DIREITO ADMINISTRATIVO

Prof. Fernanda Marinela. Indicao bibliogrfica: - Manual de Direito Administrativo - Fernanda Marinela - Ed. mpetus. - Manual de Direito Administrativo - Celso Antonio Bandeira de Mello. - Manual de Direito Administrativo - Jos dos Santos Carvalho Filho.

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela

Sumrio

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela 24/07/12 Aula 01 BENS PBLICOS Temas de maior incidncia nas provas: a parte geral (classificao, regime jurdico, utilizao especial de bem pblico). 1. Domnio pblico H divergncia doutrinria a respeito dessa expresso. A doutrina emprega essa expresso em duas situaes diferentes: - Domnio pblico em sentido amplo: Significa o poder de dominao, de regulamentao que o Estado exerce sobre TODOS os bens (pblicos e privados). - Domnio pblico em sentido estrito: Refere-se aos bens que esto disposio da coletividade . Os bens de domnio pblico so aqueles bens destinados coletividade. Tambm so chamados de bens de uso comum do povo. 2. Conceito de bem pblico Todo bem pertencente a uma pessoa jurdica de direito pblico bem pblico. Nesse sentido, so bens pblicos os bens pertencentes : - Administrao Direta: Unio, Estados, Municpios e DF; - Administrao Indireta: autarquias e fundaes pblicas de direito pblico. Aqui no h divergncia doutrinria. OBS.: Independe da destinao do bem (ou seja, esteja o bem afetado ou no a uma finalidade pblica, ser bem pblico). O bem pertencente a uma pessoa jurdica de direito privado segue o regime de bem pblico? Se o bem pertence pessoa jurdica de direito privado somente seguir o regime de bem pblico se estiver diretamente ligado prestao de um servio pblico. Essa proteo vem em razo do princpio da continuidade do servio pblico. A ideia que o servio no pare, que o servio no seja comprometido. Se o bem pudesse ser onerado, pudesse ser alienado, haveria um risco manuteno do servio. Temos aqui: - Empresa pblica/sociedade de economia mista; - Fundao pblica de direito privado. 3

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Os seus bens em regra so bens privados, so alienveis, so passveis de onerao. S ganharo proteo, s seguem o regime dos bens pblicos alguns bens (aqueles que esto diretamente ligados prestao de servio pblico). Pergunta de concurso: Bem de empresa pblica penhorvel. R.: Verdadeiro (porque em regra eles so bens privados). Pergunta de concurso: Bem de empresa pblica prestadora de servio pblico penhorvel. R.: Verdadeiro (s estaro protegidos os bens diretamente ligados). No se esquecer de uma exceo, da situao da ECT (Empresa de Correios e Telgrafos), que tem exclusividade no servio postal. Pela ADPF 46, ela ganhou tratamento de Fazenda Pblica. Portanto, todos os seus bens esto protegidos, todos os seus bens seguiro o regime dos bens pblicos . A maioria adota essa posio vista at aqui: Celso Antonio, Maria Sylvia, STJ e STF. H uma divergncia: Jos dos Santos Carvalho Filho entende que s segue o regime de bem pblico o bem pertencente pessoa pblica de direito pblico (posio minoritria). E os bens de concessionrias e permissionrias ? Para a maioria dos autores, tais bens NO devem ser includos no conceito de bem pblico. Ver Lei 8.987/95 (concesso e permisso de servios pblicos). 3. Classificao dos bens pblicos 3.1. Quanto titularidade a) Bens federais1 Esto enumerados na CF. Contudo, esse rol no taxativo, meramente exemplificativo. Art. 20, CF: lista de bens da Unio. Art. 20. So bens da Unio: I - os que atualmente lhe pertencem e os que lhe vierem a ser atribudos; II - as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei; III - os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em terrenos de seu domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam de limites com outros pases, ou se estendam a territrio estrangeiro ou dele provenham, bem como os terrenos marginais e as praias fluviais; IV - as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases; as praias martimas; as ilhas ocenicas e as costeiras, excludas, destas, as
1 So os que tm a maior probabilidade de aparecerem nas provas.

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela que contenham a sede de Municpios, exceto aquelas reas afetadas ao servio pblico e a unidade ambiental federal, e as referidas no art. 26, II; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 46, de 2005) V - os recursos naturais da plataforma continental e da zona econmica exclusiva; VI - o mar territorial; VII - os terrenos de marinha e seus acrescidos; VIII - os potenciais de energia hidrulica; IX - os recursos minerais, inclusive os do subsolo; X - as cavidades naturais subterrneas e os stios arqueolgicos e prhistricos; XI - as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios. 1 - assegurada, nos termos da lei, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, bem como a rgos da administrao direta da Unio, participao no resultado da explorao de petrleo ou gs natural, de recursos hdricos para fins de gerao de energia eltrica e de outros recursos minerais no respectivo territrio, plataforma continental, mar territorial ou zona econmica exclusiva, ou compensao financeira por essa explorao. 2 - A faixa de at cento e cinquenta quilmetros de largura, ao longo das fronteiras terrestres, designada como faixa de fronteira, considerada fundamental para defesa do territrio nacional, e sua ocupao e utilizao sero reguladas em lei. b) Bens estaduais Tambm esto enumerados na CF, no art. 26. Esse rol no taxativo, meramente exemplificativo. Art. 26. Incluem-se entre os bens dos Estados: I - as guas superficiais ou subterrneas, fluentes, emergentes e em depsito, ressalvadas, neste caso, na forma da lei, as decorrentes de obras da Unio; II - as reas, nas ilhas ocenicas e costeiras, que estiverem no seu domnio, excludas aquelas sob domnio da Unio, Municpios ou terceiros; III - as ilhas fluviais e lacustres no pertencentes Unio; IV - as terras devolutas no compreendidas entre as da Unio. c) Bens distritais Lembrar que o DF no pode ser dividido em Municpio. O DF tem competncia somatria: Estados + Municpios. 5

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela O DF pode o que podem os Estados e Municpios. d) Bens municipais No esto na repartio constitucional, no esto listados na CF. Os bens municipais esto previstos em lei (norma infraconstitucional). 3.2. Quanto destinao a) Bem de uso comum do povo (ou bem de domnio pblico) Bens destinados utilizao geral, destinados coletividade. So lugares abertos ao uso coletivo. Esse uso deve acontecer sem distino, sem discriminao. Importante: Apesar de estar disposio da coletividade, o poder pblico pode regulamentar a sua utilizao (ex.: colocar grades em uma praa para que, a partir das 22h00, a praa seja fechada, para proteger o bem pblico ou para evitar crimes). Exemplos de bens de uso comum do povo: ruas, praas, praias, logradouros pblicos, mares, estradas, etc. Questo de concurso (Procuradoria): Como compatibilizar bem de uso comum do povo (que tem uso indiscriminado) e direito de reunio? Bem de uso comum do povo - Uso indistinto: sem autorizao (desde que seja uso normal). X Direito de reunio - Art. 5, XVI, CF. - locais abertos ao pblico; - pacfico; - sem armas; - sem autorizao, s com aviso prvio (deve avisar a autoridade); - no frustre uma reunio anterior.

O bem de uso comum do povo est disposio da coletividade. Para o seu uso normal no preciso autorizao, como p. ex., passear na praia, andar nas ruas. Contudo, se se deseja fechar a rua para fazer um aniversrio ou fazer um lual na praia, p. ex., necessrio autorizao, pois sai do uso normal. O direito de reunio est previsto no art. 5, XVI 2, da CF: todos podem reunir-se pacificamente em locais abertos ao pblico (ex.: praa, rua), sem
2 CF, Art. 5, XVI - todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente;

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela armas, no precisa de autorizao, desde que com aviso prvio e que no frustre uma reunio anteriormente convocada. No precisa de autorizao. Ex.: Querem fazer uma reunio na Av. Paulista, em uma segunda-feira s 8h00 (o que geraria um caos). Como essa reunio na rua, preciso lembrar que a rua bem de uso comum do povo. Fechar a rua para fazer uma reunio sai do uso normal. Assim, precisaria de autorizao. Por outro lado, o direito de reunio exige apenas aviso prvio. Qual seria a soluo? A jurisprudncia diz que necessrio o prvio aviso s autoridades pblicas (direito de reunio), sendo que a autoridade pblica poder vetar o local escolhido (mediante deciso fundamentada) e dever indicar um outro local para que a reunio possa acontecer, com a mesma visibilidade/repercusso do primeiro, de forma a no frustrar o direito de reunio. Portanto, o administrador pode regulamentar a utilizao desses bens. Dessa maneira, pode impedir que a reunio acontea em um local especfico. b) Bens de uso especial (ou bens do patrimnio administrativo) So bens destinados especialmente prestao de servios pblicos. Esses bens so considerados instrumentos na prestao de servio pblico (tambm chamados de aparelhamento estatal). Ex.: Reparties pblicas, escolas pblicas, hospitais pblicos, mercados municipais, teatros pblicos, museus, aeroportos, veculos oficiais, navios militares, terras dos silvcolas, cemitrios*. * Obs.: Cada cidade tem um tratamento diferente quanto ao servio funerrio. Os bens de uso especial no precisam necessariamente ser utilizados s pelo Estado, podem ser utilizados pelos indivduos (administrados), mas estes vo ter que observar as condies estabelecidas pela Administrao no que diz respeito a essa utilizao (ex.: horrio, autorizao, pagamento etc.). Dica: Bem de uso comum do povo e bem de uso especial so bens que esto AFETADOS a uma finalidade pblica. c) Bens dominicais / dominiais / bens do patrimnio disponvel So aqueles que no esto destinados a uma finalidade pblica, no esto afetados. Conceito definido por excluso: o que no bem de uso comum do povo ou bem de uso especial bem dominical. Ex.: terras devolutas, prdios pblicos desativados, bens mveis inservveis, dvida ativa. Divergncia: Para a maioria dos autores, bens DOMINICAIS so sinnimos de bens DOMINIAIS. Mas, nesse ponto, Cretella Jnior faz distino: bem DOMINIAL so todos os bens que esto sob domnio do Estado; e DOMINICAL seriam os bens sem finalidade pblica.

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela 4. Regime jurdico dos bens pblicos 4.1. Alienabilidade Os bens pblicos so alienveis de forma condicionada (ou inalienveis de forma relativa): preenchidas algumas condies, podemos alienar. Regra: - BENS DE USO COMUM DO POVO - BENS DE USO ESPECIAL - BENS DOMINICAIS INALIENVEIS (afetados a uma finalidade pblica)

ALIENVEIS na forma da lei (no tm destinao pblica, so bens do patrimnio disponvel)

Afetao e desafetao (ou consagrao e desconsagrao) Diz respeito a dar ou retirar a finalidade pblica. Ex.: Um prdio pblico onde est instalada a Prefeitura (bem de uso especial) um bem inalienvel, pois est afetado a uma finalidade pblica. Uma pessoa resolveu doar ao poder pblico um novo prdio, que hoje est sem uso, no tem finalidade pblica (bem dominical) e, portanto, alienvel. A Prefeitura foi transferida ao novo prdio. Portanto, este bem foi transformado de bem dominical para bem de uso especial e agora, como destinado finalidade pblica, se transformou em bem inalienvel. Se o bem ganha finalidade pblica AFETAO. No caso do prdio velho, que est sem uso, desativado, foi transformado em bem dominical, que bem alienvel, o bem perdeu destinao pblica DESAFETAO. Se um BEM DOMINICAL transformado em BEM DE USO COMUM DO POVO ou BEM DE USO ESPECIAL AFETAO. A afetao, para a maioria, a situao mais simples. Quando ns afetamos o bem, estamos dando finalidade pblica, o que significa dizer que o bem ser transformado em bem inalienvel. Portanto, estamos protegendo mais o bem. Assim, para a doutrina, no h rigor, a afetao pode ser de qualquer forma: - DESTINAO (USO); - ATO ADMINISTRATIVO; - LEI. Na desafetao, estamos retirando a proteo, o bem se transforma em bem alienvel. Se um BEM DE USO COMUM DO POVO transformado em BEM DOMINICAL DESAFETAO. 8

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Essa desafetao a mais exigente, pois o bem de uso comum do povo estava para a coletividade, para o povo de forma indistinta. O bem ser retirado do povo e ser retirada a proteo do bem do povo. A doutrina diz que s se pode desafetar esse bem: - POR LEI; - POR ATO ADMINISTRATIVO AUTORIZADO POR LEI. Se um BEM DE USO ESPECIAL transformado em BEM DOMINICAL DESAFETAO. Essa desafetao no to exigente como na hiptese anterior, pois no est retirando o bem do povo. Essa desafetao pode ser realizada: - POR LEI; - POR ATO ADMINISTRATIVO; - POR FATO DA NATUREZA (ex.: choveu demais e a escola pblica desabou). Dicas: 1) O simples no uso, para a maioria dos autores, no desafeta o bem, apesar de o uso afet-lo. Para a maioria dos autores, a desafetao depende de formalidade. Para Jos dos Santos Carvalho Filho (posio minoritria): independe da forma. 2) Para a maioria dos autores, afetao ou desafetao significa dar ou

retirar funo pblica de um determinado bem. Assim, se eu tenho um bem de uso comum ou de uso especial e transformo em bem dominical, h desafetao; se um dominicial transformado em bem de uso comum ou de uso especial, h afetao. Isto , diz respeito ao fato de um bem ser ou no ser dominical (ter ou no ter funo pblica). Celso Antnio Bandeira de Mello tambm chama de afetao ou desafetao a transformao de um bem de uso comum em bem de uso especial e vice-versa, pois h mudana de finalidade do bem (posio minoritria).
Requisitos para alienao de bens pblicos a) O bem precisa ser DESAFETADO; b) Observncia dos requisitos do art. 17 da Lei 8.666/93 O art. 17 traz os requisitos para alienao de bens pblicos e traz uma lista de hipteses em a licitao est dispensada. Obs.: A licitao dispensada quando a competio vivel, mas o legislador dispensa essa licitao. O administrador no tem liberdade para licitar. Alienao de bens imveis 9

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela - Se o imvel pertence a pessoa jurdica de direito pblico, para alienar esse imvel preciso autorizao legislativa. - Declarao de interesse pblico: o poder pblico deve demonstrar os fundamentos para a alienao, porque vale a pena alienar o bem. - Avaliao prvia: para preparar a futura licitao. - Licitao: a modalidade licitatria a concorrncia (em regra). Exceo do art. 19 da Lei 8.666: se o imvel decorrente de deciso judicial ou de dao em pagamento poder ser na modalidade concorrncia ou leilo. OBS.: O art. 17 da Lei 8.666 traz dispensas de licitao (licitao dispensada: j foi dispensada). Nesses casos, a competio possvel, vivel, mas o legislador que libera. O administrador no tem liberdade. Ex.: doao (entre os entes), permuta, dao em pagamento, investidura. Alienao de bens mveis - Declarao de interesse pblico (com os fundamentos, justificativas para a alienao). - Avaliao prvia. - Licitao: no h uma modalidade especfica, vai depender do valor do bem. At R$ 650.000,00 pode ser utilizada a modalidade leilo (art. 17, 6), mas pode tambm utilizar outras modalidades. OBS.: O legislador trouxe dispensas tambm na hiptese de alienao de bens mveis (art. 17, Lei 8.666). 4.2. Impenhorabilidade Os bens pblicos no podem ser objeto de: - PENHORA (garantia em uma ao de execuo); - ARRESTO (restrio sobre bens indeterminados); - SEQUESTRO (bens determinados). A penhora uma restrio que acontece dentro de uma ao de execuo. Serve para garantir que, ao final do processo, se o devedor no tiver dinheiro, o bem servir para pagar a dvida. Se at o final da execuo o devedor no pagar a dvida, o bem ser alienado em hasta pblica e o dinheiro dessa alienao servir para pagar a dvida. Ex.: Voc tem uma dvida e o seu credor ajuza uma ao de execuo, para receber o ttulo executivo. Na ao de execuo, para garantir o juzo, eu realizo uma penhora.

Se um bem pblico no pode ser alienado em hasta pblica, de nada adiantaria a realizao da penhora. Portanto, os bens pblicos so
impenhorveis porque no podem ser alienados de qualquer jeito. A impenhorabilidade decorre da inalienabilidade dos bens pblicos. 10

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Arresto e sequestro so cautelares tpicas que tm como objetivo proteger a futura penhora. Ex.: Eu tenho um crdito para receber, mas o meu ttulo ainda no venceu. Eu estou desconfiada de que o devedor est vendendo todos os seus bens, de modo que, quando a dvida vencer, o devedor j ter dilapidado todo o seu patrimnio. Pode ser ajuizada uma cautelar para proteger o bem. Quando o ttulo vencer, ser ajuizada uma ao de execuo. O objeto do sequestro ser convertido em penhora e, ao final do processo, ele ser alienado. No entanto, se o bem pblico no pode ser alienado assim, se o arresto e o sequestro no podero ser convertidos em penhora, de nada adianta o arresto e o sequestro.

Ento qual a garantia de que o Estado vai cumprir suas obrigaes? O respaldo impenhorabilidade o regime de precatrio (art. 100 da CF - alterado pela EC/62). uma fila organizada para pagamento dos dbitos judiciais e se constitui de acordo com a ordem cronolgica de apresentao dos precatrios. Aps o crdito transitar em julgado, o Tribunal expede um documento chamado de precatrio e este entrar em uma fila; o Estado pagar de acordo com a ordem dessa fila. Se desrespeitada a ordem de precatrios, esses valores podem ser sequestrados para pagar o credor. Portanto, a CF traz a possibilidade de sequestro de valores quando desrespeitada a ordem cronolgica de apresentao dos precatrios. Ser retirado o valor de quem recebeu indevidamente, a fim de pagar quem efetivamente tinha o direito de receber.
4.3. Impossibilidade de onerao Onerao: direito real de garantia. Os bens pblicos no podem ser objeto de: - PENHOR; - HIPOTECA. - ANTICRESE; No podem ser objetos de direito real de garantia. A onerao a garantia que ocorre fora de uma ao de execuo. Ex.: Voc foi ao banco e pediu um emprstimo. O banco empresta se voc conceder uma garantia. Assim, voc d um carro em garantia. Quando a sua dvida vencer, se voc no pagar, o banco vai a juzo e vai ajuizar uma ao de execuo. Esta vai culminar em penhora (haver uma alienao). Portanto, quando for ajuizada a ao de execuo, a garantia ser convertida em penhora.

11

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Sendo um bem pblico, ele no pode ser alienado em hasta pblica. Assim, tambm no pode ser feita penhora. No vai adiantar a onerao, ela perde o sentido.

Portanto, a impossibilidade de onerao de bens pblicos tambm decorre da inalienabilidade dos bens pblicos. OBS.: Penhor, hipoteca e anticrese: sao GARANTIAS CONCEDIDAS FORA DA AO JUDICIAL (ao de execuo). PENHOR: garantia sobre BENS MVEIS (ex.: penhor de joias); HIPOTECA: garantia sobre BENS IMVEIS; ANTICRESE: utilizao pelo credor do patrimnio do devedor e, com o produto dessa explorao, ele vai saldar a obrigao.
4.4. Imprescritibilidade Os bens pblicos so imprescritveis. Diz respeito prescrio aquisitiva, o que significa usucapio. O bem pblico no pode ser objeto de usucapio. Vale lembrar que o Estado no pode sofrer usucapio, mas pode usucapir o patrimnio do particular. Fundamentos para justificar o fato de que os bens pblicos no podem ser usucapidos (nem mesmo em usucapio pro labore):

- CF, art. 183, 3 (bens imveis na zona urbana).

Art. 183. Aquele que possuir como sua rea urbana de at duzentos e cinquenta metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural. 3 - Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio.

- CF, art. 191, pargrafo nico (bens imveis na zona rural).

Art. 191. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como seu, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona rural, no superior a cinquenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade. Pargrafo nico. Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio.

12

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela 1 Smula 340 do STF: Desde a vigncia do Cdigo Civil, os bens dominicais, como os demais bens pblicos, no podem ser adquiridos por usucapio. REGIME JURDICO DOS BENS PBLICOS ALIENABILIDADE CONDICIONADA IMPENHORABILIDADE IMPOSSIBILIDADE DE ONERAO IMPRESCRITIBILIDADE

5. Formas de aquisio de bens pblicos

O Poder Pblico poder adquirir bens das seguintes formas:

- Compra; - Doao; - Permuta (troca); - Dao em pagamento (ex.: O Estado tinha que receber em dinheiro, mas recebeu em propriedade); - Usucapio (prescrio aquisitiva); - Desapropriao (forma de aquisio originria de bens); - Direito hereditrio (via testamento - ex.: algum deixa para o Estado, em testamento, um patrimnio - ou via herana jacente - quando no h herdeiros necessrios); - Acesso natural; H trs situaes de acesso natural: lveo abandonado: quando o rio seca ou muda seu curso (a terra que apareceu passa a ser do terreno da margem. Se os terrenos marginais so terras pblicas, o Estado vai adquirir aquela parte de terra por onde o rio passava); Aluvio: pequenas quantidades de terra (imperceptveis) descem pelas guas dos terrenos superiores e se fixam nos imveis inferiores. Desse modo, o terreno de baixo aumenta. Avulso: um bloco de terra (perceptvel) desce do imvel superior e se fixa no imvel inferior. O velho CC dizia que, em caso de avulso, deve devolver ou indenizar. Na verdade, a questo acaba se resolvendo em indenizao. - Arrematao ou adjudicao (na ao de execuo); - Parcelamento do solo urbano (ex.: condomnios, loteamentos. Quando o particular vai lotear um imvel, as reas pblicas - ruas e praas - so transferidas ao Poder Pblico); - Pena de perdimento de bem objeto do crime (art. 91 do CP) (o bem adquirido pelo Estado); - Reverso de bens (no caso de extino contratual, o Estado pode adquirir os bens). 13

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela OBS.: Este rol exemplificativo. 17/08/12 Aula 02 6. Gesto dos bens pblicos Os bens pblicos podem ser utilizados pelo prprio Estado (pelas pessoas jurdicas de direito pblico), mas tambm pelos particulares. Formas de uso I. Quanto aos fins naturais a) Uso normal Ex.: Andar na rua (fim natural da rua). No precisa de consentimento do Estado, no precisa de autorizao.

b) Uso anormal Ex.: Fazer uma festa na rua. Precisa de consentimento do Estado, essa utilizao tem que ser com autorizao. II. Quanto generalidade do uso a) Utilizao comum Generalidade na utilizao do bem: todos tm direito de utilizar. H indiscriminao face aos administrados. O uso gratuito, independentemente de ter recurso financeiro ou no, a pessoa tem o direito de utilizar o bem. Inexistncia de qualquer gravame. Ex.: Utilizao da rua, da praia... OBS.: H situaes em que a pessoa tem que pagar para estacionar o carro na rua (Zona Azul). A partir do momento em que estabelece uma discriminao, um gravame, o bem retirado da utilizao comum e dada uma utilizao especial. b) Utilizao especial H regras especiais para o uso do bem. Tem que ser com o consentimento do Estado, com a permisso do Estado. Em algumas situaes, possvel a obrigao de pagar. 14

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela b.1) Utilizao especial remunerada Exemplos: 1) A rodovia bem de uso comum do povo, mas tem utilizao especial remunerada: h o pagamento do pedgio; 2) Pagamento para utilizar uma ponte; 3) Zona azul; 4) Entrada nos museus. b.2) Utilizao especial com uso privativo Ex.: Voc resolve abrir um bar. O espao em que voc alugou j no comporta as pessoas, ento voc utiliza a calada para colocar algumas mesas. Certo dia, em uma segunda-feira, s 2h00, um bbado senta-se mesa, na calada. Voc pede para ele se retirar, mas ele se nega pois afirma que calada bem de uso comum do povo. Apesar de a calada ser bem de uso comum do povo, neste caso est em utilizao especial: uso privativo. O particular vai utilizar o bem pblico como se fosse dono. Deve ter consentimento do Estado, deve ter autorizao. Ex.: O particular aluga um bem pblico. Nesse caso, o bem est sendo utilizado de forma privativa. b.3) Utilizao especial compartilhada cada vez mais utilizada no Brasil. Hipteses em que o Estado e o particular utilizam em conjunto o bem. Tanto o Estado usa, como o particular utiliza o bem. So bens em que o uso feito por pessoas pblicas e privadas ao mesmo tempo. Ex.: Telefone pblico na calada: da prestadora de servio, que uma empresa privada e est utilizando a calada (bem pblico). Ex.: Outdoor ( instalada em bem pblico). Essa utilizao pode ser formalizada atravs de convnio, de contrato, de servido (ex.: a passagem de fios para o fornecimento de energia eltrica). c) Utilizao privativa H institutos que so prprios do Direito Administrativo e institutos que so prprios do regime privado. No Direito Administrativo, trs institutos que mais aparecem: autorizao de uso de bem pblico, permisso de uso de bem pblico e concesso de uso de bem pblico. c.1) Autorizao de uso de bem pblico utilizada quando h eventos ocasionais (situaes especficas) e eventos temporrios. Ex.: Um lual na praia, uma quermesse da Igreja na rua. feita no interesse do particular. 15

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela H um ato administrativo: - unilateral: a Administrao realiza sozinha esse ato, no precisa da autorizao do particular. - discricionrio: a Administrao vai realizar de acordo com a convenincia e a oportunidade. - precrio: a Administrao pode desfazer esse ato a qualquer tempo e sem indenizao. Independe de licitao e de autorizao legislativa. c.2) Permisso de uso de bem pblico H uma situao com mais regularidade, mais permanente do que a autorizao. possvel desfazer com facilidade (assim, grandes construes, grandes investimentos esto fora). realizada no interesse pblico e no interesse privado. um ato administrativo: - unilateral: a Administrao realiza sozinha. - discricionrio: depende de convenincia e oportunidade. - precrio: a Administrao pode desfazer esse ato a qualquer tempo e sem indenizao. Cuidado: no confundir permisso de servio pblico com permisso de uso de bem pblico! Em 1995, com a Lei 8.987/95 (art. 40), no Brasil, a permisso de servio pblico deixou de ser ato unilateral e passou a ser formalizada por contrato administrativo (natureza contratual). No entanto, a permisso de uso de bem pblico continua ato unilateral, discricionrio e precrio. Exemplos: Mesas na calada, bancas de revistas, carrinho de cachorroquente, barraca de praia. H permisso de uso: - simples: no tem prazo; - condicionada: com prazo. Consequentemente, gera o dever de indenizar se for desconstituda antes do prazo. semelhante concesso de uso. c.3) Concesso de uso de bem pblico realizada no interesse pblico. Tem que se realizar via contrato administrativo. Portanto, necessariamente, tem que ser com licitao, com prazo determinado. Tem que ter autorizao legislativa. So situaes em que h investimentos maiores, situaes mais permanentes. Ex.: Um restaurante em uma universidade pblica, uma lanchonete em uma escola pblica. Obs.: Barracas de praia: vai depender do investimento (quando feito um grande investimento, deve haver concesso de uso, mais seguro). A lei no traz um rol de situaes em que h concesso, depende da situao concreta. 16

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Outras formas de uso privativo - Concesso de direito real de uso; - Cesso de uso; - Enfiteuse (no se constitui mais, mas ainda h muitas enfiteuses constitudas antes do novo Cdigo); - Locao; - Arrendamento; - Comodato. 7. Bens em espcie Arts. 20, CF: bens da Unio. So bens que pertencem ao patrimnio da Unio. Art. 20. So bens da Unio: I - os que atualmente lhe pertencem e os que lhe vierem a ser atribudos;

II - as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei; Cuidado: no so todas as terras devolutas. Terra devoluta: surgiu no Brasil no final do regime de capitanias hereditrias. Quando esse regime acabou, algumas reas foram apropriadas pelo particular e outras sobraram. Essas terras sem dono foram chamadas de terras devolutas. Ou seja, so terras que no fora apropriadas pelos particulares. Hoje a terra devoluta aquela terra no discriminada, que ainda no foi demarcada. No Brasil, como regra, terra devoluta do Estado (art. 26, CF). Somente algumas pertencem Unio. Normalmente, pertencero Unio aquelas terras que so de interesse nacional (caracterizam defesa nacional). Alguns Estados transferiram as terras devolutas para as Universidades pblicas. Ex.: Em So Paulo, a USP tem muita terra devoluta. OBS.: Terra devoluta, por ser bem pblico, no sofre usucapio (no pode ser adquirido pelo particular). III - os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em terrenos de seu domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam de limites com outros pases, ou se estendam a territrio estrangeiro ou dele provenham, bem como os terrenos marginais e as praias fluviais; 17

