opere como fator de sria instabilidade inter-subjetiva ou mesmo intergrupal. A prpria Constituio Federal de 1988 d conta de institutos que tm no perfazimento de um certo lapso temporal a sua prpria razo de ser. Pelo que existe uma espcie de tempo constitucional mdio que resume em si, objetivamente, o desejado critrio da razoabilidade. Tempo que de cinco anos (inciso XXIX do art. 7 e arts. 183 e 191 da CF; bem como art. 19 do ADCT). 5. O prazo de cinco anos de ser aplicado aos processos de contas que tenham por objeto o exame de legalidade dos atos concessivos de aposentadorias, reformas e penses. Transcorrido in albis o interregno qinqenal, a contar da aposentadoria, de se convocar os particulares para participarem do processo de seu interesse, a fim de desfrutar das garantias constitucionais do contraditrio e da ampla defesa (inciso LV do art. 5). 6. Segurana concedida.

Princpio da Razoabilidade e Proporcionalidade So princpios implcitos na CF, mas esto na norma infraconstitucional, conforme se l no art. 2 da Lei 9.784/99, que trata do procedimento administrativo no mbito federal:
Art. 2 A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia.
o

A doutrina diz que agir de forma razovel agir com coerncia, com congruncia, com lgica. A palavra-chave da proporcionalidade equilbrio entre os atos e medidas adotados. O STF costuma utilizar o termo substantive due processo of law Deve-se atentar relao meio-fim. Razoabilidade = adeguao + necessidade. A doutrina fala que a proporcionalidade seria uma fatia do princpio da razoabilidade. PERGUNTA: Cidade precisa urgentemente de uma escola e de um hospital. A cidade decide construir o hospital. A deciso de construir o hospital razovel e proporcional? Sim. O Judicirio pode entender que a construo da escola mais importante? No. O Poder Judicirio no Brasil pode rever qualquer ato administrativo, mas apenas no que tange legalidade do ato. E esta legalidade legalidade em sentido amplo, ou seja, so leis e princpios. Assim, o Poder Judicirio no pode rever mrito administrativo, ou seja, sendo o ato conveniente e oportuno no poder haver o controle pelo Poder Judicirio.

Conclui-se, portanto, que se o ato legal, o Poder Judicirio no poder rever este ato. No caso do hospital e da escola, a opo feita pelo administrador no poder ser revista pelo Poder Judicirio.

Seria diferente se a cidade necessitasse de uma escola e de um hospital e o administrador resolvesse construir uma praa. Neste caso, a deciso de construir a praa seria desarrazoada e violaria a legalidade, estando plenamente possvel ao Poder Judicirio rever este ato.

Exemplo de ato desarrazoado: Um estdio com capacidade para cinquenta mil pessoas em uma cidade com vinte mil habitantes.

Por ltimo, cabe acrescentar que o Poder Judicirio entendia, tempos atrs, que no poderia haver os atos administrativos. Contudo, diante de tantos atos desarrazoados, o Poder Judicirio mudou seu entendimento.

Ver ADPF 45 Princpio da continuidade um princpio implcito que impe que o Estado tem o dever, a obrigao de prestar servio pblico. O Estado tem a obrigao de prestar o servio pblico de forma continuada, ou seja, de forma ininterrupta. O servio pblico deve ser prestado no mbito da coletividade. Abrange o servio pblico em sentido amplo. Pergunta: Servidor pblico tem direito de greve? Sim, conforme o art. 37, VII, CF Alm disso, esta norma prevista no art. 37, VII, CF uma norma constitucional de eficcia limitada, ou seja, depende de lei para produzir seus efeitos. Em que pese ainda no tenha sido editada a lei que regula a greve dos servidores pblicos, o STF, no julgamento dos Mandados de Injuno n 670, 708 e 712, entende que se aplica, no que couber, a Lei 7.783/89. (At a EC 19/98 deveria ser por lei complementar. Depois deve ser feita por lei ordinria). ver os mandados de injuno Vale dizer que no julgamento dos referidos mandados de injuno o STF fixou posicionamento pela aplicao da teoria concretista da deciso do mandado de injuno. Isto porque o Poder Legislativo h muito se omite na edio de lei para regular a matria referente greve dos servidores pblicos. Assim, os efeitos da deciso dos mandados de injuno for erga omnes. Sobre os servios pblicos foi editada a Lei n 8.987/95, que regula as hipteses de concesso e permisso de servios pblicos. Conforme o art. 6 da Lei n 8.987/95 refere que no h ofensa ao princpio da continuidade do servio pblico nas seguintes hipteses: 1. Em caso de emergncia; 2. Ordem tcnica * 3. Inadimplemento do usurio * * Nestes dois casos dever haver aviso prvio.

Tratamento de pagantes e no-pagantes de forma igual viola o princpio da isonomia, pois se a prestadora do servio for obrigada a prestar o servio a quem no paga, ela vai quebrar e prejudicar a coletividade, acarretando, dessa forma, em ofensa ao princpio da supremacia do interesse pblico.

Alm de ofensa ao princpio da supremacia do interesse pblico, h ofensa ao princpio da continuidade do servio pblico, da isonomia. Mas vale dizer que h casos especficos que a jurisprudncia admite a continuidade, como por exemplo no caso do sujeito que no tem dinheiro para pagar a conta de energia eltrica, mas depende de aparelhos para sobreviver.

Organizao da Administrao Pblica

Formas de prestao da atividade administrativa: Prestao centralizada: Prestao feita pela administrao direta, ou seja, realizada pelos agentes polticos. aquela prestao realizada diretamente pela Unio, estados, municpios e DF. A partir principalmente de 1995 os servios pblicos foram retirados da administrao direta. Entendimento de administrao gerencial. Prestao descentralizada: Retirada do centro, ou seja, dos agentes polticos para outras pessoas. Pode ocorrer de duas formas: Para a administrao indireta; Para o particular. * No confundir descentralizao com desconcentrao. Esta se refere distribuio dentro do prprio ncleo, da mesma pessoa. a chamada diviso de competncias dentro da mesma pessoa.

A descentralizao pode ser para a administrao indireta ou para o particular. E pode ser para pessoa fsica ou pessoa jurdica. * No existe relao de subordinao (hierarquia) na descentralizao. H tutela administrativa, controle finalstico ou superviso. J na desconcentrao h relao de hierarquia. Descentralizao poltica Descentralizao administrativa A descentralizao ocorre entre entes polticos. Sai da Unio e vai para o Estado. Esta matria tratada pelo Direito Constitucional.

A descentralizao pode ocorrer de duas formas: Descentralizao por outorga: Ocorre quando h a transferncia da titularidade + execuo do servio. O Estado transfere a propriedade, o domnio sobre esse servio, alm da execuo. A outorga s pode ocorrer para pessoas jurdicas da administrao indireta (autarquias e fundaes pblicas SEM e EP no podem) e decorre necessariamente da lei. Descentralizao por delegao: transfere apenas a execuo do servio. Pode ser formalizada de trs formas: lei, contrato e ato administrativo unilateral. Delegao por lei: realizada para as pessoas da administrao indireta de direito privado: EP e SEM. Delegao por contrato: realizada aos particulares (Exemplo: telefonia, manuteno nas vias pblicas concesso e permisso de servio pblico) Delegao por ato unilateral: autorizao. Exemplo: despachantes.

Aula 04

O Estado uma pessoa jurdica, por fico legal. O Estado precisa manifestar sua vontade atravs de rgos da administrao. Teorias para justificar a relao do Estado e seus agentes (Explicao para justificar a conduta dos agentes em nome do Estado) Teoria do mandato: Entre o Estado e seus agentes h um contrato de mandato, assim como uma pessoa celebra um contrato de mandato com um advogado. no aceita no Brasil porque o Estado no tem vontade exteriorizada, e, desse modo, no pode celebrar um contrato com seu agente. Teoria da representao: Funciona como o tutor e curador que representa cum incapaz. No adotada conforme a crtica de Heli Lopes Meirelles porque inconcebvel que o incapaz outorgue validamente sua prpria representao. Alm disso, se o Estado responde pelos seus atos, ele no precisa de representao. Teoria do rgo ou da imputao: Toda relao entre Estado e agente resultado de uma imputao legal (decorre da lei). A lei define atribuies dos agentes. Considera-se que a vontade do Estado manifestada pela pessoa do agente, que atua no rgo competente. A vontade do agente se confunde com a vontade do Estado, mas quando o agente celebra um contrato em nome do Estado, o prprio Estado celebrando o contrato.

rgo Pblico: diviso administrativa: unidades integrantes da estrutura de uma mesma pessoa jurdica nas quais so agrupadas competncias para serem exercidas por meio de agentes polticos. A ideia de rgo pblico o aperfeioamento, a especialidade: diviso de competncias tornandoa especializada. Assim: rgo pblico = centro especializado de competncia: a administrao dividida em vrios pedacinhos. Os rgos pblicos esto presentes na administrao direta e indireta. Art. 1, 2, I e II Estabelece que h rgos na administrao direita e indireta.

Caractersticas os rgos pblicos Ausncia de personalidade jurdica: No tem aptido para ser sujeito de direito e de obrigao. Quem responde pelo rgo a pessoa jurdica a que ele pertence. rgo pblico no realiza contrato: ele licita, faz a gesto do contrato, mas quem celebra a pessoa jurdica a que ele pertence. Lembre que o rgo pblico no dispe de personalidade jurdica. * Art. 37, 8, CF: Contrato de gesto: Exceo, uma vez que admite contrato de gesto, que dar autonomia gerencial, oramentria e financeira. A doutrina critica este artigo.

rgo pblico, embora no tenha personalidade jurdica, pode ter CNPJ, que um artifcio usado para dar condies para a Receita Federal fiscalizar o fluxo de dinheiro que passa pelo rgo pblico e vai para terceiros (contribuintes). Instruo Normativa 1005/2010

Pergunta: rgo pblico pode ir a juzo? Tem capacidade processual? A posio que prevalece na doutrina e jurisprudncia que rgo pblico, apesar de no contar com personalidade jurdica, pode ingressar no polo ativo da ao (ajuizar) em busca de prerrogativas funcionais, inclusive com representao prpria. Classificao dos rgos pblicos: De acordo com a posio estatal, podem ser: Independentes: aqueles que esto no comando de cada um dos poderes; est diretamente previsto na CF; Goza de independncia, ou seja, no sofre qualquer relao de subordinao, mas est sujeito a controle exercido por um poder sobre o outro. So representados pelos trs Poderes (Cmara dos Deputados, Senado Federal, STF, STJ, demais tribunais, Presidncia da Repblica, e seus simtricos nas demais esferas da federao). Autnomos: Situam-se na cpula da administrao, hierarquicamente logo abaixo dos rgos independentes. Possuem ampla autonomia administrativa, financeira e tcnica, caracterizando-se como rgos diretivos. Exemplos: Ministrios, secretarias, AGU. Superiores: So rgos que possuem atribuies de direo, controle e deciso, mas que esto sempre sujeitos ao controle hierrquico de um chefia mais alta. No tm autonomia administrativa e nem financeira. Subalternos: Exercem a funo de mera execuo, sempre subordinados a vrios nveis hierrquicos superiores. Tm reduzido, restrito poder decisrio. Exemplo: almoxarifado, seo de pessoal etc. Quanto estrutura, podem ser: Simples: aquele que no tem ramificaes, um rgo s na sua estrutura. So constitudos por um s centro de competncia. No esto subdivididos em sua estrutura interna, integrando-se em rgos maiores. Exemplo: gabinetes. Composto: Renem em sua estrutura diversos rgos, como resultado da desconcentrao administrativa. Exemplo: Ministrios e secretarias.

Quanto atuao funcional, podem ser: Singular ou unipessoal: formado por um nico agente. Exemplo: Presidente da Repblica. Colegiado: A tomada de deciso realizada por vrios agentes. Exemplo: Congresso Nacional.

Administrao Indireta o conjunto de pessoas jurdicas (desprovidas de autonomia poltica) que, vinculadas administrao direta, tm competncia para o exerccio, de forma descentralizada, de atividades administrativas. * No Brasil, o Decreto-Lei 200/67, em seu art. 4, estabelece a organizao da administrao pblica federal, conforme abaixo:

Art. 4 A Administrao Federal compreende: I - A Administrao Direta, que se constitui dos servios integrados na estrutura administrativa da Presidncia da Repblica e dos Ministrios. II - A Administrao Indireta, que compreende as seguintes categorias de entidades, dotadas de personalidade jurdica prpria: a) Autarquias; b) Empresas Pblicas; c) Sociedades de Economia Mista. d) fundaes pblicas.

Todavia importante salientar que o DL 200/67 ainda que seja frequentemente citado como referncia em matria de organizao estrutural da administrao pblica brasileira, suas disposies restringem-se ao Poder Executivo federal. Caractersticas comuns a todos os entes da administrao indireta 1. Todas gozam de personalidade jurdica prpria, ou seja, so sujeitos de direito e obrigaes, respondendo por seus atos. Exemplo: motorista de uma autarquia dirigindo o carro do referido ente atropela uma pessoa. A autarquia responder. 2. Responsabilidade pelos seus atos aplicao do art. 37, 6, CF (As pessoas jurdicas de direito
pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa).

