Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
1. PROGRAMA DA DISCIPLINA
1.1 EMENTA
1.2 CARGA HORRIA TOTAL
1.3 OBJETIVOS
1.4 CONTEDO PROGRAMTICO
1.5 M ETODOLOGIA
1.6 CRITRIOS DE AVALIAO
CURRICULUM RESUMIDO DO PROFESSOR
1
1
1
2
2
2
3
2.1 CONCEITO
4. ELEMENTOS DA OBRIGAO
10
10
11
13
14
17
17
18
18
18
22
23
25
26
28
31
7. CLUSULA PENAL
33
33
34
37
8.1 O PAGAMENTO
8.2 PAGAMENTO POR CONSIGNAO
8.2.1 AS HIPTESES DE CONSIGNAO
8.3 PAGAMENTO COM SUB -ROGAO
8.3.1 SUB- ROGAO LEGAL
8.3.2 SUB- ROGAO CONVENCIONAL
8.4 IMPUTAO DE PAGAMENTO
8.5 DAO EM PAGAMENTO
8.6 NOVAO
8.7 COMPENSAO
8.8 CONFUSO
8.9 REMISSO
38
38
39
40
41
42
43
45
46
48
49
50
52
9.1 M ORA
9.2 PERDAS E DANOS
55
57
61
61
64
65
11. BIBLIOGRAFIA
69
ii
1. Programa da disciplina
1.1 Ementa
Conceito. Natureza jurdica. Fontes das obrigaes. Clusula penal. Dos efeitos das
obrigaes. Distino entre direitos reais e direitos pessoais Elementos da obrigao
-Fontes das obrigaes -Classificao das Obrigaes- Clusula penal Extino das
Obrigaes -Inexecuo das Obrigaes.
1.3 Objetivos
Visa o presente curso fornecer aos profissionais subsdios para expandir e aprofundar
conhecimentos tcnicos na rea jurdico-econmica e empresarial a fim de capacitlos para enfrentar as mudanas dos cenrios nacional e internacional da atualidade,
bem como possibilitar sua insero na qualidade de assessores empresariais.
Objetivos Primrios:
Secundrios:
1.5 Metodologia
As sesses de estudo iro adotar os seguintes mtodos didticos:
Exposio do Tema : incentivado o questionamento durante a exposio dos temas,
dando sesso uma maior dinmica. A exposio sempre acompanhada do uso de
transparncia, cujas cpias sero entregues aos participantes.
Estudos de Casos: anlise, primeiro pelos participantes, divididos por grupos de casos
concretos referentes a problemas mencionados durante a exposio. Cada grupo
elabora um relatrio do caso estudo e o apresenta, partindo-se para o debate acerca
das concluses dos grupos.
Anlise de Textos: Ser (o) apresentado(s) textos (s) para leitura e Debate.
3
40% da nota final corresponder a uma prova .
2.1 Conceito
A Institutas de Justiniano define obrigaes como: obligatio est juris
vinculum, quo necessitate adstringimur alicujus solvendae rei, secudum nostrae
civitatis jura (Liv. 3o , Tit. XIII) (a obrigao um vnculo jurdico que nos obriga a
pagar alguma coisa, ou seja, a fazer ou deixar de fazer alguma coisa).
A definio se presta a todo tipo de obrigao jurdica e no apenas no sentido
restrito do Direito das Obrigaes.
Nosso Cdigo Civil no apresenta definio de obrigao, sendo que
Clvis Bevilacqua assim a define (1977: 14): obrigao a relao transitria de
direito, que nos constrange a dar, fazer ou no fazer alguma coisa, em regra
economicamente aprecivel, em proveito de algum que, por ato nosso ou de algum
conosco juridicamente relacionado, ou em virtude da lei, adquiriu o direito de exigir
de ns essa ao ou omisso.
Washington de Barros Monteiro apresenta a seguinte definio (1979, v.
4:8): obrigao a relao jurdica, de carter transitrio, estabelecida entre
devedor e credor e cujo objeto consiste numa prestao pessoal econmica, positiva
5
ou negativa, devida pelo primeiro ao segundo, garantindo-lhe o adimplemento
atravs de seu patrimnio.
Sinteticamente, podemos conceituar obrigao como sendo uma relao
jurdica transitria de cunho pecunirio, unindo duas (ou mais) pessoas, devendo
uma (o devedor) realizar uma prestao outra (o credor).
Obrigao relao jurdica e qualificando-a como tal, afasta-se todas as
demais relaes estranhas ao Direito, tais como as obrigaes morais e religiosas, que
so desprovidas de sano, escapando ao manto da lei.
Tem carter transitrio porque essa relao jurdica nasce com a
finalidade de se extinguir. Visa uma finalidade, mais ou menos prximo no tempo,
mas que, uma vez alcanado, extingue-a. Uma vez satisfeito o credor, a obrigao
deixa de existir. No pode existir obrigao perene.
Essa relao jurdica, esse vnculo, une duas ou mais pessoas, sendo
credor e devedor do ponto de vista ativo e passivo.
O objeto da obrigao se constitui numa atividade do devedor, em prol do
credor, que a prestao. Pode ser um ato ou um conjunto de atos, uma conduta de
aspecto positivo ou negativo. o patrimnio do devedor que responde, em ltima
anlise, pelo adimplemento.
O objeto da obrigao se resume sempre a um valor econmico.
7
e) O direito real, como corolrio de seu carter absoluto, possui o
chamado direito de seqela. O direito pessoal no possui essa
faceta.
f) Os direitos reais no so numerosos, so numerus clausus, so s
aqueles assim considerados expressamente pela lei. J os direitos
obrigacionais se apresentam com um nmero indeterminado.
4. Elementos da Obrigao
As obrigaes tm seus elementos prprios para entend -la dentro do
aspecto tcnico-jurdico que se expe. Levando em conta o requisito
subjetivo, fala-se ento das partes da relao obrigacional (credor/devedor).
Quando se tem em anlise o requisito objetivo, a considerao feita quanto
ao vnculo entre aquelas partes e a prestao.
Logo, tem-se:
a) Sujeitos da obrigao
Configura a idia do elemento subjetivo da obrigao; pelo lado passivo falase em devedor ou dbito e pelo lado ativo diz-se credor ou crdito. Tanto um
como o outro pode ser uma pessoa fsica ou jurdica, mas deve ser
determinado, o que no impede que seja indeterminado, mas no mnimo
determinvel.
9
A possibilidade deve ser natural e jurdica e o objeto da prestao deve ser
por fim determinado ou no mnimo determinvel. O credor, para que possa
exigir uma prestao, deve saber em que consiste, pelo menos de maneira
aproximada; o devedor, por sua vez, para que assuma o compromisso vlido,
precisa ter conscincia de sua natureza e subsistncia.
c) Relao jurdica
10
11
consenso de vontades, caracterstica bsica dos contratos, nem existe a violao da
lei, os romanos assemelhavam as situaes aos contratos.
Na poca bizantina se faz meno a uma quarta fonte: os quase-delitos. O
delito traz sempre a noo de dolo, inteno de praticar uma ofensa, enquanto o
quase-delito, embora no tenha sido esta noo claramente exposta no direito romano,
se inspira na noo de culpa.
Os critrios de distino se resumem na existncia ou no de vontade.
O Cdigo de Napoleo adotou-a mas sofreu crticas. Porque tal forma de
encarar as obrigaes no abrangente, deixando de lado vrios fenmenos, como,
por exemplo, as obrigaes que resultam de declarao unilateral de vontade. O
Cdigo francs acrescenta mais uma fonte classificao quadripartida: a lei. A lei
seria fonte de obrigao nos casos onde no h interferncia da vontade.
Modernamente, esta classificao est abandonada.
12
O ato ilcito, por sua vez, constitui fonte de obrigaes naquelas situaes
que provm de ao ou omisso culposa ou dolosa do agente, que causa dano
vtima, estando sua definio nos artigos 186 e 927 de nosso Cdigo Civil, in verbis:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a
outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar
dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.
Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano,
independentemente de culpa, nos casos especificados em lei,
ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor
do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de
outrem.
Caio Mrio da Silva Pereira (1972, v. 2:28) menciona que h obrigaes
que decorrem exclusivamente da lei. Porm, lembra este autor que tais institutos no
se constituem verdadeiras obrigaes no sentido tcnico e so apenas deveres
jurdicos. Sua concluso pela existncia de duas fontes obrigacionais, levando em
conta a preponderncia de um ou outro fator: uma em que a fora geratriz a
vontade; outra, em que a lei. Para o autor, todas obrigaes emanam dessas duas
fontes.
Podemos concluir que a lei sempre fonte imediata de obrigaes. No
pode existir obrigao sem que a lei, ou em sntese, o ordename nto jurdico, a
ampare. Todas demais vrias figuras que podem dar nascimento a uma obrigao
so fontes mediatas. So, na realidade, fatos, atos e negcios jurdicos que do
margem ao surgimento de obrigaes.
Direito das Obrigaes
13
14
15
importa num conceito de garantia e em sentido estrito indica uma prestao acessria
e derivada. Para outros autores, a obrigao de prestar se referia s situaes que no
se amoldavam ao dare, nem ao facere.
Nosso Cdigo Civil se ateve a esta classificao romana, tendo distribudo as
obrigaes igualmente em trs categorias: obrigaes de dar (coisa certa ou
coisa incerta), obrigaes de fazer e obrigaes de no fazer.