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Lagos ou rios que: - esto em terreno da Unio: sero bens da Unio; - banham mais de um Estado: sero da Unio para evitar conflitos entre os dois Estados; - servem de limites com outros pases: a segurana nacional est em jogo. Ex.: O lago est no limite entre Brasil e Argentina. Se acontecer uma invaso por esse lago, a Unio que vai cuidar disso. - vai para outro pas ou vem de outro pas: tambm bem da Unio. Praia fluvial: a praia que est margem do rio. Terreno marginal: faixa de 15 metros contada da linha mdia das enchentes ordinrias. Depende da propriedade do rio (se o rio da Unio, o terreno marginal ser da Unio). IV - as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases; as praias martimas; as ilhas ocenicas e as costeiras, excludas, destas, as que contenham a sede de Municpios, exceto aquelas reas afetadas ao servio pblico e a unidade ambiental federal, e as referidas no art. 26, II ; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 46, de 2005) Ilha fluvial: ilha de rio nas zonas limtrofes com outros pases Ilha lacustre: ilha de lago Praias martimas: praia de mar. Ilhas ocenicas: est em alto mar. Ilha costeira: est na margem. Ateno: foi objeto de alterao pela EC 46/05: ficaram excludas as ilhas que contenham sede de Municpio (exceto as afetadas ao servio pblico). No Brasil, algumas ilhas, como Florianpolis, so sedes de Municpios. Como a ilha pertencia Unio, todos os bens do Municpio eram de propriedade da Unio (ex.: sede da prefeitura). Isso gerava um comprometimento autonomia do ente municipal. O municpio iria cuidar de um bem que no era dele? De agora em diante, se a ilha for sede do Municpio, ser do Municpio. Exceo: o que for servio pblico federal e reserva ambiental federal da Unio (aquele terreno continua sendo da Unio) e o que j era bem da Unio. V - os recursos naturais da plataforma continental e da zona econmica exclusiva; Plataforma continental: vai do continente at 200 milhas (quando se inicia o alto-mar). a terra que est embaixo das guas. Os recursos naturais da plataforma continental so bens da Unio. Zona econmica exclusiva: no da Unio, mas sim os recursos naturais que esto na zona econmica exclusiva so bens da Unio. 18

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela VI - o mar territorial; Mar territorial: corresponde s 12 primeiras milhas, saindo do continente, em direo ao alto-mar. propriedade da Unio. Nessa faixa o Brasil exerce soberania. Plataforma continental
Continente mar territorial Zona econmica exclusiva zona contgua Alto mar

12 milhas 24 milhas Soberania Poder de Polcia

200 milhas Recursos naturais: bens da Unio

Na zona contgua o Brasil j no exerce soberania, exerce poder de polcia. De 12 at 200 milhas (do mar territorial at 200 milhas), encontramos a zona econmica exclusiva. Os recursos naturais da zona econmica exclusiva pertencem Unio. VII - os terrenos de marinha e seus acrescidos; Terreno de marinha: faixa que vai de 33 metros da preamar mdia (mdia da mar alta) para o interior do continente. Ex.: Jos tem uma casa beira-mar. Isso terreno de marinha? Os terrenos de marinha no Brasil foram demarcados em mais ou menos 1850. Naquele momento, mediram os terrenos de marinha e demarcaram. De l para c muita coisa mudou. possvel que a casa beira-mar seja terreno de marinha. importante guardar que, se a gua avana sobre o continente, sumindo essa faixa de 33 metros, o terreno de marinha desaparece. Por outro lado, se a gua recuou, aparecendo uma nova faixa de terra, esta rea chamada de acrescido de marinha (faixa de terra que aparece com o recuo da gua). No Brasil, a utilizao do terreno de marinha feita por meio de enfiteuse. O particular (enfiteuta) tem o domnio til: ele usa como se fosse o dono, mas no o verdadeiro dono. Ele paga o foro anual (pagamento pela utilizao desse bem) e o laudmio (pagamento pela transferncia do domnio til, p. ex., se ele vender o bem). VIII - os potenciais de energia hidrulica; IX - os recursos minerais, inclusive os do subsolo; como se os recursos minerais pudessem ser separados, destacados do solo e do subsolo. 19

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela X - as cavidades naturais subterrneas e os stios arqueolgicos e prhistricos; XI - as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios. Terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios: os ndios usam esse bem, mas na verdade o bem da Unio. Ele exerce a posse sobre o bem, como se fosse um usufruto. Art. 20, 2 - A faixa de at cento e cinquenta quilmetros de largura, ao longo das fronteiras terrestres, designada como faixa de fronteira, considerada fundamental para defesa do territrio nacional, e sua ocupao e utilizao sero reguladas em lei. Faixa de fronteira: de at 150 km ao longo de todas as fronteiras terrestres do Brasil. Cuidado: a faixa de fronteira no bem da Unio. A Unio vai regular a ocupao e utilizao desse bem, pois ele importante para a defesa nacional. OBS.: Lei 12.651/12 (novo Cdigo Florestal). INTERVENO DO ESTADO NA PROPRIEDADE PRIVADA3 A regra no Brasil a no interveno, o Estado no intervir na propriedade privada. No entanto, excepcionalmente, possvel. A interveno do Estado na propriedade privada exceo. 1. Direito de propriedade O direito de propriedade o direito de usar, gozar, usufruir, dispor e reaver o bem, com quem quer que ele esteja. Esse direito envolve trs caractersticas importantes: - Absoluto (exerccio com liberdade); - Exclusivo (exerccio sozinho, uso s); - Perptuo (para sempre, enquanto esta for a vontade). A interveno do Estado na propriedade a interferncia em uma dessas caractersticas. Ora ser retirado o carter absoluto, ora ser retirado o carter exclusivo, ora ser atingido o carter exclusivo. O direito de propriedade est previsto na CF, no art. 5, XXII e XXIII.

3 O tema mais cobrado nos concursos desapropriao.

20

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela 2. Fundamento Para a maioria dos doutrinadores hoje no Brasil, a interveno na propriedade tem como fundamento o exerccio do poder de polcia (salvo no caso da desapropriao). Poder de polcia: significa limitar a atuao do particular, em nome do interesse pblico, do bem estar social. a compatibilizao dos interesses: interesse pblico X interesse privado. J na desapropriao, o Estado toma a propriedade, o dono deixa de ser dono. O Estado vai adquirir o bem, o que no exerccio do poder de polcia. Para Hely Lopes Meirelles (minoria), o poder de polcia s fundamento para a modalidade limitao administrativa. Interveno na propriedade basicamente se resume em duas justificativas: a) Supremacia do interesse pblico Ex.: Desapropriar para fazer uma escola. b) Prtica de ilegalidade Ex.: Propriedade rural com plantao de psicotrpicos proibidos. Haver desapropriao na modalidade confisco (sem indenizao). Ex.: Explorao de trabalho escravo. Haver desapropriao. 3. Formas de interveno na propriedade A interveno da propriedade se divide em duas formas (decorar): a) Restritiva Interveno na propriedade restringindo o direito (mas o dono no perde o bem, ele continua dono). Exemplos: - Limitao administrativa; - Requisio; - Servido; - Ocupao temporria; - Tombamento. b) Supressiva Interveno na propriedade em que o dono perde o bem. H transferncia da propriedade. Esta a forma mais drstica de interveno na propriedade. A nica hiptese que temos hoje: desapropriao. 21

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Celso Antonio Bandeira de Mello chama a desapropriao de sacrifcio de direito (porque est retirando o direito, o dono vai perder a propriedade). Desapropriao indireta Ex.: Voc tem um terreno e o poder pblico diz que voc no pode mais morar, nem locar, nem vender... O poder pblico estabelece uma restrio. Se a pessoa no pode mais nada, ela est perdendo a propriedade. Muitas vezes o Estado simula uma forma restritiva de interveno (limitao, servido, tombamento...), quando na verdade est desapropriando. Isso para fugir da indenizao. O Estado no fez o procedimento necessrio para a desapropriao, mas est tomando o bem. a chamada desapropriao indireta. O poder pblico toma o bem sem o procedimento necessrio. 4. Modalidades de interveno na propriedade 4.1. Limitao administrativa uma forma de interveno na propriedade em que o poder pblico vai agir estabelecendo normas de carter geral e abstrato ( imposta por normas gerais e abstratas). O proprietrio indeterminado. exerccio do poder de polcia que vai atingir basicamente o direito de construir. Ex.: A pessoa tem um terreno e resolveu construir um edifcio. No entanto, naquela rea, pensando na ventilao da cidade, na preservao ambiental, por questes urbansticas, s sero possveis 6 andares. H uma limitao ao direito de construir. A limitao administrativa afeta a liberdade do proprietrio e, portanto, atinge o carter absoluto da propriedade. Pode ser ligada a diversas reas: - Segurana; - Regras ambientais; - Regras urbansticas; - Salubridade; - Defesa nacional. Busca a compatibilizao do interesse pblico e do interesse privado (exerccio do poder de polcia), busca o bem estar social. Via de regra, a limitao administrativa no gera obrigao de indenizar ( norma geral abstrata, atinge proprietrio indeterminado). O ato pode ser controlado pelo Poder Judicirio, somente no que tange ao controle de legalidade. Cuidado: Limitao administrativa limitao civil. H limitao civil, p. ex., no direito de vizinhana. 22

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela A grande diferena est no interesse. Enquanto a limitao administrativa persegue o interesse pblico, a limitao civil persegue o interesse privado. 4.2. Servido administrativa um direito real sobre coisa alheia. Tem todas as caractersticas de um direito real: perptuo, depende de registro... Ex.: Em uma rea da cidade preciso passar por um imvel a tubulao para o saneamento bsico. Apesar de o bem ser utilizado pelo poder pblico, o proprietrio continua dono do bem. uma forma de interveno em que o Estado utiliza o bem para prestao de servios pblicos (finalidade pblica). OBS.: Quando o Estado passa fios de alta tenso em um terreno, impedindo o uso da propriedade (o dono no pode construir, plantar etc.), deve haver desapropriao, e no servido. Se algum vai utilizar o bem junto com o proprietrio, a servido afeta o carter exclusivo da propriedade. Servido perptua, constituda para sempre. Pode gravar bens pblicos e bens privados. Formas de constituio Exige autorizao legislativa. Pode ser constituda de trs formas: a) Pode decorrer diretamente da lei; b) Pode decorrer de acordo entre as partes; c) Pode decorrer de uma sentena judicial. A servido precisa da transcrio do registro. O registro serve para dar publicidade, com o propsito de proteger terceiros de boa f. Se a servido decorre diretamente da previso legal, o entendimento da doutrina o de que no h necessidade de registro, pois a lei d mais publicidade do que o registro. Todas as demais precisam do registro. 29/08/12 Aula 03 Relao de dominao A servido traz uma relao de dominao.

23

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela No Direito Civil h a servido de passagem. Ex.: h a propriedade A e a propriedade B, mas somente na propriedade B h acesso para a via pblica. A produo da propriedade A tem que passar pela propriedade B para ser distribuda. H uma relao de dominao entre as duas propriedades. O bem A (dominante) vai usar o bem B (dominado ou serviente). Em se tratando de servido administrativa, a relao de dominao um pouco diferente. A relao de dominao vai ser de um servio (dominante) sobre um bem (dominado). Ex.: A energia eltrica vem pela rodovia. Para que essa energia chegue na propriedade A, os cabos de energia vo ter que passar pela propriedade B. Direito Administrativo: Dominante o servio. Serviente o bem. Indenizao Ex.: Voc tem uma propriedade e por ela vo passar os tubos de gs ou os cabos de energia eltrica. Regra: Se no impedir o direito de propriedade (ex.: o simples passar fios de energia eltrica), no h dever de indenizar. No entanto, se tem dano efetivo, h o dever de indenizar (ex.: o tubo de gs explodiu). Cuidado: torres de alta tenso impedem o exerccio da propriedade. O instituto correto nesse caso a desapropriao. Diferenas Diferenas entre servido civil e servido administrativa: Servido civil - Interesse privado. - Disciplinada pelo Direito Civil. - Relao de dominao: bem x bem. Servido administrativa - Interesse pblico. - Direito Administrativo. - Relao de dominao: servio x bem.

Diferenas entre limitao administrativa e servido administrativa: Limitao administrativa - Geral, abstrata. Servido administrativa - Ato especfico.

24

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela - Atinge proprietrio indeterminado. - No h relao de dominao. - No tem natureza de direito real. - Restrio no carter absoluto. 4.3. Requisio Est fundamentada no art. 5, XXV, CF. Art. 5, XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano; Fundamento: iminente perigo. Pode atingir: - Bens mveis; - Bens imveis; - Servios. Ex.: Em uma perseguio policial, se acaba o combustvel da viatura, a Polcia pode requisitar o carro do particular para continuar a perseguio. muito comum em tempo de guerra, mas tambm pode acontecer em tempo de paz. Ex.: Desabamento. ato unilateral do poder pblico e goza de autoexecutoriedade. Autoexecutoriedade: os atos so autoexecutveis, no se exige determinao judicial. Ex.: Em determinada regio choveu muito e h muitos desabrigados. O poder pblico pode requisitar o seu imvel para acomodar os desabrigados. Atinge o carter exclusivo do bem Algum utiliza, mas voc continua dono do bem. Temporrio A requisio temporria, dura enquanto estiver presente o perigo. A CF no prev um prazo. Indenizao 25 - Atinge proprietrios determinados. - Com relao de dominao. - Direito real. - Carter exclusivo.

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela H o dever de indenizar? Se for comprovado o dano, h o dever de indenizar. Obs.: Qualquer indenizao sem dano caracteriza enriquecimento ilcito. A CF diz que a indenizao ulterior, ou seja, aps a utilizao do bem. Se o poder pblico requisita o bem e, aps a situao de perigo, no devolve o bem (no h uma campanha de habitao para os desabrigados da chuva, p. ex.), o proprietrio fica sem o bem e sem a indenizao. Muitas vezes o proprietrio busca a via judicial para pedir uma reintegrao de posse. Bens mveis e fungveis Questo de concurso (Cespe): O poder pblico requisitou roupas de uma fbrica e frangos de um frigorfico para socorrer os desabrigados da chuva. O instituto a requisio? A requisio interveno restritiva na propriedade (o proprietrio continua sendo dono). No d para devolver o frango que os desabrigados comeram, nem para devolver as roupas que os desabrigados utilizaram. O entendimento da doutrina e da jurisprudncia hoje o de que, se os bens forem mveis e fungveis, o instituto mesmo requisio (mesmo que no possa devolver o mesmo bem, possvel devolver outro na mesma quantidade e qualidade). Cuidado: parece desapropriao, mas possvel o instituto da requisio se for possvel a devoluo de outro bem da mesma qualidade e quantidade (bens fungveis). Cuidado: roupas da fbrica so bens fungveis; roupas do seu guardaroupa so bens infungveis (quando a roupa de uma pessoa, torna-se bem infungvel, h uma personalidade prpria. Ex.: Vestido que usou em um evento importante; sapato que ganhou do namorado). 4.4. Ocupao temporria utilizada em duas hipteses: a) Patrimnio no edificado / vizinho a obra pblica / para guardar os materiais da obra Diz respeito a um instituto complementar desapropriao. utilizado um patrimnio vizinho a uma obra pblica com o objetivo de guardar os materiais da obra. Art. 36, Decreto-lei 3.365/41 (norma geral de desapropriao). b) Pesquisa de minrios / arqueolgica Muitas vezes na prtica o poder pblico dizia que existiam minrios na propriedade de Jos, desapropriava o imvel, pesquisava minrios, mas no encontrava nenhum minrio. A desapropriao era desnecessria.

26

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Hoje, o poder pblico faz uma ocupao temporria para pesquisar minrios. Se encontrar minrios, ser desapropriada a rea, de acordo com a necessidade. Isso serve para evitar desapropriaes desnecessrias. Utilizao transitria da propriedade Essa ocupao vai atingir o carter exclusivo da propriedade (o Estado vai usar o bem junto com o proprietrio). Indenizao Pode ter indenizao. Caracterizado qualquer dano, h o dever de indenizar. A ocupao temporria pode ser gratuita ou remunerada. 4.5. Tombamento Tem como fundamento o art. 216, 1, CF e o Decreto-lei 25/37. Art. 216, 1 - O Poder Pblico, com a colaborao da comunidade, promover e proteger o patrimnio cultural brasileiro, por meio de inventrios, registros, vigilncia, tombamento e desapropriao, e de outras formas de acautelamento e preservao. Tombamento a conservao de determinado bem, impondo a sua preservao. O objetivo contar a histria de um povo, uma referncia identidade de um povo. O tombamento pode atingir quatro searas. - histrico; - artstico; - paisagstico; - cultural (ex.: danas folclricas). O mais comum o tombamento histrico. Carter absoluto (liberdade) Ex.: Uma casa foi tombada. O proprietrio no pode mais modificar a fachada, a pintura... atingido o carter absoluto da propriedade. O proprietrio no tem mais liberdade para fazer o que quiser.

27

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Forma restritiva O dono continua dono. Ex.: O poder pblico tombou o seu bem e, juntamente com este ato, veio a ordem de que voc no pode mais morar, no pode mais entrar... Se a interveno for total, a hiptese de desapropriao indireta (est desapropriando sem as providncias da desapropriao). Pode atingir: a) Bens pblicos ou bens privados b) Bens mveis ou bens imveis Indenizao Como regra, no h dever de indenizar. Se comprovou um srio gravame, pode haver indenizao. Competncia a) Legislativa Competncia concorrente: Unio, Estados e DF (art. 24, VII, CF). Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: VII - proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico, turstico e paisagstico; b) Material Competncia comum: art. 23, III, CF. Todos os entes podem tombar. A ideia que se observe a rbita de interesse: Interesse nacional: competncia da Unio. Interesse regional: competncia do Estado. Interesse local: competncia dos Municpios. Nada impede que todos os entes ao mesmo tempo faam o tombamento. Obrigaes inerentes a) Preservao/conservao

28

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Tem a obrigao de conservar o patrimnio, sob pena de multa. O fato de no ter capacidade financeira no libera da obrigao. Nesse caso, h o dever de comunicao do ente que tombou. Para fazer uma reforma, tem que ter autorizao do instituto que tombou, tem que ter prvia autorizao. Se fizer alguma modificao ou demolio sem autorizao do instituto caracteriza crime de dano (art. 165, CP). b) Direito de preferncia Aquele que tomba tem direito de preferncia em caso de alienao onerosa do bem, sob pena de nulidade do ato. c) Se for bem pblico inalienvel Se o patrimnio tombado for um bem pblico, ele vai ser inalienvel, no pode transferir. d) Extraviado/furtado Se o bem for objeto de extravio ou furto, o proprietrio tem 5 dias para comunicar a autoridade. e) Se mveis no podem sair do pas No podem sair do pas, salvo se por curto prazo, com objetivo de intercmbio. Ex.: Vai para uma exposio sobre a cultura brasileira no museu do Louvre. f) No pode ser exportado Pode caracterizar crime e a incidncia de multa. g) Obrigao de suportar a fiscalizao Na verdade, os entes que tombam tm uma estrutura muito precria. h) Vizinho O vizinho do patrimnio tombado no pode prejudicar a sua visibilidade (ex.: no pode colocar placas, cartazes...). A ideia que o patrimnio seja visto pelo povo. possvel a incidncia de multa nesse caso. Ele ter que demolir, se construiu; e ter que retirar os objetos. 29

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Modalidades I - Quanto sua constituio ou procedimento a) Tombamento voluntrio (art. 7) - A pedido: se constitui a pedido do interessado. - Com anuncia: o poder pblico tomba e o particular d anuncia. b) Tombamento de ofcio/compulsrio Independentemente da sua vontade, o procedimento se instaura e o tombamento vai acontecer, II - Quanto eficcia a) Provisrio (art. 10) Acontece durante o processo administrativo. Quando o poder pblico anuncia o procedimento, j faz o tombamento provisrio, que produz todos os efeitos do definitivo, salvo a transcrio. b) Definitivo Encerrado o processo, o especializados (Livros do Tombo). III - Quanto aos destinatrios a) Geral Vai atingir todos os bens situados em um bairro, todos os bens de uma rua, todos os bens de uma cidade... b) Individual de um bem determinado. Natureza jurdica: alguns autores dizem que o tombamento tem natureza de servido ou de limitao administrativa... O ideal no entrar nessa divergncia. 4.6. Desapropriao Trata-se de uma forma supressiva de interveno na propriedade. chamada por Celso Antnio de sacrifcio de direito. 30 tombamento transcrito nos livros

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela uma forma de aquisio originria da propriedade. aquela que independe da anuncia do proprietrio para que ela acontea. No precisa existir relao jurdica entre o Estado e o antigo proprietrio. uma forma de aquisio compulsria. Realiza-se mediante indenizao. Caracteriza uma afetao no carter perptuo da propriedade a forma mais grave de interveno na propriedade. O dono deixa de ser dono. 4.6.1. Competncia a) Legislativa Competncia da Unio: art. 22, II, CF. Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: II - desapropriao; b) Material A Administrao Direta (Unio, Estados, DF e Municpios) pode desapropriar, pode realizar todas as etapas da desapropriao: - fase declaratria; - fase executiva. Art. 3, Decreto-lei 3.365/41: trata dos delegados (naquela poca a organizao era um pouco diferente). Hoje, os delegados de servios abarcam: Administrao Indireta (autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista); Concessionrias e permissionrias. - Eles no tm competncia para a fase declaratria, no podem decretar a desapropriao. - Os delegados tm competncia somente para a fase executiva. Via de regra, todos os entes polticos podem executar a desapropriao. Cuidado: em algumas modalidades, de acordo com o fundamento da desapropriao, a competncia mais restrita. Ex.: Desapropriao urbanstica para atender o Plano Diretor: s quem tem competncia o Municpio. Ex. 2: Desapropriao para reforma agrria de competncia da Unio. 4.6.2. Elementos a) Objeto O que pode ser desapropriado no Brasil: 31

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Bens mveis/imveis Ex.: Um automvel. Na prtica, muito mais comum a desapropriao de bens imveis. Bens corpreos/incorpreos Ex.: Crdito, aes de uma empresa. Bens pblicos/privados Espao areo Subsolo PROIBIDO desapropriar: - direito da personalidade; - direitos autorais; - direito vida; - direito imagem; - direito a alimentos. Bem pblico (art. 2, 2, Decreto-lei 3.365): Art. 2o, 2o: Os bens do domnio dos Estados, Municpios, Distrito Federal e Territrios podero ser desapropriados pela Unio, e os dos Municpios pelos Estados, mas, em qualquer caso, ao ato dever preceder autorizao legislativa. Para no comprometer a estrutura do Estado democrtico, deve ser respeitada uma ordem: Unio pode desapropriar bens dos Estados/DF/Municpios. Estados podem desapropriar bens dos seus Municpios. Municpios podem desapropriar o patrimnio privado. Pergunta de concurso (Cespe): O Municpio desapropriou um bem da Unio. Esta desapropriao tem vcio de competncia. R.: Falso, este vcio de objeto. O Municpio tem competncia para desapropriar, o problema est no objeto que ele escolheu. 4.6.3. Modalidades Dica: decorar quadro com as modalidades de desapropriao que est no site da Prof. Marinela. Classificao quanto indenizao: I - Desapropriao comum / ordinria / geral Indenizao 32

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela A indenizao vai ser: prvia justa em dinheiro A grande questo que normalmente o que justo para o Estado no justo para o particular. Art. 5, XXIV, CF Fundamento Pode ter como fundamento: 1) Necessidade ou utilidade pblica Art. 5, Dec.-lei 3.365/41. O legislador no diferenciou: ora fala de necessidade; ora fala de utilidade. Apesar de o rol ser o mesmo, a doutrina deu um tratamento diferenciado, fez uma distino. Necessidade: situaes emergenciais (ex.: preciso construir um hospital). um problema inadivel, no tem como esperar. 2) Interesse social Art. 2, Lei 4.132/62. Art. 2 Considera-se de interesse social: I - o aproveitamento de todo bem improdutivo ou explorado sem correspondncia com as necessidades de habitao, trabalho e consumo dos centros de populao a que deve ou possa suprir por seu destino econmico; II - a instalao ou a intensificao das culturas nas reas em cuja explorao no se obedea a plano de zoneamento agrcola, VETADO; III - o estabelecimento e a manuteno de colnias ou cooperativas de povoamento e trabalho agrcola: IV - a manuteno de posseiros em terrenos urbanos onde, com a tolerncia expressa ou tcita do proprietrio, tenham construdo sua habilitao, formando ncleos residenciais de mais de 10 (dez) famlias; V - a construo de casa populares; VI - as terras e guas suscetveis de valorizao extraordinria, pela concluso de obras e servios pblicos, notadamente de saneamento, portos, transporte, eletrificao armazenamento de gua e irrigao, no caso em que no sejam ditas reas socialmente aproveitadas; VII - a proteo do solo e a preservao de cursos e mananciais de 33

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela gua e de reservas florestais. VIII - a utilizao de reas, locais ou bens que, por suas caractersticas, sejam apropriados ao desenvolvimento de atividades tursticas. Encontramos regras para diminuio das desigualdades sociais. Ex.: Casas populares, cursos de gua, proteo de solo, reserva ambiental... So regras quanto convenincia social. Todos os entes podem realizar esse tipo de desapropriao. Ex.: O poder pblico resolveu desapropriar com o objetivo de reforma agrria. OBS.: Na lista do art. 2 da Lei 4.132 h hipteses de reforma agrria, Plano diretor... Se estiver no rol do art. 2 no caracteriza sano. Se no for pena, se for desapropriao comum/ordinria: a indenizao ser prvia, justa e em dinheiro. No entanto, pode ter natureza de pena: neste caso chamada de desapropriao extraordinria. A indenizao em ttulos. preciso observar se a desapropriao para reforma agrria sano ou no! Bens desapropriados por interesse social podem ser vendidos. Ex.: O objetivo construir um parque industrial. O poder pblico vai desapropriar para quem vai construir a indstria. Os bens podem ser transferidos para quem vai cumprir o objetivo, vai atender a finalidade. Esses bens vo ter uma destinao determinada. Podem ser destinados : a) Desapropriao por zona (ou extensiva) Ex.: desapropriada uma rea para construir uma rodovia. Uma rodovia nova valoriza os bens do entorno, possvel cobrar contribuio de melhoria. No entanto, este tributo tem requisitos rigorosos para sua constituio. Por isso, muitas vezes o poder pblico desapropria a faixa da avenida e a faixa do entorno. Quando termina a obra, ele vende a rea do entorno. uma substituio da contribuio de melhoria. b) Desapropriao para urbanizao e para industrializao O poder pblico desapropria a rea das residncias e aliena para quem vai fazer a industrializao. II - Desapropriao sancionatria / extraordinria Tem natureza de sano. 34

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Pode ser dividida em duas categorias: 1) Em razo da funo social da propriedade Decorre do raciocnio previsto no art. 5, XXII e XXIII, CF. XXII - garantido o direito de propriedade; XXIII - a propriedade atender a sua funo social; A CF garante o direito de propriedade no art. 5, mas os incisos XXII e XXIII dizem que deve ser observada a funo social. Se o proprietrio desobedece a funo social, haver a desapropriao. A funo social da propriedade est prevista expressamente na Lei 8.629/93 e na Lei 10.257/01. Ex.: A Lei 8.629 diz que desrespeita a funo social aquele proprietrio que explora trabalho escravo, que no respeita regras ambientais, que no respeita as relaes de trabalho... H duas modalidades de penas: 1.1) Desapropriao rural tambm chamada de desapropriao para reforma agrria. Fundamento: arts. 184 e 191, CF; Lei 8.629/93; LC 76/93; LC 88/96. Art. 184. Compete Unio desapropriar por interesse social, para fins de reforma agrria, o imvel rural que no esteja cumprindo sua funo social, mediante prvia e justa indenizao em ttulos da dvida agrria, com clusula de preservao do valor real, resgatveis no prazo de at vinte anos, a partir do segundo ano de sua emisso, e cuja utilizao ser definida em lei. Art. 191. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como seu, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona rural, no superior a cinquenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade. Competncia (sujeito ativo): Unio. Esta desapropriao (desapropriao sano) s pode ser feita pela Unio. Objeto: imvel rural.