3. Patrimnio e receitas prprios: Em face de ter patrimnio e receitas prprios, estes entes tm autonomia tcnica administrativa e financeira para agir. 4. Criao por lei especfica: Somente lei especfica cria autarquia e autoriza a criao de empresa pblica, sociedade de economia mista e fundao. Previso constante no art. 37, XIX, CF:
Art. 37, XIX - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao , cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao

* Lei cria autarquia: no ser necessrio mais nada para a autarquia passar a existir. Lei autoriza a instituio de empresa pblica, sociedade de economia mista e fundao: tem que efetuar o registro no rgo competente. Se for de natureza civil = cartrio. Se for de natureza empresarial: Junta comercial. IMPORTANTE: Pelo princpio da simetria ou paralelismo das formas, do mesmo modo que depende de lei para criao e instituio dos entes da administrao indireta, tambm ser necessria a edio de lei para extingui-los. Esta lei tambm necessariamente dever ser especfica. O prprio texto constitucional garante isto atravs do art. 61, 1, inciso II, alnea e: (So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis que disponham criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica, observado o disposto no art. 84, VI) Neste sentido a ADI 2.750/ES:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI COMPLEMENTAR N. 239/02 DO ESTADO DO ESPRITO SANTO. DISPOSIES CONCERNENTES A RGOS PBLICOS E A ABERTURA DE CRDITO SUPLEMENTAR. INICIATIVA

PARLAMENTAR. VCIO FORMAL. 1. A Constituio do Brasil, ao conferir aos Estadosmembros a capacidade de auto-organizao e de autogoverno (artigo 25, caput), impe a observncia compulsria de vrios princpios, entre os quais o pertinente ao processo legislativo, de modo que o legislador estadual no pode validamente dispor sobre matrias reservadas iniciativa privativa do Chefe do Executivo. 2. Pedido de declarao de inconstitucionalidade julgado procedente.

5. Elas no tm fins lucrativos, mas o lucro possvel. 6. A lei estabelece uma finalidade especfica quando cria essas pessoas jurdicas. A pessoa jurdica da administrao indireta vai estar vinculada a esta finalidade especfica. Princpio da especialidade: a PJ da administrao indireta fica presa a sua finalidade. 7. No sofrem subordinao, mas esto sujeitas a controle. o chamado controle finalstico ou controle de finalidade, feito pela administrao direta sobre o rgo da administrao indireta para verificar se este est cumprindo com a sua finalidade. Exemplo: Ministrio da sade controla autarquia da rea da sade. um controle de finalidade. H ainda controle exercido pelo Tribunal de Contas. Por fim, cabe dizer que a administrao direta pode nomear os dirigentes do ente da administrao indireta. Esta nomeao ser feita pelo presidente no mbito federal (Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: (...) XXV - prover e extinguir os cargos pblicos federais, na forma da lei.). Pelo princpio da simetria, aplica-se igualmente aos municpios, estados e DF. Fundaes um patrimnio personalizado sobre o qual atribuda uma atividade especfica, no lucrativa, de cunho social, instituda pelo Poder Pblico. A maioria dos autores e a posio atual do STF entendem que o Poder Pblico pode dar fundao dois regimes: Fundao pblica de direito pblico: Neste caso ser uma espcie de autarquia ( chamada de autarquia fundacional ou fundao autrquica). A lei cria diretamente a fundao. Fundao Pblica de direito privado: Neste caso a lei autoriza a sua criao. Autarquia Entidades crias por lei especfica, com personalidade jurdica de direito pblico, com patrimnio prprio para desenvolvimento de atividades tpicas (prprias de Estado). Representam uma forma de descentralizao administrativa.

Regime jurdico das autarquias O ato praticado pela autarquia um ato administrativo. Os contratos celebrados pelas autarquias so contratos administrativos. Esto sujeitas licitao.

Esto sujeitas responsabilidade civil objetiva conforme previso do art. 37, 6, CF. Condenada a indenizar, a autarquia tem ao regressiva contra o causador do dano, devendo provar que este agiu com dolo ou culpa. Esto sujeitas ao controle finalstico, de superviso ou tutela administrativa.

Bens da autarquia = bens autrquicos: so bens pblicos. O patrimnio inicial da autarquia formado a partir da transferncia de bens mveis e imveis pelo ente federado que criou a autarquia. Assim, os bens autrquicos so imprescritveis, inalienveis, impenhorveis (no podem ser objeto de penhora = restrio que garante a ao de execuo, arresto = medida cautelar para proteger bens indeterminados, ou sequestro = medida cautelar para proteger bens determinados). Tambm no podem ser objeto de onerao (ou seja, no podem ser objeto de direito real de garantia (penhor para bens mveis ou hipoteca para bens imveis)). Esto sujeitas ao regime de precatrios para pagamento de seus dbitos, conforme o art. 100 da CF:
Art. 100. Os pagamentos devidos pelas Fazendas Pblicas Federal, Estaduais, Distrital e Municipais, em virtude de sentena judiciria, far-se-o exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios e conta dos crditos respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este fim.

Cada autarquia vai ter uma fila prpria de pagamento dos precatrios. Sua contabilidade est sujeita Lei de Reponsabilidade Fiscal (Lei complementar 101/2000 - Art. 1,
2o , alnea b - As disposies desta Lei Complementar obrigam a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios. b) as respectivas administraes diretas, fundos, autarquias, fundaes e empresas estatais dependentes).

Prescrio em face das autarquias quinquenal (cinco anos), conforme o DL 20.910/32 estabelece em seu art. 1:
Art. 1 As dvidas passivas da Unio, dos Estados e dos Municpios, bem assim todo e qualquer direito ou ao contra a Fazenda federal, estadual ou municipal, seja qual for a sua natureza, prescrevem em cinco anos contados da data do ato ou fato do qual se originarem.

* H divergncias no que se refere reparao civil, o que ser estudado mais adiante.

Privilgios tributrios das autarquias Art. 150, VI, a, CF estabelece a chamada imunidade recproca, ou seja, um ente poltico no pode instituir imposto para outro ente poltico. Saliente-se que tal imunidade diz respeito somente espcie tributria de imposto, no abarcando outros tributos. O 2 do art. 150 estende s autarquias e fundaes a imunidade referida.

Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: (...) VI - instituir impostos sobre: a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros; (...) 2 - A vedao do inciso VI, "a", extensiva s autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, no que se refere ao patrimnio, renda e aos servios, vinculados a suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes .

Importa dizer que a imunidade recproca se estende s autarquias no que diz respeita a sua finalidade essencial.

* O STF tem entendimento de que a imunidade tambm alcana a explorao de atividade estranha aos fins da autarquia, desde que aplicadas pela autarquia para ampliao ou manuteno de seus fins. Exemplo: renda advinda do aluguel de um terreno pertencente autarquia aplicada na finalidade especfica da autarquia.

Privilgios processuais Art. 188 do CPC: Prazo em dobro para recorrer e em quadruplo para contestar: Art. 188. Computar-se- em qudruplo o prazo para contestar e em dobro para recorrer quando a parte for a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico.

Reexame Necessrio: art. 475 CPC: Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal, a sentena: I proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as respectivas autarquias e fundaes de direito pblico; II que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica (art. 585, VI).

1o Nos casos previstos neste artigo, o juiz ordenar a remessa dos autos ao tribunal, haja ou no apelao; no o fazendo, dever o presidente do tribunal avoc-los.

2o No se aplica o disposto neste artigo sempre que a condenao, ou o direito controvertido, for de valor certo no excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos, bem como no caso de procedncia dos embargos do devedor na execuo de dvida ativa do mesmo valor.

 3o Tambm no se aplica o disposto neste artigo quando a sentena estiver fundada em jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal Federal ou em smula deste Tribunal ou do tribunal superior competente. (Includo pela Lei n 10.352, de 2001).

* Convm notar que o reexame necessrio no se aplica a aes at sessenta salrios mnimos ou se a matria j foi julgada pelo pleno do STF ou em smula do STF ou de tribunal superior competente. Regime de Pessoal considerado servidor pblico, ou seja, quem trabalha na autarquia considerado servidor pblico. Autarquias Profissionais So os chamados conselhos de classe. Surgiram no Brasil com a natureza de autarquia.

* A partir da Lei n 9.649/98, os conselhos de classe passaram a ter personalidade juridica de direito privado. Entretanto, esta lei foi objeto da ADI n 1.717-DF, na qual o STF entendeu que o conselho de classe, por exercer o poder de polcia (Exemplo: fiscalizar mdicos CRM), no pode ter natureza jurdica de direito privado.

DIREITO

CONSTITUCIONAL

ADMINISTRATIVO.

AO

DIRETA

DE

INCONSTITUCIONALIDADE DO ART. 58 E SEUS PARGRAFOS DA LEI FEDERAL N 9.649, DE 27.05.1998, QUE TRATAM DOS SERVIOS DE FISCALIZAO DE PROFISSES REGULAMENTADAS. 1. Estando prejudicada a Ao, quanto ao 3 do art. 58 da Lei n 9.649, de 27.05.1998, como j decidiu o Plenrio, quando apreciou o pedido de medida cautelar, a Ao Direta julgada procedente, quanto ao mais, declarando-se a inconstitucionalidade do "caput" e dos 1, 2, 4, 5, 6, 7 e 8 do mesmo art. 58. 2. Isso porque a interpretao conjugada dos artigos 5, XIII, 22, XVI, 21, XXIV, 70, pargrafo nico, 149 e 175 da Constituio Federal, leva concluso, no sentido da

indelegabilidade, a uma entidade privada, de atividade tpica de Estado, que abrange at poder de polcia, de tributar e de punir, no que concerne ao exerccio de atividades profissionais regulamentadas, como ocorre com os dispositivos impugnados. 3. Deciso unnime. Assim, com esta deciso do STF, os conselhos de classe voltaram a ter natureza de autarquia. Vale ressaltar que o conselho de classe cobra a chamada anuidade, que tem natureza tributria de contribuio. Caso no pague anuidade, vai ser cobrado pela via de execuo fiscal. E como a anuidade tem natureza de tributo, a contabilidade dos conselhos de classe deve ser pblica, se submetendo ao Tribunal de Contas.

Importante: OAB A OAB o rgo de controle da advocacia. O Estatuto da OAB (Lei n 8.906) tem regras direntes das demais autarquias. Vale dizer que a anuidade da OAB no tem natureza tributria. Consequentemente, o nopagamento no gera execuo fiscal, mas sim execuo comum. A contabilidade da OAB privada, no se submetendo ao Tribunal de Contas. Quanto ao regime de pessoal, o Estatuto da OAB estabelece que seguir o regime celetista. Em face disso, a Procuradoria-Geral da Repblica entendeu que ainda que celetista, deveria haver concurso pblico para contratao de pessoal, motivo pelo qual ingressou com a ADI 3.026-DF. Neste julgado, o STF entendeu que a OAB uma pessoa jurdica de natureza mpar no ordenamento jurdico brasileiro, que no se confunde com os demais conselhos de classe. Alm disso, no est enquadrada na administrao indireta e no precisa fazer concurso pblico para seleo de pessoal:

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. 1 DO ARTIGO 79 DA LEI N. 8.906, 2 PARTE. "SERVIDORES" DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL. PRECEITO QUE POSSIBILITA A OPO PELO REGIME CELESTISTA. COMPENSAO PELA ESCOLHA DO REGIME JURDICO NO MOMENTO DA APOSENTADORIA. INDENIZAO. IMPOSIO DOS DITAMES INERENTES ADMINISTRAO PBLICA DIRETA E INDIRETA. CONCURSO PBLICO (ART. 37, II DA CONSTITUIO DO BRASIL). INEXIGNCIA DE CONCURSO PBLICO PARA A ADMISSO DOS CONTRATADOS PELA OAB. AUTARQUIAS ESPECIAIS E AGNCIAS. CARTER JURDICO DA OAB. ENTIDADE PRESTADORA DE SERVIO PBLICO INDEPENDENTE. CATEGORIA MPAR NO ELENCO DAS PERSONALIDADES JURDICAS EXISTENTES NO DIREITO BRASILEIRO. AUTONOMIA E INDEPENDNCIA DA ENTIDADE. PRINCPIO DA MORALIDADE. VIOLAO DO ARTIGO 37, CAPUT, DA CONSTITUIO DO BRASIL. NO OCORRNCIA. 1. A Lei n. 8.906, artigo 79, 1, possibilitou aos "servidores" da OAB, cujo regime outrora era estatutrio, a opo pelo regime celetista. Compensao pela escolha: indenizao a ser paga poca da aposentadoria. 2. No procede a alegao de que a OAB sujeita-se aos ditames impostos Administrao Pblica Direta e Indireta. 3. A OAB no uma entidade da Administrao Indireta da Unio. A Ordem um servio pblico independente, categoria mpar no elenco das personalidades jurdicas existentes no direito brasileiro. 4. A OAB no est includa na categoria na qual se inserem essas que se tem referido como "autarquias especiais" para pretender-se afirmar equivocada independncia das hoje chamadas "agncias". 5. Por no consubstanciar uma entidade da Administrao Indireta, a OAB no est sujeita a controle da Administrao, nem a qualquer das suas partes est vinculada. Essa novinculao formal e materialmente necessria. 6. A OAB ocupa-se de atividades atinentes aos advogados, que exercem funo constitucionalmente privilegiada, na

medida em que so indispensveis administrao da Justia [artigo 133 da CB/88]. entidade cuja finalidade afeita a atribuies, interesses e seleo de advogados. No h ordem de relao ou dependncia entre a OAB e qualquer rgo pblico. 7. A Ordem dos Advogados do Brasil, cujas caractersticas so autonomia e independncia, no pode ser tida como congnere dos demais rgos de fiscalizao profissional. A OAB no est voltada exclusivamente a finalidades corporativas. Possui finalidade institucional. 8. Embora decorra de determinao legal, o regime estatutrio imposto aos empregados da OAB no compatvel com a entidade, que autnoma e independente. 9. Improcede o pedido do requerente no sentido de que se d interpretao conforme o artigo 37, inciso II, da Constituio do Brasil ao caput do artigo 79 da Lei n. 8.906, que determina a aplicao do regime trabalhista aos servidores da OAB. 10. Incabvel a exigncia de concurso pblico para admisso dos contratados sob o regime trabalhista pela OAB. 11. Princpio da moralidade. tica da legalidade e moralidade. Confinamento do princpio da moralidade ao mbito da tica da legalidade, que no pode ser ultrapassada, sob pena de dissoluo do prprio sistema. Desvio de poder ou de finalidade. 12. Julgo improcedente o pedido.

