Direito Administrativo

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Direito Administrativo
Leandro Bortoleto e Lus Felipe Ramos Cirino

QUESTES
1. REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO
- CF, art. 37, caput - Lei n 9.784/99, art. 2

01.

(Analista Judicirio rea Judiciria TRE/AP 2011 FCC) A conduta do agente pblico que se vale da publicidade oficial para realizar promoo pessoal atenta contra os seguintes princpios da Administrao Pblica: (A) razoabilidade e legalidade. (B) eficincia e publicidade. (C) publicidade e proporcionalidade. (D) motivao e eficincia. (E) impessoalidade e moralidade.

pode ser visto sob dois aspectos: quanto aos administrados e em relao prpria Administrao Pblica. Na questo em comento, trata-se do primeiro aspecto citado. Quanto aos administrados, o princpio da impessoalidade corresponde que a atuao administrativa deve ser sempre conduzida em busca da finalidade pblica; quando assim no age o Poder Pblico como descrito no enunciado da questo , afronta o princpio da impessoalidade. Por seu turno, a incidncia do princpio da moralidade de igual modo agredido pelo agente pblico descrito na hipottica situao do enunciado determina que a atuao administrativa alm de ser legal tem que ser moral. Tem que estar de acordo com a boa-f, com a moral, com a tica, com a honestidade, com a lealdade, com a probidade. Mesmo que determinada situao seja respaldada pelo ordenamento jurdico, o ato pode ser considerado viciado por afrontar o princpio da moralidade.

COMENTRIOS

Nota do autor: o estudo dos princpios essencial, pois, na concepo atual, os princpios constitucionais so a norma das normas1 e, dessa maneira, se so normas, dizem o que deve ser e a Administrao Pblica, direta e indireta, deve obedecer a eles. Em outras palavras, os princpios constitucionais vinculam a atividade da Administrao Pblica. Insta destacar, a ttulo de auxlio ao candidato, que as iniciais dos princpios expressos da Administrao Pblica, consignados no art. 37 da Constituio Federal, formam a palavra LIMPE (Legalidade, Impessoalidade, Moralidade, Publicidade e Eficincia). Alternativa correta: letra e (responde as demais alternativas). O princpio da impessoalidade

02.

(Analista Judicirio rea Judiciria TRE/PE 2011 FCC) No que concerne s fontes do Direito Administrativo, correto afirmar que: (A) o costume no considerado fonte do Direito Admi nistrativo. (B) uma das caractersticas da jurisprudncia o seu universalismo, ou seja, enquanto a doutrina tende a nacionalizar-se, a jurisprudncia tende a universa lizar-se. (C) embora no influa na elaborao das leis, a doutrina exerce papel fundamental apenas nas decises con tenciosas, ordenando, assim, o prprio Direito Admi nistrativo. (D) tanto a Constituio Federal como a lei em sentido estrito constituem fontes primrias do Direito Admi nistrativo. (E) tendo em vista a relevncia jurdica da jurispru dncia, ela sempre obriga a Administrao Pblica.

COMENTRIOS

BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 24. ed. So Paulo: Malheiros, 2009. p. 294.

Nota do autor: A questo exige do candidato conhecimento especfico sobre as fontes de Direito Administrativo, que, em outras palavras, so as for-

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mas que revelam o Direito, motivo pelo qual o seu estudo de suma importncia. Alternativa correta: letra d . Como inerente a um Estado de Direito, a principal fonte normativa do Direito a lei, que deve ser considerada em seu sentido amplo, abrangendo todas as espcies de atos legislativos. A lei, no sentido empregado, a principal fonte de direito administrativo, pois nos atos legislativos que est presente, ao menos em tese, o real interesse pblico. Assim, so fontes primrias do Direito Administrativo a Constituio Federal, as Emendas Constituio, as Constituies Estaduais, a Lei Orgnica do Distrito Federal e dos Municpios, as leis complementares, ordinrias e delegadas, as medidas provisrias, os decretos legislativos e as resolues legislativas. Alternativa a . Muito embora haja divergncia doutrinria se o costume ou no fonte de direito administrativo, prevalece a corrente que o entende como tal. O costume a prtica reiterada, uniforme, de um comportamento que considerado uma obrigao legal. No pode ser confundido com a praxe administrativa que, por ser a simples rotina administrativa, no constitui fonte do direito administrativo. Alternativa b . Ao contrrio do contido na alternativa, uma das caractersticas da jurisprudncia o nacionalismo, porque enquanto a doutrina tende a universalizar-se, a jurisprudncia tende a nacionalizar-se, pela contnua adaptao da lei e dos princpios tericos ao caso concreto. Sendo o Direito Administrativo menos geral que os demais ramos jurdicos, preocupa-se diretamente com a Administrao de cada Estado, e por isso mesmo encontra, muitas vezes, mais afinidade com a jurisprudncia ptria que com a doutrina estrangeira2. Alternativa c . A doutrina o estudo desenvolvido pelos juristas, e tem papel especialmente importante no direito administrativo como um todo principalmente pelo fato deste no estar em um nico cdigo e contribui para a correta interpretao dos estudos administrativos. Nesse sentido, conforme Hely Lopes Meirelles, a doutrina influi no s na elaborao da lei como nas decises contenciosas e no contenciosas, ordenando, assim, o prprio Direito Administrativo3. Alternativa e . A jurisprudncia possui, em regra, carter meramente orientador; ou seja, as decises dos tribunais servem de parmetro e orientao para os juzes das instncias inferiores na hora do julgamento. Todavia, h casos excepcionais em

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que a jurisprudncia tem fora vinculante, e obrigam a Administrao Pblica, como o caso da smula vinculante, por exemplo.

03.

(Analista Judicirio Execuo de Mandados TRF 1 regio/ 2006 FCC) No que tange aos princpios da Administrao Pblica, considere: I. Os atos e provimentos administrativos so imputveis no ao agente que os pratica, mas ao rgo ou entidade da Administrao Pblica, que o autor institucional do ato. II. A Constituio Federal exige, como condio para a aquisio da estabilidade, a avaliao especial de desempenho por comisso instituda para essa finalidade. As proposies citadas referem-se, respectivamente, aos princpios da

(A) impessoalidade e eficincia. (B) hierarquia e finalidade pblica. (C) impessoalidade e moralidade. (D) razoabilidade e eficincia. (E) eficincia e impessoalidade.

COMENTRIOS

Alternativa correta: letra a (responde as demais alternativas). O princpio da impessoalidade deve ser observado tanto em relao aos administrados como prpria administrao. De acordo com o primeiro sentido, a Administrao no pode atuar com vistas a prejudicar ou beneficiar pessoas determinadas, uma vez que deve sempre se nortear pelo interesse pblico. J no segundo sentido objeto da questo em comento , os atos e provimentos administrativos so imputveis no ao funcionrio que os pratica, mas ao rgo ou entidade administrativa da Administrao Pblica. Um exemplo da aplicao desse princpio encontra-se em matria de exerccio de fato, quando se reconhece validade aos atos praticados por funcionrio irregularmente investido no cargo ou funo, sob o fundamento de que os atos so atribudos ao rgo ou pessoa administrativa e no ao agente pblico. O princpio da eficincia, por sua vez, faz com que se espere da atuao do agente pblico o melhor desempenho possvel de suas atribuies, de forma a atingir os melhores resultados. Alm disso, esse princpio tambm se presta mesma finalidade no que diz respeito organizao, estruturao e disciplina da Administrao Pblica. Diante disso, a Emenda Constitucional n 19/98 acrescentou o 4 ao art. 41 da Constituio Federal para, com isso, incluir mais um requisito para a aquisio de estabilidade, qual seja, a obrigatria avaliao especial de desempenho por comisso instituda para essa finalidade.

MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 36. ed. So Paulo: Malheiros, 2010. p. 47. 3 Direito Administrativo Brasileiro. 36 ed. So Paulo: Malheiros, 2010. p. 47. 2

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04.