35

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela No pode incidir sobre pequena e mdia propriedade (desde que o proprietrio no tenha outra). No pode atingir propriedade produtiva. Indenizao: em ttulos da dvida agrria (TDA). Esses ttulos sero resgatveis em at 20 anos. Cuidado: a terra nua paga em TDA, mas as benfeitorias necessrias e teis sero indenizadas em dinheiro. Art. 184, 1, CF; art. 5, Lei 8.629. Art. 184, 1 - As benfeitorias teis e necessrias sero indenizadas em dinheiro. Cuidado: O poder pblico pode desapropriar para reforma agrria e ser desapropriao comum (ser indenizada em dinheiro). 1.2) Desapropriao urbanstica (para Plano Diretor) O proprietrio est desrespeitando o Plano Diretor (lei que organiza a cidade) e, portanto, est descumprindo a funo social da propriedade. Fundamento: art. 182, 4, II, CF; Lei 10.257/01 (Estatuto da Cidade). Competncia: - Municpio; - DF (tem competncia somatria). Objeto: somente imvel urbano. Indenizao: em ttulos da dvida pblica (TDP). So resgatveis em at 10 anos. O pagamento feito em parcelas anuais iguais e sucessivas, respeitando o valor real, com juros legais. Essa desapropriao tem uma gradao. Ex.: Voc tem um terreno que est na Av. Paulista. Voc est esperando aquela regio valorizar, assim, quando estiver valendo bastante, voc vende o imvel (o que chamado de especulao imobiliria). Quando o Plano Diretor determina que aquela rea deve ser edificada, deve ser urbanizada, no se pode fazer especulao imobiliria. Providncias para o cumprimento do Plano Diretor: 36

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela a) edificao / parcelamento compulsrios O poder pblico vai primeiro estabelecer a edificao ou parcelamento compulsrios. O proprietrio tem 1 ano para apresentar o projeto e 2 anos para comear a executar. b) IPTU com alquota progressiva No cumprindo a ordem, o poder pblico vai estabelecer IPTU com alquota progressiva ( a ltima providncia). Vai ser institudo durante 5 anos e pode chegar a uma alquota de at 15%. 30/08/12 Aula 04 c) Desapropriao sancionatria ou extraordinria Se mesmo com o IPTU com alquota progressiva o proprietrio no cumprir a funo social, o Estado vai desapropriar ( a ltima medida). Caracteriza-se como sano. A indenizao em ttulo da dvida pblica (TDP) e resgatvel em at 10 anos. A desapropriao sancionatria ou extraordinria pode ser: - funo social da propriedade; - confisco. 2) Desapropriao confisco A desapropriao confiscatria vai acontecer em razo do trfico ilcito de entorpecentes. Art. 243, CF e Lei 8.257/91. Art. 243, caput Art. 243. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. A desapropriao confisco est no caput do art. 243: trata da gleba de terra destinada plantao do psicotrpico proibido. Ex.: O sujeito decidiu fazer uma plantao de maconha na fazenda dele. O Estado, descobrindo, poder expropriar a rea. O Estado vai desapropriar sem indenizao. 37

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela A destinao determinada: o imvel utilizado para o assentamento de colonos na plantao de alimentcios e medicamentosos. Art. 243, pargrafo nico Pargrafo nico. Todo e qualquer bem de valor econmico apreendido em decorrncia do trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins ser confiscado e reverter em benefcio de instituies e pessoal especializados no tratamento e recuperao de viciados e no aparelhamento e custeio de atividades de fiscalizao, controle, preveno e represso do crime de trfico dessas substncias. H a ideia de bem de valor econmico utilizado para o trfico do entorpecente. Ex.: O carro utilizado para o trfico de entorpecentes. Tambm tem destinao determinada: - para implementar a investigao; - para as casas de recuperao de viciados. Na desapropriao confisco no h dever de indenizar. III - Desapropriao indireta Na maioria das modalidades o Estado vai fazer interveno na propriedade, mas o dono continua dono, no retira o direito dele (formas restritivas). Na desapropriao o dono deixa de ser dono (forma supressiva), mas o Estado tem que indenizar. A desapropriao tem um procedimento que tem que ser observado. Se o Estado realiza servido para, p. ex., instalar torres de alta tenso e o dono no pode mais exercer a propriedade, isto na verdade uma desapropriao, a desapropriao indireta (o Estado est simulando uma servido para no ter que indenizar). A desapropriao indireta uma tomada de propriedade, o Estado vai adquirir a propriedade sem cumprir as formalidades necessrias para uma desapropriao. Muitas vezes a desapropriao indireta vem disfarada (como servido, tombamento etc.). O proprietrio tem que buscar a via judicial, tem que ajuizar ao. A desapropriao indireta se equipara a um esbulho, que alguns autores preferem chamar de esbulho administrativo ou apossamento administrativo. Nesse caso, o Estado est realizando uma desapropriao (interveno supressiva), mas sem obedecer s formalidades necessrias . O problema fixar at onde forma restritiva e a partir de onde forma supressiva. A jurisprudncia fixou alguns requisitos objetivos (STJ, EREsp 922.786). Requisitos 38

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela a) Apossamento do bem O Estado faz o apossamento do bem sem observar o devido processo legal. b) Afetao O Estado tem que dar uma finalidade pblica ao bem, uma destinao pblica. c) Irreversibilidade da situao ftica A situao tem que ser irreversvel. Ex.: J comeou a execuo da obra. Ex.: Voc tem uma propriedade e o poder pblico estabelece que a sua propriedade agora tem uma reserva ambiental total: voc no pode mais plantar, nem criar animais... O esvaziamento econmico do bem tambm leva desapropriao. Foi chamada de desapropriao florstica. Etapas a) ameaa na posse Ex.: O proprietrio est desconfiado que o Estado vai adquirir o seu bem, ou seja, est sofrendo uma ameaa em sua posse. Ele pode j ajuizar uma ao. Providncia: ajuizar ao de interdito proibitrio (para resguardar a propriedade). b) turbao na posse A posse est sendo perturbada. Providncia: ao de manuteno de posse. c) esbulho O Estado j entrou no bem. Providncia: ao de reintegrao de posse. d) esbulho + afetao Cuidado: se o Estado entrou no bem e tomou posse, cabe reintegrao. No entanto, se o bem foi afetado, no possvel reintegrao. O juiz no pode mais reintegrar o bem. 39

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela O proprietrio vai ter que ajuizar ao de desapropriao indireta, que vai se resolver em indenizao. Essa uma indenizao que vem por deciso judicial. Portanto, como dbito judicial, o Estado vai pagar pelo regime de precatrio. No cabe devoluo (art. 35, Decreto-lei 3.365). Ao de desapropriao indireta H trs polmicas que tm divergncia doutrinria: - Para a maioria da doutrina, a natureza da ao de desapropriao indireta de ao de direito real. - Competncia: situao do imvel. - A indenizao ser aps a posse. Apesar de no ser prvia, ela deve ser justa. Ser paga via precatrio. - Prescrio Para a maioria da doutrina, aplica-se a Smula 119 do STJ: prescrio em 20 anos. Smula 119, STJ: A ao de desapropriao indireta prescreve em vinte anos. O prazo prescricional est no art. 10, nico do Dec.-lei 3.365. Art. 10, Pargrafo nico. Extingue-se em cinco anos o direito de propor ao que vise a indenizao por restries decorrentes de atos do Poder Pblico. (Includo pela Medida Provisria n 2.183-56, de 2001) Esse dispositivo foi inserido pela Medida Provisria 2183, que estabelecia o prazo de 5 anos para a interposio da ao de desapropriao indireta, mas sofreu muitas crticas e sempre foi dito inconstitucional. Esse dispositivo foi levado ao controle de constitucionalidade pela ADI 2260: o STF suspendeu a eficcia desse dispositivo. Ao longo da ADI, a MP foi reeditada e mudou de nmero. O certo era o aditamento da inicial da ADI, mas ela nunca foi editada. Assim, essa ADI foi extinta por perda de objeto e acabou no enfrentando o mrito da questo. O STJ aplica na Smula 119 o prazo de vinte anos e esse o entendimento que vem prevalecendo. Ao de usucapio Se o proprietrio no ajuizar a ao de desapropriao indireta e o Estado j est no bem, para que o Estado possa regularizar a situao a sada uma ao de usucapio.
MODALIDADE S
FUNDAMENTO

COMUM Necessidade e utilidade pblica Interesse social

SANCIONATRIA Interesse social Funo social da propriedade Trafico de entorpecentes

INDIRETA Indireta

(pressuposto)

40

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela

Medida indispensvel, urgncia FUNDAMENT O LEGAL art.5, XXIV, CF DL 3365/41 (alterado pela Lei 11.977/09) Desigualdades sociais Reforma agrria Plano diretor Psicotrpicos proibidos Bem de valor econmico usado no trfico art. 243, pu, CF Lei 8.257/91 e Decreto 577/92 Unio mveis ou imveis O Estado se apropria do bem do particular DL 3365/41, art. 35.

art.5, XXIV, CF Lei 4.132/62

COMPETNCI A OBJETO

todos os entes bens passveis de desapropriao (rol amplo) prvia, justa e dinheiro

todos os entes bens passveis de desapropriao (rol amplo) prvia, justa e dinheiro

art.184 e 191, CF Lei 4504/64, Lei 8629/93, LC 76/93 e LC 88/96 s a Unio imvel rural

art. 182, 4, III, CF e Lei 10.257/01( alterada pela Lei 11.977/09) Municpio e DF imvel urbano

art. 243, CF Lei 8.257/91 e Decreto 577/92

Unio s imvel

INDENIZA O

CADUCIDADE OBSERVA O

5 anos com carncia de 1ano necessidade e utilidade pela lei no tem diferena.

2 anos sem carncia os bens podem ser vendidos a terceiros

TDA resgatvel em at 20 anos benfeitoria s em dinheiro 2 anos no se admite: pequena e mdia propriedad e, se o proprietrio no tiver outra e se for produtiva;

TDP resgatvel em at 10 anos

no h indenizao

no h indeniza o

todos os entes bens passveis de desapropria o (rol amplo) resolve-se na via judicial depende do fundamento

-/-/-/-/-/-/depende de lei especfica do Municpio

-/-/-/-/-/-/destinao assentament o de colonos

-/-/-/-/-/-/destinao reverso a instituio de recupera o de viciados

-/-/-/-/-/-/no obedece o procedimento

4.6.4. Procedimento O procedimento da desapropriao se realiza em duas etapas: 1) Procedimento administrativo Obs.: Uma desapropriao pode acontecer completamente na via administrativa. Fase declaratria O poder pblico manifesta a vontade de desapropriar. - Via de regra, a desapropriao realizada via decreto expropriatrio. Cuidado: decreto ato prprio do Chefe do Executivo. - A desapropriao tambm pode ser declarada por lei de efeitos concretos (lei que simplesmente vai decretar a desapropriao). uma lei na forma, mas tem contedo de ato administrativo. 41

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela - S quem pode fazer a fase declaratria a Administrao direta. - Contedo do decreto expropriatrio: a) Identificao do bem; Deve ser um objeto determinado, o bem deve ser identificado. Eu no posse ter uma decretao genrica. b) Destinao do bem; c) Fundamento legal; Em qualquer exceo preciso fundamentar bem. d) Sujeito passivo; preciso identificar quem est sofrendo a desapropriao. Quando o proprietrio desconhecido ou quando existir dvida sobre a propriedade, a desapropriao no pode se resolver na via administrativa, a desapropriao vai ter que ir para a via judicial. e) Recurso oramentrio. preciso fazer a reserva do recurso oramentrio que vai custear essa despesa. Efeitos - Aps a decretao, o bem se submete fora do Estado, pois a qualquer momento o Estado pode pagar a indenizao e entrar no bem. - Nesse momento preciso fixar as condies do bem, o que traz consequncias para as benfeitorias. A partir da decretao, s sero indenizadas benfeitorias necessrias e benfeitorias teis previamente autorizadas. Por isso a importncia de se identificar o bem, de descrever o bem. - A partir da decretao, o poder pblico tem direito de entrar no bem (direito de entrar com moderao). Esse direito tem limites, no pode ter excessos. Ex.: Entrar para medir o bem. - A partir da decretao, tem incio o prazo de caducidade. O Estado muitas vezes decreta a desapropriao e durante muito tempo no indeniza. Da fase declaratria (momento da decretao da desapropriao) at a fase executiva (momento em que o Estado vai indenizar e entrar o bem) h o prazo de caducidade. 42

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Prazo de caducidade Fase Fase declaratria executiva Necessidade/utilidade pblica: 5 anos Carncia: 1 ano Interesse social: 2 anos Se a desapropriao for por necessidade/utilidade pblica: prazo de 5 anos. Se no prazo de 5 anos o Estado no pagar e no entrar no bem, o Estado pode redecretar a desapropriao? Passado um ano de carncia, o Estado pode redecretar (art. 10, Dec.-lei 3.365). Se a desapropriao for por interesse social: prazo de 2 anos. O prazo no pode ser repetido, passados os 2 anos, o Estado no pode redecretar a desapropriao (a lei no prev prazo para redecretao). Fase executiva O Estado vai pagar a indenizao e vai entrar no bem. Pode acontecer de duas formas: - Amigvel H consenso quanto ao valor. Tudo vai se resolver na via administrativa. - Judicial No h acordo quanto ao valor ou o proprietrio desconhecido. 4.7. Ao de desapropriao uma ao de procedimento especial. Peculiaridades: 1) A discusso limitada ao valor e s formalidades. 2) Antecipao da prova pericial. 3) Imisso provisria na posse

43

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Significa a entrada antecipada no bem. O Estado pede ao juiz que autorize a entrada no bem antes da indenizao, enquanto se discute o valor da indenizao. A imisso provisria na posse uma liminar e, para que o juiz conceda, depende de dois requisitos: a) Urgncia; b) Depsito prvio do valor do bem. A ideia que o Estado deposite o valor do bem. O juiz defere que o proprietrio faa o levantamento de parte do valor que foi depositado: at 80% desse valor levantado pelo proprietrio (entendimento que prevalece). 4.7.1. Indenizao A indenizao inclui: - Valor do bem; - Danos emergentes e lucros cessantes; Aquilo que perdeu e o que voc deixou de ganhar. - Juros moratrios e juros compensatrios; - Correo monetria; Recomposio do dinheiro. - Honorrios advocatcios e despesas processuais (em caso de ao judicial); Juros compensatrios Visam compensar a entrada antecipada do Estado no bem. Hoje, o percentual dos juros compensatrios de 12%, mas havia muita discusso: Smula 618 do STF: 12% ao ano. Medida Provisria 1.577, de 11/06/97. MP 2.183/01, de 24/08/01 foi alterada pelo DL 3.365, art. 41, que inseriu o art. 15-A, para fixar juros compensatrios de at 6% ao ano. O STF analisou a matria atravs da ADI 2332. O STF analisou a eficcia do art. 15-A (6%) e restabeleceu a Smula 618 (12%). Smula 408 do STJ Smula 408, STJ: Nas aes de desapropriao, os juros compensatrios incidentes aps a Medida Provisria n. 1.577, de 11/06/1997, devem ser fixados em 6% ao ano at 13/09/2001 e, a partir de ento, em 12% ao ano, na forma da Smula n. 618 do Supremo Tribunal Federal. O STJ organizou por datas: - Da MP 1.557 (11/06/97) at a publicao da deciso da cautelar da ADI 2332 (13/09/01), vale 6%. Antes e depois dessa data, vale 12% (Smula 618). Base de clculo Juro compensatrio incide a partir do momento em que h emisso provisria na posse. Se o proprietrio perdeu o bem porque o Estado entrou, ele ficou no prejuzo. No entanto, se ele j recebeu uma parte desse dinheiro, o prejuzo aquilo que ele ganhou na deciso final, subtraindo aquilo que ele j levantou. 44

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela MP 2183: dizia que os juros compensatrios incidem sobre a diferena do valor obtido na sentena e o valor ofertado pelo Estado. Ex.: Na sentena, o juiz deu 2 milhes. O Estado queria pagar 1 milho. Os juros compensatrios iriam incidir sobre 1 milho (o valor da sentena menos o valor que o Estado queria pagar). Essa matria foi objeto de controle de constitucionalidade na ADI 2332. O STF fez interpretao conforme para dizer que o prejuzo do particular no o valor da sentena subtrado o ofertado pelo Estado, mas o valor da sentena menos o valor levantado pelo proprietrio no momento da imisso provisria. Valor da Valor levantado sentena pelo proprietrio na imisso 2.000.000 800.000 Se no exemplo o juiz deixou o proprietrio levantar 800.000, os juros compensatrios vai incidir sobre R$ 1.200.000,00. Ex. 2: O Estado ofertou 1.000.000. O juiz autorizou o levantamento de 800.000. No final do processo, a sentena deu 2.000.000. O proprietrio recebeu em dinheiro 1.000.000 e os outros 1.000.000 sero recebidos atravs de precatrio. Incidem da imisso provisria na posse at a data da expedio do precatrio. Art. 100, 12, CF (EC 62/09). Juros moratrios Servem para compensar o atraso no pagamento da indenizao. Antigamente, tnhamos a Smula 70 do STJ: os juros moratrios valiam desde o trnsito em julgado. Smula 70, STJ: Os juros moratrios, na desapropriao direta ou indireta, contam-se desde o trnsito em julgado da sentena. Essa regra no vale mais. MP 1.577 (hoje, MP 2.183) Inseriu o art. 15-B no DL 3.365. Os juros moratrios incidiro a partir do dia 1 de janeiro do exerccio seguinte quele em que deveria ter sido pago , observados os termos do art. 100 da CF. Se o precatrio foi constitudo: - at 01/07/12 dever ser pago em 2013. - 20/08/12 dever ser pago em 2014: vo incidir juros moratrios a partir de 1 de janeiro de 2015. - 30/06/12 dever ser pago em 2013: se for pago em 2013, no h juros moratrios, pois no h mora, somente em 2014 estar em mora. OBS.: Smula 12 do STJ: permitia a cumulao de juros moratrios + juros compensatrios. Smula 12, STJ: Em desapropriao, so cumulveis juros compensatrios e moratrios (superada). Hoje no cabe mais essa compensao, pois eles esto em momentos diferentes: os moratrios incidem no ano seguinte, enquanto os compensatrios incidem at a emisso do precatrio. 45

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Honorrios Os honorrios incidem sobre aquilo que o proprietrio conseguiu na sentena, menos aquilo que o Estado j queria pagar. Ex.: O Estado queria pagar 1 milho. O proprietrio levantou 800.000 durante o processo (vai levantar os outros 200.000 ao final). O ofertado pelo Estado no vai ter incidncia de honorrios. Se a sentena concede 2.000.000, os outros 1.000.000 que foram conquistados na sentena vo ter incidncia de honorrios (e sero recebidos via precatrio). 4.7.2. Direito de extenso O poder pblico desapropriou uma faixa de seu territrio, deixando um pedao. Se esse pedao for inaproveitvel, vale o direito de extenso: direito do proprietrio de exigir a desapropriao da totalidade do bem, com a indenizao da totalidade, quando o Estado deixar remanescente uma rea inaproveitvel ou esvaziada de valor econmico. 4.7.3. Tredestinao Teoria dos motivos determinantes: vincula o administrador ao motivo declarado, at mesmo naqueles atos que no exigem motivao. H uma exceo, hiptese em que a Administrao pode mudar o motivo: tredestinao. Tredestinao mudana de motivo autorizada pelo ordenamento jurdico. uma hiptese especfica da desapropriao, mas s possvel se ficar mantida a razo de interesse pblico. Ex.: O Estado desapropriou para fazer um hospital e depois resolveu fazer uma escola. 4.7.4. Retrocesso A retrocesso aparece nos caso em que o Poder Pblico desapropria e no d destinao pblica. H trs correntes para definir a natureza jurdica da retrocesso: a) Direito real Alguns autores entendem que o proprietrio tem o direito de obter o bem de volta. b) Direito pessoal Outros entendem que o proprietrio tem que ter direito de receber indenizao (perdas e danos). Art. 519, CC. 46

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela c) Natureza mista: real e pessoal O proprietrio pode ter o bem de volta ou pode resolver em perdas e danos. Ex.: Maria Silvia di Pietro. Jurisprudncia: para o STJ, o entendimento que prevalece que direito real. Se o Estado desapropriou o bem e no deu destinao alguma: direito de obter o bem de volta. Se o Estado desapropriou e deu outra destinao: o proprietrio tem direito a indenizao por perdas e danos. 28/08/12 Aula 05 PROCESSO ADMINISTRATIVO 1. Diferena entre processo e procedimento Processo: o conjunto formal de atos que leva a um provimento final. Procedimento: a forma de realizar esses atos. Alguns autores preferem chamar de rito. No Direito Administrativo, vamos encontrar o legislador utilizando os dois termos, ora trata do processo, ora do procedimento, como se fossem sinnimos. 2. Objetivos a) Documentao O administrador muitas vezes temporrio, ao encerrar o mandato ele vai embora, mas a Administrao fica. O processo vai instrumentalizar aquilo que o administrador fez durante o mandato. Ele tem como instrumento a documentao. Se foi realizada concorrncia, se foi contratada a empresa X etc., tudo estar dentro de um processo. O processo um mecanismo de documentao de tudo o que aconteceu na Administrao. b) Legitimao / fundamentao O processo serve como um instrumento para legitimar, para fundamentar a conduta praticada pelo administrador. Ex.: Ele contrata com dispensa de licitao por tratar-se de situao de emergncia. No processo de contratao direta ele vai demonstrar que realmente houve situao de emergncia, vai legitimar a conduta.

47

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela c) Instrumento de defesa O processo serve como um instrumento de defesa. Ex.: Administrado em um processo de trnsito. No Brasil existia a verdade sabida. A partir do momento em que o chefe ficava sabendo de uma infrao, punia o servidor, sem processo disciplinar. d) Transparncia / clarividncia O processo serve para dar transparncia, para dar clarividncia das condutas praticadas pelo administrador. Ex.: No processo licitatrio dada transparncia da contratao da empresa. e) Instrumento de controle O processo permite um controle na Administrao Pblica. Esse processo tem que ser conforme o modelo constitucional. Tem que atender a todos os princpios da CF. Tem que atender: - devido processo legal; - contraditrio e ampla defesa; - celeridade. 3. Princpios Princpios que devem ser observados dentro do processo administrativo. 3.1. Devido processo legal O processo administrativo tem que ser conforme o que est previsto em lei. Tem seu fundamento no art. 5, LIV, CF. LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; Diversos doutrinadores dizem que o devido processo legal um super princpio, um princpio maior, norteador do ordenamento jurdico. O processo tem que ser conforme a previso legal, conforme determina a lei. Tem como objetivo assegurar que as relaes processuais sejam participativas e igualitrias. Todos tm direito de participar em situao de igualdade. A ideia evitar arbitrariedade, evitar a tomada de deciso de forma abusiva, arbitrria. 48

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela 3.2. Contraditrio / ampla defesa Art. 5, LV, CF. LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; Contraditrio Direito ao conhecimento do processo, direito de participar da tomada de deciso cincia do processo. A parte chamada para constituir a bilateralidade da relao processual. Tem uma base poltica: ningum pode ser julgado sem ser chamado para participar deste processo. Aqui se constitui a paridade inicial entre as partes do processo. As partes esto em condies de igualdade. H igualdade de direitos. A desigualdade cultural, a desigualdade econmica no pode comprometer o direito da parte. Atrelado ao contraditrio, buscamos o direito de defesa. Ampla defesa Significa oportunidade de defesa. A parte pode ou no se valer disso, utilizar o seu direito de defesa, mas deve ter essa oportunidade. A oportunidade precisa ser real, efetiva. O direito de defesa tem algumas exigncias. Exigncias (desdobramentos/condies de defesa) a) Defesa prvia A parte tem que ter direito de se defender antes do julgamento do processo. A defesa precisa ser anterior ao julgamento. O procedimento tem que estar definido. Ex.: Se a parte pretende que o seu processo chegue no STJ, ela j alega matria federal desde o incio, pois ela sabe que tem que ter prequestionamento. As sanes tambm precisam ser pr-definidas. Se o processo vai aplicar uma pena, a parte j tem que saber quais sero as possveis sanes. b) Informaes do processo A parte tem que ter garantia das informaes do processo. 49

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Muitos processos administrativos no do parte o direito de retirada do processo (direito de fazer carga do processo). H somente direito de vista na repartio. Ex.: Um processo licitatrio com 15 volumes, com 200 folhas em cada um. O advogado, pelo EOAB, tem direito de vista fora da repartio. A parte tem direito s cpias do processo? A jurisprudncia diz que as cpias devem ser providenciadas, mas o custo da reproduo para a parte que precisa da cpia. c) Produo de provas A parte tem que ter direito produo de provas, para que possa se defender. Muitas vezes a prova feita sem as formalidades, somente para fazer constar no processo. A prova deve ser produzida e avaliada, interferindo no convencimento do julgador. No CPC e no CPP h uma lista de dispositivos que disciplinam o direito de prova. Em Direito Administrativo, no h na legislao uma lista das provas, diz que todas as provas permitidas em Direito podem ser utilizadas no processo (so vedadas as provas ilcitas). O email institucional meio de prova contra o servidor? Sim, prova lcita. Ex.: O servidor, atravs do email institucional, negocia propina. O entendimento atual o de que email institucional do ente pblico, tem que ser utilizado em razo do trabalho, no pode ser utilizado para outras coisas. d) Defesa tcnica Para que a parte realize o seu direito de defesa, importante ainda que tenha direito a defesa tcnica (presena do advogado em processo administrativo). A presena do advogado no processo administrativo, como regra, sempre foi facultativa. A discusso comeou a acontecer em PAD (processo administrativo disciplinar). H uma grande aproximao desse processo com o processo penal, pois ele tambm sancionador. Com o passar dos anos, a jurisprudncia do STJ se consolida com a Smula 343. Comea a perceber que o advogado ajuda na regularidade do processo. Smula 343 do STJ: obrigatria a presena de advogado em todas as fases do processo administrativo disciplinar. A matria foi levada ao STF e acabou culminando na Smula Vinculante n 5. Smula Vinculante n 5: A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio. 50

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela O STF decide que o advogado tem presena facultativa, no precisaria estar presente em todas as fases do processo disciplinar. Acabou representando um retrocesso de nossa jurisprudncia. muito importante que a defesa tcnica seja viabilizada. e) Direito de recurso A parte tem que ter direito de recurso. Para isso, a deciso tem que ser motivada. A motivao a regra. A ideia hoje que o recurso no seja atrelado a depsito prvio ou arrolamento de bens. Smula Vinculante n 21: inconstitucional a exigncia de depsito ou arrolamento prvios de dinheiro ou bens para admissibilidade de recurso administrativo. Afasta a exigncia de capacidade financeira. Smula Vinculante n 3: Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. Durante muitos anos, quando o administrador prestava contas, verificada alguma irregularidade, o Tribunal de Contas no chamava o administrador para participar da tomada de deciso. A Smula diz que o interessado, sempre que for atingido pela tomada de deciso, deve ser chamado para participar. Essa a jurisprudncia que prospera hoje nos Tribunais. Pergunta de concurso (advogado da Petrobrs): H um contrato administrativo em que a empresa contratada est descumprindo o contrato. A Administrao vai rescindir o contrato. A empresa tem que se chamada? A empresa vai ser atingida por essa tomada de deciso. Portanto, ela tem que ter direito ao contraditrio e ampla defesa. O ato inicial de concesso de aposentadoria, reforma e penso um ato administrativo diferente, um ato complexo porque depende de duas manifestaes de vontade para que atinja a perfeio: Administrao + Tribunal de Contas. Ex.: O servidor se dirige Administrao e requer a aposentadoria. A Administrao deferiu o pedido de forma provisria, pois depende das duas manifestaes. Vai depender da manifestao do Tribunal de Contas. Quando chega no TCU, no precisa de contraditrio e ampla defesa de novo, pois j houve contraditrio e ampla defesa na Administrao. O STF, hoje, traz uma compreenso: temperando a Smula Vinculante n 3: o TCU no precisa como regra dar contraditrio e ampla defesa em ato inicial de aposentadoria, reforma e penso. No entanto, se o TCU demorar demais para decidir, vai ter que repetir o contraditrio e ampla defesa (excetuando a parte final da SV n 3). 51

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela 3.3. Verdade real (ou material) Existia uma dicotomia entre o Processo Civil e o Processo Penal: no Processo Civil, a doutrina dizia que buscava-se a verdade formal (verdade produzida no processo); j o Processo Penal precisava da verdade real, verdade plena. Essa dicotomia no existe mais. No d para imaginar que o Processo Civil vai se contentar com a verdade construda no processo. Hoje no Brasil o que a gente busca a maior aproximao da verdade possvel. A verdade absoluta dificilmente ser alcanada. O processo administrativo pede a verdade real, mas isso na prtica muitas vezes no vai acontecer. Para a doutrina moderna, queremos a verossimilhana, a maior aproximao da verdade absoluta. No aplicamos efetivamente a verdade real, pois ela muitas vezes no possvel. Est superada a dicotomia verdade real X verdade formal. 3.4. Celeridade Art. 5, LXXVIII, CF: os processos judiciais e administrativos devem durar um prazo razovel (o menor prazo possvel). LXXVIII - a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) Uma questo que contribui para a celeridade do processo o princpio da oficialidade: - o processo administrativo deve ter impulso oficial Ele vai andar independentemente do requerimento da parte. Ainda que a parte no pea nada, o processo vai andar. - o processo administrativo informal (em benefcio do administrado) A celeridade tambm alcanada atravs de prazos processuais rgidos. Art. 54, Lei 9.784/99 Prazo de 5 anos para rever atos ilegais que produzem efeitos favorveis. O poder de autotutela da Administrao est limitado ao prazo de 5 anos.