Portanto, fato que a OAB tem privilgios de autarquia, mas no tem os deveres de pessoa pblica. Por fim, cabe dizer que os demais conselhos lutam para ter os privilgios da OAB, mas no o tm.

Agncias Reguladoras uma autarquia de regime especial (criada com algumas caractersticas especiais que a difere das autarquias comuns). O que caracteriza este regime especial: 1. Nomeao dos dirigentes: nomeao ou investidura especial: para nomeao necessria aprovao do Senado Federal aps indicao do presidente da repblica. 2. O dirigente que assume o cargo tem mandato fixo, pr-determinado. Este prazo vai depender da lei de cada agncia reguladora. 3. O dirigente pode ser retirando antes somente em razo de uma condenao ou de uma renncia. 4. Perodo de quarentena: o dirigente aps o trmino de mandato no pode atuar na iniciativa privada com relao ao rgo em que atuou. Outros setores da iniciativa privada ele pode trabalhar sem problemas. Durante o perodo de quarentena, ele recebe seu salrio de dirigente. 5. A agncia reguladora recebe a funo de regulao/normatizao/fiscalizao. Regime jurdico das agncias reguladoras Lei n 9.472 que criou a ANATEL estabeleceu que a referida agncia reguladora teria um procedimento prprio de licitao, ou seja, excluiu a aplicao da Lei 8.666/93. Esta previso foi objeto da ADI 1.668, na qual o STF entendeu que a agncia reguladora est sujeita lei de licitaes (8.666/93). O STF deu interpretao conforma a Constituio, estabelecendo a aplicao da Lei 8.666/93.

(...) quanto ao art. 59, sem reduo de texto, dar-lhe interpretao conforme a Constituio, com o objetivo de fixar a exegese segundo a qual a contratao h de reger-se pela Lei n 8.666, de 21 de junho de 1993, ou seja, considerando-se como regra a ser observada o processo licitatrio. (...) (trecho da ADI 1.668) Regime de pessoal da agncia reguladora Surgiu inicialmente com a natureza de contrato temporrio pelo regime celetista. Lei 9.986: Art. 1o As Agncias Reguladoras tero suas relaes de trabalho regidas pela Consolidao das Leis do Trabalho, aprovada pelo Decreto-Lei no 5.452, de 1o de maio de 1943, e legislao trabalhista correlata, em regime de emprego pblico. ADI 2.310 Em sede de cautelar, o STF disse que o regime de pessoal da agncia reguladora tem que ser o de cargo pblico. No pode ser temporrio e tampouco celetista. Importa salientar que esta ADI perdeu o objeto depois que a lei foi alterada no curso da ao pela Lei n 10.871, a qual estabeleceu que os servidores pblicos das agncias reguladoras sejam estatutrios, sujeitos Lei n 8.112/90.

* A doutrina aponta a necessidade de a agncia reguladora no ter instncia revisora de suas decises no rgo que a instituiu, uma vez que no h hierarquia, mas somente controle finalstico, tutela administrativa, superviso. Alm disso, a existncia de reviso das decises das agncias reguladoras desvirtuaria o modelo proposto, que justamente o que d a ela

autonomia/independncia.

Aula 05

Agncias Executivas Traz a ideia de aperfeioamento. Trata-se de uma qualificao que poder ser conferida s autarquias e s fundaes pblicas que celebre contrato de gesto. Contrato de gesto: Garante mais autonomia: gerencial, oramentria e financeira. O ente ter mais liberdade e mais recursos financeiros. O contrato de gesto celebrado mediante decreto. Sua durao mnima de um ano.

Requisitos para celebrao de contrato de gesto a. Ter um plano estratgico de restruturao e de desenvolvimento institucional; b. Ter celebrado contrato de gesto com o respectivo Ministrio supervisor.

A doutrina critica a celebrao de tais contratos de gesto, uma vez que a pessoa jurdica que celebra est sucateada, ineficiente, e ter como prmio receber mais dinheiro e autonomia. Alm disso, um contrato dar mais autonomia do que a prpria lei estabeleceu autarquia ou fundao.

O art. 24, nico, da Lei n 8.666/93: Aumenta o percentual de dispensa da licitao de 10% para 20% no caso das agncias executivas: Pargrafo nico. Os percentuais referidos nos incisos I e II do caput deste artigo sero 20% (vinte por cento) para compras, obras e servios contratados por consrcios pblicos, sociedade de economia mista, empresa pblica e por autarquia ou fundao qualificadas, na forma da lei, como Agncias Executivas.

Empresas pblicas e sociedades de economia mista Empresas estatais so aquelas em que o Estado participa. Podem ser: Empresas pblicas Sociedades de economia mista

Empresa pblica uma pessoa jurdica de direito privado, integrante da administrao indireta, instituda pelo Poder Pblico, em que o capital desta empresa exclusivamente pblico. IMPORTANTE: O capital exclusivamente pblico, mas pode ser mais de um ente desde que exclusivamente pblico. A empresa pblica pode ter duas finalidades: 1. Prestar servio pblico; 2. Exploradora da atividade econmica. A empresa pblica pode ser constituda em qualquer modalidade empresarial (SA. LTDA etc) Sociedade de economia mista Tambm uma pessoa jurdica de direito privado. integrante da administrao indireta. Tem capital misto, ou seja, capital pblico e privado. Apesar do capital privado, o controle acionrio tem que estar na mo da pessoa poltica instituidora ou de entidade da respectiva administrao indireta. IMPORTANTE: S pode ser constituda na forma de SA. Diferenas e semelhanas entre Empresa pblica e Sociedade de economia mista As duas so pessoas jurdicas de direito privado. Contudo o regime jurdico hbrido. A empresa pblica tem capital exclusivamente pblico. A sociedade de economia mista tem capital privado, mas no necessariamente exclusivo. A empresa pblica pode ser constituda de qualquer forma. A sociedade de economia mista s pode ser constituda na forma de SA. A empresa pblica tem como foro a justia federal, conforme dispe o art. 109 da CF (Art. 109. Aos
juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho).

A sociedade de economia mista tem competncia na Justia Estadual, por excluso, uma vez que no esto previstas no art. 109. ATENO: Se a Unio intervir no feito da sociedade de economia mista, a competncia ser transferida Justia Federal, conforme o art. 109, I, CF.

Empresas pblicas e sociedades de economia mista estaduais sero julgadas pela Justia Estadual.

Finalidades das empresas pblicas e sociedades de economia mista Tanto empresas pblicas como sociedades de economia mista podem ser prestadoras de servio pblico como exploradoras de atividade econmica. Assim, se a empresa pblica ou sociedade de economia mista explora atividade econmica, seu regime ser mais privado do que pblico (Lembrar que elas tm regime jurdico hbrido).
Art. 173, CF. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei.

Conforme o disposto no art. 173 da CF, o Estado s intervir na atividade econmica em dois casos: a. imperativos da segurana nacional; b. relevante interesse coletivo. Estas duas hipteses dizem respeito a RAZES DE INTERESSE PBLICO.

Regime jurdico das empresas pblicas e sociedades de economia mista No que tange aos contratos celebrados: Se h prestao de servio pblico, esto sujeitas licitao (Lei n 8.666/93); Se h explorao da atividade econmica, podero ter um regramento prprio no que tange licitao e contratao de pessoal, conforme dispe o art. 173, 1, III, CF:
1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: (...) III - licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica; (...)

Contudo, esta lei jamais foi editada. Desse modo, aplica-se a regra geral constante na Lei 8.666/93 s empresas pblicas e sociedades de economia mista.

Na prtica, a lei traz algumas dispensas e inexigibilidades s empresas pblicas e sociedades de economia mista. Como por exemplo, podemos citar o art. 17, inciso II, alnea e, da Lei 8.666/93, que estabelece:

Art. 17. A alienao de bens da Administrao Pblica, subordinada existncia de interesse pblico devidamente justificado, ser precedida de avaliao e obedecer s seguintes normas: (...) II - quando mveis, depender de avaliao prvia e de licitao, dispensada esta nos seguintes casos: (...) e) venda de bens produzidos ou comercializados por rgos ou entidades da Administrao Pblica, em virtude de suas finalidades;

No caso acima, a licitao est dispensada em face da finalidade da empresa pblica e sociedade de economia mista. No haveria porque o Banco do Brasil iniciar uma licitao para cada pessoa que quisesse abrir uma conta corrente, por exemplo.

Alm disso, a Lei 8.666/93 traz um limite diferenciado da dispensa comum de licitao, em seu art. 24, nico, s empresas pblicas e sociedades de economia mista: Pargrafo nico. Os percentuais referidos nos incisos I e II do caput deste artigo sero 20% (vinte por cento) para compras, obras e servios contratados por consrcios pblicos, sociedade de economia mista, empresa pblica e por autarquia ou fundao qualificadas, na forma da lei, como Agncias Executivas.

Ou seja, as empresas pblicas e sociedades de economia mista tero dispensa de licitao: Para obras e servios de engenharia: R$ 30.000,00 Para outros servios: R$ 16.000,00

Responsabilidade civil das empresas pblicas e sociedades de economia mista Se a empresa pblica ou sociedade de economia mista presta servio pblico (lembre-se que o regime mais pblico que privado), estar sujeita aplicao do art. 37, 6, CF Teoria da responsabilidade objetiva. Vale salientar que o Estado tambm poder ser responsabilizado, mas esta responsabilizao subsidiria, ou seja, primeiro cobrar da empresa pblica ou sociedade de economia mista, e caso esta no pague, cobrar do Estado. De outro lado, se a empresa pblica ou sociedade de economia mista explore atividade econmica, no h aplicao do art. 37, 6, CF, sendo aplicvel a legislao civil vigente. Via de rega, aplica-se a teoria da responsabilidade subjetiva, mas depender do caso concreto. Importa esclarecer que nesta hiptese de exploradora da atividade econmica, o Estado no responde e no haver responsabilidade subsidiria. Bens das empresas pblicas e sociedades de economia mista Esses bens seguem em regra o regime privado (bem de empresa pblica, por exemplo, penhorvel). Portanto, no so bens pblicos.

ATENO: S segue o regime pblico aqueles bens que estiverem diretamente ligados prestao de servio pblico. Com efeito, no caso especfico das empresas pblicas e sociedades de economia mista prestadoras de servios pblicos, os bens que estejam sendo diretamente empregados na prestao do servio pblico sofrem restries, a exemplo da impenhorabilidade, impostas em ateno ao princpio da continuidade dos servios pblicos.

Em suma, os bens das empresas pblicas e sociedades de economia mista no so bens pblicos. Especificamente no caso de empresas pblicas e sociedades de economia mista prestadoras de servios pblicos, os bens que estejam sendo diretamente empregados na prestao do servio pblico sujeitam-se a restries similares s que decorrem do regime jurdico dos bens pblicos. Mas atente que estas restries tm fundamento no princpio da continuidade do servio pblico e no na natureza do bem em si mesmo considerado.

Correios Os Correios tem um regime prprio de Fazenda Pblica, conforme estabelecido na ADPF n 46. Os Correios, apesar de serem empresa pblica, esto sujeitos impenhorabilidade de bens e ao regime de precatrios:
ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL. EMPRESA PBLICA DE CORREIOS E TELEGRFOS. PRIVILGIO DE ENTREGA DE CORRESPONDNCIAS. SERVIO POSTAL. CONTROVRSIA REFERENTE LEI FEDERAL 6.538, DE 22 DE JUNHO DE 1978. ATO NORMATIVO QUE REGULA DIREITOS E OBRIGAES CONCERNENTES AO SERVIO POSTAL. PREVISO DE SANES NAS HIPTESES DE VIOLAO DO PRIVILGIO POSTAL. COMPATIBILIDADE COM O SISTEMA CONSTITUCIONAL VIGENTE. ALEGAO DE AFRONTA AO DISPOSTO NOS ARTIGOS 1, INCISO IV; 5, INCISO XIII, 170, CAPUT, INCISO IV E PARGRAFO NICO, E 173 DA CONSTITUIO DO BRASIL. VIOLAO DOS PRINCPIOS DA LIVRE CONCORRNCIA E LIVRE INICIATIVA. NO-CARACTERIZAO. ARGUIO JULGADA IMPROCEDENTE. INTERPRETAO CONFORME CONSTITUIO CONFERIDA AO ARTIGO 42 DA LEI N. 6.538, QUE ESTABELECE SANO, SE CONFIGURADA A VIOLAO DO PRIVILGIO POSTAL DA UNIO. APLICAO S ATIVIDADES POSTAIS DESCRITAS NO ARTIGO 9, DA LEI. 1. O servio postal --- conjunto de atividades que torna possvel o envio de correspondncia, ou objeto postal, de um remetente para endereo final e determinado --- no consubstancia atividade econmica em sentido estrito. Servio postal servio pblico. 2. A atividade econmica em sentido amplo gnero que compreende duas espcies, o servio pblico e a atividade econmica em sentido estrito. Monoplio de atividade econmica em sentido estrito, empreendida por agentes econmicos privados. A exclusividade da prestao dos servios pblicos expresso de uma situao de privilgio. Monoplio e privilgio so distintos entre si; no se os deve confundir no mbito da linguagem jurdica, qual ocorre no vocabulrio vulgar. 3. A Constituio do Brasil confere Unio, em carter exclusivo, a explorao do servio postal e o correio areo nacional [artigo 20, inciso X]. 4. O servio postal prestado pela Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos - ECT, empresa pblica, entidade da Administrao Indireta da Unio, criada pelo decreto-lei n. 509, de 10 de maro de 1.969. 5. imprescindvel distinguirmos o regime de privilgio, que diz com a prestao dos servios pblicos, do regime de monoplio sob o qual, algumas vezes, a explorao de atividade econmica em sentido estrito empreendida pelo Estado. 6. A Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos deve atuar em regime de exclusividade na prestao dos servios que lhe incumbem em situao de privilgio, o privilgio postal. 7. Os regimes jurdicos sob os quais em regra so prestados os servios pblicos importam em que essa atividade seja desenvolvida sob privilgio, inclusive, em regra, o da exclusividade. 8. Argio de

descumprimento de preceito fundamental julgada improcedente por maioria. O Tribunal deu interpretao conforme Constituio ao artigo 42 da Lei n. 6.538 para restringir a sua aplicao s atividades postais descritas no artigo 9 desse ato normativo.