(Analista Judicirio rea Judiciria TRF 4 regio/ 2006 FCC) Os princpios da Administrao Pblica estabelecidos expressamente na Constituio Federal so (A) eficincia, razoabilidade, objetividade, indisponibilidade e finalidade. (B) capacidade, pessoalidade, razoabilidade, finalidade e publicidade. (C) moralidade, eficincia, razoabilidade, autotutela e disponibilidade. (D) legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. (E) impessoalidade, capacidade, eficincia, autotutela e finalidade.

(C) a sujeio a controle estatal. (D) a vinculao obrigatria aos fins definidos em lei. (E) o desempenho de atividade de natureza econmica.

COMENTRIOS

COMENTRIOS

Nota do autor: na administrao indireta, h pessoas com personalidade de direito pblico e com personalidade de direito privado. No ltimo caso, mesmo sendo pessoas de direito privado, no h a submisso integral ao direito privado, pois os princpios da Administrao Pblica so de obedincia obrigatria para a administrao direta e indireta, nos termos do art. 37, caput, da Constituio Federal. a sociedade de economia mista e a empresa pblica so espcies de empresas estatais. Alternativa correta: letra a (responde as demais alternativas). So pessoas de direito privado a fundao pblica de direito privado, a empresa pblica, a sociedade de economia mista e o consrcio pblico de direito privado. Os funcionrios dessas pessoas, por exemplo, so celetistas, mas devem ingressar, em regra, por concurso pblico. Todas se submetem exigncia de licitao. Assim, na verdade, o regime de direito privado aplicvel s pessoas mencionadas da Administrao Pblica um regime hbrido, em que h aplicao de normas de direito privado e normas de direito pblico. As pessoas jurdicas de direito privado no so criadas diretamente pela lei, pois esta autoriza a sua criao. No caso da sociedade de economia mista e, tambm, da empresa pblica pode ter objeto de atuao ou a explorao de atividade econmica ou a prestao de servio pblico. Alis, deve ser destacado que a expresso constante da alternativa e desempenho de atividade de natureza econmica deve ser compreendida em sentido amplo, conforme aponta Maria Sylvia Zanella Di Pietro, abrangendo os servios pblicos comerciais ou industriais (ex.: transportes, distribuio de gs), ressalvando-se, entretanto, que, em face dos artigos 173 e 175 da Constituio Federal, que h dois tipos de empresas estatais: as que exploram atividade econmica de natureza privada (art. 173) e as que prestam servio pblico (art. 175)5. Uma das diferenas entre a empresa pblica e a sociedade de economia mista que esta somente pode adotar a forma de sociedade annima, conforme enunciam o art. 5, III, do Decreto-Lei n 200/67 e o art. 235 da Lei n 6.404/76, e aquela pode adotar qualquer das formas societrias em direito admitidas.

Nota do autor: deve ser reiterado que o estudo dos princpios extremamente relevante, especialmente em razo de seu carter normativo. Acrescente-se a isso que se trata de uma cincia relativamente recente e que no est consolidada em um nico cdigo, podendo, assim, os princpios serem usados para possibilitar a soluo de casos no previstos, para permitir melhor compreenso dos textos esparsos e para conferir certa segurana aos cidados quanto extenso dos seus direitos e deveres4. Alternativa correta: letra d (responde as demais alternativas). A Constituio de 1988 inovou ao fazer expressa meno a alguns princpios a que se submete a Administrao Pblica direta e indireta, a saber, os princpios da legalidade, da impessoalidade, da moralidade administrativa, da publicidade e eficincia (art. 37, caput). o conhecido LIMPE. 2. ADMINISTRAO PBLICA E TERCEIRO SETOR
- CF, art. 37, XIX, XX e 8 - CF, art. 173 e 175 - Decreto-Lei n 200/67 - Decreto-Lei n 900/69, art. 5 - Lei n 9.649/98, art. 51 - Lei n 11.107/05 - Lei n 9.637/98 - Lei n 9.790/99

01.

(Analista Judicirio Execuo de Mandados TRF 1 regio/ 2011 FCC) NO considerada caracterstica da sociedade de economia mista (A) a criao independente de lei especfica autorizadora. (B) a personalidade jurdica de direito privado.

02.
5

(Analista Judicirio rea Judiciria TRE/ES 2011 CESPE) A desconcentrao mantm os po-

MEDAUAR, Odete. Direito Administrativo Moderno. 14 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2010. p. 126.

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 25 ed. So Paulo: Atlas, 2012, p. 474-476.

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COMENTRIOS

DICAS
1. CONCEITO E FONTES DO DIREITO ADMINISTRATIVO Direito administrativo o conjunto harmnico de princpios jurdicos que regem os rgos, os agentes e as atividades pblicas tendentes a realizar concreta, direta e imediatamente os fins desejados pelo Estado55. A principal fonte do direito administrativo a lei, mas deve ser concebida em sentido amplo, isto , abrange todos os atos legislativos. Nesse sentido, alm das leis ordinrias, complementares e delegadas, inclui, ainda, as medidas provisrias, os decretos legislativos, as resolues legislativas, a Constituio Federal, as Emendas Constituio, as Constituies estaduais, a Lei Orgnica do Distrito Federal e as Leis Orgnicas dos Municpios. So as chamadas fontes primrias. De todos os atos legislativos apontados, por bvio, a Constituio Federal a principal fonte, na qual h diversos dispositivos aplicados ao direito administrativo (por exemplo, art. 5, 21, 23, 37). A jurisprudncia em regra, carter orientador, mas h casos em que tem fora vinculante. Exemplos: as decises proferidas pelo STF na ao direta de inconstitucionalidade, na ao declaratria de constitucionalidade (CF, art. 102, 2) e a smula vinculante. 2. REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO Os princpios so normas e vinculam a Administrao Pblica. STF (RE 579.951): a vedao do nepotismo no depende de lei formal para coibir a prtica. Proibio que decorre diretamente dos princpios contidos no art. 37, caput, da Constituio Federal. O regime jurdico administrativo o conjunto de princpios que confere prerrogativas e impe sujeies Administrao Pblica. a interao de dois polos opostos. Por isso, o uso das expresses bipolaridade do direito administrativo56 ou binmio57 do direito administrativo. Sntese dos princpios da Administrao Pblica58:

Alternativa correta: letra e (responde as demais alternativas). Conforme a modalidade de ato de improbidade, aplicam-se determinadas sanes. Na presente questo, trata-se de ato administrativo que causa leso ao errio. Dessa forma, devero ser aplicadas as sanes previstas no inciso II, do art.12 da Lei n 8.429/92, quais sejam: ressarcimento integral do dano; perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, se concorrer esta circunstncia; perda da funo pblica; suspenso dos direitos polticos de cinco a oito anos; pagamento de multa civil de at duas vezes o valor do dano; e proibio de celebrar contrato com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de cinco anos.
(Analista Judicirio rea Judiciria TRF 5 regio/ 2008 FCC) Segundo a Lei no 8.429/92, perceber vantagem econmica para intermediar a liberao ou aplicao de verba pblica de qualquer natureza constitui ato de improbidade administrativa, importando enriquecimento ilcito. Nesse caso, independentemente das sanes penais, civis e administrativas, previstas na legislao especfica, o responsvel por esse ato de improbidade est sujeito suspenso dos direitos polticos de (A) um a cinco anos. (B) dois a trs anos. (C) cinco a sete anos. (D) oito a dez anos. (E) dez a quinze anos.

13.

COMENTRIOS

Alternativa correta: letra d (responde as demais alternativas). Conforme a modalidade de ato de improbidade, aplicam-se determinadas sanes. Na presente questo, trata-se de ato administrativo que importa enriquecimento ilcito. Dessa forma, devero ser aplicadas as sanes previstas no inciso I, do art.12 da Lei n 8.429/92, quais sejam: perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio; ressarcimento integral do dano, quando houver; perda da funo pblica; suspenso dos direitos polticos de oito a dez anos; pagamento de multa civil de at trs vezes o valor do acrscimo patrimonial; e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de dez anos.