As obrigaes de dar e fazer so denominadas obrigaes positivas. As
obrigaes de no fazer, que implicam em absteno por parte do devedor, so as
obrigaes negativas.
Quanto ao objeto, as obrigaes podero ser simples e conjuntas. Sero
simples quando a prestao importar em um nico ato ou numa s coisa (singular ou
coletiva, arts. 89 e 90 do Cdigo Civil).
Art. 89. So singulares os bens que, embora reunidos, se
consideram de per si, independentemente dos demais.
Art. 90. Constitui universalidade de fato a pluralidade de
bens singulares que, pertinentes mesma pessoa, tenham
destinao unitria.
Pargrafo nico. Os bens que formam essa universalidade
podem ser objeto de relaes jurdicas prprias.
As obrigaes conjuntas sero aquelas cuja prestao comporta mais de
um ato ou mais de uma coisa, devendo todos ser cumpridos.
H obrigaes que se exaurem num s ato. So as obrigaes
instantneas. H, no entanto, obrigaes, que por questo de lgica, por sua prpria
natureza, s podem ser cumpridas dentro de espao de tempo mais ou menos longo:
so obrigaes peridicas.
16
Quanto ao sujeito, devemos fixar que podem coexistir vrios credores ou
vrios devedores tendo em vista um s credor, um s devedor, ou mais de um credor
e mais de um devedor. Havendo um s credor e um s devedor, a obrigao nica.
Ser mltipla se houver mais de um credor ou mais de um devedor.
De acordo com as vrias hipteses, as obrigaes mltiplas ou plrimas
podem ser conjuntas e solidrias.
So conjuntas aquelas em que cada titular s responde, ou s tem
direito respectiva quota-parte na prestao (Monteiro, 1979, v. 4:52). J nas
obrigaes solidrias, cada credor pode exigir a dvida por inteiro, enquanto cada
devedor pode ser obrigado a efetuar o pagamento por inteiro.
Ao lado das obrigaes solidrias, sero tambm estudadas as obrigaes
divisveis e indivisveis. A divisibilidade ou indivisibilidade aqui observada sob o
ponto de vista do objeto da prestao: se o objeto permite o parcelamento, a
obrigao divisvel. As obrigaes indivisveis so aquelas cujo objeto no permite
diviso: na solidariedade, existe sempre indivisibilidade, quer o objeto seja, quer no
seja divisvel, uma vez que, como veremos, a solidariedade decorre da vontade das
partes ou da vontade da lei.
Quanto ao modo de execuo, as obrigaes podem ser simples,
conjuntivas, alternativas e facultativas. So simples quando aparecem sem qualquer
clusula restritiva. So conjuntivas quando ligadas pelo vocbulo e. So alternativas
as obrigaes quando ligadas pela partcula ou.
As obrigaes facultativas so aquelas em que o objeto da prestao um
s. Mas, faculta-se ao devedor cumprir a obrigao substituindo o objeto.
17
18
Neste tipo de obrigaes, mormente nas obrigaes de garantia pura, nem
mesmo a ocorrncia de caso fortuito ou de fora maior isenta o devedor de sua
prestao, uma vez que a finalidade precpua da obrigao a eliminao de um
risco, o que traz em si a noo do fortuito.
No se deve confundir, contudo, o dever de segurana que nsito a
algumas obrigaes de resultado. O contrato de transporte exemplo tpico. O dever
de segurana elementar ao contrato, no devendo a espcie ser confundida com as
obrigaes de segurana tpica e aquelas derivadas de obrigaes de meio.
6.3 Modalidades
6.3.1 Obrigao de dar
6.3.1.1 Obrigao de dar coisa certa
Consiste na entrega de bem individualizado e visado pelo credor. Nessa
modalidade, compete ao devedor, nas condies convencionadas, fornecer ao credor
o bem especificado, que pode ser coisa mvel ou imvel. A essncia da obrigao
reside na qualificao da res, diante do interesse do credor, realizando-se, pois, a
prestao apenas com a sua entrega.
Sua existncia confere ao credor o direito de exigir o seu cumprimento,
mesmo se negado pelo devedor (CPC, arts. 625 e segs.): transmuda-se em perdas e
danos, no entanto, quando impossvel execuo ou isso envolver constrangimento
fsico do devedor.
A tradio da coisa pode transferir o domnio ao credor ou outro direito e
isso sempre em funo da natureza da avena.
Com respeito obrigao de dar coisa certa, deve-se anotar a regra geral
de que o credor no pode ser obrigado a receber outra, mesmo mais valiosa
Direito das Obrigaes
19
(CC, art. 313. O credor no obrigado a receber prestao diversa da que lhe
devida, ainda que mais valiosa). Isso significa que no possvel a substituio, pelo
devedor, da coisa prometida, que importaria em alterar o objeto da prestao, a menos
que haja concordncia expressa do interessado, destinando-se a satisfazer o interesse
do credor, a prestao no pode sofrer alterao, nem mesmo cumprimento por
partes, pois somente a entrega da res visada libera o devedor do nus assumido.
Importam, em descumprimento, tanto a no entrega da coisa, como a oferta de coisa
diversa.
Na entrega, a coisa deve ser acompanhada dos acessrios, mesmo no
mencionados, salvo se o contrrio resultar do ttulo, ou das circunstncias do caso
(Art. 233. A obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios dela embora no
mencionados, salvo se o contrrio resultar do ttulo ou das circunstncias do caso.).
Podem as partes convencionar, por expresso, a excluso dos acessrios.
Em consonncia com o sentido da obrigao de dar, ao devedor compete
conservar a coisa at a tradio, empregando o zelo e as diligncias prprias do titular
do bem e defendendo-a de eventuais aes de terceiro. Mas, caso ocorra perda,
diferentes solues encontram-se na lei, luz da apreciao da conduta do devedor:
se com culpa, ou sem culpa, se deu o perecimento. No havendo culpa, resolve-se a
obrigao, se a coisa se perde antes da entrega, ou quando pendente condio
suspensiva (art. 234 Se, no caso do artigo antecedente, a coisa se perder, sem culpa
do devedor, antes da tradio, ou pendente a condio suspensiva, fica resolvida a
obrigao para ambas as partes; se a perda resultar de culpa do devedor, responder
este pelo equivalente e mais perdas e danos.). Como o devedor alienante ainda o
proprietrio do bem (art. 492, caput At o momento da tradio, os riscos da coisa
correm por conta do vendedor, e os do preo por conta do comprador.), sofre as
conseqncias de seu desaparecimento, ou da pendncia da condio (art. 125
20
Subordinando-se a eficcia do negcio jurdico condio suspensiva, enquanto esta
se no verificar, no se ter adquirido o direito, a que ele visa.), pois, inexistindo
direito adquirido, o risco da coisa suportado pelo titular. Havendo culpa do devedor
na perda, fica ele responsvel pelo equivalente, ma is as perdas e danos (art. 234, 2a
parte, j mencionado). Em consonncia com a regra da obrigao de reparar (art. 159,
anteriormente citado ou art. 392, conforme decorra de ilcito extracontratual ou
contratual), alm do valor do bem ocasio, o devedor arca com a perda sofrida pelo
credor pela no recepo da coisa e os lucros que disso deixou de auferir (art. 1.059).
Art. 392. Nos contratos benficos, responde por simples
culpa o contratante, a quem o contrato aproveite, e por dolo
aquele a quem no fa vorea. Nos contratos onerosos,
responde cada uma das partes por culpa, salvo as excees
previstas em lei.
Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes
de caso fortuito ou fora maior, se expressamente no se
houver por eles responsabilizado.
Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se
no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou
impedir.
Se, ao invs de perda, ocorrer a deteriorao da coisa, tambm em funo
da anlise da subjetividade do agente se manifesta o regramento existente: se se
ocasionar sem culpa do devedor, abre-se ao credor opo de resolver a obrigao, ou
aceitar a coisa, abatido de seu preo o valor que perdeu (art. 236. Sendo culpado o
devedor, poder o credor exigir o equivalente, ou aceitar a coisa no estado em que se
21
acha, com direito a reclamar, em um ou em outro caso, indenizao das perdas e
danos.).
No caso de culpa do devedor, ao credor compete optar entre exigir o
equivalente, ou aceitar a coisa na situao em que se encontre, podendo, ademais,
reclamar indenizao por danos e perdas (art. 236), em qualquer das hipteses.
Havendo aumento no valor da coisa, como os decorrentes de acrscimos
ou melhoramentos (denominados cmodos), pode o devedor exigir aumento do preo,
como compensao pelos riscos que suporta at a tradio (arts.1.267. A propriedade
das coisas no se transfere pelos negcios jurdicos antes da tradio. Pargrafo
nico. Subentende-se a tradio quando o transmitente continua a possuir pelo
constituto possessrio; quando cede ao adquirente o direito restituio da coisa, que
se encontra em poder de terceiro; ou quando o adquirente j est na posse da coisa,
por ocasio do negcio jurdico e
devedor a coisa, com os seus melhoramentos e acrescidos, pelos quais poder exigir
aumento no preo; se o credor no anuir, poder o devedor resolver a obrigao.)
(commodum eius essa debet, cuius et periculum). Se o credor no anuir, poder o
devedor resolver a obrigao. Os frutos percebidos tambm pertencem ao devedor,
ficando com o credor os pendentes.
No descumprimento da obrigao, ao credor cabe a ao para execuo.
Como subespcie da obrigao de dar encontra-se a de restituir, que se
caracteriza pela existncia de coisa alheia em poder do devedor, a quem cumpre
devolv-la ao titular. A obrigao de restituir consiste na necessidade de devoluo de
algo que, a ttulo contratual, se encontra legitimamente em poder do devedor.