52

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Lei 9.784/99 (Lei geral do processo administrativo) Lei 9.784/99: norma geral do processo administrativo (cada ente federativo vai legislar a sua lei de processo administrativo). Serve para a Administrao Direta e Indireta, no mbito federal. Poder Executivo, Poder Legislativo e Poder Judicirio esto sujeitos Lei 9.784/99. Art. 69 Art. 69. Os processos administrativos especficos continuaro a regerse por lei prpria, aplicando-se-lhes apenas subsidiariamente os preceitos desta Lei. A Lei 9.784 a norma geral, o que significa dizer que cada processo vai ter a sua lei especfica. Processo administrativo especfico vai ser regido por lei especfica. Exemplos: - Processo licitatrio: segue a Lei 8.666 (lei especfica). - Processo administrativo tributrio: vai seguir o CTN. - Processo administrativo de trnsito segue o CTB. - Processo administrativo disciplinar: Estatuto do Servidor. A Lei 9.784/99, que a norma geral, vai ter aplicao subsidiria (vamos aplic-la no silncio da norma especfica). 1. Algumas regras a) Exige publicidade O processo administrativo tem a garantia da publicidade (salvo as hipteses de sigilo que a lei determinar). Lei 12.527/11: garante o direito de informao. b) Vedao para cobranas de despesas processuais (salvo as previstas em lei) c) Prazos Em processo administrativo, contamos os prazos da mesma forma que calculamos na via judicial. Prazo processual: - Exclui o dia do comeo e inclui o dia do final. - Comea e termina sempre em dia til. - Quando o legislador quiser falar em dia til, estar expresso. Dia til o dia em que a repartio est funcionando. Ponto facultativo dia til? No, pois no Brasil, culturamente, ponto facultativo sinnimo de feriado, as reparties no funcionam,

53

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Ex.: Na segunda saiu a publicao e o prazo de 5 dias. O prazo terminaria no sbado, mas no dia til. Prorroga-se para o prximo dia til: segunda-feira. Ex. 2: A publicao saiu na sexta-feira e o prazo de 5 dias corridos. O prazo vai comear no primeiro dia til seguinte, ou seja, na segunda. Sextafeira ser o ltimo dia. d) Atos Os atos no processo administrativo no dependem de forma especial, salvo quando a lei expressamente o exigir. Como regra, os atos processuais devem ser praticados em dias teis, no horrio normal de funcionamento dos rgos pblicos. possvel a prorrogao: os atos j iniciados podem ser prorrogados, quando a sua interrupo causar prejuzos ao andamento. Se a lei no prev prazo, no silncio, o prazo para ser praticado de 5 dias. e) Intimao Praticado o ato, preciso fazer a intimao da parte. A intimao precisa respeitar as formalidades exigidas pela lei. Pode ser qualquer modalidade permitida em direito (pessoal, intimao pelo correio, por telegrama...). O que importa que seja atingido o objetivo: que o interessado tenha cincia. Se a intimao for para comparecimento, ela tem que ser realizada com a antecedncia mnima de 3 dias teis. Para o Direito Administrativo, os termos citao, intimao e notificao aparecem na lei como se fossem sinnimos, no h diferenciao entre esses termos. 2. Fases do processo a) Instaurao Temos processo administrativo instaurado pela prpria Administrao. Ex.: - Processo tributrio (comea pelo auto de infrao); - PAD (comea por uma portaria); - despacho da autoridade competente. O interessado pode dar incio ao processo. O requerimento do interessado d incio ao processo. b) Instruo Momento de colheita de provas. Aps a produo de provas, a parta ter a oportunidade de se defender. 54

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela c) Defesa A parte vai formular a sua defesa. No silncio da lei especfica: prazo de 10 dias (norma geral). d) Relatrio O relatrio um resumo do processo. No processo administrativo, o relatrio deve ser conclusivo, deve propor uma soluo. chamado de relatrio conclusivo. Via de regra, quando a autoridade instaura o processo, nesse momento, tambm nomeia uma Comisso. Normalmente a Comisso que realiza o miolo do processo: realiza a instruo, recebe a defesa e relata o processo. Em PAD (processo administrativo disciplinar), a instruo, a defesa e o relatrio ganham o nome de inqurito administrativo. Instruo Defesa Inqurito administrativo Relatrio Via de regra, o relatrio, apesar de ser conclusivo, normalmente ele no vincula a autoridade. Em PAD, o relatrio vincula, salvo se contrrio s provas dos autos. e) Julgamento O julgamento vem por uma autoridade superior. Normalmente a mesma que instaurou, que nomeou a Comisso. f) Recurso Ele tramitar no mximo at 3 instncias. O recurso administrativo independe de cauo (Smula Vinculante n 21). Prazo: 10 dias para interposio. 30 dias para deciso do recurso. Via de regra, o recurso administrativo no tem efeito suspensivo. Salvo quando a lei determinar. Pedido de reconsiderao Apresentado o julgamento, a parte vai interpor reconsiderao, que endereado autoridade julgadora. Prazo para reconsiderao de 5 dias. Recurso hierrquico pedido de

55

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Se no quiser reconsiderar, que converta em recurso hierrquico, ou seja, encaminhe o processo autoridade superior para nova anlise. Se a autoridade superior estiver dentro do prprio rgo: recurso hierrquico prprio. Se a autoridade superior estiver em outro rgo: recurso hierrquico imprprio. O recurso hierrquico no ser conhecido quando for interposto: a) fora do prazo; b) perante rgo incompetente; A autoridade que recebeu deve indicar o rgo competente e ser reaberto o prazo. c) por quem no tem legitimidade; d) aps exaurida a esfera administrativa. Se eu esgoto a esfera administrativa, a deciso produziu coisa julgada administrativa. No cabe mais recurso. Importante: em recurso administrativo possvel reformatio in pejus. A parte que recorre pode ter a sua situao piorada. OBS.: possvel reformatio in pejus no recurso, mas no possvel na reviso. Reviso A reviso vai acontecer aps a coisa julgada, quando o processo administrativo j acabou, j est esgotada a via administrativa. H FATO NOVO. Pode ser a qualquer tempo. No pode reformatio in pejus. 05/09/12 Aula 06 CONTROLE DA ADMINISTRAO PBLICA Faculdade de vigilncia Orientao dos atos da Administrao Correo Fiscalizao um importante instrumento democrtico da Repblica. 1. Evoluo O Tribunal de Reviso de Contas foi criado em 1826. Ele foi aperfeioado e foi chamado de Tribunal de Exame de Contas. At os dias de hoje temos o Tribunal de Contas, que foi idealizado em 1857, mas realmente criado em 1890 (aps a proclamao da Repblica), pelo Decreto 966, de 1890.

56

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela O ideal que o controle fosse feito pelo povo, mas a sociedade vem se conscientizando quanto a esse instrumento de controle. Temos dois tipos de controle: Controle poltico Controle da atuao poltica do Estado. estudado em Direito Constitucional. Ex.: Controle de um Poder sobre o outro (checks and balances). - Poder Legislativo controlando: P. Executivo: rejeio ao veto / crime de responsabilidade julgado pelo Senado. P. Judicirio: controle oramentrio financeiro (art. 166 e ss., CF). e Controle administrativo Controle da atividade administrativa.

- Poder Executivo controlando: P. Legislativo: sano/veto do Presidente da Repblica. P. Judicirio: nomeao de alguns integrantes dos Tribunais pelo Chefe do Executivo. P. Executivo P. Legislativo

- Poder Judicirio controlando:

2. Controle administrativo Representa mecanismo de fiscalizao, correo, orientao de toda atividade administrativa. Hoje no Brasil, o controle administrativo tem dois pilares. a) Controle de legalidade Hoje entendido em sentido amplo, o que significa que vamos rever a compatibilidade do ato com a lei, mas tambm com as regras constitucionais. Se o ato est de acordo com as regras constitucionais, ele legal. Controle de princpios constitucionais: muitas vezes esse controle de legalidade em sentido amplo representa uma limitao liberdade do administrador, acaba restringindo a liberdade. Ex.: razoabilidade e proporcionalidade. O administrador tem liberdade dentro do que razovel, dentro do que proporcional.

57

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela OBS.: Isso no controle de mrito, controle de legalidade em sentido amplo. b) Controle de polticas pblicas O Judicirio no poderia controlar a escolha de polticas pblicas. Ex.: Se quisesse instituir Bolsa Famlia, creche etc., o administrador tinha liberdade para isso. O Judicirio no poderia intervir. Ex.: O Prefeito de um Municpio com 20.000 habitantes construiu um estdio de futebol para 60.000 pessoas (no houve razoabilidade). ADPF 45: foi o marco no que diz respeito mudana desse pensamento. O STF entendeu que poltica pblica tem que ser razovel, tem que ser proporcional. O Poder Judicirio pode controlar polticas pblicas quanto aos princpios constitucionais (isso CONTROLE DE LEGALIDADE). O poder discricionrio do administrador no um poder absoluto . Ele tem liberdades, mas liberdades limitadas, tem de respeitar os limites da lei e os princpios constitucionais. c) CNJ/CNMP Hoje no Brasil, alm do controle de polticas pblicas, a partir da EC 45, foram criados dois rgos de controle administrativo: o CNJ e o CNMP. - CNJ: faz controle administrativo no Poder Judicirio; - CNMP: realiza controle administrativo no Ministrio Pblico. OBS.: S exercem controle administrativo, no tm poder jurisdicional. Trs situaes de atuao do CNJ: - Proibio do nepotismo; O nepotismo j no era aceito, mas o CNJ vedou o nepotismo atravs de resoluo. - Controle em relao a concursos pblicos; Provimento de cargo atividade administrativa. Portanto, o CNJ pode rever, pode controlar. - Interveno no servio notarial Em 2010 o CNJ declarou mais de 7.000 serventias vagas no Brasil, em razo da exigncia de concurso pblico para o servio notarial (art. 236, CF). Em 2012, na ADI 4638, o STF discutiu a atuao do CNJ frente s Corregedorias dos Estados. As Corregedorias tm atribuio para apurar e punir os juzes por infraes administrativas e discutia-se que o CNJ no poderia exercer essa atribuio. O STJ decidiu que tanto o CNJ como as Corregedorias podem processar e punir administrativamente os magistrados.

58

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela 3. Classificao 3.1. Quanto ao rgo controlador a) Controle legislativo Poder Legislativo revendo a atividade administrativa dos demais Poderes. Instrumentos Tribunal de Contas longa manus do Poder Legislativo, se apresenta como uma extenso do Poder Legislativo. O Tribunal de Contas, a partir da CF/88, ganha cada vez mais poder. At 2005, o Tribunal de Contas no controlava sociedade de economia mista. Hoje o TC controla a Administrao Direta e Indireta, inclusive sociedades de economia mista. - Petrobrs (licitao) A Petrobrs passou por uma discusso quanto ao processo licitatrio. A Lei 9.478/97 instituiu a ANP (Agncia Nacional de Petrleo) e disse que a Petrobrs poderia ter um procedimento simplificado de licitao definido pelo Presidente da Repblica, atravs de decreto. O TC passou a suspender os procedimentos da Petrobrs. A matria foi levada ao STF. STF, MS 25.888: o STF ainda no enfrentou o mrito, mas disse que por enquanto a Petrobrs pode continuar utilizando o procedimento simplificado, afastando a deciso do TCU. O TCU poderia rever a legalidade dos atos? Smula 347 do STF: O Tribunal de Contas, no exerccio de suas atribuies, pode apreciar a constitucionalidade das leis e dos atos do poder pblico. O STF considerou vlida a Smula 347 do STF, mas o TCU no pode fazer controle concentrado de constitucionalidade. Na verdade, relativizou a Smula 347 do STF. - Conselho de classe e exigncia de concurso pblico Essa discusso s est definida em relao Ordem dos Advogados. ADI 3026: a OAB na precisa fazer concurso pblico (no se igualaria aos demais Conselhos de classe). Quanto aos outros Conselhos, h deciso monocrtica dizendo que precisa e h decises dizendo que precisa.

59

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela - ECT No que diz respeito ao dever de licitar, a ECT tinha uma peculiaridade, pois era constituda sob o regime privado de franquia. Isso est em processo de mudana. Pela exclusividade, a ECT tem tratamento de Fazenda Pblica, assim, no poderia ter regime privado. Lei 11.668/08. Casa legislativa - Julgamento das contas O TC faz o controle das contas do administrador, mas quem vai julgar anualmente as contas o Poder Legislativo. - Infraes poltico-administrativas do Chefe do Poder Executivo Tambm faz o julgamento das infraes poltico-administrativas (crimes de responsabilidade) do Chefe do Executivo. - CPI um instrumento importante de controle. Ex.: CPI dos Correios: um pequeno desvio estava sendo investigado, quando veio tona o mensalo. A CPI no tem poder punitivo. Verificado o crime ou improbidade administrativa, as informaes so encaminhadas s autoridades competentes. Alguns autores incluem como funo tpica do Legislativo, alm de legislar, fiscalizar. - Art. 49, V Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional: V - sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegao legislativa; O Poder Legislativo pode sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem o seu poder regulamentar. Poder regulamentar: poder de disciplinar, complementar a lei, buscando a sua fiel execuo. Se o Executivo exorbitar esse poder, o Legislativo pode sustar esses atos. - Fiscalizao e controle permanente

60

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela A Casa Legislativa pode, durante todo o perodo, fiscalizar (fiscalizao e controle permanente). Pode convocar qualquer administrador para prestar informaes. b) Controle judicial o Poder Judicirio controlando a atividade administrativa dos demais Poderes. Temos diversas aes judiciais. Exemplos: - Mandado de segurana (individual ou coletivo): controla a legalidade dos atos; - Ao popular; - Mandado de injuno; - Ao civil pblica; - Controle de constitucionalidade. Dicas: - Silncio administrativo Ex.: Eu peo uma licena Administrao e ela silencia. um nada jurdico, no significa sim, nem significa no. S produz efeitos por determinao legal. O silencio pode ser discutido na via judicial, possvel a impetrao de mandado de segurana: vai discutir o direito lquido e certo de petio (a parte tem o direito de pedir e de obter uma resposta). Hoje no Brasil o entendimento de que o juiz deve, em primeiro lugar, fixar um prazo, fixar uma medida coercitiva (ex.: multa diria) para que o administrador resolva a questo, o juiz no pode substituir o administrador. Celso Antonio Bandeira de Melo diz que, se o ato for estritamente vinculado, mera conferncia dos requisitos, o Poder Judicirio deve julgar, deve resolver a questo. - Mandado de injuno Fazia controle inter partes. H um direito previsto na CF que depende de regulamentao. Nesse caso, cabe mandado de injuno. Duas situaes importantes: 1) greve de servidor pblico; O mandado de injuno ganha uma nova fora: passa a ter efeitos concretos. Enquanto no for criada a lei de greve do servidor pblico, aplica-se a lei do trabalhador comum, no que couber. 61

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Para evitar que toda a categoria tenha que ajuizar mandado de injuno, a deciso tem efeitos concretos e erga omnes. Mandados de injuno importantes: MI 670, 708 e 712. 2) Aposentadoria especial Tem a aposentadoria especial do professor, prevista na CF. A EC 47 criou a aposentadoria especial para atividades de risco. No entanto, essa matria depende de lei complementar. Foi objeto de controle via mandado de injuno: o STF disse que, enquanto no vier a lei especfica do servidor, aplica-se a lei geral: aposentadoria especial do Regime Geral de Previdncia Social (Lei 8.213/91, art. 57). O problema que os parmetros so totalmente diferentes do servio pblico. Quando a empresa j tem uma atividade de risco, medido o grau de exposio. A Administrao no est conseguindo aplicar a Lei 8.213. H muita dificuldade da aplicao dessa lei ao servidor pblico. Pergunta de concurso: Posso interpor mandado de segurana por ato de dirigente de empresa pblica e sociedade de economia mista? Quem trabalha em EP/SEM no servidor pbico, servidor de ente governamental de direito privado, mas se equipara aos servidores pblicos para fins de concurso pblico, licitao, aplicao da lei penal, remdios constitucionais... Portanto, em tese, caberia MS. No entanto, a Lei 12.016/09 (nova lei do MS) e a orientao jurisprudencial dizem que, se for ato de gesto comercial, no cabe MS. OBS.: O Judicirio pode controlar as atividades administrativas, mas somente no que tange legalidade. c) Controle administrativo A prpria Administrao vai controlar a atividade. O controle pode ser quanto (ao) - Legalidade: ato ilegal. Ser retirado via ANULAO. - Mrito: ato inconveniente Ser retirado via REVOGAO. A Administrao pode rever os seus atos: poder de autotutela. Smula 346 do STF: Smula 473 do STF: Ateno: Se o Judicirio est revendo os atos dos outros (do Executivo ou do Legislativo), h controle judicial: somente controle de legalidade (pode anular). Se o Judicirio passa a rever os seus prprios atos administrativos, como controle administrativo: pode rever quanto legalidade (anulao) E mrito (revogao). Poder Judicirio - em sede de controle judicial legalidade. Poder Judicirio - em sede controle administrativo legalidade E mrito. 62

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Pergunta de concurso: O PJ jamais poder revogar ato administrativo. R.: Falso, em sede de controle administrativo o PJ pode revogar.

3.2. Quanto extenso do controle a) Controle interno aquele realizado pelo rgo ou entidade responsvel pela atividade administrativa, realizado no mbito de sua prpria estrutura. Ex.: Um instrumento importante a fiscalizao hierrquica (chefe controlando os subordinados). b) Controle externo realizado por rgo ou entidade estranha Administrao responsvel pela atividade controlada, vem de outro rgo. Ex.: Tribunal de Contas. c) Controle externo popular realizado pelo cidado. - Art. 31, 3, CF: contas municipais devem ficar disposio do cidado durante 60 dias ao ano. Art. 31, 3 - As contas dos Municpios ficaro, durante sessenta dias, anualmente, disposio de qualquer contribuinte, para exame e apreciao, o qual poder questionar-lhes a legitimidade, nos termos da lei. - Audincia pblica um instrumento de controle pelo cidado ( um momento de justificaes e de questionamentos). - Consulta pblica Em sede de Parceria Pblico-Privada, tem que fazer consulta pblica. - Denncia/representao - Lei 8.666 (Lei de Licitao), art. 40: impugnao de edital Qualquer cidado parte legitima para impugnar edital de licitao. 63

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela - Ao popular LC 101 (Lei de Responsabilidade Fiscal): o projeto da LC 101 ficou disposio do cidado para participao durante um ano. Houve somente 5.000 manifestaes. * Dica: site Transparncia (ver acrscimo patrimonial). 3.3. Quanto natureza do controle a) Controle de legalidade Vai verificar se o ato compatvel com a lei em sentido amplo: - Compatvel com a lei; - Compatvel com os princpios constitucionais. Se o ato ilegal, ele retirado via ANULAO. Tanto a Administrao, quanto o Poder Judicirio podem anular atos administrativos. Art. 54, Lei 9.784: prazo de 5 anos, quando os atos produzirem efeitos favorveis. Via de regra, produz efeitos ex tunc: vai retroagir, vai retirar o ato ilegal desde a sua origem.

Ato 1 ilegal

Ato 2 anulao

Celso Antonio diz que, se a anulao ampliar os direitos, melhorar a situao do sujeito (ou seja, a anulao benfica), ela ex tunc, retroage. Se a anulao restringir direitos, se piorar a situao, produzir efeitos ex nunc (de hoje em diante). Cuidado: a anulao exerccio do princpio da legalidade. Se o to ilegal, ele deve ser retirado do ordenamento jurdico, mas no podemos esquecer da estabilizao dos efeitos do ato. Se a anulao do ato causar mais prejuzos do que a manuteno do ato, melhor deixar o ato. * Texto Estabilizao dos efeitos do ato - Jacinto. b) Controle de mrito Significa rever a discricionariedade. Discricionariedade: - convenincia e oportunidade; - liberdade; - juzo de valor. 64

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Se o ato inconveniente, ele deve ser retirado. O instrumento a REVOGAO. - Quem vai revogar a Administrao. - Efeitos ex nunc (de hoje em diante). - No tem prazo, mas est sujeita a limites materiais: No cabe revogao de: direito adquirido; coisa julgada; ato que j exauriu os efeitos; ato que no est mais na rbita de competncia. 3.4. Quanto oportunidade a) Controle preventivo ou prvio Controle que antecede a concluso do ato. Ex.: O Senado Federal obrigatoriamente tem que aprovar a aquisio de emprstimo externo. Essa aprovao vem antes da aquisio do emprstimo. b) Controle concomitante ou sucessivo Controle que acompanha o ato. Ex.: Auditoria durante a execuo do oramento. c) Controle subsequente ou corretivo Acontece aps a prtica do ato. 3.5. Quanto hierarquia a) Controle hierrquico aquele que decorre diretamente da hierarquia. Obs.: Hierarquia um escalonamento. H superiores e subordinados. Jos dos Santos Carvalho Filho chama de controle por subordinao. O principal instrumento a fiscalizao hierrquica: controle do chefe face aos subordinados (tambm pode ser chamado de hierarquia orgnica). Exerccio de poder hierrquico: visa ordenar, coordenar, orientar e corrigir as atividades praticadas pelo subordinado. b) Controle finalstico No decorre de hierarquia. Jos dos Santos Carvalho Filho chama de controle por vinculao. Verifica o cumprimento das finalidades. 65

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Esse controle acontece entre a Administrao Direta e a Administrao Indireta: Administrao Direta Administrao Indireta.

O principal instrumento a superviso ministerial (controle de receitas e despesas, nomeao dos dirigentes da Administrao Indireta etc.). 30/03/12 Aula 07 RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO Hoje, no Brasil e no mundo, o Estado aparece como sujeito responsvel, ou seja, responde pelos seus atos, tem que indenizar pelos prejuzos causados. A responsabilidade civil do Estado tem princpios prprios, que so mais rigorosos do que a responsabilidade privada, pois a atividade estatal feita de forma impositiva: h necessidade de mais proteo para a vtima e mais rigor para o Estado. 1. Fundamento Qual o fundamento terico para a responsabilidade civil do Estado? Ex. 1: Um delegado, tendo uma ordem de priso, prende o sujeito e bate nele. Ele praticou uma conduta ilegal, que gera indenizao. A justificativa para a responsabilidade civil do Estado nas condutas ilcitas princpio da legalidade. Ex. 2: A Administrao resolveu construir um cemitrio ao lado de uma casa e o vizinho do cemitrio quer indenizao, pois ele ficou prejudicado. A justificativa para a responsabilidade civil do Estado nas condutas lcitas princpio da isonomia. No isonmico que toda a sociedade ganhe ao preo do prejuzo de uma pessoa. * a fundamentao da responsabilidade estatal reside na busca de uma repartio isonmica do nus proveniente de atos da Administrao. Evita-se, com a repartio, entre todos os cidados, do nus financeiro da indenizao, que somente alguns suportem os prejuzos ocorridos por causa de uma atividade desempenhada pelo Estado no interesse de todos (Alexandrino, 2011, p. 755). 2. Evoluo I - Teoria da Irresponsabilidade Em um primeiro momento, aplicava-se a teoria da irresponsabilidade do Estado. O Estado era sujeito irresponsvel, no respondia. 66

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela A ideia era a de que o monarca no errava nunca. Portanto, o Estado no tinha responsabilidade nunca. II - Estado como sujeito responsvel O Estado passava a ser responsvel em situaes especficas. A responsabilidade civil no Brasil comeou a partir daqui. Teoria subjetiva A partir do CC/16 j se aplica a teoria subjetiva. Culpa do agente Em um primeiro momento, o Estado responde se ficar caracterizado dolo ou culpa do agente, a vtima precisava demonstrar a pessoa fsica que praticou a conduta. Muitas vezes a vtima no conseguia identificar quem era o agente responsvel. Buscando uma maior proteo da vtima, passou a ser admitida a culpa do servio. Culpa do servio A vtima no precisava mais indicar o agente, bastava demonstrar a falha no servio, que o servio no foi prestado ou foi prestado de forma ineficiente. Essa culpa tambm foi chamada de culpa annima, pois no precisa mais indicar o agente culpado. Essa teoria surgiu na Frana e foi denominada faute du service. Teoria objetiva Buscando mais proteo para a vtima e mais rigor para o Estado, a teoria da responsabilidade do Estado evolui, aplicando-se a teoria objetiva. No Brasil, ela aparece desde a CF/1946. O Estado passa a ser sujeito responsvel nas condutas ilcitas, mas tambm nas condutas lcitas. Excludentes: - Teoria do risco integral: no admite excludente. Ex.: Uma pessoa que quer cometer suicdio se joga na frente de um carro da Administrao. Segundo essa teoria, o Estado responde.

67

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela - Teoria do risco administrativo (regra): teoria que admite excludente. preciso afastar algum dos elementos (conduta, dano ou nexo causal). Exemplos mais comuns de excluso da responsabilidade: culpa exclusiva da vtima caso fortuito/fora maior Ex. 1: O motorista da Administrao dirige o veculo da Administrao de forma cautelosa quando uma pessoa que quer cometer suicdio se joga na frente deste carro e morre. H culpa exclusiva da vtima, o Estado no responde. Ex. 2: O motorista da Administrao dirige o veculo da Administrao de forma imprudente, em alta velocidade, quando uma pessoa que quer cometer suicdio se joga na frente deste carro e morre. Nesse caso, h culpa concorrente: o Estado responde, mas a indenizao reduzida, de acordo com a sua participao. Quando no possvel fixar a participao de cada um, na jurisprudncia, a tendncia o prejuzo ser dividido no meio: o Estado pagar 50% da indenizao. No Brasil, a regra a teoria do risco administrativo. Excepcionalmente adota-se a teoria do risco integral, em caso de: material blico; substncias nucleares; dano ambiental. A teoria objetiva era utilizada apenas para danos materiais. Hoje, a partir da CF/88, tambm so indenizados os danos morais decorrentes dessa conduta. Responsabilidade civil

Subjetiva - S aplicada nas condutas ilcitas. - Elementos:

Objetiva - condutas lcitas/ilcitas. - Elementos:

a) conduta estatal (ao ou omisso a) conduta estatal; do Estado); b) dano; b) dano; c) nexo causal. c) nexo causal; d) elemento subjetivo (culpa/dolo): do agente do servio - Excludentes (quando for excludo 68 - Excludentes: Teoria do risco administrativo.

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela algum dos elementos) No Brasil Fundamento CF, art. 37, 6: teoria objetiva (regra). Essa responsabilidade extracontratual. 3. Elementos I - Sujeitos Art. 37, 6: Adm. direta (entes polticos: Unio, Estados, Municpios e DF) - Pessoa jurdica de direito pblico Adm. indireta: autarquias e fundaes pblicas - Pessoa jurdica de direito privado - prestadora de servio pblico. - Adm. indireta: empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes pblicas de direito privado. - Concessionrias/permissionrias/autorizadas. Pessoa jurdica de direito pblico O Estado responde em duas condies: - Responsabilidade primria A pessoa jurdica responde por ato do seu agente. - Responsabilidade subsidiria Se a autarquia no tiver dinheiro: o Estado pode ser chamado responsabilidade. O Estado responde por agente de outra pessoa jurdica. Se h descentralizao, o Estado continua sendo responsvel. Existe uma ordem: primeiro paga a pessoa jurdica do agente. Somente se ela no tiver patrimnio que o Estado ser chamado. Ateno: no se confunde com responsabilidade solidria. Pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico Em um primeiro momento havia um tratamento diferenciado no que diz respeito vtima. Se fosse usuria do servio, a responsabilidade era a do art. 37, 6 da CF, ou seja, a regra era a teoria objetiva. 69

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela No tocante ao no usurio do servio, a regra aplicada era a do direito privado, ou seja, a regra a teoria subjetiva. Ex.: Um nibus bateu no carro de um particular, causando prejuzos aos passageiros do nibus e aos passageiros do carro. Segundo esse entendimento do STF, os passageiros do nibus eram usurios (teoria objetiva) e os passageiros do carro particular no eram (teoria subjetiva). E no caso da pessoa que est no ponto de nibus? E no caso do sujeito que assim que desceu do nibus foi atropelado? O STF mudou o seu entendimento. Hoje a responsabilidade pela teoria objetiva, seja em face do usurio, seja em face do no usurio do servio. STF, RE 591.874 (Tema 130). II - Conduta estatal 1) Ato comissivo (ao) A regra a teoria objetiva, a qual pode gerar responsabilidade nas: condutas lcitas (pelo princpio da isonomia) Ex.: Requisio de bem particular (apesar de ser uma conduta lcita, caso sejam causados danos ao bem, o Estado tem que indenizar). condutas ilcitas (pelo princpio da legalidade). Ex.: O Estado apreende todas as revistas de nudez que no preenchem os requisitos exigidos e destri tudo imediatamente, sem procedimento administrativo com direito ao contraditrio e ampla defesa (o Estado ter que indenizar). 2) Conduta omissiva Teoria subjetiva. Para a doutrina e a jurisprudncia, em caso de omisso, aplicava-se a teoria subjetiva e, no caso de ao, aplicava-se a teoria objetiva. Hoje continua assim, mas os tribunais esto caminhando para reconhecer tambm na omisso a teoria objetiva. S vai ter responsabilidade por omisso em caso de conduta ilcita. A ilicitude surge do descumprimento de um dever legal. O servio tem que ser prestado pelo Estado. Se o Estado no prestou, ou seja, descumpriu um dever legal conduta ilcita. Se o servio foi prestado dentro de um padro normal, dentro do que possvel (princpio da reserva do possvel) o Estado no responde. * Ler ADPF 45. No entanto, se o dano era evitvel, o Estado responde. Ex.: Um presidirio resolve se suicidar com os lenis do presdio. Houve uma omisso do Estado, portanto, houve o descumprimento de um dever legal. No entanto, no havia como o Estado evitar esse dano. Por outro lado, se o preso se suicida com uma arma que veio dentro do bolo que a visita lhe trouxe, era evitvel.