No ADPF n 45, vale dizer, o STF estabeleceu diferena entre monoplio e exclusividade. (Fazer leitura da ADPF n 45). Regime tributrio das empresas pblicas e sociedades de economia mista Normalmente, ambas no gozam de privilgios tributrios. Empresas pblicas e sociedades de economia mista exploradoras de atividade econmica no tm privilgios no extensveis iniciativa privada, forte o disposto no art. 173, 2, CF:
2 - As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s do setor privado.

J as empresas pblicas e sociedades de economia mista prestadoras de servio pblico, a carga tributria repassada ao contribuinte no valor do servio, no havendo privilgio.
Art. 150, 3 - As vedaes do inciso VI, "a" (imunidade recproca), e do pargrafo anterior (imunidade das autarquias e fundaes pblicas) no se aplicam ao patrimnio, renda e aos servios, relacionados com explorao de atividades econmicas regidas pelas normas aplicveis a empreendimentos privados, ou em que haja contraprestao ou pagamento de preos ou tarifas pelo usurio, nem exonera o promitente comprador da obrigao de pagar imposto relativamente ao bem imvel .

* Mais uma vez necessria ateno para com os Correios, que por terem recebido o tratamento de Fazenda Pblica, no julgamento da ADPF 46, ganhou imunidade tributria recproca. Privilgios processuais das empresas pblicas e sociedades de economia mista No gozam de privilgios processuais. Falncia No esto sujeitas ao regime de falncia, conforme disposto no art. 2 da Lei 11.101/2005 (Lei de Falncias):
Art. 2 Esta Lei no se aplica a: I empresa pblica e sociedade de economia mista; (...)
o

Regime de pessoal O regime de pessoal no o de servidor pblico. Nas empresas pblicas e sociedades de economia mista, so servidores de entes governamentais de direito privado: empregados pblicos.

Estes empregados pblicos tm algumas semelhanas com os servidores pblicos: Concurso pblico: h exigncia de concurso pblico Teto remuneratrio: Esto sujeitos ao teto, salvo quando estes entes governamentais de direito privado no receberem recursos da administrao para pagamento de pessoal ou de custeio geral, conforme estabelece o art. 37, 9, CF:
Art. 37, 9 O disposto no inciso XI aplica-se s empresas pblicas e s sociedades de economia mista, e suas subsidirias, que receberem recursos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios para pagamento de despesas de pessoal ou de custeio em geral.

No acumulao de cargos e empregos: No acumulao de cargos e empregos. Est sujeito lei penal: Art. 327, CP - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. Esto sujeitos improbidade administrativa: Art. 1, Lei 8.429/93: Os atos de improbidade praticados por qualquer agente pblico, servidor ou no, contra a administrao direta, indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios, de Territrio, de empresa incorporada ao patrimnio pblico ou de entidade para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com mais de cinquenta por cento do patrimnio ou da receita anual, sero punidos na forma desta lei. Esto sujeitos aos remdios constitucionais

Dispensa de empregado pblico Esta imotivada, no precisa de justificativa Smula 390 TST Smula 390 TST:

Dispensa de servidor pblico

Necessariamente vai ter motivao.

ESTABILIDADE. ART. 41 DA CF/1988. CELETISTA. ADMINISTRAO DIRETA, AUTRQUICA OU FUNDACIONAL. APLICABILIDADE. EMPREGADO DE EMPRESA PBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. INAPLICVEL (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 229 e 265 da SBDI-1 e da Orientao Jurisprudencial n 22 da SBDI-2) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 I - O servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou fundacional beneficirio da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-OJs ns 265 da SBDI-1 - inserida em 27.09.2002 - e 22 da SBDI-2 - inserida em 20.09.2000) II - Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia mista, ainda que admitido mediante aprovao em concurso pblico, no garantida a estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-OJ n 229 da SBDI-1 - inserida em 20.06.2001)

*Com relao aos Correios, mais uma vez o entendimento diferente. A empresa pblica de correios e telgrafos, por prestar servio exclusivo, teve um tratamento diferenciado reconhecido pelo STF (APF n 46, j referida anteriormente), sendo que ganhou regras prprias, tais como

impenhorabilidade de bens, regime de precatrios, imunidade tributria recproca no que tange aos impostos. Por fim, a dispensa de seus empregados, em que pese seja uma empresa pblica, no pode ser livre. Assim, a dispensa necessariamente vai ser motivada. Este o entendimento do STF no RE 589.998: Consrcios Pblicos Esto previstos na Lei n 11.107/2005. Tem fundamento no art. 241 da CF, que estabelece que a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os municpios disciplinaro por meio de lei os consrcios pblicos e os convnios de cooperao entre os entes federados, autorizando a gesto associada de servios pblicos, bem como a transferncia total ou parcial de encargos, servios, pessoal e bens essenciais continuidade dos servios transferidos. Contudo, cabe referir que a Lei n 11.107/2005 uma norma geral de carter nacional, ou seja, aplica-se a todos os entes da federao. A fundamentao da referida lei no o art. 241 da CF, mas sim o art. 22, XXVII, da CF. Os consrcios pblicos representam a reunio de entes polticos para uma finalidade comum, atravs de um contrato de consrcio. A partir da celebrao deste contrato de consrcio, nasce uma nova pessoa jurdica, que denominada de associao. Esta associao pode ser: a. associao pblica: espcie de autarquia. Segue as mesmas diretrizes j estudadas no caso das autarquias; b. associaes privadas: Segue o mesmo regime de empresa pblica e sociedade de economia mista. Todavia, no significa que ser uma empresa pblica ou sociedade de economia mista. Ela ter um regime jurdico hbrido. A doutrina critica bastante esta entidade, uma vez que ela nasce na administrao indireta atravs de um contrato e no de uma lei. Entes de cooperao Primeiro Setor: Estado Segundo Setor: Mercado Terceiro Setor: Organizaes no-governamentais Quarto setor: Economia informal e criminalidade

Estas ONGs (terceiro setor) colaboram com o Estado na busca das suas finalidades. So os chamados entes de cooperao. Esto fora (formalmente) da administrao pblica. So pessoas jurdicas de direito privado. So chamadas tambm como entidades paraestatais: pessoas privadas, sem fins lucrativos, que exercem atividades de interesse pblico, mas no exclusivas de Estado, recebendo fomento do Poder Pblico, e que no integram a Administrao Pblica em sentido formal. Podem ser:

a. servios sociais autnomos; b. organizaes sociais; c. organizaes da sociedade civil de interesse coletivo (OSCIP) d. as entidades de apoio. Servios sociais autnomos SISTEMA S So pessoas jurdicas privadas, no mais das vezes criadas por entidades privadas representativas de categorias econmicas (Confederao Nacional da Indstria, Confederao Nacional do Comrcio, Confederao Nacional do Transporte, dentre outras). Embora no sejam institudos pelo Poder Pblico, sua criao prevista em lei. Tem por objetivo uma atividade social, no lucrativa, comumente direcionada ao aprendizado profissionalizante, prestao de servios assistenciais ou de utilidade pblica. O sistema S pode ser mantido de duas formas: 1. dotaes oramentrias: recursos oramentrios previstos nos entes da administrao 2. parafiscalidade: contribuies sociais de natureza tributria, recolhidas compulsoriamente pelos contribuintes definidos em lei. Competncia tributria poder de criar tributos. indelegvel, s cabendo aos entes polticos. Capacidade tributria poder de cobrar tributos, pode ser transferida. Assim, vale dizer que o sistema S detm capacidade tributria.

* Pelo fato de receberem e utilizarem recursos pblicos, esto sujeitos ao controle do Tribunal de Contas da Unio.

Conforme estabelece o art. 1 da Lei 8.666, esto sujeitas licitao, mas o procedimento ser diferente. O TCU entende que no se submetem lei de licitaes, mas no so livres para contratar, devendo elaborar e publicar regulamentos prprios, definindo regras relativas aos contratos que venham a celebrar, inclusive aos critrios para a escolha do contratado, observados os princpios da licitao.

Neste sentido, a deciso plenria n 907/997, do TCU:

Ttulo SERVIOS SOCIAIS AUTNOMOS Origem Resenha de Jurisprudncia - elaborada pela Secretaria das Sesses Situao Entendimento As entidades dotadas de personalidade jurdica de direito privado que recebem contribuies parafiscais, tais como aquelas integrantes do Sistema "S", por arrecadarem Texto e gerenciarem recursos pblicos de natureza parafiscal, esto sujeitas fiscalizao do TCU. Datas ltima alterao do texto: 26/08/09 Controle 693 4 2 2 4.95 0

No tocante aos demais temas, no h privilgios. Seus empregados so celetistas, sujeitos legislao trabalhista.

Organizaes sociais Esto previstas na Lei n 9.637/98. Vale dizer que as OS no integram a administrao direta e nem a administrao indireta. As organizaes sociais foram idealizadas para absorver atividades no exclusivas do Estado realizadas por entidades estatais a serem extintas. A Lei n 9.637/98 chama essa absoro de publicizao, conforme o art. 20:
Art. 20. Ser criado, mediante decreto do Poder Executivo, o Programa Nacional de Publicizao - PNP, com o objetivo de estabelecer diretrizes e critrios para a qualificao de organizaes sociais, a fim de assegurar a absoro de atividades desenvolvidas por entidades ou rgos pblicos da Unio, que atuem nas atividades referidas no art. 1o, por organizaes sociais, qualificadas na forma desta Lei, observadas as seguintes diretrizes: I - nfase no atendimento do cidado-cliente; II - nfase nos resultados, qualitativos e quantitativos nos prazos pactuados; III - controle social das aes de forma transparente.

A OS celebra com a administrao um contrato de gesto: dar a essa OS dotao oramentria (dinheiro), bens pblicos (cadeiras, mesas, mveis em geral) sem licitao mediante permisso de uso, e servidores pblicos. Essa pessoa jurdica no precisa ter como requisito a experincia. Na verdade, ela nasce da extino de um ente da administrao indireta (o ente poltico entende ser melhor extinguir e repassar para uma entidade privada que receber o status de organizao social). So muito criticas pela doutrina. So controladas pelo TCU, mas possuem a possibilidade de licitao dispensvel, conforme previsto no art. 24, XXIV, da Lei n 8.666/93:
Art. 24. dispensvel a licitao:

XXIV - para a celebrao de contratos de prestao de servios com as organizaes sociais, qualificadas no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gesto. Cabe dizer que este artigo est sendo objeto de controle de constitucionalidade na ADI n 1.923, sendo que foi negado o pedido de medida cautelar. Est pendente de julgamento.

importante enfatizar a regra: A administrao pblica, ao contratar servios a serem prestados pelas organizaes sociais (a organizao social a entidade contratada), est dispensada de realizar licitao.

A administrao pode desqualificar a entidade como organizao social, quando constatado o descumprimento das disposies contidas no contrato de gesto, atravs de processo administrativo, sendo assegurado o contraditrio e ampla defesa. A desqualificao implicar na reverso dos bens

permitidos e dos valores entregues utilizao da organizao social, sem prejuzo das sanes cabveis.

Organizao da sociedade civil de interesse pblico (OSCIP) Est prevista na Lei n 9.790/99, que instituiu um novo regime de parceria entre o poder pblico e a iniciativa privada: as organizaes da sociedade civil de interesse pblico. Este novo regime de parceria estabelecido atravs de um termo de parceria. Tem por objetivo a realizao de um projeto determinado, especfico. Para ser OSCIP, a pessoa jurdica deve ter experincia de pelo menos um ano. A OSCIP vai atuar na cultura, assistncia social, meio-ambiente, patrimnio histrico e artstico, e desenvolvimento econmico. So, portanto, situaes especficas. No haver dotao oramentria, e tambm no haver transferncia de bens e servidores. H pagamento pelos servios prestados. Conforme o art. 1, 2, e art. 6, 3, ambos da Lei n 9.790/99, o ato de qualificao de uma pessoa jurdica como OSCIP um ato vinculado, ou seja, s pode ser indeferido na hiptese da pessoa jurdica requerente desatender algum dos requisitos legais.
Art. 1 Podem qualificar-se como Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico as pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, desde que os respectivos objetivos sociais e normas estatutrias atendam aos requisitos institudos por esta Lei. (...) 2 A outorga da qualificao prevista neste artigo ato vinculado ao cumprimento dos requisitos institudos por esta Lei. Art. 6 Recebido o requerimento previsto no artigo anterior, o Ministrio da Justia decidir, no prazo de trinta dias, deferindo ou no o pedido. (...) 3o O pedido de qualificao somente ser indeferido quando: I - a requerente enquadrar-se nas hipteses previstas no art. 2o desta Lei; II - a requerente no atender aos requisitos descritos nos arts. 3o e 4o desta Lei; III - a documentao apresentada estiver incompleta.
o o o

Para lembrar: * OS firma contrato de gesto * OSCIP firma termo de parceria Entidades de apoio Entidades de apoio so pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, institudas por servidores pblicos, porm em nome prprio, sob forma de fundao, associao ou cooperativa, para a prestao, em carter privado de servios sociais no exclusivos do Estado, mantendo vnculo jurdico com entidades da administrao direta ou indireta, em regra por meio de convnio.