55. Direito administrativo brasileiro. 36. ed. So Paulo: Malheiros, 2010. p. 40. 56. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 25. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 62. 57. Fernando Garrido Fala apud Celso Antnio Bandeira de Mello (Curso de direito administrativo. 27. ed. So Paulo: Malheiros, 2010. p. 56). 58. BORTOLETO, Leandro. Direito administrativo. Salvador: Juspodivm, 2012. p. 50.

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PRINCPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA Supremacia do interesse pblico Indisponibilidade do interesse pblico Legalidade prerrogativa interesse pblico prevalece sobre privado interesse pblico primrio sujeio interesse pblico indisponvel atuao de acordo com a lei e o direito esfera pblica: no vigora autonomia da vontade busca da finalidade pblica Impessoalidade atos imputados imputao Administrao:

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3. ADMINISTRAO PBLICA E TERCEIRO SETOR Funo administrativa: exercida pelo Poder Executivo, de forma tpica, e pelo Poder Legislativo e pelo Poder Judicirio, de maneira atpica. Administrao Pblica: conjunto de pessoas jurdicas, rgos pblicos e agentes pblicos que realizam a atividade administrativa, consistente em servios pblicos, fomento, polcia administrativa e interveno. Administrao Pblica em sentido amplo: engloba a atividade poltica e a atividade administrativa, incluindo tanto os rgos governamentais quanto os rgos administrativos. Administrao Pblica em sentido estrito: corresponde, exclusivamente, funo administrativa exercida pelos rgos administrativos. Subdivide-se em: a) sentido subjetivo, formal ou orgnico (conjunto de pessoas jurdicas, rgos pblicos e agentes pblicos que realizam a atividade administrativa; quem faz a atividade administrativa); b) sentido objetivo, material ou funcional ( a atividade administrativa, que compreende o servio pblico, a polcia administrativa, o fomento e a interveno; o que realizado). H vrias formas de desempenho da atividade administrativa59:
FORMAS DE DESEMPENHO DA ATIVIDADE ADMINISTRATIVA Concentrada (concentrao) Desconcentrada (desconcentrao) atividade realizada por um nico rgo pessoa jurdica sem diviso interna atividade realizada por vrios rgos pessoa jurdica com diviso interna distribuio interna de competncia atividade realizada diretamente pela pessoa poltica, por meio de seus rgos atividade realizada por outra pessoa jurdica distribuio externa de competncia

proibio de promoo pessoal Moralidade Publicidade Eficincia Continuidade do servio pblico Autotutela Tutela ou controle Especialidade Presuno de legitimidade Controle judicial dos atos administrativos Segurana jurdica Motivao ou fundamentao Razoabilidade honestidade, boa-f, lealdade, padres morais e ticos transparncia; publicao dos atos administrativos rendimento; atuao eficiente; organizao eficiente servio pblico no pode parar administrao anula e revoga seus prprios atos administrao direta controla finalidade da administrao indireta criao de pessoa especfica para atuao especfica regra: ato administrativo legal produz efeitos at ser extinto

sistema de jurisdio nica

Centralizada (centralizao) Descentralizada (descentralizao)

tentativa de preservao do ato nova interpretao no retroage ato com efeito favorvel, sem m-f, prazo: 5 anos indicao dos pressupostos de fato e direito meios devem ser adequados aos fins do ato utilidade, necessidade, proporcionalidade coordenao, organizao, delegao, avocao

Administrao direta: conjunto de rgos que compem a pessoa poltica. Administrao indireta: conjunto das pessoas administrativas, com personalidade de direito pblico ou de direito privado, patrimnio prprio e autonomia administrativa, vinculadas admi-

Hierarquia

59. BORTOLETO, Leandro. Direito administrativo. Salvador: Juspodivm, 2012. p. 69.

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nistrao direta, criadas para o desempenho de determinada atividade administrativa. Classificao dos rgos pblicos: a) Quanto posio estatal ou hierarquia: independentes (representam as funes principais do Estado; no esto subordinados a nenhum outro); autnomos (esto situados abaixo dos rgos independentes; possuem autonomia administrativa, financeira e tcnica.); superiores (subordinados aos autnomos e independentes; possuem poder de direo, mas no tm autonomia administrativa nem financeira); subalternos (possuem pequeno poder de deciso; atividades de execuo). b) Quanto estrutura: simples (no se subdividem em outros); compostos: (subdividem-se em outros rgos) c) Quanto atuao funcional ou composio: singulares ou unipessoais (a atuao do rgo realizada de acordo com a deciso de um nico agente); coletivos ou pluripessoais (a atuao do rgo decidida por vrios agentes). d) Quanto esfera de atuao: centrais (atuam em toda a rea territorial da pessoa); locais (atuam apenas em parte do territrio da pessoa que integram) So caractersticas dos rgos pblicos: a) criao e extino por lei; b) resultado da desconcentrao; c) despersonalizados; d) no possuem patrimnio prprio; e) no possuem capacidade processual; f) alguns rgos podem ser parte em processo para defesa de prerrogativa; g) podem celebrar contrato de gesto; h) rgos gestores de oramento devem ser inscritos no CNPJ. O candidato deve se atentar para no confundir as definies das entidades da administrao indireta. Ter personalidade jurdica, patrimnio prprio, autonomia administrativa, submeter-se a controle da administrao direta, por exemplo, no identificam nenhuma das pessoas e o que deve ser observado se a personalidade de direito pblico ou de direito privado, se criada por lei ou se a lei autoriza a criao e qual a atividade desempenhada. Autarquia: lei cria; personalidade de direito pblico; atividade tpica do Estado. Fundao Pblica: lei cria (personalidade de direito pblico) e lei autoriza (personalidade de direito privado); atividade no exclusiva do Estado (interesse pblico). Sociedade de economia mista e Empresa Pblica: lei autoriza; personalidade de direito privado; prestao de servio pblico ou explorao de atividade econmica. Comparao entre sociedade de economia mista e empresa pblica60:
EMPRESA PBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA Pessoas jurdicas de direito privado, cuja criao autorizada por lei, com autonomia administrativa e patrimnio prprio, que prestam servio pblico ou exploram atividade econmica. regime hbrido (prevalncia de normas de direito pblico) Prestadora de Servio Pblico concurso pblico, vedada a acumulao, teto remuneratrio (se receber recurso da administrao direta para despesa de pessoal ou custeio em geral), licitao, imunidade tributria recproca, impenhorabilidade dos bens usados na prestao do servio regime hbrido (prevalncia de normas de direito privado) concurso pblico, vedada a acumulao, teto remuneratrio (se receber recurso da administrao direta para despesa de pessoal ou custeio em geral), licitao (previso de estatuto prprio, no qual pode haver regras diferentes para licitao), no possui imunidade tributria, bens so penhorveis; mesmas regras do direito privado

Exploradora de Atividade Econmica

Agncia reguladora: esto sendo criadas como autarquia em regime especial; maior autonomia; deve ter personalidade de direito pblico. Agncia executiva: uma qualificao, um ttulo, que dado a uma autarquia ou a uma fundao pblica. So requisitos (art. 51 da Lei n 9.649/98) a existncia de plano estratgico de reestruturao e de desenvolvimento institucional em andamento e a celebrao de contrato de gesto com o ministrio supervisor. A qualificao se d por ato do Presidente da Repblica. Consrcio pblico: est regulado pela Lei n 11.107/05. Tratase de uma nova pessoa administrativa que surge da unio entre pessoas polticas (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios). Em um primeiro momento, h o protocolo de intenes, que uma espcie de ajuste preliminar entre as pessoas polticas, no qual h a definio do objeto do consrcio, quais so seus participantes, qual sua durao, qual a forma de eleio do representante legal. Depois, o protocolo de intenes deve ser publicado na imprensa oficial e, na sequencia, ele deve ser ratificado por lei em cada um dos entes consorciados.