70

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela 3) Situaes de risco Situaes em que o Estado cria o risco h uma ao, aplica-se a teoria objetiva. Ex.: Defeito no sinal de trnsito: o sinal fica verde nos dois lados e os carros batem. O Estado responde, pois assumiu o risco. Ex.: O Estado armazenou material blico, caiu um raio e explodiu tudo. O Estado assumiu o risco Ex.: O Estado instalou um presdio no meio da cidade. Certo dia, um preso fugiu, entrou na casa ao lado, matou a pessoa e levou todos os bens dela. Se o Estado permite que pessoas morem prximas de um presdio, o Estado assume um risco maior do que o necessrio. Portanto, a teoria objetiva. Se o preso foge do presdio e entra em uma casa a 500 km dali, nesse caso, o Estado s responde pela teoria subjetiva (se deixou o preso fugir). Ex.: Um preso matou o outro dentro do presdio: h deciso reconhecendo que, se as condies do presdio so sub-humanas e h superlotao, o Estado assume o risco. Portanto, a teoria objetiva. III - Dano Para haver responsabilidade civil do Estado, o dano tem que ser: jurdico aquele que gera leso a um direito. Ex.: A retirada de um museu gera somente dano econmico ao restaurante e loja de souvenires daquele local. certo Deve ser determinado ou determinvel. Quando a conduta for lcita, o dano deve ser: especial (particularizado, tem vtima certa) anormal Ex.: O sujeito ficou preso no trnsito, perdeu uma reunio importante e quer receber indenizao do Estado. Esse um dano normal, no gera responsabilidade. 4. Ao judicial O Estado responde pelos atos de seus agentes que, nessa qualidade, causarem prejuzos a terceiros. Se o Estado for condenado a indenizar a vtima, ajuza ao de regresso em face do agente. Se o agente agiu com culpa ou dolo (teoria subjetiva), ser condenado na ao regressiva. Se a vtima ajuizar a ao contra o Estado: teoria objetiva. Se a vtima ajuizar ao contra o agente: teoria subjetiva. Para o STF, a vtima deve ajuizar a ao contra a pessoa jurdica pois, como o agente age em nome do Estado, quem responde o Estado. H decises do STJ no sentido de que a vtima poderia escolher. Se ela quiser abrir mo da teoria objetiva, pode ajuizar a ao contra o agente. 71

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela OBS.: Prevalece o entendimento do STF. Ajuizada a ao contra o Estado, o Estado tem direito de regresso face ao agente. Como o Estado tem direito de regresso, h uma discusso no que diz respeito possibilidade de denunciao da lide (uma das hipteses de denunciao da lide o direito de regresso). Para a doutrina, no cabe denunciao da lide, pois traz para a ao judicial um fato novo, que a discusso da culpa ou dolo (teoria subjetiva). Isso vai atrasar o processo, procrastinatrio. A jurisprudncia do STJ diz que a denunciao da lide possvel e recomendvel: representa economia e celeridade processual. Mas o Estado no pode ser obrigado a faz-la, porque, quando o Estado denuncia a lide, est demonstrando a culpa de seu agente e, dessa forma, assumindo a responsabilidade. 5. Prescrio Para as pessoas jurdicas de direito pblico, a regra que prevalecia era o prazo de 5 anos para a ao de reparao civil (Decreto 20.910/32). Essa orientao era aplicada tambm para as pessoas jurdicas privadas prestadoras de servio pblico. Com o advento do novo CC, o art. 206, 3, V passou a reconhecer que para a reparao civil o prazo seria de 3 anos. O STF continua entendendo que o prazo de 5 anos. O STJ, que defendia o prazo de 5 anos, mudou para 3 e agora voltou a entender que 5 anos. OBS.: Em um concurso, responder que o prazo de 5 anos. Na ao de regresso no h prescrio - aplica-se o art. 37, 5, da CF: imprescritvel. 26/04/124 Aula 08 IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA Improbidade administrativa um designativo tcnico para falar de corrupo administrativa. A corrupo administrativa se caracteriza com o desvirtuamento da funo pblica e o desrespeito ordem jurdica. Caracterizam improbidade administrativa: Aquisio de vantagens patrimoniais indevidas ( a forma mais comum); Exerccio nocivo da funo pblica (ex.: o servidor nunca aparece para trabalhar); Trfico de influncias (utiliza-se a influncia, os vnculos que tem com os polticos, para se beneficiar);

4 Aula exclusivamente online.

72

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Favorecimento das minorias em desprestgio da maioria (ex.: construo de uma rodovia que beneficiar o dono da fazenda, que o deputado Y, e no o povo). 1. Fonte constitucional Art. 14, 9, CF: trata da improbidade no perodo eleitoral. O candidato ganha a eleio, mas no assume o mandato, no diplomado porque, p. ex., durante o perodo eleitoral ele comprou votos (improbidade). Essa improbidade estudada em Direito Eleitoral. Art. 14, 9: Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para exerccio de mandato considerada vida pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta. Art. 15, V, CF: suspenso dos direitos polticos em caso de improbidade. Direitos polticos: direito de votar e ser votado. Esse direito no pode ser cassado, mas pode ser suspenso. Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de: V - improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4. Art. 85, V, CF: improbidade crime de responsabilidade do Presidente da Repblica. Os agentes polticos esto sujeitos Lei de Improbidade Administrativa, salvo o Presidente da Repblica. Nesse caso, h crime de responsabilidade. O processo de natureza poltica e acontecer no Senado Federal (processo de impeachment). Art. 85. So crimes de responsabilidade os atos do Presidente da Repblica que atentem contra a Constituio Federal e, especialmente, contra: V - a probidade na administrao; Art. 37, 4, CF: fala da improbidade no exerccio do cargo. 73

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Estabelece quais so as medidas de improbidade administrativa: ressarcimento, indisponibilidade de bens, suspenso de direitos polticos, a perda da funo, alm das medidas penais cabveis. Art. 37, 4 - Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. Esse o dispositivo que mais utilizamos no Direito Administrativo. Regulando essa matria, temos a Lei 8.429/92. 2. Regulamentao legal Lei 8.429/92 (LIA - Lei de Improbidade Administrativa). A Lei de Improbidade Administrativa chamada de lei do colarinho branco. Alm de definir atos de improbidade, de regular o art. 37, 4, traz um rol de sanes mais extenso do que o que diz a CF. 3. Competncia legislativa A CF no diz expressamente de quem a competncia para legislar, mas diz que as medidas de improbidade so: - ressarcimento - indisponibilidade de bens art. 37, 4 - perda da funo pblica esses assuntos competem Unio - suspenso dos direitos polticos art. 22, I, CF Se quem legisla sobre essas medidas a Unio, quem vai legislar sobre improbidade tambm ser a Unio. Assim, a Unio disciplina sobre improbidade administrativa na Lei 8.429/92. Apesar de a lei ser de 1992, passou a ser aplicada recentemente. Durante muitos anos no se aplicava a Lei de Improbidade. Essa lei passou por uma longa trajetria em que no foi aplicada. A primeira discusso foi sobre a competncia. A princpio, era do juiz de primeira instncia. Depois, passou a ser dos Tribunais. Depois surgiu uma discusso se os agentes polticos responderiam ou no por improbidade administrativa. Por fim, surgiu uma discusso sobre a inconstitucionalidade formal dessa lei na ADI 2182. Mais uma vez a lei deixou de ser aplicada. Essa ao foi julgada improcedente. 4. Natureza jurdica do ilcito de improbidade Hoje no h dvida de que o ilcito de improbidade tem natureza civil. Duas aes decidiram essa questo: ADI 2860 e ADI 2797. 74

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Improbidade administrativa no um ilcito penal. Porm, possvel que a mesma conduta que prevista como improbidade administrativa tambm seja crime. Se a conduta estiver prevista no CP como crime, possvel tambm ser ajuizada uma ao penal. Ex.: embolsar dinheiro pblico improbidade administrativa e tambm crime. O sujeito pode ser processado na ao de improbidade (ao civil) e em uma ao penal. Improbidade administrativa tambm no um ilcito administrativo. O ilcito de improbidade depende de uma ao judicial. O ilcito administrativo o que chamamos de infrao funcional. prevista pelo Estatuto dos Servidores e o sujeito processado e punido em processo administrativo disciplinar (PAD). OBS.: Nada impede que o ato de improbidade tambm esteja previsto no Estatuto dos Servidores, como infrao funcional. O ilcito de improbidade um ilcito civil - Lei 8.429/92. Para processar e punir a improbidade preciso uma ao de improbidade, que uma ao de natureza civil. Ex.: Um servidor praticou um desvio de dinheiro. Ele pode responder por trs processos: Ilcito penal (previsto no Ilcito administrativo Ilcito civil (Lei CP): (previsto no Estatuto do 8.429/92): Deve ser ajuizada uma Servidor): um ato de ao penal (quem julga A infrao funcional ser improbidade, que ser o juiz, h pena processada e julgada via processado por uma privativa de liberdade). PAD processo ao civil (ao de administrativo disciplinar improbidade (h uma comisso administrativa processante, julgado julgada por juiz cvel). pela autoridade administrativa e a pena demisso do servio pblico). Regra geral Aplica-se a independncia das instncias (podemos ter decises diferentes em cada um deles). Excees (excepcionalmente, teremos comunicao entre eles): inexistncia do fato a) Absolvio penal, com o reconhecimento de negativa de autoria 75

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Nesse caso, existe comunicao: ele ter absolvio tambm na seara administrativa e na seara civil. Dispositivos: - Art. 126, Lei 8.112 (regime jurdico da Unio). - Art. 66, CPP. - Art. 935, CC. b) Excludente penal faz coisa julgada no processo civil. Se no processo penal ficar reconhecida uma excludente penal (legtima defesa, estado de necessidade...), isso no ser discutido de novo no processo civil. Cuidado: o reconhecimento da excludente no significa absolvio geral (ele no precisa provar de novo a existncia da excludente, mas poder ser condenado, p. ex., a reparar os danos civis). Art. 65, CPP. OBS.: Se o sujeito for condenado nos trs processos, ter punies diferentes: no processo penal, ter recluso/deteno; no processo administrativo, ter a demisso do servio pblico; no processo civil, ter indenizao. Ex. 1: O servidor foi absolvido no processo penal por insuficincia de provas. Ele no ser absolvido nos outros dois processos. S h absolvio em todos se ficar reconhecida a inexistncia do fato ou negativa de autoria. Ex. 2: Se um servidor praticou um crime na forma culposa e o crime exigia a forma dolosa, ele ser absolvido na esfera penal. A absolvio penal no gerar a comunicao com as demais instncias (ele poder ser condenado no processo civil e no processo administrativo). O ilcito de improbidade, como ilcito civil, tem sanes de natureza civil (reparao civil, multa civil, indisponibilidade de bens). No entanto, tambm tem algumas sanes de natureza poltica (ex.: suspenso de direitos polticos). O agente poltico tambm responde por crime de responsabilidade ( julgado normalmente pela Casa legislativa), que traz sano de natureza poltica. possvel processar o agente poltico pelo ilcito de improbidade e por crime de responsabilidade? Caracteriza bis in idem? Os agentes polticos respondem pelo crime, pelo ilcito funcional, pelo crime de responsabilidade e por ato de improbidade. 5. Elementos constitutivos da responsabilidade 5.1. Sujeito passivo OBS.: Sujeito passivo/ativo do ato sujeito passivo/ativo da ao de improbidade. Sujeito passivo do ato (vtima) Autor - sujeito ativo da ao de improbidade. O sujeito passivo do ato de improbidade est previsto no art. 1, caput e nico da Lei 8.429/92. 76

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela

Administrao Direta - entes polticos Caput

Unio Estados Municpios DF

Administrao Indireta - autarquias fundaes pblicas empresas pblicas sociedades de economia mista Territrios Empresas incorporadas criao Entidades para cuja custeio errio haja concorrido no seu patrimnio ou receita anual com mais de 50%. Art. 1 Os atos de improbidade praticados por qualquer agente pblico, servidor ou no, contra a administrao direta, indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios, de Territrio, de empresa incorporada ao patrimnio pblico ou de entidade para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com mais de cinquenta por cento do patrimnio ou da receita anual, sero punidos na forma desta lei. subveno benefcios incentivos creditcios criao

Pessoa jurdica Pargrafo nico limitada repercusso nos cofres pblicos

fiscais Entidades para cuja

custeio Estado concorra no seu patrimnio ou receita anual com menos de 50%.

Pargrafo nico. Esto tambm sujeitos s penalidades desta lei os atos de improbidade praticados contra o patrimnio de entidade que receba subveno, benefcio ou incentivo, fiscal ou creditcio, de rgo pblico bem como daquelas para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com menos de cinquenta por cento do patrimnio ou da receita anual, limitando-se, nestes casos, a sano patrimonial repercusso do 77

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela ilcito sobre a contribuio dos cofres pblicos. Ex. 1: Em uma entidade que est no caput (o Errio concorre com mais de 50%), desviaram R$ 600.000,00. A ao de improbidade vai abarcar a totalidade do desvio. Ex. 2: Em uma empresa que est no nico (o Errio concorre com menos de 50%), desviaram R$ 600.000,00. No entanto, deste desvio, somente R$ 50.000,00 era dinheiro pblico. Nesse caso, a ao de improbidade no vai discutir a totalidade, mas somente aquilo que repercutiu nos cofres pblicos. Essa ao limitada. 5.2. Sujeito ativo Sujeito ativo do ato (agente infrator) Ru - sujeito passivo da ao. Est previsto no art. 2 da Lei 8.429/92. Art. 2: Agente pblico Agente pblico todo aquele que exerce funo pblica, de forma temporria ou permanente, com ou sem remunerao, no importa o tipo de vnculo (por contratao, nomeao, designao...). Agente poltico Polmicas: I - quanto competncia para julgamento O agente poltico vai ser julgado na primeira instncia (no tem foro privilegiado) ou nos Tribunais (foro privilegiado previsto para os crimes de responsabilidade)? II - se o agente poltico responde ou no por improbidade O ilcito de improbidade um ilcito civil, mas, apesar da natureza civil, tem sanes de natureza civil e sanes de natureza poltica. Os agentes polticos respondem por crime de responsabilidade, que um ilcito de natureza poltica: tem sano de natureza poltica. Ao processar e punir duas vezes com ilcito de natureza poltica haveria bis in idem? Correntes: 1) STF

78

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela - ADI 2869 e 2797: decidiu o STF, quanto competncia para julgamento, que a improbidade administrativa no tem foro privilegiado, o julgamento ser feito pela 1 instncia. - Na Reclamao 2138 (superada), o STF decidiu que os agentes polticos que respondem por crime de responsabilidade no vo responder por improbidade administrativa (condenar nos dois seria bis in idem). Quando o STF julgou essa Rcl, ao final do seu julgamento, muitos Ministros que tinham votado j tinham se aposentado. Assim, os Ministros que assumiram as vagas no STF, apesar de no concordarem com a deciso, no tinham mais direito de voto, no poderiam mudar o contexto. Essa deciso j no representava mais a posio do STF, da nova Casa. - Hoje, no STF, a posio que prevalece que agentes polticos respondem por crime de responsabilidade + improbidade administrativa. No h bis in idem. 2) STJ - Reconhece que os agentes polticos respondem por crime de responsabilidade e por improbidade. - Em 2010, na Reclamao 2790, o Min. Teori Albino Zavascki decidiu que: 1. Excetuada a hiptese de atos de improbidade praticados pelo Presidente da Repblica (art. 85, V), cujo julgamento se d em regime especial pelo Senado Federal (art. 86), no h norma constitucional alguma que imunize os agentes polticos, sujeitos a crime de responsabilidade, de qualquer das sanes por ato de improbidade previstas no art. 37, 4.. Seria incompatvel com a Constituio eventual preceito normativo infraconstitucional que impusesse imunidade dessa natureza. 2. Por deciso de 13 de maro de 2008, a Suprema Corte, com apenas um voto contrrio, declarou que compete ao Supremo Tribunal Federal julgar ao de improbidade contra seus membros (QO na Pet. 3.211-0, Min. Menezes Direito, DJ 27.06.2008). Considerou, para tanto, que a prerrogativa de foro, em casos tais, decorre diretamente do sistema de competncias estabelecido na Constituio, que assegura a seus Ministros foro por prerrogativa de funo, tanto em crimes comuns, na prpria Corte, quanto em crimes de responsabilidade, no Senado Federal. Por isso, "seria absurdo ou o mximo do contrassenso conceber que ordem jurdica permita que Ministro possa ser julgado por outro rgo em ao diversa, mas entre cujas sanes est tambm a perda do cargo. Isto seria a desestruturao de todo o sistema que fundamenta a distribuio da competncia" (voto do Min. Cezar Peluso). 3. Esses mesmos fundamentos de natureza sistemtica autorizam a concluir, por imposio lgica de coerncia interpretativa, que norma infraconstitucional no pode atribuir a juiz de primeiro grau o julgamento de ao de improbidade administrativa, com possvel aplicao da pena de perda do cargo, contra Governador do Estado, que, a exemplo dos Ministros do STF, tambm tem assegurado foro por prerrogativa de funo, tanto em crimes comuns (perante o STJ), quanto em crimes de responsabilidade (perante a respectiva Assembleia Legislativa). de se reconhecer que, por inafastvel simetria com o que ocorre em relao aos crimes comuns (CF, art. 105, I, a), h, em casos tais, competncia implcita complementar do Superior Tribunal de Justia. 79

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela 4. Reclamao procedente, em parte. O STJ, aproveitando a Rcl 2790, que reconheceu na competncia o foro privilegiado, decidiu que os agentes polticos, se tem foro privilegiado para o crime comum e para o crime de responsabilidade, tambm tem que ter para improbidade administrativa. Essa orientao vem ganhando fora. 3) Maioria - Vem prevalecendo que os agentes polticos respondem por improbidade e por crime de responsabilidade. nica exceo: Presidente da Repblica (art. 85, V, CF). S responde por crime de responsabilidade (STF/STJ). - No tem foro privilegiado. Art. 3: Terceiros Aquele que: - induzir - concorrer ou com a prtica do ato - se beneficiar OBS.: Quem define o ATO DE IMPROBIDADE a AO DO AGENTE. 5.3. Ato de improbidade Modalidades: a) Atos que geram enriquecimento ilcito - art. 9 b) Dano ao errio - art. 10 c) Atos que violam princpios da Administrao Pblica - art. 11 Em cada um desses artigos h um rol exemplificativo. 02/05/12 Aula 09 Ato de improbidade no precisa ser ato administrativo. * a rigor, nem sempre se trata de atos administrativos, propriamente ditos, porquanto alguns correspondem a meras condutas, inclusive omissivas (Alexandrino, 2011, p. 899). controle pelo Tribunal de Contas; Art. 21: independe de dano efetivo. OBS.: Mesmo que o Tribunal de Contas aprove as contas, pode haver ato de improbidade. No entanto, se h rejeio das contas pelo Tribunal de Contas, nesse caso, h improbidade administrativa. Art. 21. A aplicao das sanes previstas nesta lei independe: 80

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela I - da efetiva ocorrncia de dano ao patrimnio pblico, salvo quanto pena de ressarcimento; II - da aprovao ou rejeio das contas pelo rgo de controle interno ou pelo Tribunal ou Conselho de Contas. Modalidades a) Art. 9: atos que geram enriquecimento ilcito (mais grave) H enriquecimento sem causa. Se comprou acima do valor, se vendeu abaixo do valor de mercado, h enriquecimento ilcito. Ex.: superfaturamento do valor do combustvel. Ex.: Um terreno vale R$ 5.000.000,00, mas vendido por R$ 3.000.000,00. Ex.: O administrador ganhou um carro zero por ter contratado aquela empresa enriquecimento ilcito. Cuidado: H uma tolerncia. Ex.: Ganhar um vinho no Natal, uma caixa de bombons na Pscoa... O art. 9 apresenta um rol exemplificativo. Art. 9 Constitui ato de improbidade administrativa importando enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razo do exerccio de cargo, mandato, funo, emprego ou atividade nas entidades mencionadas no art. 1 desta lei, e notadamente: I - receber, para si ou para outrem, dinheiro, bem mvel ou imvel, ou qualquer outra vantagem econmica, direta ou indireta, a ttulo de comisso, percentagem, gratificao ou presente de quem tenha interesse, direto ou indireto, que possa ser atingido ou amparado por ao ou omisso decorrente das atribuies do agente pblico; II - perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para facilitar a aquisio, permuta ou locao de bem mvel ou imvel, ou a contratao de servios pelas entidades referidas no art. 1 por preo superior ao valor de mercado; III - perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para facilitar a alienao, permuta ou locao de bem pblico ou o fornecimento de servio por ente estatal por preo inferior ao valor de mercado; IV - utilizar, em obra ou servio particular, veculos, mquinas, equipamentos ou material de qualquer natureza, de propriedade ou disposio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, bem como o trabalho de servidores pblicos, empregados ou terceiros contratados por essas entidades; V - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indireta, para tolerar a explorao ou a prtica de jogos de azar, de lenocnio, de narcotrfico, de contrabando, de usura ou de qualquer outra atividade 81

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela ilcita, ou aceitar promessa de tal vantagem; VI - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indireta, para fazer declarao falsa sobre medio ou avaliao em obras pblicas ou qualquer outro servio, ou sobre quantidade, peso, medida, qualidade ou caracterstica de mercadorias ou bens fornecidos a qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei; VII - adquirir, para si ou para outrem, no exerccio de mandato, cargo, emprego ou funo pblica, bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional evoluo do patrimnio ou renda do agente pblico; VIII - aceitar emprego, comisso ou exercer atividade de consultoria ou assessoramento para pessoa fsica ou jurdica que tenha interesse suscetvel de ser atingido ou amparado por ao ou omisso decorrente das atribuies do agente pblico, durante a atividade; IX - perceber vantagem econmica para intermediar a liberao ou aplicao de verba pblica de qualquer natureza; X - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indiretamente, para omitir ato de ofcio, providncia ou declarao a que esteja obrigado; XI - incorporar, por qualquer forma, ao seu patrimnio bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei; XII - usar, em proveito prprio, bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei. b) Art. 10 - dano ao patrimnio pblico Ato que causou prejuzo aos cofres pblicos. Qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa. Quando h superfaturamento, tambm h dano ao patrimnio. No entanto, na dvida, sempre escolheremos o art. 9, que a conduta mais grave. Se no houver comprovao de enriquecimento ilcito, aplicamos o art. 10. Ex.: O administrador faz propagandas na televiso das obras que realizou utilizando dinheiro pblico. Como ele desviou dinheiro da Administrao, h dano ao patrimnio pblico. Ex.: O administrador celebrou um contrato com uma empresa, mas no fez a gesto do contrato, no fiscalizou a execuo do contrato. Essa omisso caracteriza ato de improbidade. Ex.: O ente da Administrao no fiscaliza a arrecadao tributria, o que gera dano ao errio. Ex.: Doao de bem pblico ao particular sem as formalidades do art. 17 da Lei 8.666. Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao 82

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela errio qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no art. 1 desta lei, e notadamente: I - facilitar ou concorrer por qualquer forma para a incorporao ao patrimnio particular, de pessoa fsica ou jurdica, de bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei; II - permitir ou concorrer para que pessoa fsica ou jurdica privada utilize bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, sem a observncia das formalidades legais ou regulamentares aplicveis espcie; III - doar pessoa fsica ou jurdica bem como ao ente despersonalizado, ainda que de fins educativos ou assistncias, bens, rendas, verbas ou valores do patrimnio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, sem observncia das formalidades legais e regulamentares aplicveis espcie; IV - permitir ou facilitar a alienao, permuta ou locao de bem integrante do patrimnio de qualquer das entidades referidas no art. 1 desta lei, ou ainda a prestao de servio por parte delas, por preo inferior ao de mercado; V - permitir ou facilitar a aquisio, permuta ou locao de bem ou servio por preo superior ao de mercado; VI - realizar operao financeira sem observncia das normas legais e regulamentares ou aceitar garantia insuficiente ou inidnea; VII - conceder benefcio administrativo ou fiscal sem a observncia das formalidades legais ou regulamentares aplicveis espcie; VIII - frustrar a licitude de processo licitatrio ou dispens-lo indevidamente; IX - ordenar ou permitir a realizao de despesas no autorizadas em lei ou regulamento; X - agir negligentemente na arrecadao de tributo ou renda, bem como no que diz respeito conservao do patrimnio pblico; XI - liberar verba pblica sem a estrita observncia das normas pertinentes ou influir de qualquer forma para a sua aplicao irregular; XII - permitir, facilitar ou concorrer para que terceiro se enriquea ilicitamente; XIII - permitir que se utilize, em obra ou servio particular, veculos, mquinas, equipamentos ou material de qualquer natureza, de propriedade ou disposio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, bem como o trabalho de servidor pblico, empregados ou terceiros contratados por essas entidades. XIV celebrar contrato ou outro instrumento que tenha por objeto a prestao de servios pblicos por meio da gesto associada sem observar as 83

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela formalidades previstas na lei; XV celebrar contrato de rateio de consrcio pblico sem suficiente e prvia dotao oramentria, ou sem observar as formalidades previstas na lei. c) Art. 11 - violao a princpios da Administrao Pblica (infrao mais leve) H um rol exemplificativo. Ex.: O administrador no d publicidade aos seus atos, violando o princpio da publicidade. O administrador fez uma licitao fraudulenta, est vendendo o bem por um valor menor do que ele vale e ainda no publica o ato. Cuidado: A promoo pessoal com dinheiro pblico dano ao errio (art. 10), mas a promoo pessoal com o prprio dinheiro viola o princpio da impessoalidade (art. 11). Ex.: Se o administrador contrata a compra do aparelho de ar condicionado sem atender s formalidades previstas na lei caracteriza improbidade administrativa. A aplicao do art. 11 se d em ltimo caso, quando no est caracterizada nenhuma das condutas anteriores (no h enriquecimento e no h dano ao errio). Exemplo 1: realizada uma licitao para a compra de canetas. Esta caneta custa no mercado R$ 2,00. No entanto, o preo fechado foi R$ 5,00, ou seja, h superfaturamento: contratao acima do valor de mercado. O agente, nesta negociao, ganhou um presente. O terceiro (empresa), que vendeu acima do preo, tambm saiu ganhando. O Estado teve um dano. Qual ser o ato de improbidade? Art. 9, pois teve enriquecimento ilcito ( a conduta mais grave). Exemplo 2: realizada uma licitao para a compra de canetas. Esta caneta custa no mercado R$ 2,00. No entanto, o preo fechado foi R$ 5,00, ou seja, h superfaturamento: contratao acima do valor de mercado. O agente no teve benefcio, mas gerou dano ao errio. O terceiro (empresa), que vendeu acima do preo, se beneficiou: teve enriquecimento ilcito. Qual ser o ato de improbidade? Art. 10. Obs.: No interessa que o terceiro teve enriquecimento ilcito, o que importa a conduta do agente e ele no se beneficiou, apenas causou dano ao errio. Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente: I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso 84

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela daquele previsto, na regra de competncia; II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio; III - revelar fato ou circunstncia de que tem cincia em razo das atribuies e que deva permanecer em segredo; IV - negar publicidade aos atos oficiais; V - frustrar a licitude de concurso pblico; VI - deixar de prestar contas quando esteja obrigado a faz-lo; VII - revelar ou permitir que chegue ao conhecimento de terceiro, antes da respectiva divulgao oficial, teor de medida poltica ou econmica capaz de afetar o preo de mercadoria, bem ou servio. 5.4. Elemento subjetivo Art. 10: define de forma expressa o elemento subjetivo: culpa ou dolo. Art. 9 dolo (tem que ter a inteno de praticar esse ato) Art. 11 No enriquecimento ilcito (art. 9) fcil vislumbrar o elemento doloso. No art. 11, muitas vezes a violao a princpio acontece por negligncia, imprudncia ou impercia, ou seja, na forma culposa (ex.: escolheu mal o assessor, no fiscalizou a conta do assessor). Nesse caso, no se pode punir por ato de improbidade administrativa, pois no se caracteriza o dolo. 5.5. Sanes O art. 37, 4 da CF j tratava de sanes aplicveis por ato de improbidade. A Lei de Improbidade estendeu o rol, trazendo outras sanes que no estavam previstas naquele dispositivo. Portanto, tem um rol mais amplo. Art. 12, Lei 8.429. Art. 12. Independentemente das sanes penais, civis e administrativas previstas na legislao especfica, est o responsvel pelo ato de improbidade sujeito s seguintes cominaes, que podem ser aplicadas isolada ou cumulativamente, de acordo com a gravidade do fato: I - na hiptese do art. 9, perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, ressarcimento integral do dano, quando houver, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de oito a dez anos, pagamento de multa civil de at trs vezes o valor do acrscimo patrimonial e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de dez anos; 85

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela II - na hiptese do art. 10, ressarcimento integral do dano, perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, se concorrer esta circunstncia, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de cinco a oito anos, pagamento de multa civil de at duas vezes o valor do dano e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de cinco anos; III - na hiptese do art. 11, ressarcimento integral do dano, se houver, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de trs a cinco anos, pagamento de multa civil de at cem vezes o valor da remunerao percebida pelo agente e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de trs anos. Pargrafo nico. Na fixao das penas previstas nesta lei o juiz levar em conta a extenso do dano causado, assim como o proveito patrimonial obtido pelo agente.