Estas entidades de apoio no tm uma geral que as discipline. As nicas que tm regramento legal so as denominadas fundaes de apoio s instituies federais de ensino superior e de pesquisa cientfica e tecnolgica, que esto disciplinadas na Lei n 8.958/1994. Exemplo de entidades de apoio: Cursos de ps-graduao em universidades federais. Servidores criam uma fundao. Essa ps-graduao vai poder ser paga entidade de apoio. Tambm comum entidades de apoio em hospitais. As entidades de apoio no tm por objetivo prestar servio pblico, mas sim trabalhar incentivando, estimulando a pesquisa. A Lei 8.666/93, em seu art. 24, XIII, prev como licitao dispensvel, a contratao por prazo determinado, pelas instituies federais de ensino superior e pesquisa cientifica e tecnolgica, dessas fundaes criadas com a finalidade de dar apoio a projetos de pesquisa, ensino e extenso e de desenvolvimento institucional, cientfico e tecnolgico de interesse das instituies federais contratantes. Em poucas palavras, a contratao de servios dessas fundaes de apoio pelas universidades e instituies de pesquisa cientfica e tecnolgica pode ser feita com dispensa de licitao. Essas fundaes de apoio submetem-se a normas de direito pblico a exemplo da exigncia de licitao prvia quando foram contratantes de obras, compras e servios, e da sujeio fiscalizao pelo Tribunal de Contas da Unio sempre que estejam executando convnios, contratos, acordos ou ajustes que envolvam a aplicao de recursos pblicos.

Aula 06

Agentes Pblicos Agente pblico todo aquele que exerce funo pblica com ou sem remunerao. Pode ser de forma temporria ou de forma permanente. Este um conceito muito amplo, pois engloba todos os indivduos que exeram funo pblica a ttulo de preposto do Estado. Classificao dos agentes pblicos Agentes polticos So aqueles que esto no topo da estrutura estatal. So os integrantes dos mais latos escales do Poder Pblico, aos quais incumbe a elaborao de diretrizes de atuao governamental, e as funes de direo, orientao e superviso geral da administrao pblica. So os chefes dos poderes: Presidente da Repblica, membros do legislativo e judicirio (quanto aos magistrados e membros do MP, a doutrina diverge, mas o STF os inclui na lista de agentes polticos desde 2002, pelo fato de exprimirem manifestao do Estado no exerccio de suas atuaes) Os agentes polticos so detentores de cargo. Sua competncia est inserida na CF. Recl 2138 STF entendeu que no se aplica a Lei de improbidade administrativa aos agentes polticos sujeitos ao regime de crime de responsabilidade. Agentes administrativos Servidores estatais

 todo aquele que atua no Estado, seja na administrao direta ou indireta. todo aquele que exerce uma atividade profissional e remunerada, sujeitos hierarquia funcional e ao regime jurdico estabelecido pelo ente federado ao qual pertencem. Dividem-se em: 1. Servidores pblicos: So servidores sujeitos ao regime jurdico administrativo de carter estatutrio (isto , de natureza legal, no contratual). So titulares de cargos pblicos de provimento efetivo e de provimento em comisso. 2. Empregados pblicos: Servidor de ente governamental de direto privado: so aqueles sujeitos ao regime jurdico contratual trabalhista. Tm contrato de trabalho e so regidos pela CLT. Atuam em pessoas jurdicas de direito privado. 3. Temporrios: So os contratados por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico, nos termos do art. 37, IX, da CF; no tm cargo nem emprego pblico. Exercem uma funo pblica temporria remunerada e seu vnculo funcional com a Administrao contratual. Servidores pblicos Atuam em pessoa jurdica de direito pblico atuam em autarquias e fundaes de direito pblico, ou ainda na prpria administrao direta. So estatutrios: sujeitos ao regime legal Regime jurdico nico. A CF, no seu texto original previa a adoo de um regime jurdico nico, ou seja, a adoo de um s regime. Assim, todos os servidores de um de um determinado ente sero todos estatutrios ou todos celetistas. A maioria dos entes seguiu o regime estatutrio. Em 1998, a EC n 19/1998 alterou o art. 39, afastando o regime jurdico nico, permitindo um regime mltiplo no mesmo ente. Assim, um determinado ente poderia ter servidores e empregados pblicos. Assim permaneceu at que foi ajuizada a ADI n 2.135 O STF ainda no julgou o mrito da questo, mas em sede de cautelar, entendeu que havia vcio formal. Por isso, reconhecendo efeito ex nunc (para frente) deferiu a cautelar para voltar a vigorar o regime jurdico nico no Brasil.

Servidor de ente governamental de direito privado Atuam em empresas pblicas e sociedades de economia mista. Esto sujeitos ao regime celetista. Importante: Em pessoa jurdica de direito privado no se admite cargo pblico (regime jurdico estatutrio). Vale ressaltar que os empregados pblicos, em alguns pontos, se equiparam aos servidores pblicos: - Prestam concurso pblico; - No acumulao de cargos e empregos, ressalvadas as excees previstas na CF; - Sujeitam-se regra do teto remuneratrio, salvo no caso de no houver repasse de dinheiro pela administrao pblica, caso em que no haver teto; - Sujeitam-se Lei n 8.429 (Lei de improbidade administrativa); - Sujeitam-se ao Cdigo Penal art. 327;

- Esto sujeitos aos remdios constitucionais.

Mas h algumas diferenas: O empregado pblico no goza da estabilidade prevista no art. 41 da CF. Entendimento pacificado atravs da Smula 390 TST e da OJ 247 TST

Vale aqui, mais uma vez, fazer ressalva aos Correios e Telgrafos, empresa pblica, mas que a dispensa deve ser motivada. Agentes honorficos Particulares em colaborao. So aqueles que no perdem a qualidade de particular, mas num dado momento vai exercer a funo pblica. Exemplos: mesrios, jurados, servio militar obrigatrio. Art. 236 CF tambm uma categoria de particular em colaborao, mas que neste caso tem que prestar concurso pblico. Agentes delegaados Tambm uma categoria de particulares em colaborao

Acessibilidade Hoje no Brasil, podem ser servidores os brasileiros e estrangeiros (para estes na forma da lei), conforme estabelece o art. 37, I, CF. No que tange acessibilidade dos brasileiros, no h dvidas. Basta cumprir com os requisitos exigidos para o cargo. J no caso dos estrangeiros, trata-se de norma constitucional de eficcia limitada, ou seja, para produzir efeitos necessita de complementao pelo legislador ordinrio, o que at hoje ainda no foi feito.

Cabe ressaltar que a regra a realizao de concurso pblico para provimento de cargos e empregos pblicos. Mas h excees: Cargos em comisso: conhecidos antigamente como cargos de confiana. So de livre nomeao e exonerao (Ad nutum). Contratados temporariamente: em caso de excepcional interesse pblico, poder haver contratao temporria, conforme previso no art. 37, IX, da CF. Mas h outras hipteses previstas na prpria Constituio Federal que dispensam o servio pblico: Ministros do STF, STJ e tribunais superiores, quinto constitucional no TJ, Ministros dos Tribunais de Contas, agentes comunitrios de sade e de combate endemia (art. 198, CF e Lei n 11.350/2006 que no dispensam o concurso, mas estabelecem procedimento diferenciado para contratao).

Prazo de validade do concurso pblico de at dois anos, prorrogvel por igual perodo. Isso significa que se um concurso for de seis meses, poder ser prorrogado por mais seis meses. O prazo de validade contado a partir da homologao do concurso. O edital do concurso que vai indicar a validade do certame. possvel a prorrogao uma nica vez. A deciso pela prorrogao do concurso discricionria e o administrador vai prorrogar de acordo com o a convenincia e oportunidade do interesse pblico.

Smulas do STF: 683, 684, 685, 686 Smula vinculante n 13.

Pergunta: Candidato aprovado em concurso pblico tem direito nomeao? Conforme a tradicional jurisprudncia do STF, a aprovao em concurso pblico, mesmo que houvesse nmero certo de vagas no edital, no gerava para o candidato direito adquirido nomeao, mas sim mera expectativa de direito. Aps isso, o STF editou a smula n 15, reconhecendo, pela primeira vez, o direito nomeao do candidato. Ocorre que a administrao pblica realizava o concurso e ignorava o candidato aprovado. Deixava escoar o prazo de validade do concurso e logo aps nomeava outras pessoas para desempenhar aquela mesma atividade a que se destinava o concurso. Assim, a jurisprudncia do STF foi se consolidando no sentido de que se a administrao tem um concurso vlido e vigente e realiza vnculos precrios com terceiros, ela est afirmando que precisa de servidores e que tem dinheiro para manter a folha de pagamentos. Assim, havendo concurso vlido e a administrao realiza vnculos precrios com terceiros, h direito nomeao. A partir disso, pode-se concluir que o candidato aprovado dentro do nmero de vagas previsto no edital tem direito subjetivo nomeao. A partir do momento em que o administrador colocou o nmero de vagas no edital, ele fica vinculado a chamar os aprovados at preencher aquele determinado nmero. Esta a posio pacfica no STJ. No STF ainda no h uma posio consolidada, mas h a tendncia de se seguir este mesmo entendimento do STJ. Teoria do funcionrio de fato Sujeito investido no cargo irregularmente O STF fixou sua orientao com base na teoria do funcionrio de fato que a nomeao ilegal, mas durante o perodo em que o sujeito trabalhou no haver devoluo da remunerao. No que se refere aos atos administrativos deste funcionrio de fato, em nome da segurana jurdica sero considerados vlidos.

Estabilidade Est prevista no art. 41 da Constituio Federal:

Requisitos para aquisio da estabilidade: Aprovao em concurso pblico + nomeao para cargo efetivo (aquele em que o sujeito nomeado em carter definitivo). Lembre-se que se for nomeado para emprego pblico de pessoa jurdica de direito privado, no tem estabilidade, conforme estabelece a smula 390 TST. Emprego pblico em pessoa jurdica de direito pblico (administrao direta, autarquia, fundao de direito pblico) conforme nova redao dada pela EC 19 ao art. 41, tambm no tem estabilidade. Pela redao antiga tinha estabilidade. Deve ter trs anos de exerccio (trabalhando efetivamente) Deve ser aprovado em uma avaliao especial de desempenho (inovao trazida pela EC 19 e depende de regulamentao que ainda no foi feita para a maioria das carreiras)

Perda da estabilidade Previso no art. 41 da CF. 1. Processo administrativo (com contraditrio e ampla defesa) 2. Processo judicial (com trnsito em julgado) 3. Procedimento de avaliao peridica de desempenho (necessita de lei para regulamentar e a maioria das carreiras no tem esta lei ainda) H ainda, outra possibilidade, que est prevista no art. 169 da CF, que j foi estudada. o caso de limitao imposta pela Lei Complementar 101/2000, Lei de Responsabilidade Fiscal.

Estgio Probatrio Perodo de prova em que o servidor est sendo testado para ver se serve para o exerccio de servio pblico. O art. 41 em sua redao original trazia a previso de que a estabilidade seria adquirida aps dois anos. A Lei 8.112 dizia que o perodo de estgio probatrio era de 24 meses. Neste contexto, no havia problemas, pois os perodos coincidiam. A EC alterou o art. 41, trazendo a estabilidade somente aps trs anos de exerccio. A partir de ento, o estgio probatrio era de dois anos, conforme disposio na Lei 8.112 e a estabilidade s seria adquirida aps trs anos de efetivo exerccio. A AGU entendeu que os institutos (estgio probatrio e estabilidade) so dependentes e consequentemente os prazos deveriam ser iguais, de trs anos. O STJ inicialmente entendeu que os institutos so diferentes e que cada um deveria ter o seu prazo. No final de 2009, o STJ mudou sua posio para dizer que ambos os prazos eram de trs anos. CNJ, no pedido de providncias n 822, disse que era de trs anos. Ento, hoje a posio da maioria de que o estgio probatrio de trs anos. A questo encontra problema no Congresso Nacional que entende que o estgio probatrio de dois anos. Isso porque a presidncia editou a MP 431/2008, alterando ao art. 2 da Lei 8.112/1990, aplicando ao estgio probatrio o prazo de trs anos, mas o Congresso Nacional ao converter a

referida MP na Lei n 11.784/2008, no aceitou a alterao do art. 20. E desse modo, permaneceu o estgio probatrio na lei como sendo de dois anos.

Competncia para julgar ao de servidor pblico hoje Regime legal (jurdico administrativo estatutrio): Competncia da justia comum. * Se for servidor pblico federal, a competncia ser da justia federal. Caso for servidor pblico estadual ou municipal, a competncia ser da justia estadual. Regime trabalhista contratual: Competncia da Justia do Trabalho.

Ateno: A EC n 45/2004 alterou o art. 114 da CF. Alguns entendiam que a competncia tanto para aes movidas por servidores quanto para empregados era da Justia do Trabalho. Mas o STF, no julgamento da ADI 3.395, fixou posio que j era aplicada e consolidada, conforme acima ressaltado (Regime estatutrio: competncia justia comum; regime celetista: competncia da justia do trabalho).

E a competncia para julgamento de aes dos contratados temporariamente? O TST entendia que o vnculo era trabalhista e consequentemente a competncia seria da Justia do Trabalho. O STF fixou orientao no sentido de que esse vnculo regime administrativo, ou seja, aplicando ou no a lei do temporrio, ser regime administrativo, sendo competncia da justia comum. Vale dizer que este entendimento do STF foi fixado no julgamento do RE n 573.202, no qual foi reconhecida a repercusso geral da matria. Essa deciso do STF pacificou a questo.

Aula 07

Sistema remuneratrio

Modalidades de remunerao do servio pblico

Remunerao (vencimento): a soma de duas parcelas: Uma parcela fixa (salrio base) + parcela varivel (de acordo com a condio pessoal de cada servidor. Exemplo: para que tem psgraduao receber um valor). O grande problema que no passado o servidor ganhava um salrio base pequeno, mas muitas parcelas variveis. Subsdio: Inovao trazida pela EC n 19/98. Representa uma parcela nica, ou seja, soma tudo e dar o subsdio. Tudo incorporado na remunerao do servidor. vedado o acrscimo de gratificao, adicional.

* No Brasil, o subsdio :

Obrigatrio: Agentes polticos: chefes dos Executivos, Deputados, Senadores, Vereadores, Ministros de Estado, Secretrios Estaduais e Municipais, membros da Magistratura, membros do Ministrio Pblico, Ministros dos Tribunais de Contas etc.