60. BORTOLETO, Leandro. Direito administrativo. 2. ed. Salvador: Juspodivm, 2013. p. 94.

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Consrcio pblico poder ter personalidade de direito pblico (associao pblica; conhecido como autarquia interfederativa ou autarquia multifederada) ou de direito privado. Contrato de consrcio: formaliza a constituio do consrcio. Contrato de rateio: formaliza a entrega de recursos dos entes consorciados para o consrcio. Contrato de programa: instrumento usado quando um dos consorciados assumir a obrigao de prestar servio por meio de seus rgos ou entidades. Organizao social (OS) e Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico (Oscip): so entidades civis sem fins lucrativos, integrantes do setor privado, que recebem a qualificao do Poder Pblico. No podem ser qualificadas como Oscip (art. 2): a) sociedades comerciais; b) sindicatos, associaes de classe ou de representao de categoria profissional; c) instituies religiosas ou voltadas para a disseminao de credos, cultos, prticas e vises devocionais e confessionais; d) organizaes partidrias e assemelhadas, inclusive suas fundaes; e) entidades de benefcio mtuo destinadas a proporcionar bens ou servios a um crculo restrito de associados ou scios; f) entidades e empresas que comercializam planos de sade e assemelhados; g) instituies hospitalares privadas no gratuitas e suas mantenedoras; h) escolas privadas dedicadas ao ensino formal no gratuito e suas mantenedoras; i) organizaes sociais; j) cooperativas; k) fundaes pblicas; l) fundaes, sociedades civis ou associaes de direito privado criadas por rgo pblico ou por fundaes pblicas; m) organizaes creditcias que tenham qualquer tipo de vinculao com o sistema financeiro nacional a que se refere o art. 192 da Constituio Federal. Diferenas entre OS e Oscip: a) a OS opera a absoro de determinada atividade que o Estado esteja fazendo e, com frequncia, leva extino do rgo pblico que realizava a mesma atividade e, por outro lado, a Oscip representa verdadeira parceria e no h extino de rgos; b) a outorga da qualificao ato discricionrio na OS e ato vinculado na Oscip; c) o vnculo na OS contrato de gesto e na Oscip termo de parceria; d) na OS, h exigncia de que tenha a

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presena de representantes do poder pblico no rgo de administrao, o que no ocorre com a Oscip; e) no caso de desqualificao, os bens adquiridos com recursos pblicos sero revertidos ao Poder Pblico, no caso da OS e, se for Oscip, ser transferida outra Oscip, de preferncia, na mesma rea de atuao. Sistematizao da Administrao Pblica e do Terceiro Setor61:
ADMINISTRAO PBLICA ADMINISTRAO INDIRETA Conjunto das pessoas administrativas, com personalidade de direito pblico ou de direito privado, patrimnio prprio e autonomia administrativa, vinculadas administrao direta, criadas para o desempenho de determinada atividade administrativa Autarquia: direito pblico Agncia reguladora: autarquia em regime especial Agncia Executiva: autarquia que recebeu a qualificao (contrato de gesto) Fundao Pblica: direito pblico ou direito privado Agncia Executiva: fundao pblica que recebeu a qualificao (contrato de gesto) Empresa Pblica: direito privado; prestadora de servio pblico ou exploradora de atividade econmica Sociedade de Economia Mista: direito privado; prestadora de servio pblico ou exploradora de atividade econmica Consrcio Pblico: direito pblico (associao pblica) ou direito privado TERCEIRO SETOR Pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, pertencentes ao setor privado, que desenvolvem atividade de interesse pblico Servio social autnomo Entidade de apoio Organizao Social (OS) Vnculo jurdico com a administrao direta: contrato de gesto Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico (Oscip) Vnculo jurdico com a administrao direta: termo de parceria ADMINISTRAO DIRETA Conjunto dos rgos pblicos que integram as pessoas jurdicas polticas Pessoas jurdicas de direito pblico Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios

61. BORTOLETO, Leandro. Direito administrativo. Salvador: Juspodivm, 2012. p. 106.

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SMULAS APLICVEIS
1. AGENTES PBLICOS 1.1. Servidor pblico
Smula vinculante 21 inconstitucional a exigncia de depsito ou arrolamento prvios de dinheiro ou bens para admissibilidade de recurso administrativo. Smula Vinculante 5 A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio. Smula vinculante 3 Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. STF 21 Funcionrio em estgio probatrio no pode ser exonerado nem demitido sem inqurito ou sem as formalidades legais de apurao de sua capacidade. STF 20 necessrio processo administrativo, com ampla defesa, para demisso de funcionrio admitido por concurso. STF 19 inadmissvel segunda punio de servidor pblico, baseada no mesmo processo em que se fundou a primeira. STF 18 Pela falta residual, no compreendida na absolvio pelo juzo criminal, admissvel a punio administrativa do servidor pblico. STJ 378 Reconhecido o desvio de funo, o servidor faz jus s diferenas salariais decorrentes. STJ 218 Compete justia dos estados processar e julgar ao de servidor estadual decorrente de direitos e vantagens estatutrias no exerccio de cargo em comisso. STJ 173 Compete justia federal processar e julgar o pedido de reintegrao em cargo pblico federal, ainda que o servidor tenha sido dispensado antes da instituio do Regime Jurdico nico. STJ 170 Compete ao juzo onde primeiro for intentada a ao envolvendo acumulao de pedidos, trabalhista e estatutrio, decidi-la nos limites da sua jurisdio, sem prejuzo do ajuizamento de nova causa, com o pedido remanescente, no juzo prprio. STJ 137 Compete justia comum estadual processar e julgar ao de servidor pblico municipal, pleiteando direitos relativos ao vnculo estatutrio. STJ 97 Compete justia do trabalho processar e julgar reclamao de servidor pblico relativamente a vantagens trabalhistas anteriores instituio do Regime Jurdico nico.

mento, em cargo que no integra a carreira na qual anteriormente investido. STF 684 inconstitucional o veto no motivado participao de candidato a concurso pblico. STF 683 O limite de idade para a inscrio em concurso pblico s se legitima em face do art. 7, XXX, da Constituio, quando possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser preenchido. STF 17 A nomeao de funcionrio sem concurso pode ser desfeita antes da posse. STF 16 Funcionrio nomeado por concurso tem direito a posse. STF 15 Dentro do prazo de validade do concurso, o candidato aprovado tem o direito a nomeao, quando o cargo for preenchido sem observncia da classificao. STJ 377 O portador de viso monocular tem direito de concorrer, em concurso pblico, s vagas reservadas aos deficientes. STJ 266 O diploma ou habilitao legal para o exerccio do cargo deve ser exigido na posse e no na inscrio para o concurso pblico.

1.1.2. Demisso
STF 25 A nomeao a termo no impede a livre demisso, pelo Presidente da Repblica, de ocupante de cargo dirigente de autarquia. STF 8 Diretor de sociedade de economia mista pode ser destitudo no curso do mandato.

1.1.3. Disponibilidade
STF 39 falta de lei, funcionrio em disponibilidade no pode exigir, judicialmente, o seu aproveitamento, que fica subordinado ao critrio de convenincia da Administrao. STF 22 O estgio probatrio no protege o funcionrio contra a extino do cargo.