A mudana de perspectiva assinalada faz com que, na disciplinao da
obrigao de restituir coisa certa (art. 238. Se a obrigao for de restituir coisa certa,
e esta, sem culpa do devedor, se perder antes da tradio, sofrer o credor a perda, e a
22
obrigao se resolver, ressalvados os seus direitos at o dia da perda.), a perda
havida antes da tradio, desde que sem culpa do devedor, seja suportada pelo credor,
resolvendo-se a obrigao, ressalvados seus direitos at a data daquela. Se a perda for
decorrente de culpa do devedor (art. 239. Se a coisa se perder por culpa do devedor,
responder este pelo equivalente, mais perdas e danos.), responder pelo
equivalente, mais as perdas e danos.
Na deteriorao da coisa, sem culpa do devedor (art. 240. Se a coisa
restituvel se deteriorar sem culpa do devedor, receb- la- o credor, tal qual se ache,
sem direito a indenizao; se por culpa do devedor, observar-se- o disposto no art.
239.), ao credor caber receb- la no estado em que esteja, sem direito a indenizao
(pois os riscos correm contra o titular). Se houver culpa do devedor, poder o credor
exigir o equivalente, ou aceitar o bem no estado correspondente, com direito a
indenizao por perdas e danos em qualquer hiptese (arts. 240, 2a parte, e 236).
23
Antes da escolha, no poder o devedor alegar perda ou deteriorao da
coisa, mesmo por fora maior, ou caso fortuito (art. 246. Antes da escolha,
no poder o devedor alegar perda ou deteriorao da coisa, ainda que por
fora maior ou caso fortuito.). Assim, em razo da regra de que gnero no
perece, se se perder a coisa, ao devedor caber obter outra para entregar.
24
A obra pode ser bem material, ou imaterial, cada qual submetida a
disciplinao prpria, luz dos contratos em que se integrem.
No comporta, a espcie, ademais, execuo especfica, pois, ante a
recusa do cumprimento, inexiste pois condio de forar-se ou constranger-se o
devedor a prestar, sem violar a sua subjetividade, que ao Direito repugna.
Outras obrigaes incluem-se no elenco das de fazer, que se traduzem
pela realizao de fato determinado, no caracterizador de servios, para a satisfao
dos interesses do credor, como a outorga de escritura, a assinatura de cambial, o
reforo de garantia e outras aes integrantes, principalmente, do amplo universo dos
pacta de contrahendo.
Pelo Cdigo Civil, o credor no obrigado a aceitar de terceiro a
prestao, quando se ajustar que o devedor a execute pessoalmente. Prospera a regra
da infungibilidade da prestao.
Se a prestao do fato se impossibilitar, distingue-se a soluo, segundo
haja, ou no, culpa do devedor: no existindo, resolve-se a obrigao; sendo culpado,
responde por perdas e danos (art. 248. Se a prestao do fato tornar-se impossvel
sem culpa do devedor, resolver-se- a obrigao; se por culpa dele, responder por
perdas e danos.).
Incorre ainda na obrigao de indenizar o devedor que recusa a prestao
que lhe tenha sido imposta, ou s por ele seja exeqvel (art. 247 Incorre na
obrigao de indenizar perdas e danos o devedor que recusar a prestao a ele s
imposta, ou s por ele exeqvel.), ainda em conseqncia da infungibilidade e da
impossibilidade de execuo especfica.
Podendo a obrigao ser realizada por terceiro, o credor tem o direito de
mand-la executar custa do devedor, na hipteses de recusa ou de mora, ou pedir
indenizao por perdas e danos (art. 249, caput. Se o fato puder ser executado por
terceiro, ser livre ao credor mand- lo executar custa do devedor, havendo recusa
25
ou mora deste, sem prejuzo da indenizao cabvel.). Abre-se, pois, opo ao
credor, agora diante da fungibilidade da prestao, permitindo-se-lhe obter a
prestao, ou o equivalente, em ao de indenizao.
26
obrigao de no fazer, desde que, sem culpa do devedor, se lhe torne impossvel
abster-se do ato, que se obrigou a no praticar. e arts. 1.646. No caso dos incisos III
e IV do art. 1.642, o terceiro, prejudicado com a sentena favorvel ao autor, ter
direito regressivo contra o cnjuge, que realizou o negcio jurdico, ou seus
herdeiros. e art. 1.570. Se qualquer dos cnj uges estiver em lugar remoto ou no
sabido, encarcerado por mais de cento e oitenta dias, interditado judicialmente ou
privado, episodicamente, de conscincia, em virtude de enfermidade ou de acidente, o
outro exercer com exclusividade a direo da famlia, cabendo- lhe a administrao
dos bens.). Isso significa que a impossibilidade da prestao pe fim obrigao.
Nessas obrigaes, caracteriza-se o descumprimento pela prtica do ato pelo
devedor. Com isso, o credor pode exigir que o desfaa, ou que suporte o
desfazimento, respondendo por perdas e danos (art. 251, caput. Praticado
pelo devedor o ato, a cuja absteno se obrigara, o credor pode exigir dele
que o desfaa, sob pena de se desfazer sua custa, ressarcindo o culpado
perdas e danos.). Deve -se anotar que o inadimplemento coincide com a
mora (art. 390 Nas obrigaes negativas o devedor havido por
inadimplente desde o dia em que executou o ato de que se devia abster.),
ficando depois o devedor sujeito ao desfazimento do ato (execuo
especfica), alm de arcar com indenizao por danos e perdas. No se pode
atingir a subjetividade do devedor, ou seja, a obteno da ordem judicial e a
sua execuo no se concretizam jamais com constrangimento pessoal, ante o
princpio referido. Assim sendo, o desfazimento por terceiro, s custas do
devedor, quando fungvel a prestao, a soluo.
27
concentrao em uma das prestaes, no ato da escolha, com cuja execuo se
exonera o devedor do vnculo.
28
por culpa do devedor, no se puder cumprir nenhuma das prestaes, no competindo
ao credor escolha, ficar aquele obrigado a pagar o valor da que por ltimo se
impossibilitou, mais as perdas e danos que o caso determinar.). Mas, se a escolha
couber ao credor e uma das prestaes vier a impossibilitar-se por culpa do devedor,
ter aquele o direito de optar entre a prestao subsistente ou o valor da outra, mais as
perdas e danos. Se ambas as prestaes se tornarem inexeqveis, ao credor caber
reclamar o valor de qualquer das duas, mais as perdas e danos (art. 255. Quando a
escolha couber ao credor e uma das prestaes tornar-se impossvel por culpa do
devedor, o credor ter direito de exigir a prestao subsistente ou o valor da outra,
com perdas e danos; se, por culpa do devedor, ambas as prestaes se tornarem
inexeqveis, poder o credor reclamar o valor de qualquer das duas, alm da
indenizao por perdas e danos.).
29
com a regra concurcu partes fiunt. Nas indivisveis, cada um responde pelo todo, subrogando-se nos direitos do credor contra os demais, e, de outro lado, cada credor tem
direito pelo todo, devendo repartir com os demais o resultado obtido.
A indivisibilidade pode decorrer da natureza da coisa, da lei, da vontade
das partes ou de deciso judicial.
A distino quanto divisibilidade ganha relevo apenas na hiptese de
pluralidade de credores, ou de devedores, para efeito de determinar-se a exigibilidade
ou a responsabilidade, em funo dos plos correspondentes: assim, sendo
indivisvel, cada credor, ou cada devedor, est apto a cobrar ou a arcar com o nus, ou
ento todos os credores podem, ao mesmo tempo, desejar o cumprimento a que todos
os devedores se submetem; ao reverso, sendo indivisvel, cada credor faz jus a uma
parte e a cada devedor compete suportar a sua parte na dvida.
Mesmo que a obrigao tenha por objeto prestao divisvel, no pode
haver pagamento por partes, se assim no for convencionado (art. 314. Ainda que a
obrigao tenha por objeto prestao divisvel, no pode o credor ser obrigado a
receber, nem o devedor a pagar, por partes, se assim no se ajustou. CC). Consagra,
pois, a regra geral da indivisibilidade, admitindo estipulao em contrrio.
Em caso de pluralidade de devedor, ou de credor em obrigao divisvel,
presume-se esta dividida em tantas obrigaes iguais, ou distintas, quanto a credores
ou devedores (art. 257 CC. Havendo mais de um devedor ou mais de um credor em
obrigao divisvel, esta presume-se dividida em tantas obrigaes, iguais e distintas,
quantos os credores ou devedores.). Prevalece o fracionamento e cada um s pode
exigir a sua parte, ou deve pagar a sua cota, com as conseqncias prprias.
Na pluralidade de partes com indivisibilidade, reza o Cdigo que,
havendo dois ou mais devedores e no sendo divisvel a prestao, cada um ser
obrigado pela dvida toda (art. 259. Se, havendo dois ou mais devedores, a prestao
30
no for divisvel, cada um ser obrigado pela dvida toda.). Mas o devedor que pagar
o dbito sub-roga-se no direito do credor em relao aos outros coobrigados (art.
259, pargrafo nico. Se, havendo dois ou mais devedores, a prestao no for
divisvel, cada um ser obrigado pela dvida toda. Pargrafo nico. O devedor, que
paga a dvida, sub-roga-se no direito do credor em relao aos outros coobrigados.).