Obrigatrio: para alguns servidores pblicos: os servidores das carreiras pertencentes AGU, Defensoria Pblica, Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, s Procuradorias dos Estados, do DF e os servidores da Polcia Federal, Polcia Rodoviria Federal, policiais civis, polcias militares e corpos de bombeiros militares. Facultativa: para os servidores pblicos organizados em carreira: desde que disponham as leis federais, estaduais, municipais ou do DF, conforme a carreira de que se trate.

Excees ao pagamento de parcela nica: Verbas de natureza indenizatrio: Exemplo: quando o servidor se desloca para prestar um servio (dirias). Verbas previstas no art. 39, 3, CF: Este pargrafo remete ao art. 7 da CF, que trata dos direitos do trabalhador. Os servidores tambm tm alguns dos direitos previstos no art. 7
3 Aplica-se aos servidores ocupantes de cargo pblico o disposto no art. 7, IV, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII e XXX, podendo a lei estabelecer requisitos diferenciados de admisso quando a natureza do cargo o exigir.

Importante: Remunerao de servidor pblico deve ser fixada por meio de lei especfica. Lembrar que quem paga a folha salaria que tem iniciativa. Executivo: Presidente Judicirio: Judicirio Legislativo: legislativo. Excees Congresso Nacional fixa por decreto legislativo (difere da lei porque no h sano ou veto) o subsdio do presidente da repblica e vice, senadores, deputados e ministros de estado.
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional: (...) VII - fixar idntico subsdio para os Deputados Federais e os Senadores, observado o que dispem os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I; VIII - fixar os subsdios do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica e dos Ministros de Estado, observado o que dispem os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I;

Teto remuneratrio A EC n 19/98 trouxe o teto geral, que o subsdio dos ministros do STF. Este teto absoluto.

Art. 37, XI - a remunerao e o subsdio dos ocupantes de cargos, funes e empregos pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional, dos membros de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, dos detentores de mandato eletivo e dos demais agentes polticos e os proventos, penses ou outra espcie remuneratria, percebidos cumulativamente ou no, includas as vantagens pessoais ou de qualquer outra natureza, no podero exceder o subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, aplicando-se como limite, nos Municpios, o subsdio do Prefeito, e nos Estados e no Distrito Federal, o subsdio mensal do Governador no mbito do Poder Executivo, o subsdio dos Deputados Estaduais e Distritais no mbito do Poder Legislativo e o subsdio dos Desembargadores do Tribunal de Justia, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centsimos por cento do subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tri-bunal Federal, no mbito do Poder Judicirio, aplicvel este limite aos membros do Ministrio Pblico, aos Procuradores e aos Defensores Pblicos;

Atualmente, a Lei n 12.041 regula o subsdio dos ministros do STF. Mas h um projeto de lei tramitando, o qual nos ltimos dias foi aprovado pela Comisso de Trabalho, de Administrao e Servio Pblico; de Finanas e Tributao. O grande risco que o projeto de lei tem em seu contedo a previso de atualizao automtica de valores, o que geraria um efeito cascata anual. Subtetos Vale dizer que a EC n 41/2003 criou os chamados Subtetos. Estado Teto Executivo: governador Teto legislativo: deputado estadual Teto Judicirio: desembargador* *Este subteto do subsdio do desembargador tambm se aplica a membros do Ministrio Pblico, procuradores e defensores pblicos. Vale dizer que somente se aplica a membros. Por exemplo, se o sujeito secretrio de diligncias, o teto dele ser o do governador. ADI 3.854 Diferenciao do teto entre os magistrados estaduais e federais: O STF, enfatizando o carter nacional e unitrio do Poder Judicirio, entendeu que se estaria violando o princpio da isonomia, pelo estabelecimento, sem nenhuma razo lgico-jurdica que o justifique, o tratamento discriminatrio entre magistrados federais e estaduais que desempenham iguais funes e se submetem a um s estatuto de mbito nacional (LC 35/1979), restando ultrapassados, desse modo, pela EC 41/2003 e pela EC 47/3005, os limites do poder constituinte de reforma. Dessa forma, os subsdios dos desembargadores dos Tribunais de Justia no esto limitados a 90,25% do subsdio mensal dos ministros do STF, nem esse valor de 90,25% do subsdio mensal dos ministros do STF aplicvel para determinao do valor dos subsdios dos demais magistrados estaduais. Mas esse valor 90,25% do subsdio mensal dos ministros do STF , sim, aplicvel como limite para a remunerao dos demais servidores (no magistrados) do Poder Judicirio estadual. Neste sentido a ementa da ADI 3.854:

MAGISTRATURA. Remunerao. Limite ou teto remuneratrio constitucional. Fixao diferenciada para os membros da magistratura federal e estadual. Inadmissibilidade. Carter nacional do Poder Judicirio. Distino arbitrria. Ofensa regra constitucional da igualdade ou isonomia. Interpretao conforme dada ao art. 37, inc. XI, e 12, da CF. Aparncia de inconstitucionalidade do art. 2 da Resoluo n 13/2006 e do art. 1, nico, da Resoluo n 14/2006, ambas do Conselho Nacional de Justia. Ao direta de inconstitucionalidade. Liminar deferida. Voto vencido em parte. Em sede liminar de ao direta, aparentam inconstitucionalidade normas que, editadas pelo Conselho Nacional da Magistratura, estabelecem tetos remuneratrios diferenciados para os membros da magistratura estadual e os da federal.

Assim, se um juiz ainda professor, ele pode, por exemplo, chegar ao teto geral (subsdio dos ministros do STF). Pergunta: E quem estiver ganhando acima do teto? Ter que cortar, conforme estabelece o art. 17 da ADCT:
Art. 17. Os vencimentos, a remunerao, as vantagens e os adicionais, bem como os proventos de aposentadoria que estejam sendo percebidos em desacordo com a Constituio sero imediatamente reduzidos aos limites dela decorrentes, no se admitindo, neste caso, invocao de direito adquirido ou percepo de excesso a qualquer ttulo.

Regime de acumulao A regra geral de que no se pode acumular cargos. A Constituio Federal excepcionalmente autoriza. Estas regras abrangem a administrao direita e indireta (inclusive empresa pblica e sociedade de economia mista).

A CF permite acumulao em restritas hipteses: 1. Dois cargos de professor: possvel, desde que haja compatibilidade de horrios. Alm disso, a suma das duas remuneraes no pode ultrapassar o teto remuneratrio. Exemplo: Professor em uma universidade estadual e uma federal. 2. Um cargo de professor e outro de tcnico ou cientfico: possvel, mas tem que haver compatibilidade de horrios. 3. Dois cargos privativos de mdico: possvel, mas tem que haver compatibilidade de horrios. 4. Dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas.

Art. 37, XVI - vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso o disposto no inciso XI. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) a) a de dois cargos de professor; b) a de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico;

c) a de dois cargos privativos de mdico; c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas;

Art. 37, XVII - a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista, suas subsidirias, e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico;

Salienta-se que h outras possibilidades de acumulao: - Aposentadoria em dois cargos. Exemplo: sujeito era juiz e professor. o valor da aposentadoria (chama-se provento) ser para ambos, mas no ultrapassar o teto. -Sujeito est aposentado e exerce atividade em outro (Art. 37, 10. vedada a percepo simultnea
de proventos de aposentadoria decorrentes do art. 40 ou dos arts. 42 e 142 com a remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os cargos acumulveis na forma desta Constituio , os cargos eletivos e os cargos em comisso declarados em lei de livre nomeao e exonerao )

Pergunta: Sujeito est aposentado como professor e vence a eleio para presidente. Pode acumular? Sim.

Sujeito promotor aposentado e faz concurso para juiz. Pode receber os dois? No. Conforme o art. 37, 10, CF, no pode acumular. Foi includa pela EC 20/98. At esta emenda poderia acumular, mas essa emenda trouxe uma regra de transio em seu Art. 11 (A vedao prevista no
art. 37, 10, da Constituio Federal, no se aplica aos membros de poder e aos inativos, servidores e militares, que, at a publicao desta Emenda, tenham ingressado novamente no servio pblico por concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, e pelas demais formas previstas na Constituio Federal, sendo-lhes proibida a percepo de mais de uma aposentadoria pelo regime de previdncia a que se refere o art. 40 da Constituio Federal, aplicando-se-lhes, em qualquer hiptese, o limite de que trata o 11 deste mesmo artigo).

Se o sujeito mdico aposentado e faz um concurso para mdico, a poderia acumular porque o cargo acumulvel, nos termos do art. 37, XVI, CF. Disposies constitucionais relativas aos servidores em exerccio de mandatos eletivos Art. 38. Ao servidor pblico da administrao direta, autrquica e fundacional, no exerccio de mandato eletivo, aplicam-se as seguintes disposies:(Redao dada pela Emenda

Constitucional n 19, de 1998) I - tratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou distrital, ficar afastado de seu cargo, emprego ou funo; II - investido no mandato de Prefeito, ser afastado do cargo, emprego ou funo, sendo-lhe facultado optar pela sua remunerao;

III - investido no mandato de Vereador, havendo compatibilidade de horrios, perceber as vantagens de seu cargo, emprego ou funo, sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo, e, no havendo compatibilidade, ser aplicada a norma do inciso anterior; IV - em qualquer caso que exija o afastamento para o exerccio de mandato eletivo, seu tempo de servio ser contado para todos os efeitos legais, exceto para promoo por merecimento; V - para efeito de benefcio previdencirio, no caso de afastamento, os valores sero determinados como se no exerccio estivesse. Concluso Se o mandato for federal ou estadual, ficar afastado no podendo acumular. Se for prefeito, pode escolher a remunerao. Se for vereador poder acumular desde que o horrio seja compatvel. Se no houver compatibilidade de horrio, poder escolher a remunerao.

Poderes Administrativos Ferramentas que o Estado tem para satisfao do interesse pblico. Os poderes administrativos esto consubstanciados nos princpios da supremacia do interesse pblico e no princpio da indisponibilidade do interesse pblico. So prerrogativas exercidas pela administrao. Poderes = Prerrogativas Poderes de Estado (Legisl., Jud.. Executivo)

Caractersticas dos podes No uma faculdade do administrador, mas um dever, ou seja, havendo necessidade, o administrador tem de agir. irrenuncivel: o administrador no pode renunciar, dispor dessa ferramenta. Deriva do princpio da indisponibilidade do interesse pblico. No permitido o excesso, o abuso, pois haver responsabilizao pelas arbitrariedades, tanto no caso de ao, quanto no caso de omisso. O abuso de poder pode se caracterizar de duas formas: Excesso de poder: quando o agente pblico atua fora dos limites de sua esfera de competncias. Desvio de poder: quando o agente, embora, dentro de sua rbita de competncia, contraria a finalidade explcita ou implcita na lei que determinou ou autorizou a sua atuao. Defeito na vontade: o defeito subjetivo: est na finalidade viciada do administrador. Poder vinculado e poder discricionrio A doutrina tradicional (Hely Lopes Meirelles) divide o poder em vinculado e discricionrio. J os autores mais atuais criticam essa diviso porque toda atuao administrativa no totalmente vinculada e toda atuao discricionrio no totalmente discricionria.

Poder vinculado

 aquele que o administrador no tem liberdade, no tem juzo de valor. No h convenincia e oportunidade. Preenchidos os requisitos, o administrador deve realizar o disposto em lei. Exemplo: concesso de aposentadoria: preenchidos os requisitos legais para concesso, a autoridade tem que praticar o ato, ou seja, conceder o benefcio. Poder discricionrio H liberdade, juzo de valor: convenincia e oportunidade. Mas esta liberdade no absoluta. H limite na lei (razoabilidade e proporcionalidade). Exemplo: permisso de uso de bem pblico.

Poder hierrquico Caracteriza-se pela existncia de hierarquia, subordinao. Escalonamento dos quadros da administrao. Havendo hierarquia, ocorre: Dar ordens: poder de comando Fiscalizar: poder de controle Avocar e delegar funo

Importante: A aplicao de penalidade nem sempre est relacionada ao poder hierrquico. Aplicao de sano aos servidores pblicos decorre do poder hierrquico e do poder disciplinar. Mas a sano a um particular decorre exclusivamente do poder disciplinar.

Poder disciplinar o poder de: aplicar sano por infrao funcional aplicar punio a particulares a ela ligados

O poder disciplinar em regra discricionrio. Se o servidor pratica uma infrao funcional, o Estado deve instaurar processo (vinculado). A definio da infrao uma deciso discricionria.

Poder regulamentar Poder normativo Edio de decretos e regulamentos para dar fiel execuo s leis. Atos de exerccio do poder regulamentar: Regulamento, portaria, instruo normativa, deliberaes, regimentos, resolues.

Regulamentos: O Estado est normatizando alguma coisa. Quem faz o chefe do Poder Executivo Decreto (forma) Leis: Processo legislativo feito pelo Congresso Nacional

Tipos de regulamento Regulamento executivo: complementa e lei e vem para dar fiel execuo lei. a regra. Exemplo: art. 84, IV, CF Regulamento autnomo: Tem seu fundamento de validade diretamente na Constituio Federal. Exemplo: Art. 84, VI, CF

* O STF j se posicionou no sentido de que possvel decreto autnomo no Brasil, mas exceo. Neste sentido a ADI n 1.435:

AO

DIRETA

DE

INCONSTITUCIONALIDADE. CONCESSO OU

MEDIDA

LIMINAR. A

DECRETO

1.719/95. DECRETO

TELEC0MUNIOAES:

PERMSSO

PARA

EXPLORAO.

AUTNOMO: POSSIBILIDADE DE CONTROLE CONCENTRADO. OFENSA AO ARTIGO 84-1V DA CF/88. LIMINAR DEFERIDA (Medida Cautelar na Ao Direta de Inconstitucionali de n l435 8/DF, relatada pelo Ministro Francisc Reek perante o Plenrio, com acrdo veiculado no Diario da Justia de 06 de agosto de 1999).