Art. 9

1) Devoluo do acrescido ilicitamente; Obs.: Quem teve enriquecimento ilcito foi o agente. 2) Ressarcimento dos danos causados aos cofres pblicos; Obs.: O agente quem tem que ressarcir. 3) Perda da funo; trnsito 4) Suspenso dos direitos polticos de 8 a 10 anos; 5) Multa civil de at 3 vezes o acrescido ilicitamente. 6) Proibio de contratar, de receber benefcios e incentivos fiscais ou creditcios por 10 anos. OBS.: O juiz pode aplicar todas as penas ou no, dependendo das circunstncias. com em julgado

Art. 10

1) Devoluo do acrescido ilicitamente; Obs.: Nesse caso, o enriquecimento ilcito no foi do agente, mas sim do terceiro (como a empresa que ganhou em razo do superfaturamento). 2) Ressarcimento dos danos; Obs.: O terceiro quem tem que ressarcir. 3) Perda da funo; 4) Suspenso dos direitos polticos de 5 a 8 anos; 86

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela 5) Multa civil de at 2 vezes o dano gerado. 6) Proibio de contratar, de receber benefcios e incentivos fiscais ou creditcios por 5 anos. Art. 11 1) No h devoluo; 2) Ressarcimento dos danos causados aos cofres pblicos; 3) Perda da funo; 4) Suspenso dos direitos polticos de 3 a 5 anos; 5) Multa civil de at 100 vezes a remunerao do servidor. Obs.: A evoluo patrimonial incompatvel normalmente tratase de improbidade administrativa. * Dica: o site Transparncia mostra a evoluo patrimonial. 6) Proibio de contratar, de receber benefcios e incentivos fiscais ou creditcios por 3 anos. 5.6. Ao judicial 1) Natureza jurdica A ao de improbidade tem natureza jurdica de ao civil pblica. Obs.: H divergncia doutrinria. O procedimento tem algumas peculiaridades na Lei de Improbidade. Dica: Em uma pea, dizer ao de improbidade. Ela pode ou no ser precedida de inqurito civil. 2) Legitimidade - MP; - pessoa jurdica lesada (art. 1, Lei 8.429). Obs.: Se o MP ajuza a ao, chamar a pessoa jurdica lesada. Se a pessoa jurdica lesada ajuza a ao, o MP ser chamado. 3) Vedao Acordo, composio ou qualquer tipo de transao (apesar de na ao civil pblica ser permitido, aqui vedado). 4) Cautelares (na via judicial) - Afastamento (com remunerao); - Indisponibilidade de bens; - Sequestro (para evitar que ele acabe com todos os bens); - Investigao e bloqueio de contas bancrias 87

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela 5) Destinao Os valores que forem arrecadados sero destinados pessoa jurdica lesada. Obs.: Na ao civil pblica geralmente h um fundo especfico, mas na ao de improbidade o ressarcimento vai direto para a pessoa jurdica lesada. 5.7. Prazo prescricional Art. 23, Lei 8.429. Art. 23. As aes destinadas a levar a efeitos as sanes previstas nesta lei podem ser propostas: I - at cinco anos aps o trmino do exerccio de mandato, de cargo em comisso ou de funo de confiana; II - dentro do prazo prescricional previsto em lei especfica para faltas disciplinares punveis com demisso a bem do servio pblico, nos casos de exerccio de cargo efetivo ou emprego. 1) Mandato eletivo, cargo em comisso ou funo de confiana 5 anos, do dia em que ele deixa o mandado, o cargo ou a funo. 2) Demais servidores Mesmo prazo aplicvel para a demisso a bem do servio pblico. Est previsto no Estatuto do Servidor. Depende da lei estatutria, mas normalmente de 5 anos, da data do conhecimento da infrao praticada. 3) Ressarcimento Art. 37, 5, CF. Se o servidor pratica ato de improbidade, a reparao civil ser imprescritvel. cobrada em ao ordinria de reparao civil. CONSRCIO PBLICO Obs.: H dois institutos com o nome de consrcio (o consrcio velho, que j existia, e o consrcio novo, da Lei 11.107/05). Convnios/consrcios Previstos na Lei 8.666/93, art. 116. Este artigo veio para regulamentar o art. 241 da CF. 88

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Convnio/consrcio: cooperao, reunio de esforos para uma finalidade comum, para objetivos comuns. No convnio encontramos entidades de qualquer espcie. Ex.: Uma universidade privada (ente particular) celebra convnio com rgo pblico (Administrao Pblica) para que os seus alunos realizem estgio neste rgo. No consrcio h entidades da mesma espcie (ex.: consrcio entre dois Municpios, entre duas autarquias). No pode envolver particular. 1. Caractersticas a) Instrumento de descentralizao administrativa; b) Interesses convergentes; c) Partcipes; As pessoas envolvidas no so partes, so chamadas de partcipes. d) Responsabilidade de todos; Cada um vai responder de acordo com a sua participao. e) Cooperao associativa no h nova pessoa jurdica; f) Plano de trabalho So estabelecidas regras. vedada, inconstitucional a exigncia de prvia aprovao legislativa (independncia dos Poderes). Nesse sentido: ADI 342. Exigncias Esto previstas no art. 116, 1, da Lei 8.666/93. Art. 116, 1o: A celebrao de convnio, acordo ou ajuste pelos rgos ou entidades da Administrao Pblica depende de prvia aprovao de competente plano de trabalho proposto pela organizao interessada, o qual dever conter, no mnimo, as seguintes informaes: I - identificao do objeto a ser executado; II - metas a serem atingidas; III - etapas ou fases de execuo; IV - plano de aplicao dos recursos financeiros; 89

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela V - cronograma de desembolso; VI - previso de incio e fim da execuo do objeto, bem assim da concluso das etapas ou fases programadas; VII - se o ajuste compreender obra ou servio de engenharia, comprovao de que os recursos prprios para complementar a execuo do objeto esto devidamente assegurados, salvo se o custo total do empreendimento recair sobre a entidade ou rgo descentralizador. - identificao do objeto; Pode ser um convnio, p. ex., para uma pesquisa. - metas; - etapas de execuo; - plano de aplicao dos recursos financeiros; - cronograma de desembolso; - previso do incio e do fim; g) Assinado o convnio, preciso dar cincia Casa legislativa. h) Est sujeito a controle (fiscalizao) Controle pelos rgos especficos vinculados diretamente relao e pelo Tribunal de Contas. O plano de aplicao de recursos tem que ser observado com rigor. Se ele for desrespeitado: - tem que ter comprovao de regularidade da parcela anterior. Se no comprovar, as parcelas seguintes no sero liberadas. - se tiver desvio de finalidade, no ser liberada a parcela seguinte. - se tiver atraso - vai comprometer as etapas. - se houver prticas atentatrias aos princpios administrativos, o plano de repasse de verbas no sair da forma como deveria. - no pode deixar de adotar as medidas saneadoras Se as medidas saneadoras no forem observadas, tambm haver comprometimento do plano de repasse de verbas. - possvel que restem alguns saldos. Enquanto no forem utilizados, devem ser guardados em caderneta de poupana. 2. Extino - denncia, resciso. - Devoluo do saldo remanescente. - Deve haver tomada de contas. Consrcios pblicos (Lei 11.107/05) Fundamento: art. 241, CF. 90

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Regulamentao pela Lei 11.107/05. Esses novos consrcios tem outra conotao. uma forma de cooperao (colaborao), mas h a reunio de entes polticos (Unio/Estados/Municpios/DF). Busca uma gesto associada. Ex.: H uma rea de preservao ambiental, sendo que todos os entes tem competncia para preserv-la. Assim, renem esforos para esse objetivo comum. H o surgimento de uma nova pessoa jurdica. Unio/Estados/Municpios/DF celebram um consrcio pblico, que nada mais do que uma espcie de contrato, e, neste momento, surge uma nova pessoa jurdica chamada de associao. Formalizao Reunio de entes polticos. Eles elaboram um protocolo de intenes, que vai definir o que eles esto buscando nessa cooperao. Ele levado Casa legislativa de cada ente e depende de aprovao legislativa em cada ente consorciado. H a celebrao de um contrato de consrcio (dele nasce uma associao). feita uma nova pessoa jurdica (associao), que pode ter dois regimes diferentes: pode ser uma associao pblica (natureza de autarquia) ou privada (regime hbrido, misto, semelhante empresa pblica/sociedade de economia mista). Protocolo de intenes Vai estabelecer: - denominao (nome do consrcio); - finalidade; - prazo de durao; - sede do consrcio; - identificao dos entes; - rea de atuao; Vai variar de acordo com quem vai participar do consrcio. Ex.: Participam somente Municpios, ou Estados + Municpios. Quem vai participar que vai estabelecer a rea de atuao. - regime jurdico (de direito pblico ou de direito privado); - representao; - regras para Assembleia geral e sobre o estatuto; - como ser feita a eleio/mandato do representante. Associao Uma vez constituda a nova pessoa jurdica, a associao poder: a) firmar convnios, acordos, contratos; b) receber auxlios, contribuies, subvenes de entidades pblicas; 91

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela c) ser contratada pela Administrao direta ou indireta; d) emitir documentos de arrecadao de tarifas. e) fazer concesso, permisso e autorizao; f) fazer cesso de servidores. Novos contratos Com a Lei 11.107/05 surgem duas situaes novas, surgem novos contratos administrativos: - Contrato de consrcio pblico; - Contrato de programa Ocorre quando um ente da federao celebra um contrato com o consrcio pblico. Ex.: a Unio contratando o consrcio pblico. Novas regras de licitao Com a Lei 11.107/05, novas regras para a licitao tambm surgiram. a) Contrato de programa (art. 24, XXVI): tem dispensa de licitao; b) Valores da dispensa de licitao do art. 24, nico tambm servem para o consrcio. - 20% do convite obras e servios de engenharia - 30.000 outros bens e servios - 16.000 c) Art. 23, 8, Lei 8.666: o consrcio pblico tem tratamento diferenciado - Obras de engenharia: convite at 150.000 - Outros bens e servios: convite at 80.000 Art. 23, 8: - Consrcio composto por at 3 entes: 2 x esses limites. 92 tomada 650.000 concorrncia tomada 1.500.000 concorrncia

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela - Consrcio composto por mais de 3 entes: 3 x esses limites. Recursos financeiros - Direito Financeiro - entidades pblicas. - Fiscalizao pelo Tribunal de Contas - Fiscalizao pelos consorciados. Extino - Deve ser aprovada em Assembleia Geral; - A retirada deve ser ratificada por lei de cada associado. 11/06/12 Aula 10 SERVIDOR PBLICO (Lei 8.112/90) A Lei 8.112/90 especificamente aplicada aos servidores pblicos, que so titulares de cargo. Portanto, so titulares do regime estatutrio. Essa lei trata dos servidores titulares de cargo no mbito federal. Servidor pblico atua em pessoa jurdica de direito pblico; titular de cargo; no mbito federal. 1. Cargo pblico 1.1. Conceito - Cargo o conjunto de atribuies e responsabilidades acometido a um servidor. - a mais simples e indivisvel unidade de competncia ( o menor ncleo de competncia). - Pertence ao regime estatutrio, que um regime jurdico administrativo (tambm chamado de regime legal). - A criao depende de lei. deve ter nmero certo; deve ter denominao prpria. - A retribuio feita por pessoa jurdica de direito pblico (Administrao pblica direta - Unio, Estado, DF, Municpio -, autarquias e fundaes pblicas de direito pblico). - Criao e extino necessariamente tem que ser feita por lei. S h uma exceo: auxiliares do Poder Legislativo (a criao no acontece por meio de lei, mas por Resoluo da prpria Casa). Art. 51, IV e art. 52, XIII, CF. 93

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Cuidado: apesar de a criao ser por Resoluo, a remunerao deles fixada por meio de lei. Art. 51. Compete privativamente Cmara dos Deputados: IV dispor sobre sua organizao, funcionamento, polcia, criao, transformao ou extino dos cargos, empregos e funes de seus servios, e a iniciativa de lei para fixao da respectiva remunerao, observados os parmetros estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal: XIII - dispor sobre sua organizao, funcionamento, polcia, criao, transformao ou extino dos cargos, empregos e funes de seus servios, e a iniciativa de lei para fixao da respectiva remunerao, observados os parmetros estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) Emprego - o ncleo de encargo de trabalho, conjunto de atribuies definido de forma permanente. - Regime trabalhista (CLT) contratual. - Pode acontecer em pessoa jurdica de direito pblico e em pessoa jurdica de direito privado. - Quando atua na Administrao Pblica, h influncia do regime pblico. Funo - Conjunto de atribuies mais responsabilidades (no tem espao nos quadros da Administrao). - A nica funo autorizada hoje no Brasil a funo de confiana. - Criao por lei. - Qual a diferena entre funo de confiana e cargo de confiana? Cargo de confiana funo de confiana Cargo de confiana Cargo o conjunto de atribuies e responsabilidades que tem lugar no quadro da Administrao. Quando o cargo baseado na confiana, chamado de cargo em comisso. Serve para direo, chefia e assessoramento. de livre nomeao (pode ser ocupado por qualquer pessoa) e livre exonerao (exonerao ad nutum: no precisa de motivao). 94

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Deve ser reservado um nmero mnimo previsto em lei, que s pode ser atribudo a quem tem cargo em carreira (aquele que prestou concurso) baseado no princpio da continuidade. Funo de confiana Conjunto de atribuies e responsabilidades. S pode ser atribuda a quem j tem cargo efetivo. Serve para direo, chefia e assessoramento. Cargo efetivo + Funo de confiana Atribuies + responsabilidade

Atribuies + responsabilidades + lugar + nos quadros da Administrao Remunerao +

Gratificao confiana

por

funo

de

1.2. Classificao Quanto posio estatal a) Cargo de carreira Tem plano de ascenso funcional cargo escalonado. Ex.: juiz substituto, juiz de 1 entrncia, juiz de 2 entrncia, juiz de 3 entrncia... b) Cargo isolado No tem plano de crescimento. Quanto vocao para reteno (garantia de permanncia) a) Cargo em comisso de livre nomeao e livre exonerao. No h garantia, baseado na confiana. b) Cargo efetivo Nomeao em carter definitivo. Deve ser aprovado em concurso pblico. Possibilidade de adquirir estabilidade. Dica: A estabilidade uma qualidade do servidor. 95

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Cargo efetivo. Servidor estvel. Estar em cargo efetivo uma condio para que o servidor adquira estabilidade. O servidor estvel s pode perder o cargo via procedimento administrativo ou processo judicial. c) Cargo vitalcio o que tem mais garantia de permanncia. O servidor s perde o cargo atravs de processo judicial. Ex.: Magistrados, membros do MP, Ministros dos Tribunais de Contas. 1.3. Provimento 1.3.1. Originrio Independe de vnculo anterior (o servidor est entrando pela primeira vez na carreira). nica hiptese: Nomeao Nomear atribuir um cargo a um servidor. Posse: a aceitao do cargo pelo servidor. Investidura a formao da relao jurdica. Quando o servidor nomeado, ele tem 30 dias para tomar posse. Se em 30 dias no tomar posse, a nomeao ficar sem efeito. Se o servidor tomar posse, ele tem o prazo de 15 dias para entrar em exerccio. Se em 15 dias no entrar em exerccio exonerao (desinvestidura). Exerccio: comear a trabalhar. Candidato aprovado em concurso tem direito subjetivo nomeao? Tem direito nomeao em trs hipteses: a) preterio (Smula 15 do STF) b) vnculos precrios H concurso vlido com candidatos aprovados. c) dentro do nmero de vagas previstas no edital Tema 161 - STF (Repercusso Geral no RE 598.099). Candidato nomeado tem direito subjetivo posse. Smula 16 do STF: Funcionrio nomeado por concurso tem direito posse. 96

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela 1.3.2. Derivado Depende de vnculo anterior. O provimento derivado pode ser: a) Vertical Mudana de cargo com ascenso funcional. Promoo Smula 685 do STF: probe o que era chamado de ascenso, acesso ou transposio. Smula 685, STF: inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prvia aprovao em concurso pblico destinado ao seu provimento, em cargo que no integra a carreira na qual anteriormente investido. Para mudar para uma nova carreira, tem que ser por concurso pblico, tem que ser por nomeao (no mais possvel, p. ex, um escrivo se tornar delegado sem novo concurso pblico). b) Horizontal Mudana de cargo sem elevao na carreira. Readaptao Est prevista no art. 24, da Lei 8.112/90. a recolocao de um servidor em razo de uma limitao fsica. Ex.: A servidora telefonista, mas ela acaba ficando surda. Ela precisa realizar alguma atividade que seja compatvel com a sua atividade fsica. c) Por reingresso O servidor saiu da Administrao por algum motivo e tem direito ao reingresso. Reintegrao (art. 28) Quando comprovada a ilegalidade de sua desinvestidura. Pode ser por processo administrativo ou judicial. Retorna para o cargo de origem com todas as vantagens do perodo em que esteve afastado. S tem direito reintegrao o servidor estvel. Ex.: O cargo 1 ocupado por Jos, o cargo 2 por Maria e o cargo 3 por Paulo. Ocorreu a desinvestidura de Jos. Maria passa a ocupar o cargo 1 o 97

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela cargo que era dela (cargo 2) fica vago. Paulo foi chamado a ocupar o cargo 2 e, assim, o cargo 3 fica vago. Passado algum tempo, a desinvestidura de Jos foi reconhecida como ato ilegal. Jos tem direito de retornar ao cargo de origem (cargo 1), ou seja, tem direito de reintegrao. Maria tem a possibilidade de reconduo ao cargo de origem, desde que este esteja livre. Se o cargo j estiver ocupado, como no caso (est ocupado por Paulo), ela vai para um cargo equivalente vago (cargo 3). Se no existir cargo equivalente vago, Maria ficar em disponibilidade. Reconduo (art. 29) S ocorre para servidor estvel. Ocorre em duas hipteses: I - Reintegrao do antigo ocupante II - Servidor inabilitado em estgio probatrio para outro cargo Ex.: Um tcnico do TRT foi aprovado para o cargo de Delegado. No entanto, ele no passou no estgio probatrio no cargo de Delegado. Assim, ele pode ser reconduzido ao cargo de tcnico do TRT. O servidor s tem direito de retornar ao cargo de origem se este estiver vago. Se no estiver vago, ele retorna a um cargo equivalente vago. No existindo cargo equivalente vago, ele ficar em disponibilidade. Reverso (art. 25) o retorno do servidor aposentado. O aposentado pode voltar a trabalhar quando: I - Insubsistentes os motivos da aposentadoria por invalidez O invlido permanente tem direito a aposentadoria. Mas se a doena no permanente ou se descobriram uma cura para a doena, ele tem que voltar a trabalhar. II - A pedido no interesse da Administrao (o servidor pede para voltar, mas a reverso pode ser realizada ou no). A aposentadoria deve ter acontecido de forma voluntria (se foi aposentadoria compulsria, aos 70 anos, o servidor no pode voltar). Aposentadoria nos 5 anos anteriores ao pedido de reverso. O servidor tem que ser estvel.

98

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Aproveitamento (arts. 30 a 32) o retorno do servidor que estava em disponibilidade. Somente para servidor estvel. 1.4. Formas de deslocamento Arts. 36, 37, 38 e 39. a) Remoo (art. 36) o deslocamento do servidor, que pode ser: - a pedido do servidor; - no interesse da Administrao; - por necessidade do servio. Ocorre no mbito do mesmo quadro. Pode ser com ou sem mudana de sede. Antigamente, existia a transferncia (foi revogada). b) Redistribuio (art. 37) Deslocamento do cargo de provimento efetivo, vago ou no. Ex.: Uma escola pblica tem muitos professores para poucos alunos; enquanto outra escola pblica tem poucos professores. Nesse caso, possvel a redistribuio: uma reorganizao dos cargos. Reorganizao ou extino de rgos ou unidades. c) Substituio (arts. 38 e 39) Servidores ocupantes de cargo ou funo de direo e chefia e os servidores ocupantes de cargos de natureza especial tero substitutos indicados pelo regimento. Se o regimento no disciplinar, o dirigente mximo ir fazer essa designao. 1.5. Formas de desinvestidura Quebra da relao jurdica. a) Demisso o desligamento que tem natureza de pena, sano. Acontece pela prtica de infrao grave (art. 132). Depende de processo administrativo disciplinar (PAD). OBS.: demisso a bem do servio pblico (terminologia utilizada pela Lei 8.027/90). 99

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela b) Exonerao Desligamento que no tem natureza de sano. Hipteses: A pedido do servidor. A Administrao decide (exonerao de ofcio). Hipteses: - exonerao ad nutum (nos cargos em comisso); - toma posse e no entra em exerccio em 15 dias; - inabilitado no estgio probatrio; - no aprovado na avaliao peridica de desempenho; - acumulao ilegal (art. 133), quando comprovado que est de boa-f; - art. 169, CF: racionalizao da mquina administrativa (para reduzir despesas com pessoal). 1.6. Vacncia (art. 33) Se o servidor saiu do servio, o cargo fica livre vacncia. Hipteses: - exonerao; - demisso; - promoo; - readaptao; - aposentadoria; - falecimento; - posse em outro cargo inacumulvel. 2. Direitos e vantagens 2.1. Remunerao Modalidades: a) Remunerao (vencimentos) Parcela fixa (vencimento - o salrio base) + parcela varivel (adicionais, gratificaes, abonos...). b) Subsdio (EC 19/98) Parcela nica. Paga-se fora do subsdio as verbas indenizatrias e as garantias do art. 39, 3, CF (so garantias especficas). No Brasil, o subsdio pago a alguns cargos: - Chefe do Poder Executivo, Vice e auxiliares imediatos; - Membros do Poder Legislativo; - Magistrados e membros do MP; 100

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela - AGU, Procuradores e Defensores Pblicos; - Ministros e Conselheiros dos Tribunais de Contas. - Policiais; - Demais cargos de carreira podem receber. Fixao Remunerao de servidor pblico tem que ser fixada por lei. Esta lei de iniciativa de quem vai arcar com a despesa. - Cargo do Poder Executivo iniciativa do Poder Executivo. - Cargo do Poder Legislativo iniciativa do Poder Legislativo. - Cargo do Poder Judicirio iniciativa do Poder Judicirio. Excepcionalmente, no ser por lei: - Congresso Nacional pode fixar por decreto legislativo a remunerao do: Presidente/Vice; Ministros; Senadores; Deputados Federais. - Cmara Municipal decreto legislativo remunerao dos Vereadores Teto Teto geral (EC 19/98): Ministro do STF. Lei 12.041/09: R$ 26.723,13 (h um projeto de lei tramitando no Congresso para modificar esse valor). EC 41/03: criou os subtetos. Unio Ministro do STF; Estado Poder Executivo - Governador; Poder Legislativo - Deputado estadual; Poder Judicirio - Desembargador. tambm serve para: Membros do MP Procuradores/Defensores 90,25 % da remunerao do Ministro do STF (ADI 3854) Municipal Prefeito Algumas regras: - Servidor no pode ter remunerao inferior a um salrio mnimo. - Irredutibilidade Salvo para adequao ao teto. Art. 37, XV, CF e art. 41, 3 da Lei 8.112/90. STF: no h direito adquirido forma de clculo da remunerao. Desde que no cause reduo nominal, pode mudar a forma de clculo. - Vedado: vinculao ou equiparao de remunerao. - Permitidos descontos: falta injustificada; faltas justificadas (depende de deciso da chefia); 101

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela atrasos (desconto proporcional). - Possvel: consignao em folha de pagamento Desconto direto na fonte de pagamento. Depende de autorizao do servidor. Fica a critrio do Administrador. - Dbito com Errio Cuidado: se o servidor foi demitido ou exonerado e o dbito superior a cinco vezes a remunerao do servidor, ele vai ter 60 dias para pagar. Se no pagar nesse prazo inscrio na dvida ativa. - Penhora impossvel Arresto/sequestro: em regra, impossvel. Exceo: dbito de natureza alimentar. 28/06/12 Aula 11 2.2. Vantagens a) Indenizaes H 4 formas de indenizao: Ajuda de custo Serve para compensar despesas de deslocamento permanente do servidor para uma nova sede. Ex.: O servidor foi removido por interesse da Administrao. Corresponde a 3 meses da remunerao. Diria Serve para compensar despesas de deslocamento eventual. Ex.: Despesas com pousada, alimentao e locomoo. Valor: depende de previso especfica, de regulamento prprio para cada carreira. Transporte O servidor utiliza meio prprio de transporte (utiliza o seu veculo) para prestar um servio Administrao. Valor: depende de regulamento especfico. Auxlio moradia Serve para compensar despesas feitas pelo servidor em razo de aluguel para moradia ou despesas com hospedagem em hotel. 102

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Requisitos: art. 60-B, Lei 8.112/90. Art. 60-B. Conceder-se- auxlio-moradia ao servidor se atendidos os seguintes requisitos: I - no exista imvel funcional disponvel para uso pelo servidor; II - o cnjuge ou companheiro do servidor no ocupe imvel funcional; III - o servidor ou seu cnjuge ou companheiro no seja ou tenha sido proprietrio, promitente comprador, cessionrio ou promitente cessionrio de imvel no Municpio aonde for exercer o cargo, includa a hiptese de lote edificado sem averbao de construo, nos doze meses que antecederem a sua nomeao; IV - nenhuma outra pessoa que resida com o servidor receba auxliomoradia; V - o servidor tenha se mudado do local de residncia para ocupar cargo em comisso ou funo de confiana do Grupo-Direo e Assessoramento Superiores - DAS, nveis 4, 5 e 6, de Natureza Especial, de Ministro de Estado ou equivalentes; VI - o Municpio no qual assuma o cargo em comisso ou funo de confiana no se enquadre nas hipteses do art. 58, 3 o, em relao ao local de residncia ou domiclio do servidor; VII - o servidor no tenha sido domiciliado ou tenha residido no Municpio, nos ltimos doze meses, aonde for exercer o cargo em comisso ou funo de confiana, desconsiderando-se prazo inferior a sessenta dias dentro desse perodo; e VIII - o deslocamento no tenha sido por fora de alterao de lotao ou nomeao para cargo efetivo. IX - o deslocamento tenha ocorrido aps 30 de junho de 2006. Pargrafo nico. Para fins do inciso VII, no ser considerado o prazo no qual o servidor estava ocupando outro cargo em comisso relacionado no inciso V. Pagamento no prazo de 1 ms aps a comprovao da despesa. Pode ser pago durante o prazo de 8 anos, em um perodo de 12 anos (ou seja, a cada 12 anos, o auxlio moradia pago por 8 anos, o servidor paga os 4 anos restantes). Art. 60-C. O auxlio-moradia no ser concedido por prazo superior a 8 (oito) anos dentro de cada perodo de 12 (doze) anos. Pargrafo nico. Transcorrido o prazo de 8 (oito) anos dentro de cada perodo de 12 (doze) anos, o pagamento somente ser retomado se observados, alm do disposto no caput deste artigo, os requisitos do caput do art. 60-B desta Lei, no se aplicando, no caso, o pargrafo nico do citado art. 60-B. 103