1.1.4. Remunerao
Smula Vinculante 20 A Gratificao de Desempenho de Atividade Tcnico-Administrativa GDATA, instituda pela Lei n 10.404/2002, deve ser deferida aos inativos nos valores correspondentes a 37,5 (trinta e sete vrgula cinco) pontos no perodo de fevereiro a maio de 2002 e, nos termos do art. 5, pargrafo nico, da Lei n 10.404/2002, no perodo de junho de 2002 at a concluso dos efeitos do ltimo ciclo de avaliao a que se refere o art. 1 da Medida Provisria n 198/2004, a partir da qual passa a ser de 60 (sessenta) pontos. Smula Vinculante 16 Os artigos 7, IV, e 39, 3 (redao da EC 19/98), da Constituio, referem-se ao total da remunerao percebida pelo servidor pblico. Smula Vinculante 15 O clculo de gratificaes e outras vantagens do servidor pblico no incide sobre o abono utilizado para se atingir o salrio mnimo. Smula vinculante 6 No viola a constituio o estabelecimento de remunerao inferior ao salrio mnimo para as praas prestadoras de servio militar inicial. Smula Vinculante 4 Salvo os casos previstos na Constituio Federal, o salrio mnimo no pode ser usado como indexador de base de clculo de vantagem de ser-

1.1.1 Concurso pblico

STF 686 S por lei se pode sujeitar a exame psicotcnico a habilitao de candidato a cargo pblico. STF 685 inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prvia aprovao em concurso pblico destinado ao seu provi-

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vidor pblico ou de empregado, nem ser substitudo por deciso judicial. STF 682 No ofende a Constituio a correo monetria no pagamento com atraso dos vencimentos de servidores pblicos. STF 681 inconstitucional a vinculao do reajuste de vencimentos de servidores estaduais ou municipais a ndices federais de correo monetria. STF 680 O direito ao auxlio-alimentao no se estende aos servidores inativos. STF 672 O reajuste de 28,86%, concedido aos servidores militares pelas leis 8.622/93 e 8.627/93, estende-se aos servidores civis do Poder Executivo, observadas as eventuais compensaes decorrentes dos reajustes diferenciados concedidos pelos mesmos diplomas legais. STF 671 Os servidores pblicos e os trabalhadores em geral tm direito, no que concerne URP de abril/ maio de 1988, apenas ao valor correspondente a 7/30 de 16,19% sobre os vencimentos e salrios pertinentes aos meses de abril e maio de 1988, no cumulativamente, devidamente corrigido at o efetivo pagamento. STF 359 Ressalvada a reviso prevista em lei, os proventos da inatividade regulam-se pela lei vigente ao tempo em que o militar, ou o servidor civil, reuniu os requisitos necessrios. STF 339 No cabe ao Poder Judicirio, que no tem funo legislativa, aumentar vencimentos de servidores pblicos sob fundamento de isonomia.

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ante ou de servidor da mesma pessoa jurdica, investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana, ou, ainda, de funo gratificada na Administrao Pblica direta e indireta, em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal.

2. PODERES ADMINISTRATIVOS 2.1. Poder de polcia

STF 646 Ofende o princpio da livre concorrncia lei municipal que impede a instalao de estabelecimentos comerciais do mesmo ramo em determinada rea. STF 645 competente o municpio para fixar o horrio de funcionamento de estabelecimento comercial. STF 419 Os municpios tm competncia para regular o horrio do comrcio local, desde que no infrinjam leis estaduais ou federais vlidas. STF 397 O poder de polcia da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, em caso de crime cometido nas suas dependncias, compreende, consoante o regimento, a priso em flagrante do acusado e a realizao do inqurito.

3. ATO ADMINISTRATIVO
STF 473 A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial. STF 346 A Administrao Pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos.

1.1.5. Tempo de servio

STF 726 Para efeito de aposentadoria especial de professores, no se computa o tempo de servio prestado fora da sala de aula. Ateno: em 29/10/2008, o STF, por maioria, no julgamento da ADI 3.772, decidiu que a atividade de magistrio no restrita ao trabalho em sala de aula e que dela fazem parte as funes de direo, coordenao e assessoramento pedaggico, desde que exercidas, em estabelecimentos de ensino bsico, por professores de carreira, excludos os especialistas em educao. STF 567 A Constituio, ao assegurar, no 3, do art. 102, a contagem integral do tempo de servio pblico federal, estadual ou municipal para os efeitos de aposentadoria e disponibilidade no probe Unio, aos Estados e aos Municpios mandarem contar, mediante lei, para efeito diverso, tempo de servio prestado a outra pessoa de direito pblico interno.

4. PROCESSO ADMINISTRATIVO
STJ 467 Prescreve em cinco anos, contados do trmino do processo administrativo, a pretenso da Administrao Pblica de promover a execuo da multa por infrao ambiental. STJ 373 ilegtima a exigncia de depsito prvio para admissibilidade de recurso administrativo.

5. BENS PBLICOS
STF 650 Os incisos I e XI do art. 20 da Constituio Federal no alcanam terras de aldeamentos extintos, ainda que ocupadas por indgenas em passado remoto. STF 480 Pertencem ao domnio e administrao da Unio, nos termos dos artigos 4, IV, e 186, da Constituio Federal de 1967, as terras ocupadas por silvcolas. STF 479 As margens dos rios navegveis so domnio pblico, insuscetveis de expropriao e, por isso mesmo, excludas de indenizao. STF 477 As concesses de terras devolutas situadas na faixa de fronteira, feitas pelos Estados, autorizam, apenas, o uso, permanecendo o domnio com a Unio, ainda que se mantenha inerte ou tolerante, em relao aos possuidores. STJ 496 Os registros de propriedade particular de imveis situados em terrenos de marinha no so oponveis Unio.

1.1.6. Vitaliciedade
STF 47 Reitor de universidade no livremente demissvel pelo Presidente da Repblica durante o prazo de sua investidura. STF 46 Desmembramento de serventia de justia no viola o princpio de vitaliciedade do serventurio. STF 36 Servidor vitalcio est sujeito a aposentadoria compulsria, em razo da idade.

1.1.7. Nomeao para cargo em comisso (nepotismo)

Smula Vinculante 13 A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nome-

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STJ 238 A avaliao da indenizao devida ao proprietrio do solo, em razo de alvar de pesquisa mineral, processada no juzo estadual da situao do imvel. STJ 103 Incluem-se entre os imveis funcionais que podem ser vendidos os administrados pelas Foras Armadas e ocupados pelos servidores civis. STJ 114 Os juros compensatrios, na desapropriao indireta, incidem a partir da ocupao, calculados sobre o valor da indenizao, corrigido monetariamente. STJ 113 Os juros compensatrios, na desapropriao direta, incidem a partir da imisso na posse, calculados sobre o valor da indenizao, corrigido monetariamente. STJ 102 A incidncia dos juros moratrios sobre os compensatrios, nas aes expropriatrias, no constitui anatocismo vedado em lei. STJ 70 Os juros moratrios, na desapropriao direta ou indireta, contam-se desde o trnsito em julgado da sentena. STJ 69 Na desapropriao direta, os juros compensatrios so devidos desde a antecipada imisso na posse e, na desapropriao indireta, a partir da efetiva ocupao do imvel. STJ 67 Na desapropriao, cabe a atualizao monetria, ainda que por mais de uma vez, independente do decurso de prazo superior a um ano entre o clculo e o efetivo pagamento da indenizao. STJ 56 Na desapropriao para instituir servido administrativa so devidos os juros compensatrios pela limitao de uso da propriedade. STJ 12 Em desapropriao, so cumulveis juros compensatrios e moratrios.