Quanto ao devedor, desobriga-se mediante pagamento a todos
conjuntamente, ou a um, dando este cauo de ratificao dos outros credores (art.
260, caput, Se a pluralidade for dos credores, poder cada um destes exigir a dvida
inteira; mas o devedor ou devedores se desobrigaro, pagando:). Se um dos credores
receber a prestao por inteiro, a cada um dos outros cabe o direito de dele exigir em
dinheiro a parte correspondente no total (art. 261 CC, Se um s dos credores receber
a prestao por inteiro, a cada um dos outros assistir o direito de exigir dele em
dinheiro a parte que lhe caiba no total.). Se um dos credores remitir a dvida,
prosseguir a obrigao com os demais, que, no entanto, s a podero exigir
descontada a cota do remitente (art. 262. Se um dos credores remitir a dvida, a
obrigao no ficar extinta para com os outros; mas estes s a podero exigir,
descontada a quota do credor remitente.)
31
1o Se, para efeito do disposto neste artigo, houver
culpa de todos os devedores, respondero todos por partes
iguais.
32
simples para um dos co-credores ou co-devedores, e condicional, ou a prazo, ou
pagvel em lugar diferente, para o outro.).
A solidariedade mais comum a de devedores, dentro da noo de
reforo que a submisso de vrios patrimnios a um mesmo dbito possibilita, mesmo
se divisvel a res.
So reguladas separadamente as duas espcies, embora exista um ncleo
normativo comum, preocupando-se mais o legislador com a solidariedade passiva,
dada a larga aplicao que possui em vrios campos de relaes privadas.
33
7. Clusula Penal
A clusula penal uma obrigao de natureza acessria.
Por meio desse instituto se insere uma multa na obrigao, para a parte
que deixar de dar cumprimento ou apenas retard- lo. De um lado tem a finalidade de
indenizao prvia de perdas e danos, de outro a de penalizar o devedor moroso.
A matria vem regulada em ttulo referente modalidade das obrigaes e
o Cdigo atual no define o instituto, que se submete, a priori, a uma pena o devedor,
se descumprir a obrigao culposamente, ou cumpri- la com atraso, tipificado como
mora.
O instituto utilizado com extrema freqncia nos contratos.
34
A clusula penal compensatria constitui prefixao de perdas e danos.
Sua maior vantagem reside no fato de que ao credor basta provar o inadimplemento
imputvel ao devedor, ficando este ltimo obrigado ao pagamento da multa
estipulada. No existindo a previso de multa, deveria o credor como regra geral
provar a ocorrncia de perdas e danos. Na multa, ocorrendo seus pressupostos de
exigibilidade, ela devida, sem discusso.
O credor pode pedir o valor da multa ou o cumprimento da obrigao. O
devedor pagando a multa, nada mais deve, porque ali j est fixada antecipadamente
uma indenizao pelo descumprimento da obrigao.
Diferentemente opera a multa pela mora. Pela sua natureza, a prestao
sempre ser til para o credor. A multa atua como efeito intimidativo para que o
devedor no atrase no cumprimento de sua avena. Se o fizer, pagar a prestao de
forma mais onerosa.
Pela prpria natureza da clusula penal moratria, no h que se
confundir com a compensatria. Nesta ltima, se o credor optar pela cobrana da
multa, no pode cumul- la com as perdas e danos.
Na multa compensatria a opo ser do credor. Se ele entender que seus
prejuzos pelo inadimplemento foram mais vultosos que o valor da multa, partir para
a via das perdas e danos. Se, por outro lado, entender que a multa lhe cobre os
prejuzos, ou ainda, se no deseja se submeter a custosa e difcil prova de perdas e
danos, optar pela cobrana da multa.
7.2 Exigibilidade
No h necessidade de que o credor alegue prejuzo para pedir a multa
(art. 408 CC, Incorre de pleno direito o devedor na clusula penal, desde que,
culposamente, deixe de cumprir a obrigao ou se constitua em mora.)
Direito das Obrigaes
35
Tanto como funo punitiva, como de perdas e danos prefixados, sua
exigncia se subordina a fato imputvel ao devedor (culpa ou dolo).
O artigo 416, dispe que para exigir a pena convencional no h
necessidade de o autor alegar prejuzo, Assim, a regra geral no nosso estatuto que a
clusula penal imutvel.
Art. 416. Para exigir a pena convencional, no necessrio
que o credor alegue prejuzo.
Existe, no entanto, o limite na lei: o valor da cominao imposta na
clusula penal no pode exceder o da obrigao principal (art. 412). O excesso de
valor no pode ser exigido. Abre-se, ainda, exceo ao princpio geral, permitindo-se
ao juiz que reduza o valor da imposio, quando houver cumprimento parcial da
obrigao ou quando o montante da penalidade for excessivo (art. 413. A penalidade
deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver sido
cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for manifestamente excessivo,
tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negcio.). Trata-se de uma to-s
faculdade do julgador. O juiz poder reduzir a multa. O caso concreto que vai dar a
melhor soluo ao julgador.
Slvio Rodrigues (1981, v. 2:100) entende que tambm a multa moratria
passvel de reduo pelo juiz.
Por outro lado, no se poder, nunca, tolher ao juiz a faculdade de
reduo da multa, em que pesem opinies em contrrio. A faculdade atribuda ao juiz
de ordem pblica. Hoje no se encontrar quem defenda o contrrio, sob pena de se
colocar o devedor em situao de extrema inferioridade, mormente nos contratos de
adeso.
A Lei de Usura, Decreto no 22.626, de 07-04-1993 estabeleceu que nos
contratos de
36
reputam-se estabelecidas para atender a despesas judiciais e honorrios de
advogado, e no podero ser exigidas quando no for intentada ao judicial para a
cobrana da respectiva obrigao (art. 8o ). O artigo 9o do diploma acrescenta que o
limite da clusula penal, nos casos tratados pela lei, no pode ser superior a 10% do
valor da dvida. A princpio se entendeu que a Lei de Usura revogara a matria
pertinente no Cdigo Civil. No fo i a tese vencedora, porque o Supremo Tribunal
Federal se posicionou no sentido de que essa lei s atingia aos contratos de mtuo (cf.
Slvio Rodrigues, 1981, v. 2:103). A Smula no 596 do STF: as disposies do
Decreto no 22.626/33 no se aplicam s taxas de juros e aos outros encargos
cobrados nas operaes realizadas por instituies pblicas ou privadas, que
integram o sistema financeiro nacional. Assim, restringir o alcance da clusula
penal, como pretendeu inicialmente a lei, questo obsoleta.
37
38
Por fim, a impossibilidade da prestao, em funo de fora maior, ou
caso fortuito, e os outros fatores descritos, tambm operam a extino de obrigaes,
mas especialmente em consonncia com a Teoria Geral do Direito Civil.
8.1 O pagamento
O pagamento , pois, o meio normal de extino das obrigaes. No
sentido estritamente tcnico e tal como est nos artigos 304 e seguintes do Cdigo,
toda forma de cumprimento da obrigao. Trata-se da solutio, soluo do velho
direito. A obrigao, a dvida solve-se, resolve-se, paga-se.
O pagamento verdadeiro negcio jurdico, j que as partes fazem dele
um meio de verdadeiramente extinguir a obrigao, inserindo-se no conceito do artigo
81 do Cdigo, sendo assim, pode-se assemelhar a um contrato, se bilateral. Mas pode
ocorrer sem o concurso da vontade do accipiens (o que deve receber o pagamento),
na atividade de cumprimento da obrigao por parte do solvens (o que efetua o
pagamento).
39
Se o credor no toma a iniciativa de receber, ou pretende receber de forma
diversa do contratado, ou quando no conhecido o paradeiro do credor, o devedor
tem o meio coativo de extinguir sua obrigao: a consignao em pagamento.
instituto que pertinente tanto ao direito material, quanto ao direito
processual. Trata-se do depsito judicial de uma coisa. A deciso judicial que vai
dizer se o pagamento feito desse modo em juzo ter o condo de extinguir a
obrigao. O objeto da consignao, em si, um pagamento.
A consignao uma faculdade s mos do devedor. No tem ele a
obrigao de consignar; sua obrigao de cumprir a obrigao. A consignao
apenas uma forma de cumprimento colocada sua disposio. Na maioria das vezes,
razes de ordem prtica e de absoluta convenincia instam o devedor a mover a ao
consignatria. Ela considerada uma forma de pagamento, extinguindo a obrigao
com o depsito judicial da coisa devida, nos casos e formas legais (art. 334 CC).
40
Trata da situao em que cabe ao credor receber a coisa, caso de dvida
qurable. Aqui a iniciativa deve ser do credor. Se este se mantm inerte, abre a
possibilidade da consignao ao devedor.
III - se o credor for incapaz de receber, for desconhecido,
declarado ausente, ou residir em lugar incerto ou de acesso
perigoso ou difcil;
No existe, em princpio, credor desconhecido. Mas situaes vrias
podem torn- lo tal. A ausncia situao jurdica definida: ausente quem declarado
tal judicialmente. Para a consignao, no entanto, o ausente se equipara quele que
est em local ignorado, ou de acesso perigoso ou difcil.
IV se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente
receber o objeto do pagamento.
Quem paga mal, pagar duas vezes. So muitas as situaes em que, na
prtica, ver-se- o devedor em dvida quanto a quem pagar. O credor originrio
faleceu e se apresentam vrios sucessores para receber, por exemplo.
V se pender litgio sobre o objeto do pagamento.