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Valor: at 25% do valor pago ao cargo em comisso ou funo comissionada. OBS.: Se houver moraria institucional, no h direito a auxlio moradia. b) Adicionais e gratificaes Gratificao por funo de confiana OBS.: Funo de confiana a funo de direo, chefia ou assessoramento. S pode ser atribuda a quem j tem cargo efetivo. Remunerao: prevista em lei especfica. Art. 62. Ao servidor ocupante de cargo efetivo investido em funo de direo, chefia ou assessoramento, cargo de provimento em comisso ou de Natureza Especial devida retribuio pelo seu exerccio. Pargrafo nico. Lei especfica estabelecer a remunerao dos cargos em comisso de que trata o inciso II do art. 9o. Art. 62-A. Fica transformada em Vantagem Pessoal Nominalmente Identificada - VPNI a incorporao da retribuio pelo exerccio de funo de direo, chefia ou assessoramento, cargo de provimento em comisso ou de Natureza Especial a que se referem os arts. 3o e 10 da Lei no 8.911, de 11 de julho de 1994, e o art. 3 o da Lei no 9.624, de 2 de abril de 1998. Pargrafo nico. A VPNI de que trata o caput deste artigo somente estar sujeita s revises gerais de remunerao dos servidores pblicos federais. Gratificao natalina Corresponde a 1/12 da remunerao mensal do servidor por cada ms de exerccio no respectivo ano. Pagamento: at o dia 20/12 de cada ano. Art. 63. A gratificao natalina corresponde a 1/12 (um doze avos) da remunerao a que o servidor fizer jus no ms de dezembro, por ms de exerccio no respectivo ano. Pargrafo nico. A frao igual ou superior a 15 (quinze) dias ser considerada como ms integral. Art. 64. A gratificao ser paga at o dia 20 (vinte) do ms de dezembro de cada ano. Art. 65. O servidor exonerado perceber sua gratificao natalina, proporcionalmente aos meses de exerccio, calculada sobre a remunerao do ms da exonerao. Art. 66. A gratificao natalina no ser considerada para clculo de qualquer vantagem pecuniria. 104

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Adicional por atividade insalubre, perigosa/penosa Os servidores que trabalham com habitualidade nessa condio tm direito a esse adicional. Medida Provisria 568, de 11/05/12: estabeleceu alguns parmetros quanto ao valor: - Insalubridade: grau mnimo: R$ 100,00; grau mdio: R$ 180,00; grau mximo: R$ 260,00. - Periculosidade: R$ 180,00. Essa MP alterou o art. 87 da Lei 8.112/90. Se com este novo valor o servidor tiver uma reduo em seu salrio, ser paga a diferena de forma provisria. Ex.: O servidor ganhava R$ 4.700,00 + R$ 300,00 de adicional de insalubridade, resultando em R$ 5.000,00. Com a medida provisria, o adicional passou a ser de R$ 100,00. Agora sero pagos: R$ 4.700,00 + R$ 100,00 (adicional) + R$ 200,00 (adicional provisrio), para que chegue a R$ 5.000,00, pois o salrio irredutvel. Se no ano seguinte o salrio dele passou a ser de R$ 4.750,00 + R$ 100,00 (adicional), receber mais R$ 150,00 (at atingir R$ 5.000). Se no prximo aumento ele passar a ganhar R$ 5.050,00 + R$ 100,00 (adicional), ele deixa de ganhar aquele adicional provisrio. Adicional por servio extraordinrio O servio extraordinrio algo eventual, excepcional. No mximo 2 horas dirias. Acrscimo de 50% da hora normal. Ex.: Se a hora normal R$ 10,00, a hora extra ser R$ 15,00. Art. 73. O servio extraordinrio ser remunerado com acrscimo de 50% (cinquenta por cento) em relao hora normal de trabalho. Art. 74. Somente ser permitido servio extraordinrio para atender a situaes excepcionais e temporrias, respeitado o limite mximo de 2 (duas) horas por jornada. Adicional noturno Das 22h00 s 5h00. Ateno: a hora noturna no corresponde a 60 minutos, ela tem 5230. O valor da hora normal tem um acrscimo de 25%. Art. 75. O servio noturno, prestado em horrio compreendido entre 22 (vinte e duas) horas de um dia e 5 (cinco) horas do dia seguinte, ter o valor-hora acrescido de 25% (vinte e cinco por cento), computando-se cada hora como cinquenta e dois minutos e 105

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela trinta segundos. Pargrafo nico. Em se tratando de servio extraordinrio, o acrscimo de que trata este artigo incidir sobre a remunerao prevista no art. 73. Adicional de frias Corresponde a 1/3 da remunerao do servidor. Art. 76. Independentemente de solicitao, ser pago ao servidor, por ocasio das frias, um adicional correspondente a 1/3 (um tero) da remunerao do perodo das frias. Pargrafo nico. No caso de o servidor exercer funo de direo, chefia ou assessoramento, ou ocupar cargo em comisso, a respectiva vantagem ser considerada no clculo do adicional de que trata este artigo. Gratificao por encargo de curso ou concurso Tem direito a essa gratificao: - Servidor que for instrutor em curso de formao; - Aquele que participa de banca examinadora/concurso. Valor: depende de regulamento prprio. A lei traz alguns parmetros quanto ao valor: - calculado em horas e depende da complexidade da atividade. - limite: 120 horas anuais. - considerado o maior vencimento bsico da Administrao instrutor: 2,2% atividade de banca examinadora: 1,2% Essa vantagem no incorporada remunerao do servidor pblico. Art. 76-A. A Gratificao por Encargo de Curso ou Concurso devida ao servidor que, em carter eventual: I - atuar como instrutor em curso de formao, de desenvolvimento ou de treinamento regularmente institudo no mbito da administrao pblica federal; II - participar de banca examinadora ou de comisso para exames orais, para anlise curricular, para correo de provas discursivas, para elaborao de questes de provas ou para julgamento de recursos intentados por candidatos; III - participar da logstica de preparao e de realizao de concurso pblico envolvendo atividades de planejamento, coordenao, superviso, execuo e avaliao de resultado, quando tais atividades no estiverem includas entre as suas atribuies permanentes; IV - participar da aplicao, fiscalizar ou avaliar provas de 106

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela exame vestibular ou de concurso pblico ou supervisionar essas atividades. 1o: Os critrios de concesso e os limites da gratificao de que trata este artigo sero fixados em regulamento, observados os seguintes parmetros: I - o valor da gratificao ser calculado em horas, observadas a natureza e a complexidade da atividade exercida; II - a retribuio no poder ser superior ao equivalente a 120 (cento e vinte) horas de trabalho anuais, ressalvada situao de excepcionalidade, devidamente justificada e previamente aprovada pela autoridade mxima do rgo ou entidade, que poder autorizar o acrscimo de at 120 (cento e vinte) horas de trabalho anuais; III - o valor mximo da hora trabalhada corresponder aos seguintes percentuais, incidentes sobre o maior vencimento bsico da administrao pblica federal: a) 2,2% (dois inteiros e dois dcimos por cento), em se tratando de atividades previstas nos incisos I e II do caput deste artigo; b) 1,2% (um inteiro e dois dcimos por cento), em se tratando de atividade prevista nos incisos III e IV do caput deste artigo. 2o: A Gratificao por Encargo de Curso ou Concurso somente ser paga se as atividades referidas nos incisos do caput deste artigo forem exercidas sem prejuzo das atribuies do cargo de que o servidor for titular, devendo ser objeto de compensao de carga horria quando desempenhadas durante a jornada de trabalho, na forma do 4o do art. 98 desta Lei. 3o: A Gratificao por Encargo de Curso ou Concurso no se incorpora ao vencimento ou salrio do servidor para qualquer efeito e no poder ser utilizada como base de clculo para quaisquer outras vantagens, inclusive para fins de clculo dos proventos da aposentadoria e das penses. 2.3. Frias Servidor pblico tem direito a 30 dias de frias. Perodo aquisitivo: 12 meses de exerccio (no pode ultrapassar dois perodos). Pagamento: at 2 dias antes do incio do perodo de frias. possvel o parcelamento em at 3 perodos (a pedido do servidor e no interesse da Administrao). Se o servidor exonerado, tem direito a indenizao das frias completas e do perodo incompleto. possvel interrupo em caso de: calamidade pblica; comoo interna; Jri/servio militar; servio eleitoral; 107

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela necessidade do servio (por deciso da autoridade superior). Servidor que trabalha com raio-X ou substncia radioativa: 20 dias por semestre ( vedada a acumulao de dois perodos nesse caso). 2.4. Licenas OBS.: Licena concedida dentro de 60 dias do trmino de outra da mesma espcie considerada prorrogao. 1) Doena em pessoa da famlia Cnjuge/companheiro, pais/filhos, madrasta/padrasto/enteados e dependentes que vivam s suas expensas. Casos em que a assistncia do servidor indispensvel. A cada 12 meses o servidor pode ter: 60 dias de licena c/ remunerao 90 dias de licena s/ remunerao. Podem ser prazos consecutivos ou no. 2) Licena por afastamento de cnjuge/companheiro Hipteses: - Cnjuge/companheiro foi deslocado para outra localidade no territrio nacional ou no exterior - Cnjuge/companheiro assume mandato eletivo. Para acompanhar o cnjuge, pode haver exerccio em outro rgo, desde que a atividade seja compatvel. 3) Servio militar - Tem direito a 30 dias de licena. - Lei especfica. - Sem remunerao. 4) Atividade poltica - No perodo da escolha em conveno at a vspera do registro da candidatura o servidor tem direito a essa licena - Licena sem remunerao. - No perodo aps o registro da candidatura at o 10 dia seguinte ao do pleito: previso no Cdigo Eleitoral de licena com remunerao. 5) Licena para capacitao - A cada 5 anos 3 meses de licena. 108

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela - Para participar de curso de capacitao profissional. 6) Licena para interesses particulares - Essa licena vedada no estgio probatrio; - At 3 anos; - Sem remunerao. 7) Licena para mandato classista - Para ocupar mandato em confederao, federao, associao de classe de mbito nacional, sindicato ou administrao de sociedade cooperativa de servidores. - Sem remunerao. - Prazo: do mandato (admitida uma prorrogao). 2.5. Afastamentos 1) Para servir a outro rgo ou entidade Cargo em comisso ou funo de confiana. Casos em leis especficas. Se o servidor for cedido ao Estado/Distrito Federal/Municpio, o nus da remunerao ser do cessionrio. Se o servidor for atuar em empresa pblica/sociedade de economista mista e optar pela remunerao do cargo, a Administrao pagar a remunerao e a EP/SEM far o reembolso desse pagamento. 2) Mandato eletivo Afastamento quando no possvel a acumulao. Art. 38, CF e art. 94, Lei 8.112/90. OBS.: A acumulao s possvel em mandato para vereador com horrio compatvel (art. 38, CF). 3) Programa ps-graduao Ps-graduao stricto sensu (mestrado, doutorado e ps-doutorado). Com remunerao (quando no for possvel compensar o horrio). A Administrao pode deferir ou no o afastamento para essa atividade. Mestrado: deve ser servidor h pelo menos 3 anos. Doutorado/Ps-doutorado: servidor h pelo menos 4 anos. Obs.: Nesse perodo est includo o perodo de estgio probatrio. 109

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela No pode ter tirado licena para interesse particular e para capacitao nos ltimos 2 anos. 4) Estudo ou misso no exterior Limite: 4 anos. Obs.: Somente aps cumprir esse perodo trabalhando poder pedir um novo afastamento. 2.6. Concesses - Doao de sangue: 1 dia - Alistamento eleitoral: 2 dias - Casamento 8 dias - Falecimento cnjuge/companheiro; pais/filhos; madrasta/padrasto/enteado; menor sob guarda/tutela; irmos Horrio especial - Estudante, com compensao. - Deficiente fsico, sem compensao. - Servidor com deficiente na famlia: cnjuge/filho/dependente; com compensao. Matrcula em instituio congnere - O servidor estudante e houve deslocamento para outra localidade. - Poder se matricular em universidade do mesmo gnero (se estudava em universidade pblica, sua vaga estar garantida em uma universidade pblica; se estudava em universidade privada, poder se matricular em uma universidade privada). - Estende-se a: cnjuge/companheiro; filhos/enteados; menor sob sua guarda. 2.7. Tempo de servio computado em dias convertido em anos. A cada 365 dias 1 ano. 110

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Regras: a) Para todos os efeitos (ex.: vantagens); b) Para aposentadoria/disponibilidade. Servios prestados s Foras Armadas: contagem em dobro. Alguns dizem que essa regra no foi recepcionada pela CF/88 e que no pode ser contado em dobro (a EC 20/98 proibiu tempo fictcio). vedada a contagem cumulativa. 2.8. Direito de petio Direito de pedir e de obter uma resposta. Prescrio: demisso 5 anos nos casos de cassao afetar direito patrimonial crditos inerentes relao de trabalho 120 dias demais casos. 3. Seguridade social do servidor * EC 70/12 e Regime complementar (05/06/12). - A Unio manter um plano de seguridade social para o servidor pblico e sua famlia. Benefcios para o servidor 1) Auxlio natalidade - Motivo: nascimento do filho (mesmo natimorto). - Corresponde ao menor vencimento do servidor. - Em caso de parto mltiplo: acrescido de 50%. 2) Salrio-famlia - Para os ativos e inativos. - Motivo: dependentes econmicos. - Cnjuge/companheiro, filhos, enteados at 21 anos (salvo estudante: 24 anos), pais dependentes. 3) Licena para tratamento de sade - Pode ser a pedido ou de ofcio. - Com remunerao. - at 15 dias em 12 meses sem percia. - mais de 120 dias em 12 meses com junta mdica.

111

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela 4) Licena gestante - 120 dias com remunerao. pode ser prorrogada por mais 60 dias (resultando em 6 meses). - Incio: 1 dia do nono ms de gestao. - Prematuro: incio no dia do parto. - Aborto/natimorto: licena por 30 dias. - Adoo/guarda: criana at 1 ano: 90 dias (prorrogvel por mais 45 dias); criana de mais de 1 ano: 30 dias (prorrogvel por mais 15 dias). - Amamentao: 1 hora dividida em dois perodos. - Licena paternidade: 5 dias. Dependente Penso vitalcia ou temporria Auxlio funeral Auxlio recluso Assistncia sade 4. Regime disciplinar 4.1. Deveres Art. 116. Art. 116. So deveres do servidor: I - exercer com zelo e dedicao as atribuies do cargo; II - ser leal s instituies a que servir; III - observar as normas legais e regulamentares; IV - cumprir as ordens superiores, exceto quando manifestamente ilegais; V - atender com presteza: a) ao pblico em geral, prestando as informaes requeridas, ressalvadas as protegidas por sigilo; b) expedio de certides requeridas para defesa de direito ou esclarecimento de situaes de interesse pessoal; c) s requisies para a defesa da Fazenda Pblica. VI - levar as irregularidades de que tiver cincia em razo do cargo ao 112

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela conhecimento da autoridade superior ou, quando houver suspeita de envolvimento desta, ao conhecimento de outra autoridade competente para apurao; (Redao dada pela Lei n 12.527, de 2011) VII - zelar pela economia do material e a conservao do patrimnio pblico; VIII - guardar sigilo sobre assunto da repartio; IX - manter conduta compatvel com a moralidade administrativa; X - ser assduo e pontual ao servio; XI - tratar com urbanidade as pessoas; XII - representar contra ilegalidade, omisso ou abuso de poder. Pargrafo nico. A representao de que trata o inciso XII ser encaminhada pela via hierrquica e apreciada pela autoridade superior quela contra a qual formulada, assegurando-se ao representando ampla defesa. 4.2. Proibies Art. 117. Art. 117. Ao servidor proibido: (Vide Medida Provisria n 2.225-45, de
4.9.2001)

I - ausentar-se do servio durante o expediente, sem prvia autorizao do chefe imediato; II - retirar, sem prvia anuncia da autoridade competente, qualquer documento ou objeto da repartio; III - recusar f a documentos pblicos; IV - opor resistncia injustificada ao andamento de documento e processo ou execuo de servio; V - promover manifestao de apreo ou desapreo no recinto da repartio; VI - cometer a pessoa estranha repartio, fora dos casos previstos em lei, o desempenho de atribuio que seja de sua responsabilidade ou de seu subordinado; VII - coagir ou aliciar subordinados no sentido de filiarem-se a associao profissional ou sindical, ou a partido poltico; VIII - manter sob sua chefia imediata, em cargo ou funo de confiana, cnjuge, companheiro ou parente at o segundo grau civil; IX - valer-se do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em detrimento da dignidade da funo pblica; X - participar de gerncia ou administrao de sociedade privada, personificada ou no personificada, exercer o comrcio, exceto na qualidade 113

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela de acionista, cotista ou comanditrio; (Redao dada pela Lei n 11.784, de 2008 XI - atuar, como procurador ou intermedirio, junto a reparties pblicas, salvo quando se tratar de benefcios previdencirios ou assistenciais de parentes at o segundo grau, e de cnjuge ou companheiro; XII - receber propina, comisso, presente ou vantagem de qualquer espcie, em razo de suas atribuies; XIII - aceitar comisso, emprego ou penso de estado estrangeiro; XIV - praticar usura sob qualquer de suas formas; XV - proceder de forma desidiosa; XVI - utilizar pessoal ou recursos materiais da repartio em servios ou atividades particulares; XVII - cometer a outro servidor atribuies estranhas ao cargo que ocupa, exceto em situaes de emergncia e transitrias; XVIII - exercer quaisquer atividades que sejam incompatveis com o exerccio do cargo ou funo e com o horrio de trabalho; XIX - recusar-se a atualizar seus dados cadastrais quando solicitado.
(Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97)

Pargrafo nico. A vedao de que trata o inciso X do caput deste artigo no se aplica nos seguintes casos: (Includo pela Lei n 11.784, de 2008 I - participao nos conselhos de administrao e fiscal de empresas ou entidades em que a Unio detenha, direta ou indiretamente, participao no capital social ou em sociedade cooperativa constituda para prestar servios a seus membros; e (Includo pela Lei n 11.784, de 2008 II - gozo de licena para o trato de interesses particulares, na forma do art. 91 desta Lei, observada a legislao sobre conflito de interesses. (Includo
pela Lei n 11.784, de 2008

4.3. Acumulao Arts. 118 a 120. Art. 118. Ressalvados os casos previstos na Constituio, vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos. 1o A proibio de acumular estende-se a cargos, empregos e funes em autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas, sociedades de economia mista da Unio, do Distrito Federal, dos Estados, dos Territrios e dos Municpios. 2o A acumulao de cargos, ainda que lcita, fica condicionada comprovao da compatibilidade de horrios. 3o Considera-se acumulao proibida a percepo de vencimento de cargo ou emprego pblico efetivo com proventos da inatividade, salvo quando 114

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela os cargos de que decorram essas remuneraes forem acumulveis na atividade. (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97) Art. 119. O servidor no poder exercer mais de um cargo em comisso, exceto no caso previsto no pargrafo nico do art. 9 o, nem ser remunerado pela participao em rgo de deliberao coletiva. (Redao dada
pela Lei n 9.527, de 10.12.97)

Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica remunerao devida pela participao em conselhos de administrao e fiscal das empresas pblicas e sociedades de economia mista, suas subsidirias e controladas, bem como quaisquer empresas ou entidades em que a Unio, direta ou indiretamente, detenha participao no capital social, observado o que, a respeito, dispuser legislao especfica. (Redao dada pela Medida Provisria n
2.225-45, de 4.9.2001)

Art. 120. O servidor vinculado ao regime desta Lei, que acumular licitamente dois cargos efetivos, quando investido em cargo de provimento em comisso, ficar afastado de ambos os cargos efetivos, salvo na hiptese em que houver compatibilidade de horrio e local com o exerccio de um deles, declarada pelas autoridades mximas dos rgos ou entidades envolvidos.
(Redao dada pela Lei n 9.527, de 10.12.97)

4.4. Responsabilidades Independncia das instncias: possvel que uma mesma conduta seja infrao funcional, crime e ilcito civil. Art. 126, Lei 8.112/90: excepcionalmente, h comunicao: se o servidor for absolvido no processo penal inexistncia do fato ou negativa de autoria, ele tambm ser absolvido nas demais instncias (no processo civil e no processo administrativo). Art. 126. A responsabilidade administrativa do servidor ser afastada no caso de absolvio criminal que negue a existncia do fato ou sua autoria. 4.5. Penalidades (art. 127) Advertncia - a pena mais leve, aplicada em caso de infrao leve. - Em regra, deve ser feita por escrito. - Registro cancelado em 3 anos. Suspenso - Infrao mdia ou servidor reincidente. - Mximo: 90 dias. - Pode ser convertida em multa. 115

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela O servidor trabalha com desconto de 50% dia. - Cancelamento no prazo de 5 anos. Demisso - Em caso de infrao grave (art. 132). Cassao de aposentadoria ou disponibilidade - Servidor j aposentado. - Infrao grave que seria punida com demisso. Destituio - Se aplica a Cargo em comisso Funo de confiana - Infrao mdia punida com suspenso ou infrao grave com pena de demisso. Prescrio 5 anos: demisso/destituio ou cassao. 2 anos: suspenso. 180 dias: advertncia. 4.6. Processo disciplinar Modalidades O processo administrativo disciplinar pode ser: I - Processo sumrio Categorias: a) Sindicncia Sindicncia preparatria ou investigatria Verificada a prtica de uma infrao, a autoridade administrativa deve instaurar uma sindicncia para investigar a prtica da infrao. uma investigao prvia. inquisitiva: no h contraditrio ou ampla defesa, pois ela somente prepara a investigao. 116

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Sindicncia contraditria/acusatria Se durante a sindicncia o administrador perceber que foi praticada uma infrao leve, ela serve como o prprio processo. Nesse caso, a sindicncia o prprio processo, serve para a aplicao da penalidade. Infrao leve punida com advertncia ou suspenso at 80 dias. H contraditrio e ampla defesa. Prazo: 30 dias, prorrogvel por mais 30 dias. b) Acumulao ilegal Art. 133, Lei 8.112/90. Prazo: 30 dias, prorrogvel por mais 15 dias. Prazo de 10 dias para fazer a opo. Se no optar, h acumulao ilegal. c) Abandono de cargo Quando o servidor no comparece para trabalhar em 30 dias consecutivos. Deve ter o animus de abandono. Prazo: 30 dias, prorrogvel por mais 15 dias. II - Processo ordinrio Prazo: 60 dias, prorrogvel por mais 60 dias. Fases do processo Instaurao do processo Inqurito administrativo Subdivide-se em: - Instruo - Defesa - Relatrio Tem que ser conclusivo e, em regra, vincula a autoridade superior. Julgamento Recurso Admite reformatio in pejus. 117

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Reviso - Fato novo. - Qualquer tempo - No admite reformatio in pejus. 28/06/125 5. Aposentadoria do servidor pblico Hoje ns temos dois regimes de aposentadoria: Regime prprio de previdncia social e Regime geral de previdncia social. O Regime geral de previdncia aquele que est previsto nos arts. 201 e ss. da CF. aquele mantido pelo INSS. O Regime geral de previdncia social tem a sua administrao no Ministrio da Previdncia Social e no Instituto Nacional de Seguridade Social (INSS). Administrao - Ministrio da Previdncia Social - INSS Quem estuda o regime geral o Direito Previdencirio. O objeto do Direito Administrativo o regime prprio de previdncia social, que o regime do servidor pblico. Quem se aposenta pelo regime geral? - Empregados privados (que contribuem para o INSS); - Empregados pblicos; Seguem regime celetista, esto em pessoas jurdicas de direito pblico, esto na Unio, Estados, Municpios, DF. - Servidores de entes governamentais de direito privado (aqueles que atuam nas empresas pblicas, sociedade de economia mista); - Contrato temporrio; - Servidores titulares de cargo em comisso. Cuidado: essa matria quanto aos cargos em comisso foi para o STF e foi objeto de controle de constitucionalidade. Na ADI 2024 o STF estabeleceu que mesmo o regime geral de previdncia. RPPS - Regime prprio de previdncia social aquele previsto no art. 40 da CF. estudado pelo Direito Administrativo. Quem se aposenta pelo RPPS? Os servidores pblicos titulares de cargos efetivos e os servidores pblicos titulares de cargos vitalcios. OBS.: - Titular de servio notarial
5 Aula exclusivamente online.