6. INTERVENO DO ESTADO NA PROPRIEDADE PRIVADA 6.1. Desapropriao

STF 652 No contraria a Constituio o art. 15, 1, do DL. 3.365/41 (Lei da Desapropriao por Utilidade Pblica). STF 618 Na desapropriao, direta ou indireta, a taxa dos juros compensatrios de 12% (doze por cento) ao ano. STF 617 A base de clculo dos honorrios de advogado em desapropriao a diferena entre a oferta e a indenizao, corrigidas ambas monetariamente. STF 561 Em desapropriao, devida a correo monetria at a data do efetivo pagamento da indenizao, devendo proceder-se atualizao do clculo, ainda que por mais de uma vez. STF 476 Desapropriadas as aes de uma sociedade, o poder desapropriante, imitido na posse, pode exercer, desde logo, todos os direitos inerentes aos respectivos ttulos. STF 475 A Lei 4.686, de 21.06.1965, tem aplicao imediata aos processos em curso, inclusive em grau de recurso extraordinrio. STF 416 Pela demora no pagamento do preo da desapropriao no cabe indenizao complementar alm dos juros. STF 378 Na indenizao por desapropriao incluem-se honorrios do advogado do expropriado. STF 164 No processo de desapropriao, so devidos juros compensatrios desde a antecipada imisso de posse, ordenada pelo juiz, por motivo de urgncia. STF 157 necessria prvia autorizao do Presidente da Repblica para desapropriao, pelos Estados, de empresa de energia eltrica. STF 23 Verificados os pressupostos legais para o licenciamento da obra, no o impede a declarao de utilidade pblica para desapropriao do imvel, mas o valor da obra no se incluir na indenizao, quando a desapropriao for efetivada. STJ 408 Nas aes de desapropriao, os juros compensatrios incidentes aps a Medida Provisria n 1.577, de 11.6.1997, devem ser fixados em 6% ao ano at 13.9.2001, e, a partir de ento, em 12% ao ano, na forma da Smula n 618 do Supremo Tribunal Federal. STJ 354 A invaso do imvel causa de suspenso do processo expropriatrio para fins de reforma agrria. STJ 141 Os honorrios de advogado em desapropriao direta so calculados sobre a diferena entre a indenizao e a oferta, corrigidas monetariamente. STJ 131 Nas aes de desapropriao incluem-se no clculo da verba advocatcia as parcelas relativas aos juros compensatrios e moratrios, devidamente corrigidas.

INFORMATIVOS APLICVEIS
1. REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO
STF Art. 37, 1, da CF e promoo pessoal Em concluso de julgamento, a 2 Turma, por maioria, no conheceu de recurso extraordinrio interposto de acrdo que mantivera sentena que julgara procedente pedido formulado em ao popular ajuizada contra prefeito, por afronta aos princpios da impessoalidade e da moralidade administrativa (CF, art. 37, 1), em razo do uso de smbolo e de slogan poltico-pessoais nas diversas formas de publicidade e/ou divulgao de obras e eventos da prefeitura. O ento prefeito reiterava a assertiva de ofensa ao art. 37, 1, da CF, porquanto a interpretao conferida pela Corte de origem ao referido dispositivo constitucional, que no mencionaria o vocbulo slogan, seria errnea ao considerar a utilizao de smbolo o elo de uma corrente e o bordo unidos seremos mais fortes como conflitantes com o aludido artigo. Arguia possvel a conclamao do povo por meio de palavras de ordem e afirmava, ainda, que o smbolo por ele utilizado fora criado por artista local e escolhido em concurso para dar significado frase de exortao (slogan), no se enquadrando, pois, na vedao constitucional v. Informativo 568. Em assentada anterior, o Min. Joaquim Barbosa, na linha da jurisprudncia do STF, no conheceu do recurso por demandar reexame de provas. O Min. Cezar Peluso, a seu turno, acompanhou essa concluso, mas por fundamento diverso. Apontou no ser hiptese de incidncia do Enunciado 279 da Smula do STF (Para simples reexame de prova no cabe recurso extraordinrio), haja vista que o caso cuidaria de mera valorao jurdica de provas, e no de seu reexame sob aspecto factual. Explicou que, incon-

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troversa a matria de fato o teor da expresso utilizada, a imagem constante do smbolo, a circunstncia de terem ambos sido efetivamente usados nas publicaes oficiais e em dois sentidos possveis , dever-se-ia proceder apenas qualificao jurdica do que fora assentado nos autos, luz do art. 37, 1, da CF. Nesse contexto, sublinhou que a vedao expressa no dispositivo no exigiria demonstrao cabal de que a mensagem quando disfarada fosse efetivamente compreendida por todos os cidados. Aduziu que a referida possibilidade de se obter essa comprovao reduziria o mbito da proibio constitucional ao caso de promoo pessoal direta, ostensiva e indisfarada. Assim, rememorou orientao da Corte no sentido de que relevaria estimar se a publicidade oficial apresentaria indiscutvel possibilidade de associao indevida ao titular do cargo, o que pareceria impossvel de se realizar na espcie. Vencido o Min. Gilmar Mendes, relator, que provia o extraordinrio a fim de julgar improcedente a ao popular ao fundamento de que o acrdo impugnado teria aplicado equivocadamente o disposto no art. 37, 1, da CF, violando-o. Asseverava que se trataria de valorao das provas produzidas nos autos e no de seu reexame. Em seguida, reputava que, da mesma forma que se poderia proceder leitura do smbolo e do slogan de acordo com aquela feita pelo recorrido/autor popular, tambm seria perfeitamente possvel, de maneira legtima, interpretar-se o mesmo smbolo como se um elo de corrente representasse, e leitura do slogan como se diretamente relacionado funo do elo da corrente, ou seja, unio que leva fora. Tendo isso em conta, entendia que as provas colacionadas, por si ss, seriam insuficientes para caracterizar a promoo pessoal do recorrente. RE 281012/PI, rel. orig. Min. Gilmar Mendes, red. p/ o acrdo, Min. Joaquim Barbosa, 20.3.2012. (RE-281012) (Informativo 659, 2 Turma)

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sria e mais importante do que a prpria compostura jurdica ou a estrutura jurdico-formal da empresa. O Min. Gilmar Mendes, em reforo ao que referido, ressaltou que a base do monoplio da ECT estaria sofrendo esvaziamento, tornando-se ultrapassada, diante da evoluo tecnolgica. Ressurtiu que a recorrente, mesmo quando exercesse atividades fora do regime de privilgio, sujeitarse-ia a condies decorrentes desse status, no extensveis iniciativa privada, a exemplo da exigncia de prvia licitao e da realizao de concurso pblico. Concluiu que, enquanto no houvesse a mudana preconizada na ADPF 46/DF (DJe de 26.2.2010), a imunidade recproca aplicar-se-ia em relao ao ISS, sob pena de desorganizao desse servio, dado que os municpios o tributariam de modo distinto. RE 601392/PR, rel. orig. Min. Joaquim Barbosa, red. p/ o acrdo Min. Gilmar Mendes, 28.2.2013. (RE-601392) ECT: ISS e imunidade tributria recproca 8 Em seguida, o Min. Celso de Mello sublinhou que essas outras atividades existiriam para custear o desempenho daquela sob reserva constitucional de monoplio. Se assim no fosse, frustrar-se-ia o objetivo do legislador de viabilizar a integrao nacional e dar exequibilidade fruio do direito bsico de se comunicar com outras pessoas, com as instituies e de exercer direitos outros fundados na prpria Constituio. Em arremate, frisou no haver comprometimento do status de empresa pblica prestadora de servios essenciais, sendo conditio sine qua non para a viabilidade de um servio postal contnuo, universal e de preos mdicos. Nesta assentada, o Min. Ricardo Lewandowski reajustou o voto proferido anteriormente. Vencidos os Ministros Joaquim Barbosa, relator, Luiz Fux, Crmen Lcia, Cezar Peluso e Marco Aurlio, que negavam provimento ao recurso. RE 601392/PR, rel. orig. Min. Joaquim Barbosa, red. p/ o acrdo Min. Gilmar Mendes, 28.2.2013. (RE-601392)

2. ADMINISTRAO INDIRETA
ECT: ISS e imunidade tributria recproca 7 Os servios prestados pela Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT esto abrangidos pela imunidade recproca (CF, art. 150, VI, a, e 2 e 3). Essa a orientao do Plenrio que, ao concluir julgamento, por maioria, proveu recurso extraordinrio interposto de acrdo em que se limitara o colimado benefcio aos servios tipicamente postais mencionados no art. 9 da Lei 6.538/78. A Corte de origem entendera lcito ao municpio recorrido a cobrana de Imposto sobre Servios ISS relativamente queles no abarcados pelo monoplio concedido pela Unio v. Informativos 628 e 648. Na sesso de 16.11.2011, o Min. Ayres Britto registrou, de incio, que a manuteno do correio areo nacional e dos servios postais e telegrficos pela recorrente no poderia sofrer soluo de continuidade, de maneira a ser obrigatoriamente sustentada pelo Poder Pblico, ainda que lhe gerasse prejuzo. Alm do mais, reputou possvel a adoo de poltica tarifria de subsdios cruzados, porquanto os Correios realizariam tambm direitos fundamentais da pessoa humana comunicao telegrfica e telefnica e o sigilo dessas comunicaes , em atendimento que alaria todos os municpios brasileiros (integrao nacional) com tarifas mdicas. Assinalou que, na situao dos autos, a extenso do regime de imunidade tributria seria natural, haja vista que a recorrente seria longa manus da Unio, em exerccio de atividade absolutamente neces-