O litgio a mencionado entre o credor e terceiro. O devedor deve
entregar coisa ao credor, coisa essa que est sendo reivindicada por terceiro. Deve o
devedor se exonerar com a consignao. O credor e o terceiro que resolvero, entre
eles, a pendncia. No artigo 344 CC: O devedor de obrigao litigiosa exonerar-se-
mediante consignao, mas, se pagar a qualquer dos pretendidos credores, tendo
conhecimento do litgio, assumir o risco do pagamento..
41
985 e seguintes do Cdigo faz substituir o sujeito da obrigao. O termo pode
tambm ser empregado para a sub-rogao real, quando uma coisa de um patrimnio
substituda por outra. o que ocorre quando se substitui os vnculos de
inalienabilidade, impenhorabilidade e incomunicabilidade de um imvel a outro.
No pagamento com sub-rogao um terceiro e no o primitivo devedor
efetua o pagamento. Esse terceiro substitui o devedor originrio da obrigao, de
forma que passa a dispor de todos os direitos, aes e garantias que tinha o prime iro.
Quando algum paga o dbito de outrem fica com o direito de reclamar do verdadeiro
devedor o que foi pago e que esse crdito goze das mesmas garantias originrias. No
h prejuzo algum para o devedor, que em vez de pagar o que deve a um, deve pagar
o devido a outro.
O fato que a dvida se conserva, no se extingue.
42
O imvel, mesmo hipotecado, pode ser alienado. O adquirente tem o
maior interesse em extinguir a hipoteca.
III - do terceiro interessado, que paga a dvida pela qual era
ou podia ser obrigado, no todo ou em parte.
a questo mais comum e til na prtica. O fiador paga a dvida do
afianado e se sub-roga nos direitos do credor. Da mesma forma, um dos devedores
solidrios paga toda a dvida. Sua sub-rogao, de acordo com a forma pela qual foi
contrada a solidariedade parcial ou total da dvida. A finalidade primordial do
inciso colocar o devedor que paga a cobro de uma situao difcil e embaraosa.
Note-se que a lei fala em terceiro interessado que paga. Se for terceiro no
interessado, no haver sub-rogao. O terceiro no interessado que paga a dvida em
seu prprio nome no se sub-roga nos direitos do credor (art. 305 O terceiro no
interessado, que paga a dvida em seu prprio nome, tem direito a reembolsar-se do
que pagar; mas no se sub-roga nos direitos do credor. Pargrafo nico. Se pagar
antes de vencida a dvida, s ter direito ao reembolso no vencimento.). S ter
direito ao reembolso, por uma questo de eqidade, para se evitar o enriquecimento
sem causa.
43
Nessa hiptese h um acordo de vontade entre o credor e o terceiro. No
se exigem palavras sacramentais.
No primeiro caso h iniciativa do credor, que recebe a importncia de
terceiro. O devedor no necessita aquiescer; o fenmeno pode ocorrer com ou sem
seu conhecimento.
No segundo caso h iniciativa do devedor, que consegue algum que lhe
empreste o numerrio para pagar a dvida e passa a dever, com todos os direitos
originrios, ao mutuante.
Ambas as figuras so teis. No primeiro caso, o credor se v satisfeito,
numa situao de adimplemento duvidoso. No segundo caso o devedor consegue
talvez se livrar de um credor poderoso, mais insistente e poder pagar, depois, a quem
lhe emprestou, qui em situao mais favorvel.
Difere da cesso de crdito, como vimos, pois nesta h necessidade de
cincia do devedor (art. 290).
Art. 290. A cesso do crdito no tem eficcia em relao ao
devedor, seno quando a este notificada; mas por notificado
se tem o devedor que, em escrito pblico ou particular, se
declarou ciente da cesso feita.
44
A doutrina no d muita importncia ao tema. Mas no ele destitudo de
aplicao prtica.
A preferncia na escolha da dvida a ser adimplida do devedor. O artigo
352 CC claro a esse respeito: cabe pessoa obrigada, ou quem lhe faz as vezes,
fazer a imputao.
Vamos encontrar os requisitos dessa forma de pagamento no prprio
artigo 352: a pessoa obrigada, por dois ou mais dbitos da mesma natureza, a um
s credor, tem o direito de indicar a qual deles oferece o pagamento, se todos forem
lquidos e vencidos.
Logo, s surgir o fenmeno se houver pluralidade de dbitos. Devem
concorrer, tambm, as pessoas de um s credor e um s devedor.
O pagamento ofertado pelo devedor deve ser suficiente para quitar ao
menos uma das dvidas. J que o credor no est obrigado a receber parcialmente,
este princpio conseqncia da regra geral. O pagamento pode ser suficiente para
uma ou mais de uma dvida; mas ao menos uma.
Por fim, a dvida deve ser vencida. Presume-se que o credor no queira
receber, nem o devedor pagar, antes de a dvida se vencer e se tornar exigvel. Mas,
no caso, s se far a imputao a uma dvida ilquida ou no vencida, com o
consentimento do credor.
No havendo avena em contrrio, a escolha na imputao do devedor.
Este, sempre que possvel, tratado de forma mais benigna pelo cdigo. Facilita a lei
sua posio de onerado. A tradio dessa posio j vem das fontes romanas.
Mas, ofertando o pagamento a uma ou mais dvidas e no dizendo o
devedor qual a sua imputao, o credor dar quitao naquela que lhe aprouver.
Aceitando tal quitao, no poder mais o devedor reclamar dessa imputao feita
pelo credor (art. 353. No tendo o devedor declarado em qual das dvidas lquidas e
45
vencidas quer imputar o pagamento, se aceitar a quitao de uma delas, no ter
direito a reclamar contra a imputao feita pelo credor, salvo provando haver ele
cometido violncia ou dolo.).
Por fim, sendo inertes ambas as partes da obrigao e surgindo
posteriormente o problema, a lei diz como se far a imputao: se o devedor no
fizer a indicao do artigo 355, e a quitao for omissa quanto imputao, esta se
far nas dvidas lquidas e vencidas em primeiro lugar. Se as dvidas forem todas
lquidas e vencidas ao mesmo tempo, a imputao far-se- na mais onerosa. A lei
procura facilitar a situao do devedor.
Preferem-se as dvidas vencidas em primeiro lugar porque parece lgico o
fator temporal.
Cabe ao juiz o exame da dvida mais onerosa, embora a doutrina possa
traar os pilares da vontade da lei. Como a questo de privilegiar, no caso, o
devedor, haver preferncia de imputao na dvida com garantia real ou com fiana,
dvida exclusivamente quirografria. Preferir-se- a dvida com juros de 12% ao
ano, quela com juros de 6%; preferir-se- o dbito com multa maior etc.
46
No existe dao no pagamento com ttulos de crdito, porque a haver
cesso de crdito (art. 358 Se for ttulo de crdito a coisa dada em pagamento, a
transferncia importar em cesso.) (cf. Caio Mrio da Silva Pereira, 1972, v.
2:151).
A aceitao da dao em pagamento depende de plena capacidade do
credor.
8.6 Novao
A novao a operao jurdica por meio da qual uma obrigao nova
substitui a obrigao originria. O credor e o devedor, ou apenas o credor, do por
extinta a obrigao e criam outra. A existncia dessa nova obrigao condio de
extino da anterior.
Novao objetiva. Vem ela descrita no artigo 360, D-se a novao: I quando o devedor contrai com o credor nova dvida para extinguir e substituir a
anterior;
Os incisos II e III desse artigo tratam da novao subjetiva, quando se
substituem o devedor ou o credor. II - quando novo devedor sucede ao antigo,
ficando este quite com o credor; III - quando, em virtude de obrigao nova, outro
credor substitudo ao antigo, ficando o devedor quite com este.
Modernamente no tem a novao a importncia que lhe atribua o direito
romano.
Na novao no existe a satisfao do crdito. Dbito e crdito persistem,
mas sob as vestes de uma nova obrigao, da a terminologia.
So requisitos da novao: uma dvida anterior que se extingue e a
criao de uma obrigao nova (obrigatio novanda).
47
Para ser criada uma nova obrigao h necessidade de um novo elemento
e de carter essencial. Pode-se ento denominar este requisito de essencialidade na
modificao.
Com criao da nova obrigao, extinguem-se os acessrios e garantias da
dvida sempre que no houver estipulao em contrrio (art. 364). Se h
garantias ofertadas por terceiros, s com o consentimento deles que
persistiro as garantias (art. 364. A novao extingue os acessrios e
garantias da dvida, sempre que no houver estipulao em contrrio. No
aproveitar, contudo, ao credor ressalvar o penhor, a hipoteca ou a anticrese,
se os bens dados em garantia pertencerem a terceiro que no foi parte na
novao.).
Do mesmo modo, dispe o artigo 366 que importa exonerao do fiador
a novao feita sem seu consenso com o devedor principal. No pode o fiador ficar
obrigado a uma dvida que no assentiu. No entanto, pode ser a prpria fiana a
obrigao nova, o que manter intacta a obrigao principal.