118

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela um particular em colaborao com o Estado e vai se aposentar de acordo com o regime geral (ele recebe delegao de funo, prevista no art. 236 da CF). Eles exercem atividade em carter privado. Assim, eles no so servidores pblicos, no so alcanados pelo art. 40 da CF. Ele no est sujeito aposentadoria compulsria aos 70 anos de idade. - Militar (de mbito federal): Tem um regime diferenciado. Ele no se aposenta propriamente, ele tem a reserva remunerada (eles so custeados pelo prprio Estado, custeada completamente pelo poder pblico, eles no tm contribuio previdenciria). Portanto, ele est fora destes regimes (no se aposenta pelo regime geral, nem pelo regime prprio). Regime Prprio de Previdncia Social 1. Regras gerais O ato de aposentadoria um ato complexo: depende de duas manifestaes de vontade, que vo acontecer em rgos diferentes. A concesso de aposentadoria depende da Administrao e do Tribunal de Contas, que devem se manifestar sobre essa questo. Tivemos uma discusso recente no STF. O STF tem a Smula Vinculante n 3, que diz que, nos processos que tramitam perante o Tribunal de Contas da Unio, ele vai ter que dar contraditrio e ampla defesa ao titular do direito, quele que vai ser atingido pela deciso (se da deciso puder resultar anulao ou revogao que atinja o interessado, que atinja um terceiro, este terceiro tem que ter direito ao contraditrio e ampla defesa). No entanto, a Smula Vinculante 3 faz uma ressalva: no precisa dar contraditrio e ampla defesa nos atos iniciais de aposentadoria, reforma e penso. Eles acontecem na Administrao, no precisam acontecer no Tribunal de Contas. O STF traz uma interpretao a essa parte: na verdade, no precisaria dar contraditrio e ampla defesa se o julgamento pelo Tribunal de Contas no demorasse demais, essa foi a grande questo. A Administrao decidia sobre a aposentadoria e o servidor ficasse como se estivesse aposentado, mas de forma precria. O Tribunal de Contas recebia essas informaes e passa muito tempo sem julgamento da questo. O STF entendeu que, se demorar mais de 5 anos para julgar, vai ter que dar ao servidor pblico contraditrio e ampla defesa perante o Tribunal de Contas. Smula Vinculante 03: Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. Portanto, o STF fez uma interpretao parte final da Smula Vinculante 3. 119

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Ver: STF, MS 24.781. Quando o servidor se aposenta, ele deixa de receber remunerao e passa a receber proventos. Contagem de prazo No podemos contar duas vezes o mesmo prazo. Ex.: Em 2011 o servidor trabalhou em dois empregos. Ele no pode contar duas vezes esse regime. A contagem do tempo no pode ser feita em duplicidade e feita na contribuio ( o tempo de contribuio). Princpio da reciprocidade No nosso regime, conta-se a duplicidade: aquilo que contribuiu para o regime prprio, pode aproveitar no regime geral. O que contribuiu para o regime geral pode levar para o regime prprio. 2. Histrico CF/88 - texto original Pelo texto original, o servidor pblico, para se aposentar, bastava preencher um nico requisito: tempo de servio. No tratava de idade, nem se preocupava com contribuio. A regra era somente trabalhar. Essa preocupao com relao idade e contribuio surgiu com a EC 20/98. EC 20/98 Essa emenda de 16.12.1998. Substituiu tempo de servio por: idade + tempo de contribuio. Nessa poca, muitos servidores se aposentaram, com medo da nova regra, para no serem atingidos pela nova emenda. A EC 20/98 estabeleceu no Brasil o regime contributivo. O que significa dizer que, a partir daqui, o servidor, para ter direito aposentadoria, precisa ter contribuio. Regime de repartio simples: todos contribuem para a mesma conta e todos vo retirar da mesma conta. 3. Modalidades Continuam as mesmas at hoje, no foram modificadas pelas emendas seguintes). I) Aposentadoria por invalidez Como regra, d direito a proventos proporcionais ao tempo de contribuio (PP). 120

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Excepcionalmente o servidor poder receber proventos integrais (PI) quando a invalidez estiver ligada ao servio: invalidez em servio, molstia profissional, e doena grave, contagiosa e incurvel; II) Aposentadoria compulsria Acontece aos 70 anos de idade (seja homem, seja mulher). O servidor tem direito a proventos proporcionais. Mas se preencher todos os requisitos poder ter proventos integrais. III) Aposentadoria voluntria Requisito mnimo: 10 anos no servio pblico + 5 anos no cargo. Pode se aposentar com proventos integrais: - para os homens: 60 anos de idade + 35 anos de contribuio; - para as mulheres: 55 anos de idade + 30 anos de contribuio. Para se aposentar com proventos proporcionais: - para os homens: 65 anos de idade; - para as mulheres: 60 anos de idade. Os proventos so proporcionais ao tempo em que ele contribuiu. Quem contribuiu mais vai ter direito de ganhar mais, quem contribuiu menos vai ganhar menos. O limite de idade maior porque o constituinte no prestigia a aposentadoria proporcional (ela s vale a pena para quem entrou no servio pblico com idade mais avanada). IV) Aposentadoria especial Do professor Requisitos: - Professor com exclusividade de magistrio (a ideia que ele tenha sido professor a vida inteira). Ex.: A pessoa era professora, mas passava a assumir a diretoria. Ele perdia o direito. Isso gerava muitas injustias. Houve uma regulamentao e um controle de constitucionalidade. O que traz a exclusividade de magistrio aquele professor da sala de aula, mas tambm o professor que exerce atividades dentro da escola (ex.: coordenador, diretor). Ele no perde o direito aposentadoria especial. Essa matria foi regulamentada pela Lei 11.301/06, que d um conceito mais amplo para a atividade com exclusividade de magistrio. A matria foi objeto da ADI 3772: disse que esta lei constitucional. 121

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela O professor tem que ser do ensino infantil, fundamental ou mdio. O professor universitrio no tem direito aposentadoria especial. Ele s ter direito especial recebendo proventos integrais, com os seguintes requisitos: - se homem: 55 anos de idade e 30 anos de contribuio; - se mulher: 50 anos de idade e 25 anos de contribuio. EC 47/05 A aposentadoria especial tambm foi modificada pela EC 47. Alm da aposentadoria especial do professor, a EC 47 criou outras aposentadorias especiais: a) Portadores de deficincia fsica; b) Servidores que exeram atividade de risco; c) Servidores que exeram atividades em condies especiais (que coloquem em risco a sade ou a integridade fsica do servidor). Essas aposentadorias dependem de regulamentao (dependem de lei complementar). * Dica: decorar essas modalidades. Cenrio estabelecido a partir da EC 20/98 A cada EC, temos a seguinte situao: a) Regra velha Aqueles servidores que na data da emenda j preenchiam os requisitos para se aposentar, ganharam o direito regra velha. Ficou reconhecido o direito adquirido. b) Regra nova Servidores que entraram aps a EC 20/98: fica garantida a regra nova. c) Regra de transio Servidores que j estavam no servio antes da emenda mantm o direito adquirido? No, o direito adquirido s foi reconhecido para aqueles que na data da emenda j preenchiam os requisitos. No h direito adquirido ao regime legal. As regras que esto na lei ou na CF podem ser modificadas a qualquer tempo e vo atingir o servidor sem qualquer problema. O constituinte fez uma regra alternativa, a chamada regra de transio, que vai ser facultativa. A regra de transio no to boa como a regra velha e no to ruim como a regra nova, intermediria entre a regra velha e a nova. uma regra facultativa. 122

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Essa regra serve para aqueles que entraram antes da EC 20/98, mas que ainda no preenchiam os requisitos. Eles no tiveram direito adquirido. O regime legal pode ser modificado a qualquer tempo. Essa regra intermediria estava prevista no art. art. 8 da EC 20/98 (16.12.1998). Dizia que o servidor, para se aposentar nessa condio, precisava: Idade: - Homens: 53 anos de idade (a regra nova falava em 60 anos); - Mulheres: 48 anos de idade para as mulheres; Tempo de contribuio: Com proventos integrais (PI): - Homens: 35 anos de contribuio; - Mulheres: 30 anos de contribuio. No entanto, esse tempo de contribuio era acrescido por um pedgio. Na data da emenda, vamos computar o quanto faltava para o servidor se aposentar. Ex.: Da data da emenda, faltavam 20 anos para o servidor se aposentar. Soma-se um perodo adicional de 20% do tempo que, na data da publicao da emenda, faltava para o servidor se aposentar. Portanto, o pedgio era um acrscimo de 20% do que faltava para o servidor se aposentar na data da emenda. Ex.: O servidor, na data da emenda, ou seja, no dia 16/12/98, j tinha contribudo 15 anos. Se o limite para ele 35 (regra), menos os 15 anos que ele j contribuiu, faltavam 20 anos. Portanto, calculo 20% de 20 anos, ou seja, 4 anos. O servidor vai precisar da idade de 53 anos e, quanto contribuio, de 35 anos mais 4 anos de pedgio: 39 anos de contribuio. Faltava: 35 - 15 = 20 (regra) (j contribuiu) 20% = 4 idade = 53 contribuio = 35 + 4 = 39 Com proveitos proporcionais (PP): - Homens: 30 anos de contribuio. - Mulheres: 25 anos de contribuio. Isso somado ao pedgio: este vai ser acrescido de 40 % do que faltava na data da EC para o servidor se aposentar. Ex.: O servidor j contribuiu 15 anos. Faltam 15 anos. Esse servidor vai se aposentar com 53 anos. Quanto contribuio: 30 anos + 40% do que faltava na data da emenda, ou seja, 30 + 6 anos, que corresponde a 36 anos. Faltava: 30 - 15 = 15 123

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela (regra) (j contribuiu) 40% = 6 idade = 53 contribuio = 30 + 6 = 36 Alm dessa mudana, quanto aos servidores que estavam no servio, o constituinte deu um benefcio: criou o chamado abono de permanncia (a ideia era convencer o servidor a continuar no servio). Tinha a natureza de iseno e foi concedida aos servidores que, na data da EC 20 (16/12/98), j preenchiam os requisitos, mas que continuaram no servio. O servidor no precisava mais contribuir, ganhou uma iseno. EC 41/2003 de 31.12.2003. O governo federal apresentou um novo projeto de emenda, que foi aprovado como a EC 41/03. Dentre outras mudanas, introduziu a contribuio dos inativos. O governo federal fez um acordo com o Congresso Nacional para que aprovasse a emenda do jeito que estava no projeto, sem fazer emendas. Tudo aquilo que o Congresso tinha como desejo emendar no projeto da EC 41, foi elaborado em uma nova emenda. Com esse acordo, tramitavam no Congresso Nacional duas emendas ao mesmo tempo: a EC 41/03 e a PEC paralela, que foi convertida na EC 47/05. Principais mudanas: 1) Princpio da solidariedade (art. 40, caput da CF) O povo brasileiro precisava contribuir mais. Regime contributivo O que conta o tempo de contribuio. Sistema de repartio simples Todos vo contribuir para a mesma conta e todos vo retirar da mesma conta. diferente do sistema de capitalizao (cada um tem sua conta individual). Esse princpio passa a ser previsto de forma expressa no art. 40 da CF. 2) Cotizao dos entes Na empresa privada, o empregado paga uma parcela e o empregador paga outra (ambos vo contribuir). No Estado, s o servidor contribua. O Estado no tinha a sua parcela de contribuio. A EC instituiu a cotizao dos entes. Agora, no s o servidor tem que contribuir, mas os entes federativos assumem uma parcela do regime. O ente pblico passa a ser patrocinador do regime de previdncia, vai ter que contribuir, tal como as empresas do regime geral. 124

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Art. 40, caput, CF. 3) Revogao do principio da integralidade Princpio da integralidade: Se o servidor hoje ganha R$ 5.000,00, ele vai se aposentar com R$ 5.000,00. Aquilo que recebia na atividade levava na aposentadoria Esse princpio foi revogado. Veio em seu lugar o princpio da mdia da vida laboral. Princpio da mdia da vida laboral feita uma mdia de tudo o que ele ganhou em sua vida e calculada a contribuio. Ex: No incio da carreira o servidor recebia a remunerao de R$ 1.000,00. Depois, ele passou a ganhar R$ 5.000,00. Hoje, ele ganha R$ 10.000,00. Segundo o princpio da integralidade, ele se aposentaria com R$ 10.000,00, mas hoje feita uma mdia. Ser feita uma mdia de todo o perodo (seria em torno de R$ 8.000,00). OBS.: A remunerao utilizada para a mdia s pode ser aquilo que teve incidncia de contribuio. Ex.: Se quando ele ganhava R$ 5.000,00 tinha uma iseno, nesse perodo no teve contribuio. O clculo utiliza como base a Lei 10.887/04. Ver art. 40, 1, 3 e 17 da CF. 4) Revogou o princpio da paridade Se o servidor da ativa tivesse um aumento, o servidor aposentado tambm teria. Era dado ao inativo tudo o que era dado ao servidor da ativa. Esse princpio foi revogado. Em seu lugar foi inserido o princpio da preservao do valor real. Princpio da preservao do valor real A ideia desse princpio conservar o poder de compra do servidor. Se o servidor hoje ganha R$ 1.000,00 e compra x, daqui 5 anos ele tem que ganhar o suficiente para comprar o mesmo x (ex.: R$ 2.000,00). conservado o poder aquisitivo do servidor. Art. 40, 8 da CF. Ex.: O teto do INSS, do Regime Geral de Previdncia Social conserva esse poder de compra (o princpio do RGPS o princpio da preservao do valor do real). Quando a EC, em 2003, foi inserida, o salrio mnimo estava em R$ 240,00 e o teto era de R$ 2.400,00. Da para c, preservou o valor real: 125

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Salrio mnimo 200 3 200 4 200 5 200 6 200 7 200 8 200 9 201 2 240,00 260,00 300,00 350,00 380,00 415,00 465,00 622,00 Teto 2.400,00 2.508,00 2.668,15 2.801,56 2.894,28 3.038,99 3.218,90 3.916,20

Hoje, o teto no acompanha nem o salrio mnimo, o teto est quase metade do salrio mnimo. Na verdade, no h preservao do poder de compra. 5) Instituio do teto de proventos O servidor est sujeito ao mesmo teto do INSS, que hoje de R$ 3.916,20. Cuidado: a aplicao do teto estava condicionada criao de um regime complementar. Hoje, esse teto j tem regime complementar. Trata-se da Lei 12.618/12, que veio para regulamentar a criao do regime complementar (esta lei foi publicada em 02.05.12). Portanto, hoje o regime complementar j existe e o teto vai ser implementado a partir da constituio da primeira fundao do regime complementar. Obs.: Esse regime complementar j existia na nossa CF. O regime complementar, originariamente, dependia de uma lei complementar. Hoje esse regime complementar depende de uma lei ordinria, que foi o que veio. Na nossa CF, pela EC 20/98, o regime complementar dependia de lei complementar. A partir da EC 41/03, basta lei ordinria. Essa Lei a 12.618/12. 6) Contribuio dos inativos 126

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Daqui para frente, aposentado tem que pagar contribuio. Art. 40 18 e art. 149, 1 da CF. O inativo, para contribuir, vai ter como base se clculo: Base de clculo: aquilo que ultrapassar o teto do RGPS. Ex.: O servidor tem remunerao de R$ 5.000,00. Subtraindo o teto (R$ 3.916,20), ele vai pagar contribuio sobre a diferena, e no sobre a totalidade. Alquota: no mnimo 11%. Obs.: Estados e Municpios podem fixar alquotas maiores. A contribuio dos inativos atinge todos os aposentados, anteriores e posteriores emenda. Se o servidor j estava aposentado quando veio a EC, mesmo assim ele vai contribuir. No h direito adquirido em face do regime legal (pode alterar quando quiser). A regra a mesma para os aposentados antes ou depois da EC 41. O assunto foi objeto de controle de constitucionalidade no STF (ADI 3105): o STF declarou a constitucionalidade da contribuio dos inativos. O STF igualou as regras para anteriores e posteriores EC. 7) Abono de permanncia A EC 20/98 tinha abono de permanncia, mas ele tinha natureza de iseno da contribuio previdenciria. Com a EC 41/03, o princpio da integralidade foi revogado e se inseriu o princpio da mdia da vida laboral: s servia para a mdia a remunerao com incidncia da contribuio. Se a EC 20 dava uma iseno, essa remunerao do servidor no tinha contribuio. O servidor perdia esse perodo de remunerao para o clculo da vida laboral. Agora, o abono de permanncia deixa de ter natureza de iseno, passa a ser uma bonificao ao servidor (um presente ao servidor). Agora o servidor, no mesmo contracheque, vai ter a remunerao total, vai ter o desconto de 11% e vai ganhar 11% de bonificao. O entendimento hoje que vai ter desconto do imposto de renda, pois quando o servidor ganha bonificao, ele obtm renda. Assim, quando os 11% so devolvidos, j so devolvidos com o desconto do imposto de renda. Vai ser aplicado para os servidores que na data da EC 41 j preenchiam os requisitos, mas que continuaram trabalhando. Cenrio a) Regra velha Direito adquirido. Servidores que na data da emenda preenchiam os requisitos da regra velha. b) Regra nova Aqueles que entraram aps EC 41 (31.12.2003): vale a regra nova 127

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela c) Regra de transio A EC 41 trouxe a sua prpria regra de transio: c.1) Art. 6, EC 41 Serve para aqueles que entraram antes da EC 41 (antes do dia 31.12.2003). c.2) Art. 2, EC 41 Revogou o art. 8 da EC 20 e estabeleceu uma nova transio. Portanto, esse art. 2 vai ser aplicado para aqueles que entraram antes da EC 20 (antes do dia 16.12.1998). Art. 8, EC 20: Observado o disposto no art. 4 desta Emenda e ressalvado o direito de opo a aposentadoria pelas normas por ela estabelecidas, assegurado o direito aposentadoria voluntria com proventos calculados de acordo com o art. 40, 3, da Constituio Federal, quele que tenha ingressado regularmente em cargo efetivo na Administrao Pblica, direta, autrquica e fundacional, at a data de publicao desta Emenda, quando o servidor, cumulativamente: I - tiver cinquenta e trs anos de idade, se homem, e quarenta e oito anos de idade, se mulher; II - tiver cinco anos de efetivo exerccio no cargo em que se dar a aposentadoria; III - contar tempo de contribuio igual, no mnimo, soma de: a) trinta e cinco anos, se homem, e trinta anos, se mulher; e b) um perodo adicional de contribuio equivalente a vinte por cento do tempo que, na data da publicao desta Emenda, faltaria para atingir o limite de tempo constante da alnea anterior. 1 - O servidor de que trata este artigo, desde que atendido o disposto em seus incisos I e II, e observado o disposto no art. 4 desta Emenda, pode aposentar-se com proventos proporcionais ao tempo de contribuio, quando atendidas as seguintes condies: I - contar tempo de contribuio igual, no mnimo, soma de: a) trinta anos, se homem, e vinte e cinco anos, se mulher; e b) um perodo adicional de contribuio equivalente a quarenta por cento do tempo que, na data da publicao desta Emenda, faltaria para atingir o limite de tempo constante da alnea anterior; II - os proventos da aposentadoria proporcional sero equivalentes a setenta por cento do valor mximo que o servidor poderia obter de acordo com o "caput", acrescido de cinco por cento por ano de contribuio que supere a 128

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela soma a que se refere o inciso anterior, at o limite de cem por cento. 2 - Aplica-se ao magistrado e ao membro do Ministrio Pblico e de Tribunal de Contas o disposto neste artigo. 3 - Na aplicao do disposto no pargrafo anterior, o magistrado ou o membro do Ministrio Pblico ou de Tribunal de Contas, se homem, ter o tempo de servio exercido at a publicao desta Emenda contado com o acrscimo de dezessete por cento. 4 - O professor, servidor da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes, que, at a data da publicao desta Emenda, tenha ingressado, regularmente, em cargo efetivo de magistrio e que opte por aposentar-se na forma do disposto no "caput", ter o tempo de servio exercido at a publicao desta Emenda contado com o acrscimo de dezessete por cento, se homem, e de vinte por cento, se mulher, desde que se aposente, exclusivamente, com tempo de efetivo exerccio das funes de magistrio. 5 - O servidor de que trata este artigo, que, aps completar as exigncias para aposentadoria estabelecidas no "caput", permanecer em atividade, far jus iseno da contribuio previdenciria at completar as exigncias para aposentadoria contidas no art. 40, 1, III, "a", da Constituio Federal. (Revogado pela Emenda Constitucional n 41, de 19.12.2003) Art. 2, EC 41: Observado o disposto no art. 4 da Emenda Constitucional n 20, de 15 de dezembro de 1998, assegurado o direito de opo pela aposentadoria voluntria com proventos calculados de acordo com o art. 40, 3 e 17, da Constituio Federal, quele que tenha ingressado regularmente em cargo efetivo na Administrao Pblica direta, autrquica e fundacional, at a data de publicao daquela Emenda, quando o servidor, cumulativamente: I - tiver cinquenta e trs anos de idade, se homem, e quarenta e oito anos de idade, se mulher; II - tiver cinco anos de efetivo exerccio no cargo em que se der a aposentadoria; III - contar tempo de contribuio igual, no mnimo, soma de: a) trinta e cinco anos, se homem, e trinta anos, se mulher; e b) um perodo adicional de contribuio equivalente a vinte por cento do tempo que, na data de publicao daquela Emenda, faltaria para atingir o limite de tempo constante da alnea a deste inciso. 1 O servidor de que trata este artigo que cumprir as exigncias para aposentadoria na forma do caput ter os seus proventos de inatividade reduzidos para cada ano antecipado em relao aos limites de idade estabelecidos pelo art. 40, 1, III, a, e 5 da Constituio Federal, na seguinte proporo: I - trs inteiros e cinco dcimos por cento, para aquele que completar as exigncias para aposentadoria na forma do caput at 31 de dezembro de 2005; 129

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela II - cinco por cento, para aquele que completar as exigncias para aposentadoria na forma do caput a partir de 1 de janeiro de 2006. 2 Aplica-se ao magistrado e ao membro do Ministrio Pblico e de Tribunal de Contas o disposto neste artigo. 3 Na aplicao do disposto no 2 deste artigo, o magistrado ou o membro do Ministrio Pblico ou de Tribunal de Contas, se homem, ter o tempo de servio exercido at a data de publicao da Emenda Constitucional n 20, de 15 de dezembro de 1998, contado com acrscimo de dezessete por cento, observado o disposto no 1 deste artigo. 4 O professor, servidor da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes, que, at a data de publicao da Emenda Constitucional n 20, de 15 de dezembro de 1998, tenha ingressado, regularmente, em cargo efetivo de magistrio e que opte por aposentar-se na forma do disposto no caput, ter o tempo de servio exercido at a publicao daquela Emenda contado com o acrscimo de dezessete por cento, se homem, e de vinte por cento, se mulher, desde que se aposente, exclusivamente, com tempo de efetivo exerccio nas funes de magistrio, observado o disposto no 1. 5 O servidor de que trata este artigo, que tenha completado as exigncias para aposentadoria voluntria estabelecidas no caput, e que opte por permanecer em atividade, far jus a um abono de permanncia equivalente ao valor da sua contribuio previdenciria at completar as exigncias para aposentadoria compulsria contidas no art. 40, 1, II, da Constituio Federal. 6 s aposentadorias concedidas de acordo com este artigo aplica-se o disposto no art. 40, 8, da Constituio Federal. OBS.: Essa regra pssima. EC 47/2005 de 05.07.2005. Trouxe duas mudanas importantes: 1) Nova regra de transio Para os servidores que entraram antes da EC 20 (antes de 16.12.98). A ideia ser alternativa para o art. 2 da EC 41 ( uma faculdade para quem entrou antes da EC 20). Art. 3, EC 47/05.

130

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela 2) Criou aposentaria especial: a) Deficiente fsico; b) Atividade de risco; c) Atividades exercidas em condies especiais. Essa matria depende de lei complementar. Os servidores que exercem atividade em condies especiais levaram a matria ao STF. O STF analisou essa questo, discutindo em sede de mandado de injuno (MI 721 e MI 758): enquanto a matria no for regulamentada, aplica-se aos servidores pblicos a lei do trabalhador comum, a lei do regime geral de previdncia social: Lei 8.231/91, art. 57, 1. Na verdade, esse mandado de injuno passa a ser com efeitos concretos. O art. 57 tem a especial com vrios parmetros: quem esse expe mais, quem se expe menos, qual o grau de exposio, por quanto tempo a exposio... E no servio pblico no existe esses parmetros. Na prtica, o administrador no tem como aplicar a regra, no tem parmetros. A Administrao Pblica no est adequada Lei 8.213. O STF determinou o mandado de injuno com efeitos concretos, mas no h como adequar essa lei. Na prtica, o servidor continua sem essa aposentadoria especial, aguardando regulamentao. EC 70 Ela veio para corrigir uma falha que tinha passado na emenda anterior. Os servidores, at a emenda 41, tinham direito integralidade. A EC 41 retirou a integralidade, mas na regra de transio deu direito a alguns servidores de se manterem com a integralidade. No entanto, as regras de transio que vieram com EC 41 no se preocuparam com o aposentado por invalidez. A EC 70 corrige essa falha. Inseriu uma nova regra de transio: art. 6-A no corpo da EC 41. Art. 6-A, EC 41. O servidor da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes, que tenha ingressado no servio pblico at a data de publicao desta Emenda Constitucional e que tenha se aposentado ou venha a se aposentar por invalidez permanente, com fundamento no inciso I do 1 do art. 40 da Constituio Federal, tem direito a proventos de aposentadoria calculados com base na remunerao do cargo efetivo em que se der a aposentadoria, na forma da lei, no sendo aplicveis as disposies constantes dos 3, 8 e 17 do art. 40 da Constituio Federal. (Includo pela Emenda Constitucional n 70, de 2012) Pargrafo nico. Aplica-se ao valor dos proventos de aposentadorias concedidas com base no caput o disposto no art. 7 131

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela desta Emenda Constitucional, observando-se igual critrio de reviso s penses derivadas dos proventos desses servidores. (Includo pela Emenda Constitucional n 70, de 2012) Assegura aos servidores que ingressaram no servio pblico at 31.12.2003 o direito de se aposentar por invalidez com integralidade e paridade. Cenrio Aps as emendas, o servidor vai ter: 1) Regra velha - Direito adquirido. - Quando na data da emenda j preenchia os requisitos. 2) Regra nova - Para aqueles que entraram aps a emenda. 3) Regras de transio a) Art. 8, EC 20 (revogada) Esta regra foi revogada, exceto para os que tm direito adquirido. Serve para os que entraram antes da EC 20. b) Art. 2, EC 41 Serve para aqueles que entraram antes da EC 20 (antes de 16.12 1998). Requisitos para que o servidor se aposente por essa regra: - Idade: 53 anos de idade para homens e 48 anos de idade para mulheres. - Contribuio: Para receber proventos integrais: 35 anos para homens e 30 anos para mulheres. Esse servidor vai precisar de pedgio de 20% do que faltava na data da EC 20/98. Esse servidor vai se aposentar sem integralidade e sem paridade. Essa regra de transio pior do que a regra nova! Esse servidor vai ter um redutor constitucional na sua remunerao. Ele pode se aposentar aos 53 anos (se homem) ou 48 anos (se mulher). Cada ano que ele antecipa na idade (respeitados 60 e 55 anos), ele vai ter um desconto na sua remunerao. Se ele se aposentar com 53, ele antecipou 7 anos. Portanto, vai ter um desconto na sua remunerao. Se ele se aposentar at 2005, esse desconto de 3,5% por ano que ele antecipa. 132

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Se ele se aposentar at 2005, o desconto vai ser de 3,5% por ano. Se ele se aposentar a partir de 2006, esse desconto de 5%. A EC 47 inseriu uma nova regra. c) Art. 3, EC 47/05 Serve para aqueles servidores que entraram antes da EC 20 (antes de 16.12.98). Esta regra um pouco melhor. Esse servidor tem direito integralidade e paridade. Cada ano que se ultrapassa no limite da contribuio (35 e 30 anos) pode descontar 1 na idade (60 anos para os homens e 55 anos para as mulheres). Ex.: Um homem j contribuiu 37 anos. Ele vai se aposentar com 58 anos. uma faculdade. d) EC 41, art. 6 Art. 6 Ressalvado o direito de opo aposentadoria pelas normas estabelecidas pelo art. 40 da Constituio Federal ou pelas regras estabelecidas pelo art. 2 desta Emenda, o servidor da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes, que tenha ingressado no servio pblico at a data de publicao desta Emenda poder aposentar-se com proventos integrais, que correspondero totalidade da remunerao do servidor no cargo efetivo em que se der a aposentadoria, na forma da lei, quando, observadas as redues de idade e tempo de contribuio contidas no 5 do art. 40 da Constituio Federal, vier a preencher, cumulativamente, as seguintes condies: I - sessenta anos de idade, se homem, e cinquenta e cinco anos de idade, se mulher; II - trinta e cinco anos de contribuio, se homem, e trinta anos de contribuio, se mulher; III - vinte anos de efetivo exerccio no servio pblico; e IV - dez anos de carreira e cinco anos de efetivo exerccio no cargo em que se der a aposentadoria. Serve para aqueles que entraram antes da EC 41 (antes do dia 31.12.2003). Tem direito de se aposentar com integralidade e com paridade, desde que respeitados os seguintes requisitos: 20 anos no servio pblico; 10 anos na carreira; 5 anos no cargo. Se for homem: 60 anos de idade e 35 anos de contribuio. Se for mulher: 55 anos de idade e 30 anos de contribuio. 133

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Cuidado: Se o servidor mudou de cargo, pode aproveitar o tempo anterior, pode garantir a continuidade, desde que no tenha interrupo. Mudana de cargo: pode ocorrer, mas desde que no tenha interrupo. e) Art. 6-A, EC 41/03 Foi inserida pela EC/70, que deu integralidade e paridade aos aposentados por invalidez. Regime complementar O regime complementar foi estabelecido e hoje j existe. O servidor estar sujeito ao teto do Regime Geral de Previdncia Social. Ele veio pela Lei 12.618/12. O teto de proventos do RGPS passa a ser aplicado para servidores que entrarem no servio pblico aps a criao da fundao do regime complementar. O servidor vai contribuir com 11% sobre o teto ao Regime Prprio de Previdncia Social. Aquilo que ele quiser contribuir a mais, contribuir ao regime complementar. Portanto, ele ter duas contribuies: 11% ao RPPS e aquilo que ele quiser ao Regime Complementar, com outros valores (assim ele ganhar mais do que R$ 3.900,00). Esta contribuio no tem limite, ele pode contribuir quanto ele quiser com o Regime Complementar. Regime Complementar H duas contribuies: - Contribuio do servidor; - Contribuio do ente pblico. O ente pblico contribui igual ao servidor, mas at o limite de 8,5% (se o servidor pagar 8%, o Estado pagar 8%; se o servidor pagar 10%, o Estado pagar 8,5%) sobre a parcela que exceder ao teto do RGPS. Lembre-se: at o Regime Geral, o servidor paga ao RPPS. O servidor s vai pagar ao RGPS aquilo que ultrapassar o teto do Regime Geral de Previdncia. Para os servidores que j esto no servio antes da criao do regime podem adotar o Regime Complementar como opo. Servidor que contribui at o teto vai ganhar o teto. A contribuio dos inativos o que excede o teto do regime geral. Se o servidor vai ganhar o teto, ele no vai pagar a contribuio dos inativos.

134

LFG - INTENSIVO 2 - 2012 - DIREITO ADMINISTRATIVO - Prof. Fernanda Marinela Ex.: O servidor ganha R$ 5.000,00. Ele quer contribuir sobre tudo. Quando ele se aposentar, ele vai ter contribuio dos inativos sobre o valor que ultrapassar o teto (R$ 5.000,00 - teto). Se o servidor fizer a opo pelo Regime Complementar, ele no vai ser atingido pela contribuio dos inativos, no vai continuar contribuindo aps a aposentadoria. Mudana de cargo aps a criao do regime complementar Ex.: Algum j era servidor antes do Regime Complementar e passou em um novo concurso. A pessoa pode ficar fora do Regime Complementar se quiser? Sim, desde que no haja interrupo. Para garantir a regra anterior: no pode ter interrupo. O regime complementar vai ser mantido por uma fundao que compe a Administrao indireta, mas uma fundao publica de direito privado (regime privado). Regime de pessoal: emprego com concurso pblico. Essa fundao ter como gesto: - Conselho deliberativo; - Conselho fiscal; - Diretoria executiva. Sero preenchidos por representantes dos trs Poderes e servidores de cargos efetivos eleitos pelos pares.

135