3. AGENTES PBLICOS
STF Subsdio de prefeito e vice-prefeito e critrio de fixao A 1 Turma negou provimento a recurso extraordinrio do Municpio de Belo Horizonte, em que se discutia critrio de estabelecimento de remunerao de prefeito e de vice-prefeito mediante a Resoluo 2021/96 da Cmara daquela municipalidade. Na origem, o parquet ajuizara ao civil pblica sob argumento de que o subsdio deveria ser equivalente ao valor fixado para os deputados, e no ao que realmente percebido, pois estaria sujeito variao ms a ms, sob pena de se conceder reajuste salarial mensal, em afronta aos princpios da legalidade e da moralidade. O pedido fora julgado procedente, tendo sido confirmada a declarao de inconstitucionalidade pelo tribunal de justia. A municipalidade alegava contrariedade aos artigos 29, V, e 37 da CF. Consignou-se que o acrdo do tribunal estadual no conteria abordagem da problemtica alusiva possvel confuso entre ao civil pblica e ao direta de inconstitucionalidade. Nesse tocante, enfatizou-se que o recurso padeceria da ausncia do indispensvel prequestionamento. No mais, considerou-se que o extraordinrio no mereceria provimento. Esclareceu-se que a Constituio mostrar-se-ia expressa ao revelar que subsdio de prefeito e vice-prefeito, bem como de secretrios municipais, seriam determinados por lei de iniciativa da respectiva cmara (CF, art. 29, V,

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na redao existente poca), com disciplina idntica no texto em vigor. Observou-se que, no caso, ela adotaria critrio flexvel, remetendo remunerao dos integrantes de assembleia legislativa. Salientou-se que fora implementada vinculao conflitante com a Carta de 1988, haja vista que se abriria possibilidade de haver variao ms a ms, consoante o que percebido no todo e a isso remeteria o vocbulo remunerao por este ou aquele deputado estadual. RE 434278/MG, rel. Min. Marco Aurlio, 12.6.2012. (RE434278) (Informativo 670, 1 Turma) na parte conhecida, denegou a ordem. Os impetrantes sustentavam que sua eliminao na 1 fase do certame decorrera do no alcance do percentual mnimo exigido em um dos grupos em que dividida a prova, j que determinadas assertivas teriam abordado assuntos no previstos no contedo programtico. Reconheceu-se, de incio, a prejudicialidade da ao, ante a perda superveniente de objeto, quanto a dois candidatos que, aps o deferimento parcial de medida liminar, foram reprovados na etapa seguinte de provas escritas subjetivas. Assim, o feito seria apreciado apenas em relao ao impetrante remanescente, o qual lograra xito em todos os estgios do concurso. De igual modo, declarou-se o prejuzo do exame do agravo regimental interposto pela Unio. No mrito, afirmou-se a existncia de orientao da Corte no sentido da admissibilidade de controle jurisdicional da legalidade de concurso pblico quando verificada, em ofensa ao princpio da vinculao ao instrumento convocatrio, a desconformidade entre as questes da prova e o programa descrito no edital do certame. Entretanto, concluiu-se que, no caso em apreo, o candidato pretendia conferir a essa jurisprudncia alcance que ela no possuiria. Alfim, cassou-se a medida liminar anteriormente concedida. MS 30894/DF, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 8.5.2012. (MS-30894) (Informativo 665, 2 Turma) STF Concurso pblico e teste de aptido fsica Em julgamento conjunto, a 2 Turma denegou mandados de segurana impetrados contra ato do Procurador-Geral da Repblica, que eliminara candidatos de concurso pblico destinado ao provimento de cargo de Tcnico de Apoio Especializado/Segurana, do quadro do Ministrio Pblico da Unio MPU. Os impetrantes alegavam que foram impedidos de participar da 2 fase do certame, denominada Teste de Aptido Fsica, porquanto teriam apresentado atestados mdicos genricos, em desconformidade com o edital. Consignou-se que o Edital 1/2010 determinaria que os laudos mdicos apresentados por ocasio do referido teste fsico deveriam ser especficos para esse fim, bem como mencionar expressamente que o candidato estivesse apto a realizar o exame daquele concurso. Ademais, ressaltou-se a previso de eliminao do certame dos que deixassem de apresentar o aludido atestado ou o fizessem em descompasso com o critrio em comento. Destacou-se que o edital seria a lei do concurso e vincularia tanto a Administrao Pblica quanto os candidatos. Desse modo, no se vislumbrou ilegalidade ou abuso de poder. Por derradeiro, cassou-se a liminar anteriormente concedida no MS 29957/DF. MS 29957/DF, rel. Min. Gilmar Mendes, 6.3.2012. (MS-29957). MS 30265/DF, rel. Min. Gilmar Mendes, 6.3.2012. (MS30265) (Informativo 657, 2 Turma) STJ Concurso Pblico. Nomeao. Criao de vagas durante a validade do certame. A Turma, por maioria, entendeu que, se o edital dispuser que sero providas as vagas oferecidas e outras que vierem a existir durante a validade do concurso, os candidatos aprovados fora do nmero de vagas oferecidas mas dentro do nmero das vagas posteriormente surgidas ou criadas tm direito lquido e certo nomeao no cargo pblico, desde que a administrao no motive a no nomeao. O Min. Relator destacou o entendimento do STF de que a Administrao Pblica tem a discricionariedade de identificar a melhor oportunidade ou convenincia para nomear o candidato aprovado dentro do nmero de vagas oferecidas durante o perodo de

3.1. Concurso Pblico

STF Concurso pblico e remoo O Plenrio denegou mandado de segurana impetrado em favor de candidatos aprovados em concurso pblico para o provimento de cargos efetivos da estrutura do Poder Judicirio do Estado da Paraba e para formao de cadastro de reserva. No caso, o certame fora organizado de forma regionalizada com vagas disponibilizadas em 8 regies, cada qual formada por determinado grupo de 6 comarcas, de modo que os candidatos somente concorreriam s vagas disponveis na regio selecionada quando da inscrio no concurso pblico. Em razo disso, associao de analistas e tcnicos judicirios formulara pedido de providncias perante o CNJ, com o fito de determinar ao tribunal de justia o oferecimento dos cargos vagos e a vagar primeiramente remoo de servidores j integrantes dos seus quadros para, posteriormente, permitir aos remanescentes o preenchimento mediante a investidura de candidatos aprovados no concurso. O CNJ determinara, ento, a precedncia da remoo no preenchimento dos cargos pblicos vagos. Contra essa deciso, fora impetrado o presente writ. Registrouse, inicialmente, que na situao dos autos, ter-se-ia legislao anterior, na qual prevista que, na ascenso de servidores para determinadas comarcas, dever-se-ia observar primeiro a remoo. Ocorre que, posteriormente, nova lei teria sido editada, em que estabelecido critrio distinto, sem a necessidade dessa exigncia. Dessumiu-se que a sistemtica de movimentao de servidor, de acordo com a lei estadual de regncia, seria a da precedncia de remoo para, depois, promover-se a investidura. Asseverou-se que candidato de cadastro de reserva no teria direito lquido e certo, mas apenas expectativa de direito. Por outro lado, esclareceu-se que o CNJ teria sido extremamente comedido ao manter candidatos concursados j empossados. No se vislumbrou nenhum error in procedendo nem error in judicando do CNJ, o qual teria adotado soluo justa com roupagem jurdica. Destacouse que, no incio da carreira, os rcem-empossados deveriam ser lotados em comarcas mais longnquas. Por fim, rejeitou-se alegao de nulidade por ausncia de citao de litisconsortes. MS 29350/PB, rel. Min. Luiz Fux, 20.6.2012. (MS-29350) (Informativo 671, Plenrio) STF Concurso pblico: contedo programtico e vinculao ao edital Por reputar que os temas abordados nas questes impugnadas de prova escrita objetiva estariam contemplados no contedo programtico de direito internacional do edital de concurso pblico destinado ao provimento de cargo de Procurador da Repblica, a 2 Turma conheceu, parcialmente, de mandado de segurana e,