Nas obrigaes solidrias, se a novao se opera entre o credor e um dos
devedores solidrios, os outros ficam exonerados (Art. 365. Operada a novao entre
o credor e um dos devedores solidrios, somente sobre os bens do que contrair a nova
obrigao subsistem as preferncias e garantias do crdito novado. Os outros
devedores solidrios ficam por esse fato exonerados.). S persistir a obrigao para
eles se concordarem com a nova avena. Se houver reservas de garantia, s garantiro
a dvida os bens do devedor solidrio que novou. Em se tratando de solidariedade
ativa, uma vez ocorrida a novao, extingue-se a dvida. A novao meio de
cumprimento. Segue-se o princpio geral da solidariedade ativa. Feita a novao por
um dos credores solidrios, os demais credores que no participaram do ato se
entendero com o credor operante, de acordo com os princpios da extino da
solidariedade ativa. No tocante obrigao indivisvel, questo omissa na lei, entende
Orlando Gomes (1978:171) que se um dos credores novar, a obrigao no se
extingue para os outros; mas estes somente podero exigi-la, descontada a quota do
48
credor que novou. Se forem vrios os devedores e o credor comum fizer novao com
um deles, os outros ficam desobrigados.
8.7 Compensao
Compensar contrabalanar, contrapesar, equilibrar. No direito
obrigacional significa um acerto de dbito e crdito entre duas pessoas que tm, ao
mesmo tempo, a condio recproca de credor e devedor. Os dbitos se extinguem at
onde se compensam, isto , se contrabalanam. um encontro de contas. Com esse
procedimento podem ambos os crditos deixar de existir, ou subsistir parcialmente
um deles, caso no exista contrapeso do mesmo valor. a noo primeira dada pela
lei: se duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra, as duas
obrigaes extinguem-se, at onde se compensarem.
A compensao legal aquela tratada no artigo 368 Art. 368. Se duas
pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra, as duas obrigaes
extinguem-se, at onde se compensarem. a compensao tpica e mais importante,
na prtica. Por ela a compensao opera por fora de lei.
Contudo a compensao pode ser voluntria, quando as partes
concordam, podendo at compensar dvidas ilquidas e no vencidas, por exemplo,
pois estamos em sede de atos dispositivos.
A compensao judicial quando decretada em reconveno, ou numa
ao autnoma. Geralmente a compensao judicial decorre dos princpios da
compensao legal, mas pode ocorrer que a dvida venha a se tornar lquida no
processo judicial, unicamente. A a sentena que vai operar a compensao.
Alguns autores se referem compensao facultativa. Ocorre quando
apenas uma das partes pode opor compensao.
49
8.8 Confuso
Na obrigao essencial a existncia de dois plos, um credor do lado
ativo e um devedor do lado passivo. Ningum pode ser credor ou devedor de si
mesmo. Quando, por fatores externos vontade das partes as caractersticas de credor
e devedor se fundem, se confundem na mesma pessoa, h impossibilidade lgica de
sobrevivncia da obrigao.
Portanto, h confuso na acepo do direito obrigacional, quando se
renem na mesma pessoa a qualidade de credor e devedor. Extingue-se a obrigao,
desde que na mesma pessoa se confundam as qualidades de credor e devedor (art.
381).
Confundir significa fundir, misturar, reunir. A confuso pode se originar
de uma transmisso universal de patrimnio. Esse fenmeno pode ocorrer causa
mortis, o que mais comum. Pode ocorrer por ato entre vivos. Os dbitos se
confundem at onde se compensarem. No obstante, no se confundem confuso e
compensao. Na confuso h identidade de pessoas, credor e devedor, com relao a
um nico dbito; na compensao h existncia de dois crditos que se eliminam.
Pode o fenmeno derivar de um ttulo singular.
A confuso pode extinguir toda a dvida ou apenas parte dela. Assim
teremos a confuso total ou parcial. Se no fato causa mortis o herdeiro apenas
credor de uma parte de dvida divisvel do de cujus, a confuso parcial. No caso de
dvida indivisvel a questo se resolve pelos princpios j vistos da indivisibilidade
das obrigaes, no deixando de existir, porm, a confuso parcial.
O efeito primordial extintivo da obrigao. A questo que se sobreleva
a colocada no artigo 384: o restabelecimento da obrigao, uma vez cessada a
confuso. O dispositivo peremptrio no sentido de que tambm revivem todos os
acessrios da obrigao.
Direito das Obrigaes
50
H que se proteger, em prol da estabilidade do direito, os direitos de
terceiros.
Se a confuso extingue as obrigaes acessrias, a recproca no ocorre.
Se existe confuso na pessoa do credor e do fiador, extingue-se a fiana, que
acessria, mas no a obrigao principal. A questo tambm de impossibilidade
lgica.
8.9 Remisso
Ocorre a remisso de uma dvida quando o credor libera o devedor, no
todo ou em parte, sem receber pagamento. A remisso o ato ou efeito de remitir,
perdoar uma dvida; no se confunde com remio, ato ou efeito de remir, resgatar,
que instituto de direito processual, regulado pelos artigos 787 a 790 do CPC.
A remisso de uma dvida uma renncia a um direito que ocorre no
campo obrigacional. A renncia um conceito mais abrangente, postulado em vrios
outros campos jurdicos. Quem abandona um direito, com tal declarao de vontade,
o renuncia.
A remisso pode ser total ou parcial. sempre um ato de disposio do
credor. Se ele no obrigado a receber parcialmente a dvida, pode perdo- la
parcialmente. Persistir o dbito no montante no remitido.
Pode ser tambm expressa ou tcita. Ser expressa, de forma contratual
ou no, quando firmada por escrito, pblico ou particular, declarando o credor que
no deseja receber a dvida. No h necessidade da palavra remisso, mas a inteno
deve ser clara. Por se tratar de ato de disposio, no de admitir interpretao
ampliativa. A interpretao do negcio deve ser restritiva.
Os artigos 386 e 387 trazem situaes de remisso tcita.
51
Art. 386. A devoluo voluntria do ttulo da obrigao,
quando por escrito particular, prova desonerao do devedor e
seus co-obrigados, se o credor for capaz de alienar, e o
devedor capaz de adquirir.
Art. 387. A restituio voluntria do objeto empenhado
prova a renncia do credor garantia real, no a extino da
dvida.
O fato de o credor abrir mo de seu crdito equivale a um pagamento. a
mesma noo do direito romano. O direito moderno engloba a acceptilatio e o pacto
de non petendo.
A extino da dvida principal elimina as obrigaes acessrias, mas
podem ser eliminadas as obrigaes acessrias, persistindo a obrigao principal.
O artigo 388 dispe acerca da remisso feita a um dos devedores, quando
existem outros. A remisso s extingue a dvida ao devedor apontado, na parte a ele
correspondente. Na solidariedade, o vnculo permanece com relao aos outros
coobrigados. Por outro lado se um credor solidrio perdoar a dvida, esta estar
extinta (art. 269, pargrafo nico).
Art. 388. A remisso concedida a um dos co-devedores
extingue a dvida na parte a ele correspondente; de modo que,
ainda reservando o credor a solidariedade contra os outros, j
lhes no pode cobrar o dbito sem deduo da parte remitida.
Art. 269. O pagamento feito a um dos credores solidrios
extingue a dvida at o montante do que foi pago.
52
53
desejvel ou no, a execuo, diante do interesse do credor, pois, na negativa, tem-se
presente o inadimplemento total.
O inadimplemento caracteriza-se, objetivamente, pela constatao da no
realizao da prestao, ou da no observncia do modo, do tempo, ou das condies
ajustadas, nos graus citados; e, subjetivamente, pela participao volitiva do agente na
causao, consciente (dolo) ou decorrente de negligncia, imprudncia, ou inrcia
(culpa). A integrao do fato material ao fato pessoal , pois, que evidencia o
inadimplemento, para efeito de obter-se a responsabilizao do agente, salvo
explcitas excees legais ou contratuais.
Tem-se, assim, que por dolo, ou por culpa, que o agente sofre as
conseqncias do ilcito; vale dizer, quando quer o resultado lesivo ou aceita o risco
de sua realizao, ou quando, por desdia, por descaso, por inabilidade, contribui para
a supervenincia do fato lesivo. Excetuam-se situaes em que a responsabilidade
objetiva dentro da teoria das atividades perigosas.
Para a responsabilizao, h que existir ainda uma relao de causalidade
entre a ao do agente e o resultado danoso: o nexo causal. Deve o resultado provir
da atuao do agente. Esse vnculo que completa os pressupostos da
responsabilidade civil, gerando-se, ento, para o agente, a obrigao de indenizar os
danos suportados pelo lesado.
Assim, descumprida a obrigao e havendo prejuzo para o credor, temse, como regra, a submisso do patrimnio do devedor ao ressarcimento devido, tanto
por culpa, como por dolo, no se detendo, outrossim, o Cdigo na diferenciao de
graus.
Ante a inexistncia de distino quanto aos graus do inadimplemento, que
apenas ante os casos em que se exige diligncia maior que o Cdigo separa os
efeitos: assim, nos contratos unilaterais responde por simples culpa o contraente, a
54
quem o contrato aproveita, e s por dolo aquele a quem no favorea; e nos contratos
bilaterais cada um responde por culpa (art. 392).
A conseqncia imediata do inadimplemento a responsabilizao do
agente por perdas e danos, em qualquer dos graus referidos (CC, arts. 389 e segs),
respeitadas as propores quanto ao alcance respectivo do dano.
Prescreve a nossa lei que, no cumprindo a obrigao ou deixando de
cumpri- la pelo modo e no tempo devidos, responde o devedor por perdas e danos (art.
389). Convola-se, pois, em obrigao de indenizar a obrigao original, ficando o
devedor com o nus do ressarcimento dos prejuzos havidos.
Ante o exposto, verifica-se que principalmente do animus do agente que
lhe defluem os efeitos do descumprimento, cabendo- lhe responder pelos danos de
ordem moral ou patrimonial que o lesado tenha sofrido, a par de sanes outras
cabveis. Acrescem-se ao da indenizao, apurvel conforme critrios identificveis
em cada situao concreta, outros valores definidos em leis e nos contratos, como a
correo monetria, os juros e os honorrios advocatcios.