Poder de Polcia Justifica-se na busca do bem-estar social. Relaciona-se com o direito tributrio, pois permite a cobrana do tributo de taxa de polcia, previsto no art. 78 do CTN. O poder de polcia atua basicamente na liberdade e na propriedade das pessoas. Contudo, o Estado no retira o direito. O Estado apenas define a forma de exercer o direito. Exemplo: pode construir em determinada rea, mas somente um prdio com no mximo seis andares. O poder de polcia no atinge a pessoa do particular, mas sim a forma como a pessoa exerce seus direitos, suas atividades. O poder de polcia pode ser: a. preventivo: poder de polcia normativo b. fiscalizador: radar por exemplo c. repressivo: aplicao de penalidade atos punitivos

Quando o Estado define a venda de medicamentos, ele est exercendo o poder de polcia normativo. Agora, podemos falar tambm do poder de polcia atravs de atos punitivos, como por exemplo, no caso da multa de trnsito. O poder de polcia se realiza atravs da supremacia geral, que aquela que no depende de qualquer relao jurdica anterior. Exemplo: quando o Estado vai fiscalizar o carro do particular, ele no tem vnculo jurdico nenhum com o dono do veculo.

Importante: Se houver vnculo, no ser poder de polcia. Exemplo: Servidor que pratica uma falta, ou uma empresa que mantm contrato com o Estado e o descumpre: sero casos de supremacia especial, pois h vnculo.

Lembrar: No se admite delegao do poder de polcia: no pode ser transferido ao particular o poder de polcia.

Alguns autores entendem que o Estado pode dar ao particular atos instrumentais do poder de polcia. Exemplo: O Estado que titular do poder de polcia no trnsito, mas ele pode locar os radares. Outro exemplo: O Estado no pode transferia ao particular o poder de fiscalizar obras, mas pode contratar empresa para demolir prdio irregular.

Polcia Administrativa Polcia Judiciria esta faz a conteno do crime. Aula 08

Atos administrativos Fato: acontecimento do mundo em que vivemos Quando h relevncia jurdica, sero chamados de fatos jurdicos. Exemplo disso o nascimento. Caso esse fato atinja uma seara do direito administrativo, teremos um fato administrativo. Exemplo: a morte um fato jurdico. Mas se quem morreu era servidor pblico, atinge tambm o direito administrativo.

Fato Acontecimento

Ato Manifestao de vontade. Quando atinge a fatia do direito administrativo, teremos um ato administrativo.

Ato administrativo Uma manifestao de vontade ou declaraes da administrao pblica do Estado, ou de quem lhe faa s vezes (de quem o representa, como por exemplo, um concessionrio de servio pblico). Criao/modificao/extino de direitos com o objetivo de satisfazer o interesse pblico. * Atos administrativos seguem o interesse pblico, ou seja, esto sujeitos ao regime jurdico de direito pblico.

Ato administrativo Complementa a lei, mas est abaixo dela

Atos polticos ou de governo Decorrem diretamente da CF iniciativas de leis, sano ou veto, projetos de lei etc.

Pergunta: Pode haver controle dos atos administrativos pelo Poder Judicirio? Sim, o Poder Judicirio pode fazer o controle de qualquer ato administrativo, mas apenas no que se refere legalidade. No permitido ao Poder Judicirio fazer controle de mrito do ato administrativo.

Elementos ou requisitos dos atos administrativos Competncia, forma, finalidade, motivo, objeto. Alguns autores preferem chamar de elementos. Outros preferem chamar de requisitos. Para a maioria dos autores, os elementos do ato administrativo esto previstos na Lei n 4.717/1965 (Lei da ao popular). Neste ponto, Celso Antnio Bandeira de Mello divergente, mas sua posio minoritria.

1. Competncia (ou sujeito competente, ou competente) aquele que exerce funo pblica: Agente pblico. O administrador s pode fazer o que a lei autoriza. Desse modo, para sabe se o agente competente, deve-se verificar a lei ou a Constituio Federal. A competncia administrativa um dever: seu exerccio obrigatrio. Assim, possui as seguintes caractersticas: Irrenunciabilidade, imodificvel, intransfervel, imprescritvel, improrrogvel. Cuidado: A competncia administrativa pode ser objeto de DELEGAO e AVOCAO: Delegar transferi a competncia a que me pertence a outro servidor. Avocar puxar a competncia. Cabe ressaltar que esses hipteses de delegao e avocao pode ocorrem, mas deve ser em carter excepcional e devidamente justificado.

artigo 11 a 15 da lei 9.784/99

2. Forma O ato administrativo deve ser praticado na forma prevista em lei. O ato administrativo depende da exteriorizao da vontade. O ato administrativo tem formalidades especficas. Exemplo: publicao no Dirio Oficial.

Pergunta: Ato administrativo tem de ser escrito ou no? Em regra, tem de ser escrito. Se a lei autorizar, ele pode ser feito de outra maneira. Se a lei no falar nada, ter de ser escrito.

E nos atos administrativos que exigem forma, aplica-se o princpio da solenidade ou o princpio da informalidade? Aplica-se o princpio da solenidade. Para se praticar um ato administrativo, eu necessito de procedimento administrativo prvio. Importante: condio de forma a motivao declarao escrita dos motivos que ensejaram a prtica do ato. A motivao integra a forma do ato.

A ausncia de motivao implica em vcio de forma. Para a maioria da doutrina e STF, a motivao deve ser antes ou durante a prtica do ato.

3. Motivo o fato e o fundamento jurdico que justificam a prtica do ato. Exemplo: fechamento de uma fbrica poluente, o motivo ser a poluio. O motivo do ato administrativo precisa cumprir trs exigncias: a. verdadeiro (materialidade): compromete a legalidade; b. compatibilidade com a lei; c. compatibilidade com o resultado do ato.

Teoria dos motivos determinantes Uma vez declarado o motivo, a autoridade est vinculada. Exemplo: Um cargo em comisso (ad nutum). No necessidade de motivao para dispensar o servidor comissionado. Mas se o administrador motivar, ficar vinculado. Se ele exonerar justificando faltas do servidor, e ele comprovar que no faltou, poder ser aplicada a teoria dos motivos determinantes. Exceo: Tredestinao: Mudana de motivo autorizada pelo ordenamento jurdico. possvel na hiptese de desapropriao, desde que mantida em razo do interesse pblico.

* A tredestinao ocorre quando h a destinao de um bem expropriado a finalidade diversa da que se planejou inicialmente. Divide-se em lcita e ilcita. A lcita ocorre quando a Administrao d destinao outra que no a planejada quando da expropriao, porm, mantm o atendimento ao interesse pblico. Assim, o motivo continua sendo o interesse pblico, mas, como ensina Carvalho Filho, o "aspecto especfico" dentro desse interesse pblico diferente. Logo, no se vislumbra ilicitude porque o fim especial foi diferente, porm, o motivo que deu ensejo expropriao (interesse pblico) permanece. (CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 12. ed. rev. ampl. atual. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005) J a ilcita traduzida na verdadeira desistncia da expropriao e d ensejo retrocesso. Ou seja, quando a Administrao pratica desvio de finalidade ou, ainda, transmite o bem a terceiros (quando no possvel). No h a mantena do interesse pblico, o qual motivou a expropriao. Vale ressaltar que a demora na utilizao do bem no significa tredestinao (ZERBES, Marcelo Inda. Desapropriao e aspectos gerais da interveno do Estado na propriedade privada. Disponvel em http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9394&p=3. Acessado em 09/05/2008).

Tredestinao Retrocesso: o direito que tem o expropriado de exigir de volta o seu imvel caso o mesmo no tenha o destino para que se desapropriou. 4. Objeto

 o resultado prtico do ato. o contedo material do ato. Objeto do ato administrativo deve ser: lcito (previsto em lei); possvel (faticamente) e determinado.

5. Finalidade aquilo que o administrador quer proteger, perseguir. A finalidade vai ser sempre em razo do interesse pblico. Alguns conceitos no que se refere finalidade: Desvio de finalidade: vcio na vontade Finalidade geral: satisfao do interesse pblico Finalidade especfica: o resultado especfico pretendido

Ato vinculado Ato que no tem liberdade, juzo de valor. No h convenincia e oportunidade. Preenchidos os requisitos legais, a autoridade ter que pratica o ato. Exemplo concesso de aposentadoria. Ato discricionrio H liberdade, convenincia e oportunidade nos limites da lie. Exemplo: permisso do uso da calo da pelo particular.

Ato vinculado

Ato discricionrio A competncia, em

Competncia

Vinculada

Vinculada

ambos os casos est prevista em lei. No h discricionariedade.

Vinculada Forma Vinculada

Est prevista em lei a forma. No h discricionariedade

Motivo

Vinculado

Discricionrio

Objeto

Vinculado

Discricionrio

Finalidade

Vinculado

Vinculado

Finalidade sempre ser o interesse pblico.

Da anlise da tabela, pode-se concluir: Sendo um ato vinculado, todos os seus elementos sero vinculados.

Sendo um ato discricionrio, motivo e objeto sero discricionrios. Essa discricionariedade convenincia e oportunidade = mrito administrativo. O mrito administrativo a discricionariedade na escolha do motivo e objeto.

Pergunta: O Poder Judicirio pode rever atos administrativos? Sim. O Poder Judicirio pode controlar qualquer ato administrativo, seja ele vinculado ou discricionrio. Mas ateno, o controle ser apenas de legalidade e no ser controle de mrito. Lembra que o controle de legalidade em sentido amplo (normas e princpios).

Lembrar: O Poder Judicirio no pode rever mrito administrativo.

Atributos do ato administrativo (caractersticas do ato administrativo)

Presuno de legitimidade Tambm chamada de presuno de legalidade, ou presuno de veracidade. Presume-se que o ato administrativo seja legal, legtimo e verdadeiro. Esta presuno juris tantum (relativa), ou seja, admite prova em contrrio. O nus da prova cabe a quem alegar.

Autoexecutoriedade Os atos administrativos independem de autorizao controle prvio pelo Poder Judicirio. Podem ser implementados diretamente pela administrao. Aautoexecutoriedade tem dois atributos: Exigibilidade (exigir sem a necessidade de socorrer ao Poder Judicirio) e executoriedade (a administrao pode praticar ela mesma o ato ou compeli o administrado a faz-lo). Desse modo, nem todo ato teria o atributo da executoriedade, pois a administrao no pode, por exemplo, obrigar o administrado a construir uma calada. Concluso: nem todo ato administrativo tem executoriedade.

Imperativo O ato administrativo goza de imperatividade, coercibilidade. Mas nem todo ato goza de imperatividade, somente aqueles que tm em seu contedo uma obrigao.

Tipicidade Maria S. Di Pietro diz que o atributo pelo qual o ato administrativo deve corresponder a figuras definidas previamente pela lei como etapas a produzir determinados resultados. Cada ato administrativo tem sua aplicao determinada. Garante a segurana ao administrado.

Ato perfeito, vlido e eficaz Ato perfeito: cumpre seu ciclo de formao Ato vlido: cumpre com todos seus requisitos

Ato eficaz: Est pronto para produzir efeitos

Importante: Publicao condio de eficcia. Exemplo: O contrato administrativo assinado e no publicado ser perfeito, vlido, mas no ser eficaz enquanto no publicado. Art. 61, , lei 8666 Pergunta: Um ato administrativo pode ser perfeito, invlido e eficaz? Sim, ele ser eficaz, produzindo todos os seus efeitos at a sua declarao de invalidade. Exemplo: teoria do funcionrio de fato. E um ato administrativo pode ser perfeito, invlido e ineficaz? Um contrato sem licitao e sem publicao. Ser perfeito, invlido e ineficaz.

* Um ato administrativo pode produzir efeitos tpicos e atpicos: Tpicos: aquele efeito pretendido, desejado, esperado na prtica do ato. Atpicos: Efeitos no desejados. Exemplo: Estado pretende desapropriar a casa do Joo, que a louco para a Maria. Quem sofrer o efeito tpico da desapropriao ser o Joo, mas quem sofrer o efeito atpico ser a Maria, que perder o local onde mora.

Efeito atpico preliminar: Acontece antes do aperfeioamento do ato. Acontece nos casos dos atos administrativos complexos, aqueles que necessitam de uma segunda manifestao quando a primeira autoridade j o fez. Celso Antnio Bandeira de Mello chama de fato atpico prodrmico.

Classificao dos atos administrativos Anlise das principais classificaes dos atos administrativos.

Quanto aos destinatrios Atos gerais: Ato abstrato, impessoal, que atinge a coletividade como um todo. Atos individuais: ato que tem destinatrio certo.

Quanto ao alcance: Atos internos: produzem efeitos dentro da administrao. Atos externos: produzem efeitos fora da administrao.

Quanto ao grau de liberdade: Atos vinculados Atos discricionrios

Quanto formao: Ato simples: decorre de uma nica manifestao de vontade Ato complexo: duas modificaes em rgos diferentes, mas elas esto no mesmo patamar. Ato composto: duas manifestaes no mesmo rgo. A primeira principal e a segunda secundria. Elas so desiguais.

Extino do ato administrativo

Anulao: retirada de um ato administrativo em razo da sua ilegalidade. Pode ser realizada tanto pela administrao quanto pelo Poder Judicirio, pois controle de legalidade. Efeitos da anulao: a maioria diz que os efeitos so ex tunc, ou seja, retira o ato ilegal desde a sua origem. Excepcionalmente, a anulao pode geral efeitos ex nunc, quando a anulao piorar a vida do sujeito, causar efeitos restritivos (posio minoritria de Celso A. B. de Mello). Lembrar: Para a maioria da doutrina, os efeitos so ex tunc. Prazo: A administrao tem o prazo de cinco anos para anular os atos administrativos, conforme estabelece o art. 54 da Lei n 9.784/1999:

Revogao: Retirada de um ato vlido, segundo o critrio discricionrio, pela administrao, por se tornar inoportuno ou inconveniente. A revogao ato privativo da administrao que praticou o ato que ser revogado. O Judicirio, em sede de controle judicial, no pode revogar. A revogao tem fundamento no poder discricionrio. Efeitos da revogao: Ex nunc, de hoje para frente. Importante: A revogao no tem limite temporal: no h prazo para revogar. Contudo no possvel revogar ato administrativo que j gerou direito adquirido; no pode revogar ato vinculado; tambm no pode revogar ato que j exauriu seus efeitos. Ato anulvel e a possibilidade de convalidao: uma possibilidade de consertar o ato viciado. A convalidao pode ser possvel nos defeitos de forma e competncia. Vale dizer, para ambos os casos, que nem sempre ser possvel a convalidao. Vai depender do caso concreto.