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validade do concurso. Afirmou que, segundo o STF, o entendimento sobre os aprovados dentro do nmero de vagas no se estende a todas as vagas surgidas ou criadas durante a validade do concurso, mas apenas quelas expressamente previstas no edital do certame. Por outro lado, o STF tem posicionamento de que a Administrao Pblica deve motivar a recusa em prover cargos vagos quando existentes candidatos aprovados em concurso pblico, no sendo suficiente para justificar a recusa a classificao do candidato, pois do primeiro ao ltimo aprovado, todos foram considerados aptos pela Administrao. No caso, o edital do concurso deixou claro que a seleo foi destinada ao preenchimento de sete vagas oferecidas, bem como daquelas que viessem a existir durante o perodo em que tivesse validade o certame. Aps a realizao do concurso, foram convocados os cem candidatos aprovados para o curso de formao. Durante a validade do concurso, foram nomeados os sete mais bem classificados, mais 84 aprovados que no passaram dentro das vagas, restando nove candidatos na lista de espera. Aps as mencionadas nomeaes, o rgo deixou de nomear os candidatos remanescentes ao argumento de que no havia vagas. Menos de seis meses aps o fim da validade do concurso, o rgo lanou novo concurso para preenchimento de trinta vagas. Por no considerar crvel a verso de que no havia vagas, visto que, seis meses depois, sem nenhum fato extraordinrio, o rgo lanou novo certame, o Min. Relator entendeu que no houve motivao idnea para preterio dos nove candidatos remanescentes, pois a motivao apresentada foi rebatida pelas provas dos autos. Precedentes citados do STF: RE 598.099-MS, DJe 3/10/2011; RE 227.480-RJ, DJe 26/9/2008; RE 581.113-SC, DJe 31/5/2011; MS 24.660-DF, DJe 23/9/2011; do STJ: RMS 34.789-PB, DJe 25/10/2011; AgRg no RMS 26.947-CE, DJe 2/2/2009; AgRg no RMS 34.975-DF, DJe 16/11/2011; EDcl no RMS 34.138-MT, DJe 25/10/2011. RMS 27.389-PB, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 14/8/2012. Concurso Pblico. Teste Fsico. Gravidez. A proteo constitucional maternidade e gestante no s autoriza, mas at impe a dispensa de tratamento diferenciado candidata gestante sem que isso importe em violao do princpio da isonomia, mormente se no houver expressa previso editalcia proibitiva referente gravidez. Em harmonia com o entendimento deste Superior Tribunal, descabida a alegao de perda do objeto do mandamus em que se discute a ocorrncia de ilegalidade em etapa anterior ao curso de formao (no caso, teste fsico) quando se verifica o seu trmino ou at mesmo a homologao final do concurso. Isso porque o exame da legalidade do ato apontado como coator no concurso pblico no pode ser subtrado do Poder Judicirio em virtude simplesmente do encerramento do concurso, pois isso tornaria definitiva a ilegalidade ou o abuso de poder alegado, circunscrito pela via mandamental. verdade que, com referncia legalidade do exame de capacidade fsica em concursos pblicos, a jurisprudncia assente do STJ que devem ser respeitados os requisitos relativos existncia de previso legal, objetividade dos critrios adotados e possibilidade de reviso do resultado obtido pelo candidato, sob pena de violao dos princpios da legalidade, da impessoalidade e da recorribilidade. tambm entendimento deste Superior Tribunal que no se pode dispensar tratamento diferenciado a candidato em razo de alteraes fisiolgicas temporrias quando h previso

Leandro Bortoleto e Lus Felipe Ramos Cirino

editalcia que veda a realizao de novo teste de aptido fsica em homenagem ao princpio da igualdade (que rege os concursos pblicos), mxime se o candidato no comparece no momento da realizao do teste, a despeito da regra editalcia segundo a qual o candidato ser eliminado se deixar de comparecer a qualquer das etapas do certame. Mas, na hiptese, a candidata (gestante) efetivamente compareceu na data da realizao da prova. Ademais, embora haja previso editalcia de que nenhum candidato merecer tratamento diferenciado em razo de alteraes patolgicas ou fisiolgicas (contuses, luxaes, fraturas etc) ocorridas antes do exame ou durante a realizao de qualquer das provas dele, que o impossibilitem de submeter-se s provas do exame fsico ou reduzam sua capacidade fsica ou orgnica, inexiste previso no edital de que a candidata seria eliminada em razo de gravidez, que no constitui alterao patolgica (doena) tampouco alterao fisiolgica que tenha natureza assemelhada daquelas elencadas, no permitindo a interpretao analgica adotada pela autoridade coatora. Alm disso, o STF firmou entendimento de que a gestao constitui motivo de fora maior que impede a realizao da prova fsica, cuja remarcao no implica ofensa ao princpio da isonomia. Com essas consideraes, a Turma deu provimento ao recurso e concedeu a ordem para, reconhecendo a nulidade da eliminao da candidata, determinar uma nova data para a realizao do teste fsico. Precedentes citados do STF: AI 825.545PE, DJe 6/5/2011: do STJ: AgRg no RMS 34.333-GO, DJe 3/10/2011; AgRg no RMS 17.737-AC, DJ 13/6/2005; RMS 23.613-SC, DJe 17/12/2010; AgRg no RMS 33.610-RO, DJe 16/5/2011; AgRg no RMS 28.340-MS, DJe 19/10/2009; AgRg no REsp 798.213-DF, DJ 5/11/2007; REsp 728.267DF, DJ 26/9/2005, e AgRg no REsp 1.003.623-AL, DJe 13/10/2008. RMS 31.505-CE, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 16/8/2012. STF ADI e criao de cargos em comisso inconstitucional a criao de cargos em comisso que no possuem carter de assessoramento, chefia ou direo e que no demandam relao de confiana entre o servidor nomeado e o seu superior hierrquico, tais como os cargos de Perito Mdico-Psiquitrico, Perito MdicoClnico, Auditor de Controle Interno, Produtor Jornalstico, Reprter Fotogrfico, Perito Psicolgico, Enfermeiro e Motorista de Representao. Ofensa ao art. 37, II e V da Constituio federal. ADI 3602, Rel. Min. Joaquim Barbosa, 14.4.2011. Pleno. (Info 623) STF Anulao de concurso pblico: intimao de interessados e vinculao ao edital A noo de devido processo seria extensvel ao processo administrativo. Dessa forma, no possvel a mudana de situao jurdica aperfeioada, ante ato administrativo de tribunal de justia, sem o conhecimento do interessado para que, uma vez intimado, apresentasse defesa. De acordo com a jurisprudncia do STF, no vlida a intimao ficta dos interessados que no teriam conhecimento do processo administrativo no prprio CNJ. MS 28603, MS 28594, MS 28651, MS 28666, Rel. Min. Carmen Lcia, 18.5.2011. Pleno. (Info 643) STF Cadastro de reserva e direito nomeao Concurso pblico. Criao, por lei federal, de novos cargos durante o prazo de validade do certame. Posterior regulamentao editada pelo TSE a determinar o aproveitamento, para o preenchimento daqueles cargos, de