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por
perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo
ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de
advogado.
Art. 390. Nas obrigaes negativas o devedor havido por
inadimplente desde o dia em que executou o ato de que se
devia abster.
Art. 391. Pelo inadimplemento das obrigaes respondem
todos os bens do devedor.
Art. 392. Nos contratos benficos, responde por simples
culpa o contratante, a quem o contrato aproveite, e por dolo
55
aquele a quem no favorea. Nos contratos onerosos,
responde cada uma das partes por culpa, salvo as excees
previstas em lei.
Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes
de caso fortuito ou fora maior, se expressamente no se
houver por ele s responsabilizado.
Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se
no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou
impedir.
9.1 Mora
A caracterizao da mora depende de dois fatores bsicos: um objetivo, o
atraso em si; outro subjetivo: o animus.
Presa idia bsica de atraso ou retardamento, a mora compreende, em
nosso regime, a inexecuo no modo e na forma convencionados. Dessa maneira,
considera-se constitutiva de mora tanto a infringncia ao tempo, como a do lugar e a
do modo previstos.
De outro lado, cumpre haver a integrao volitiva do agente ao fato da
mora, em qualquer das circunstncias expostas, ou seja, mister se faz que,
conscientemente (dolo), ou por culpa simples, tenha ele participado no evento. A
prova em concreto de preceito, salvo quando a lei a presuma, como, por exemplo,
nas obrigaes com data certa ou nas por delito (mora ex re).
A mora decorre do desrespeito a elementos explcitos, em especial o
prazo para pagamento, considerando-se caracterizada pelo simples desrespeito, mas,
inexistncia de termo certo, somente mediante prvia constituio nesse estado que
se configura (CC, art. 397, caput e pargrafo nico).
Direito das Obrigaes
56
Art. 397. O inadimplemento da obrigao, positiva e lquida,
no seu termo, constitui de pleno direito em mora o devedor.
Pargrafo nico. No havendo termo, a mora se constitui
mediante interpelao judicial ou extrajudicial.
Consoante o sistema codificado, nas obrigaes decorrentes de delito, a mora
existe desde a perpetrao do ilcito (CC, art. 398) e, nas de fazer, desde a
execuo da ao que no devia ser efetivada (art. 390).
Art. 398. Nas obrigaes provenientes de ato ilcito,
considera-se o devedor em mora, desde que o praticou.
Art. 390. Nas obrigaes negativas o devedor havido por
inadimplente desde o dia em que executou o ato de que se
devia abster.
Mas, no havendo fato ou omisso imputvel ao devedor, no existe mora
(art. 396), eximindo-se, pois, este de seus efeitos.
Art. 396. No havendo fato ou omisso imputvel ao
devedor, no incorre este em mora.
Para que se configure a mora do devedor (mora solvendi), exigem-se os
seguintes pressupostos: existncia de dvida positiva e lquida; vencimento da dvida;
inobservncia culposa do tempo, da forma ou do modo definidos para o cumprimento.
Configurada a mora, compete ao credor tomar as providncias necessrias
para a satisfao de seus interesses, inclusive em juzo, pelas aes cabveis, em razo
da natureza das obrigaes e dos objetivos visados, cabendo anotar-se que as aes de
cobrana, ou de execuo, so as mais comuns na matria.
A caracterizao da mora do credor (mora accipiendi) depende, por sua
vez, dos seguintes elementos: existncia de dvida positiva e lquida; ao do devedor
para o cumprimento; recusa do credor prestao.
57
Devem estar reunidos, quanto dvida, os mesmos pressupostos
necessrios para a existncia da mora solvendi, requerendo-se, quanto postura das
partes, o desenvolvimento, pelo devedor, de ao tendente ao cumprimento e, de
outro lado, a rejeio da prestao pelo credor.
Incidindo em mora o credor, cabe ao devedor tomar as providncias
necessrias para a sua liberao, inclusive em juzo, mediante aes prprias, em
razo da natureza da obrigao e de seus objetivos, cumprindo assinalar-se que a
consignao a medida especfica para o caso.
58
Como pressuposto da responsabilidade, deve, pois, o dano ser alegado e
provado em juzo, para a determinao da indenizao cabvel. Mas existem situaes
em que a lei dispensa a alegao, ou a prova do dano, ou prefixa o montante, como
nas hipteses de mora em obrigaes pecunirias (arts. 397, caput e pargrafo nico e
404, caput); de exigncia de clusula penal (art. 416, caput); na demanda por dvida
j paga (art. 940) e em outras situaes definidas quanto a figuras especiais de
contrato.
Art. 404. As perdas e danos, nas obrigaes de pagamento
em dinheiro, sero pagas com atualizao monetria segundo
ndices oficiais regularmente estabelecidos, abrangendo juros,
custas e honorrios de advogado, sem prejuzo da pena
convencional.
Art. 416. Para exigir a pena convencional, no necessrio
que o credor alegue prejuzo.
Art. 940. Aquele que demandar por dvida j paga, no todo
ou em parte, sem ressalvar as quantias recebidas ou pedir mais
do que for devido, ficar obrigado a pagar ao devedor, no
primeiro caso, o dobro do que houver cobrado e, no segundo,
o equivalente do que dele exigir, salvo se houver prescrio.
Salvo as excees legais, cabe ao lesado comprovar os prejuzos sofridos,
em toda a sua extenso, devendo ser registrado que a perda de oportunidades, ou de
negcios, objetivamente integrveis ao fato do descumprimento, abrangida na noo
de lucro cessante.
Estabelecidos os critrios gerais para a determinao do montante da
indenizao, segue-se respectiva liquidao, sempre que o valor no resulte da
59
conveno entre as partes ou da lei. Liquidao , portanto, a operao de fixao do
quantum indenizatrio.
Aplica-se a dvidas ilquidas, objetivando dar- lhe certeza e determinao
(corpo certo, quantidade fixa, ou soma definida), obediente a certas normas, previstas
suas codificaes civil e de processo civil.
A liquidao pode processar-se por fora de norma legal; por conveno
das partes, atravs de estipulao de clusula penal; por sentena judicial.
No podendo a obrigao ser cumprida em espcie, substitui-se por
moeda a prestao (art. 947); no valor da indenizao, sempre se incluem os juros de
mora; a determinao do quantum, no havendo previso, apura-se por arbitramento
(art. 952, pargrafo nico), cabendo percia papel de relevo, nesse caso; existindo
clusula penal, deve-se verificar se estipulada para a hiptese de descumprimento
total ou parcial, funcionando, na primeira, como alternativa para o devedor (art. 400)
e, na segunda, tornando possvel a exigibilidade da prestao e da pena (art. 411); na
fixao dos juros de mora (art. 406); e, por fim, existindo arras, deve-se atentar para o
seu carter penitencial (arts. 420).
Art. 947. Se o devedor no puder cumprir a prestao na
espcie ajustada, substituir-se- pelo seu valor, em moeda
corrente.
Art. 952. Havendo usurpao ou esbulho do alheio, alm da
restituio da coisa, a indenizao consistir em pagar o valor
das suas deterioraes e o devido a ttulo de lucros cessantes;
faltando a coisa, dever-se- reembolsar o seu equivalente ao
prejudicado.
Pargrafo nico. Para se restituir o equivalente, quando no
exista a prpria coisa, estimar-se- ela pelo seu preo
60
ordinrio e pelo de afeio, contanto que este no se avantaje
quele.
Art. 400. A mora do credor subtrai o devedor isento de dolo
responsabilidade pela conservao da coisa, obriga o credor
a ressarcir as despesas empregadas em conserv- la, e sujeita-o
a receb- la pela estimao mais favorvel ao devedor, se o seu
valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o da
sua efetivao.
Art. 411. Quando se estipular a clusula penal para o caso de
mora,
ou
em
segurana
especial
de
outra
clusula
406.
Quando
os
juros
moratrios
no
forem
61
62
que as partes convencionem em contrrio (art. 287). Embora no diga a lei, nada
impede que haja cesso parcial do crdito, como permite a lei portuguesa (art. 577 do
Cdigo Civil portugus).
Art. 286. O credor pode ceder o seu crdito, se a isso no se
opuser a natureza da obrigao, a lei, ou a conveno com o
devedor; a clusula proibitiva da cesso no poder ser oposta
ao cessionrio de boa-f, se no constar do instrumento da
obrigao.
Art. 287. Salvo disposio em contrrio, na cesso de um
crdito abrangem-se todos os seus acessrios.
A cesso pode ocorrer a ttulo gratuito ou oneroso, no h distino na lei.
Os efeitos no se alteram.
A cesso tem pontos de contato com a compra e venda, tanto que o
cdigo francs cuida do instituto no mesmo captulo. No entanto, na compra e venda
existe apenas um comprador e um vendedor. Na cesso de crdito h necessariamente
as trs figuras j apontadas. A cesso sempre de direitos, assim entendidos bens
imateriais. Na cesso, pois, no vamos encontrar a possibilidade de a avena servir de
veculo para a aquisio da propriedade.
O devedor cedido no parte no negcio da cesso. claro que ele deve
tomar conhecimento do ato para efetuar o pagamento. Enquanto no for notificado,
pagando o credor primitivo estar pagando bem. Para ele a lei dispe: a cesso de
crdito no vale em relao ao devedor, seno quando a este notificada; mas por
notificado se tem o devedor que, em escrito pblico ou particular, se declarou ciente
da cesso feita.