Ato nulo Vcio insanvel, sendo retirado do ordenam.

Ato anulvel Passvel de convalidao

* Orientao nova e forte no Brasil: Estabilizao dos efeitos do ato: Quando a anulao causar mais prejuzo do que a manuteno do ato, deixe o ato onde est. uma posio forte no STJ e em parte da doutrina. O STJ entende que passados cinco anos, melhor estabilizar. Aula 09

Licitaes A Constituio prev a necessidade de licitaes em seu art. 37, XXI, CF:
Art. 37, XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os

concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes.

Licitao um procedimento administrativo para a escolha da proposta mais vantajosa ao interesse pblico. A competncia para legislar sobre normas gerais de licitao da Unio, conforme estabelece o art. 22, XXVII, da CF:

Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: (...) XXVII - normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1, III;

Finalidades da Licitao previso contida no art. 3 da Lei n 8.666/93:

Art. 3
o

A licitao destina-se a garantir a observncia do princpio constitucional da isonomia , a

seleo da proposta mais vantajosa para a administrao e a promoo do desenvolvimento nacional sustentvel e ser processada e julgada em estrita conformidade com os princpios bsicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do julgamento objetivo e dos que lhes so correlatos.

Escolher a proposta mais vantajosa para a administrao; Observncia do princpio da impessoalidade permitir que qualquer um que preencha os requisitos possa participar e contratar com o servio pblico; Promoo do desenvolvimento nacional sustentvel vale dizer que neste ponto a prpria lei traz parmetros que garantam a preferncia por empresas que esto promovendo o desenvolvimento nacional, como a opo feita no caso de empate de empresas. Quem est obrigado a licitar: A Lei n 8.666/93 traz, em seu art. 1, , as pessoas que esto obrigadas a licitar:
Art. 1 Esta Lei estabelece normas gerais sobre licitaes e contratos administrativos pertinentes a obras, servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes e locaes no mbito dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Pargrafo nico. Subordinam-se ao regime desta Lei, alm dos rgos da administrao direta, os fundos especiais, as autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e demais entidades controladas direta ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios.

Pessoas jurdicas da administrao direta: Unio, Estados, municpios e DF (Pessoas polticas)

Pessoas jurdicas da administrao indireta: Autarquias, fundaes, empresas pblicas e sociedades de economia mista. * As empresas pblicas e sociedades de economia mista que exercem atividade econmica podem ter um regime diferenciado de licitao, conforme prev o art. 173, 1, III, da CF ( 1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: III - licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica). Porm, esta lei ainda no foi editada. Assim, aplica-se s empresas pblicas e sociedades de economia mista a Lei n 8.666/93 na sua integralidade. Tambm esto sujeitos licitao os fundos especiais: pode ter natureza de rgo da administrao e tambm pode ter natureza de fundao pblica. Em ambos os casos, j havia na lei a obrigatoriedade de licitar. Tambm esto sujeitos licitao os demais entes controlados direta ou indiretamente pelo Poder Pblico: casos em que o Estado coloca dinheiro (Entes de cooperao: organizaes sociais, OSCIP e entidades de apoio todos tem obrigatoriedade de licitar). Princpios aplicveis ao procedimento licitatrio Antes de tudo, vale dizer que os princpios aplicveis a toda administrao tambm so aplicados no procedimento licitatrio. Mas a licitao tem alguns princpios especficos

Princpio da vinculao ao instrumento convocatrio O edital a lei da licitao: o edital amarra o administrador. Est previsto no art. 41 da Lei n 8.666/93:
Art. 41. A Administrao no pode descumprir as normas e condies do edital, ao qual se acha estritamente vinculada.

Importante: O administrador no pode exigir nem mais e nem menos do que est previsto no edital. Exemplo: O administrador dispensa a entrega de uma determinada certido que estava prevista no edital em nome do interesse pblico: NO PODE. H ofensa ao princpio da vinculao ao instrumento convocatrio, pois talvez outra empresa tivesse participado da licitao e s no participou porque no teria a certido que agora foi dispensada.

Princpio do julgamento objetivo O edital deve definir de forma clara qual o critrio de seleo. Aqui estamos falando dos tipos de licitao: a. tipo preo; b. tipo tcnica; c. tipo tcnica + preo

O edital vai ter que definir de forma clara qual o tipo de licitao.

Imagine uma licitao para compras de canetas. A empresa A oferece caneta a R$ 1,00. A empresa B oferece a caneta por R$ 1,01, mas com a ressalva de que a caneta de melhor qualidade e ainda parcela o valor em 10 vezes. Se a qualidade e o parcelamento eram importantes, teriam que constar no edital. Se no caso, houvesse no edital a opo pelo tipo menor preo, ganharia a proposta da empresa A, justamente por no constar no edital as especificaes de qualidade das canetas e tampouco o parcelamento. Princpio do sigilo na apresentao das propostas A proposta ser sigilosa at o momento da abertura dos envelopes. Exceo: leilo. A fraude proposta crime previsto no art. 94 da Lei de Licitaes:
Art. 94. Devassar o sigilo de proposta apresentada em procedimento licitatrio, ou proporcionar a terceiro o ensejo de devass-lo: Pena - deteno, de 2 (dois) a 3 (trs) anos, e multa.

Princpio do procedimento formal O administrador tem de seguir o procedimento. No pode inventar modalidades, bem pular as etapas da licitao. Importante: a finalidade que for exigida deve ser realmente importante. No pode ser exigida formalidade que no seja relevante, desnecessria. Competncia para legislar sobre licitaes Art. 22, XXVII, CF: Competncia privativa da Unio para legislar sobre normas gerais sobre licitaes e contratos. A Unio fez isso atravs da Lei n 8.666/93 e Lei n 10.520/2002, bem como atravs da Lei n 12.232/2010 (propaganda):
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: (...) XXVII - normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1, III;

H, ainda, a Lei n 11.079/2004, que trata das parcerias pblico-privadas. Importante: A Unio tem competncia para legislar sobre normas gerais. A Lei n 8.666/1993 uma lei de mbito nacional (aplica-se a todos os entes). Significa dizer que todos os entes podem legislar de forma especfica, mas a lei que cada ente criar s servir para ele mesmo.

ADI n 927: A Lei n 8.666/1993 foi levada ao STF no que tange o seu art. 17. O STF, em interpretao conforme a CF, entendeu que a Unio foi alm da norma geral no caso de algumas

alneas do art. 17 da Lei de Licitaes. A corte constitucional entendeu que o art. 17 deve ser interpretado como norma especfica da Unio e s vale, portanto, para a Unio. ADI n 927:
CONSTITUCIONAL. LICITAO. CONTRATAO ADMINISTRATIVA. Lei n. 8.666, de 21.06.93. I. Interpretao conforme dada ao art. 17, I, "b" (doao de bem imvel) e art. 17, II, "b" (permuta de bem movel), para esclarecer que a vedao tem aplicao no mbito da Unio Federal, apenas. Identico entendimento em relao ao art. 17, I, "c" e par. 1. do art. 17. Vencido o Relator, nesta parte. II. - Cautelar deferida, em parte.

Vale dizer que possvel fazer essa mesma discusso para outros artigos da Lei de Licitaes, mas nada disso chegou ao STF ainda. A Unio em leis mais recentes j est fazendo esta diviso.

Lei de licitaes do Estado da Bahia: O Estado da Bahia criou uma lei de licitaes com inverso de procedimento. Esta lei no foi levada ao controle de constitucionalidade porque se mostrou mais clere e eficiente do que a Lei n 8.666/93. Tanto , que os mentores da lei baiana foram convidados para discutir alteraes na Lei n 8.666/1993. Contratao direta: DISPENSA e INEXIGIBILIDADE Excepcionalmente haver contratao direta. Lembre-se que a regra haver licitao. Pode ser contratado diretamente por duas formas: dispensa ou inexigibilidade.

Dispensa e inexigibilidade: Em ambos os casos o administrador, ao fazer a contratao direta, deve fazer um processo de justificao, conforme previsto no art. 26 da Lei de Licitaes:
Art. 26. As dispensas previstas nos 2 e 4 do art. 17 e no inciso III e seguintes do art. 24, as situaes de inexigibilidade referidas no art. 25, necessariamente justificadas, e o retardamento previsto no final do pargrafo nico do art. 8 desta Lei devero ser comunicados, dentro de 3 (trs) dias, autoridade superior, para ratificao e publicao na imprensa oficial, no prazo de 5 (cinco) dias, como condio para a eficcia dos atos.
o o o

Dispensa A competio vivel, mas a lei dispensa. Trata-se de um rol taxativo. A dispensa divide-se em duas categorias: Licitao dispensada: Est prevista no art. 17 da Lei de Licitaes: Licitao dispensvel: A lei diz que no precisa, mas se o administrador quiser, pode licitar. Hipteses previstas no art. 24 da Lei n 8.666/1993.

Inexigibilidade

Casos de competio invivel = licitao inexigvel. Est prevista no art. 25 da Lei de Licitaes. Este rol exemplificativo, ou seja, sempre que a competio se tornar invivel, a licitao ser inexigvel.

Questo interessante de segunda fase de concurso pblico Quais as exigncias para a viabilidade de competio? Pressuposto lgico: Pluralidade de concorrentes Pressuposto jurdico: a licitao precisa perseguir o interesse pblico. Pressuposto ftico: necessrio haver interesse do mercado. Faltando um destes pressupostos, a licitao ser inexigvel.

Modalidades de licitao Art. 22 da Lei n 8.666/1993: I - concorrncia; II - tomada de preos; III - convite; IV - concurso; V - leilo. Modalidades que levam em conta o valor: concorrncia, tomada de preos e convite. Modalidades que levam em conta a qualidade: concurso, leilo e prego.

Tabela:
Convite Concorrncia Tomada de Preos (concorrncia) (concorrncia e tomada de preos) 10% do valor do Obras e servios de engenharia Acima de R$ 1.500.000,00 De R$ 150.000,00 at R$ 1.500.000,00 At R$ 150.000,00 convite*: R$ 15.000,00 * 20% para AE, EP, SEM e Cons. Pblicos. 10% do valor do Outros servios Acima de R$ 650.000,00 De 80.000,00 at R$ 650.000,00 At R$ 80.000,00 convite*: R$ 8.000,00 * 20% para AE, EP, SEM e Cons. Pblicos. Dispensa de licitao

Importante: Se a lei exige a modalidade mais simples, eu posso fazer a mais rgida. Estas regras de valores esto previstas no art. 23 e 24, ambos da Lei n 8.666/1993:

Art. 23.

As modalidades de licitao a que se referem os incisos I a III do artigo anterior sero

determinadas em funo dos seguintes limites, tendo em vista o valor estimado da contratao: I - para obras e servios de engenharia a) convite - at R$ 150.000,00 (cento e cinqenta mil reais); b) tomada de preos - at R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil reais); c) concorrncia: acima de R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil reais); II - para compras e servios no referidos no inciso anterior: a) convite - at R$ 80.000,00 (oitenta mil reais); b) tomada de preos - at R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil reais); c) concorrncia - acima de R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil reais).

Art. 24. dispensvel a licitao: I - para obras e servios de engenharia de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto na alnea "a", do inciso I do artigo anterior, desde que no se refiram a parcelas de uma mesma obra ou servio ou ainda para obras e servios da mesma natureza e no mesmo local que possam ser realizadas conjunta e concomitantemente; II - para outros servios e compras de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto na alnea "a", do inciso II do artigo anterior e para alienaes, nos casos previstos nesta Lei, desde que no se refiram a parcelas de um mesmo servio, compra ou alienao de maior vulto que possa ser realizada de uma s vez;

Alienao de bem imvel: obrigatria a concorrncia, com apenas uma exceo: Art. 19, III, da Lei n 8.666/93 que trata dos bens cuja aquisio tenha sido por procedimento judicial ou dao em pagamento, que permite a concorrncia ou o leilo:
Art. 19. Os bens imveis da Administrao Pblica, cuja aquisio haja derivado de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento, podero ser alienados por ato da autoridade competente, observadas as seguintes regras: I - avaliao dos bens alienveis; II - comprovao da necessidade ou utilidade da alienao; III - adoo do procedimento licitatrio, sob a modalidade de concorrncia ou leilo.

Para concesso tambm utilizada a concorrncia Concesso de direito real de uso: quando o particular vai utilizar o imvel. Exemplo: restaurante de universidade federal. Concesso de servio pblico: Exemplo: telefonia. Em ambos ser utilizada a modalidade concorrncia. Exceo: A partir de 1995, comeou-se a privatizar vrios servios. Programa Nacional de Desestatizao: Quando o servio estiver inserido neste programa, a modalidade ser leilo.

Tambm se utiliza a concorrncia na licitao internacional (presena de empresas estrangeiras). H duas excees: tomada de preos quando o valor do contrato for

correspondente modalidade tomada de preos + cadastro de empresas estrangeiras. E no convite quando o valor do contrato for correspondente modalidade convite + que no haja empresa fornecedora no pas.

Prazo de intervalo mnimo entre a publicao do edital e a entrega dos envelopes: Licitao tipo tcnica ou tipo tcnica + preo: 45 dias corridos. Licitao tipo preo: 30 dias.
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