A natureza contratual do negcio patente. um contrato simplesmente
consensual, mas por vezes a necessidade obrigar o escrito particular ou a forma
pblica. H crditos incorporados a documentos e sem eles se torna impossvel
Direito das Obrigaes
63
transferncia dos crditos. , contudo, um contrato todo peculiar, tanto que fez
bem o cdigo em coloc-lo na parte geral das obrigaes, pois se trata de forma
genrica de alienao.
A cesso pode ser gratuita, assemelhando-se a uma doao, ou onerosa, a
qual mais comum, assemelhando-se compra e venda. Gratuita ou onerosa, suas
conseqncias admitiro a interpretao peculiar desses atos.
Para ocorrer deve existir possibilidade jurdica para a transmisso do
crdito. Tal pode ser obstado pela natureza da obrigao, a lei ou a conveno das
partes.
A regra geral que os crditos podem ser cedidos. As excees
enunciadas no artigo 286 devem ser examinadas em cada caso concreto.
J os crditos impenhorveis, por si s, no impedem a transferncia.
que geralmente o que impenhorvel inalienvel e da decorre a impossibilidade da
cesso (cf. Antunes Varela, 1977, v. 2:313).
A respons abilidade do cedido pagar a dvida. O cedente, ainda que no
se responsabilize pela solvncia do cedido, nem subsidiariamente pelo pagamento,
responsvel pela existncia do crdito ao tempo de cesso, se esta se operou a ttulo
oneroso (art. 295). J na cesso gratuita, por se tratar de uma liberalidade, no existe
tal responsabilidade. O cedente s responde pela solvabilidade do devedor se assim o
fizer expressamente (art. 296).
Art. 295. Na cesso por ttulo oneroso, o cedente, ainda que
no se responsabilize, fica responsvel ao cessionrio pela
existncia do crdito ao tempo em que lhe cedeu; a mesma
responsabilidade lhe cabe nas cesses por ttulo gratuito, se
tiver procedido de m- f.
Art. 296. Salvo estipulao em contrrio, o cedente no
responde pela solvncia do devedor.
64
Distingue-se a cesso de crdito pro soluto, quando com a transferncia o
cedente deixa de ter qualquer responsabilidade pelo crdito, afora sua existncia real
e pro solvendo, quando o cedente continua responsvel pelo paga mento do crdito,
caso o cedido no o faa.
Pode ocorrer cesso de crdito judicial, operada por deciso do juiz.
H outras situaes em que a lei determina a cesso. O cdigo determina
que nesses casos o cedente fica isento de qualquer responsabilidade. Seu alcance
prtico pequeno. Serpa Lopes (1966, v. 2:471) enumera os seguintes casos: os
direitos acessrios do crdito; a cesso que o reivindicante deve fazer ao possuidor de
boa-f que pagou o valor da coisa existente em poder de terceiro; a cesso que o
locador deve fazer ao locatrio em relao coisa locada quando, no podendo
restituir a coisa, lhe prestou perdas e danos; a cesso que o possuidor de boa-f de
bens hereditrios deve fazer de todas as aes ao herdeiro, quando no estiver com
todos os bens, entre outros. Os efeitos da cesso legal produzem efeitos quase iguais
aos da sub-rogao, mas dela se distinguem, uma vez que a cesso legal s existe
quando prevista em lei.
65
mais abastado. A questo bsica. Basta dizer que o devedor mais abastado que
assume a dvida de um terceiro pode no ter a mesma disponibilidade moral para
pagar a dvida.
um negcio jurdico. A assuno pode liberar o devedor primitivo, ou
mant- lo atado ainda obrigao; opo das partes, escolha do credor. Tambm, e
pelas mesmas razes, o contrato pode proibir a assuno de dvida, caso em que o
devedor poder se opor a ela.
Tambm tem natureza contratual; negcio bilateral, quer se faa
somente entre credor e terceiro, quer se faa com a interveno expressa do devedor
primitivo.
No tocante forma: se o negcio exigir forma especial, assim dever ser
feito, caso contrrio a forma livre. Como na cesso, podem dela ser objeto dvidas
presentes e futuras.
Por dois modos pode ocorrer a assuno: por acordo entre o terceiro e o
credor, e por acordo entre o terceiro e o devedor. Na falta de uma disposio legal,
tomamos emprestado a nomenclatura da doutrina estrangeira. A chamada
expromisso do cdigo italiano a forma tpica de assuno de dvida. Por ela um
terceiro (expromitente) contrai perante o credor a obrigao de liquidar o dbito. A
idia de o terceiro assumir espontaneamente o dbito de outra. A avena entre o
terceiro e o credor. No entanto, h que se dizer que o devedor pode ter interesse moral
em pagar a dvida. J se disse isso na remisso. Pode, da mesma forma, se valer da
consignao em pagamento.
66
indiscutvel que a cesso de posio contratual negcio jurdico e tem
tambm caractersticas de contrato. Nesse negcio vamos encontrar que uma das
partes (cedente), com o consentimento do outro contratante (cedido), transfere sua
posio no contrato a um terceiro (cessionrio). Para que no ocorra dubiedade de
terminologia, devemos denominar o contrato cuja posio cedida de contrato-base.
Por conseguinte, por intermdio desse negcio jurdico, h o ingresso de um terceiro
no contrato-base, em toda titularidade do complexo de relaes que envolvia a
posio do cedente no citado contrato. imprescindvel para a atuao desse negcio,
o consentimento do outro contratante, ou seja, do cedido. Isso porque quem contrata
tem em mira, no apenas a pessoa do contrato, mas outros fatores, sendo o principal
deles, a situao patrimonial da parte.
O primeiro estatuto a tratar do assunto foi o cdigo civil italiano de 1942,
no artigo 1.406, dizendo que qualquer parte pode substituir-se por um terceiro nas
relaes derivadas de um contrato com prestaes correspectivas, se elas no foram
ainda executadas, desde que a outra parte o consinta. O cdigo portugus atual diz:
no contrato com prestaes recprocas, qualquer das partes tem a faculdade de
transmitir a terceiro a sua posio contratual, desde que o outro contratante, antes
ou depois da celebrao do contrato, consinta na transmisso.
A cesso de crdito substitui uma das partes na obrigao apenas do lado
ativo e em um nico aspecto da relao jurdica, o mesmo ocorrendo pelo lado
passivo na assuno de dvida. Mas, ao se transferir uma posio contratual, h um
complexo de relaes que se transfere: dbitos, crditos, acessrios, prestaes em
favor de terceiros, deveres de absteno etc. Na transferncia da posio contratual,
portanto, h cesses de crdito e assunes de dvida, no como parte fulcral do
negcio, mas sim como elemento integrante do prprio negcio.
67
A transferncia da posio contratual tem a finalidade de servir a uma
funo prtica, anloga a um contrato de promessa de compra e venda de imvel,
obviando o longo caminho a ser percorrido por uma sucesso de contratos.
O fato de no terem as legislaes em geral disciplinado o instituto criouse, na doutrina, a obrigao de que a transferncia da posio contratual era nada mais
nada menos do que um conjunto de cesses de crditos e assunes de dvidas.
Configurava-se, ento, a chamada teoria atomstica, ou da decomposio.
A teoria atomstica toda aquela que decompe a cesso do contrato em
tantas relaes jurdicas quantas forem aquelas constantes do negcio (cf. Antnio da
Silva Cabral, 1987: 173).
No entanto, deve ser entendido o instituto dentro da teoria unitria, onde
aparece com seus caracteres definitivos. Os limites da cesso de crdito e assuno de
dvida so bastante restritos. A transferncia de posio contratual, que eventualmente
pode conter esses institutos no seu bojo, extravasa os lindes acanhados de um negcio
jurdico singelo ou um simples conjunto de negcios.
A cesso de posio contratual tem como objeto a substituio de uma
das partes no contrato, que objetivamente permanecer o mesmo. H uma posio
jurdica global que transferida. O contrato um complexo de direitos, de deveres,
dbitos, crditos, bem como outras situaes progressivamente desenvolvidas que
formam um todo unitrio.
Modernamente, os autores propendem com clamorosa maioria para a
teoria unitria, como Pontes de Miranda, Mota Pinto, Messineo, Barbero, Antunes
Varela, Slvio Rodrigues e Antnio da Silva Cabral.
No nosso direito positivo no temos a disciplina da cesso de posio
contratual como figura tpica.
68
Na verdade, a cesso de crdito e sua disciplina jurdica so importantes
para a interpretao de uma transferncia de posio contratual, pois dela faz parte
integrante. o negcio jurdico pelo qual o credor transfere a terceiro sua posio no
tocante a determinada relao obrigacional. Deve ser tratada como um fragmento da
cesso de posio contratual.
importante notar que a proibio de cesso de certos crditos se estende
tambm e atinge a cesso de posio contratual.
Na cesso de posio contratual geralmente vai ser encontrada uma
sucesso passiva nas dvidas, denominada na doutrina assuno de dvida. Trata-se de
negcio jurdico por meio do qual um terceiro assume a dvida contrada por um
devedor originrio, com liberao ou no do antigo devedor.
A cesso de contrato poderia desavisadamente ser confundida com a
novao subjetiva. Entretanto, na cesso de posio contratual no haver novao.
da essncia deste instituto, forma de extino de obrigao, a constituio de uma
nova obrigao e o animus novandi. Na novao subjetiva o novo devedor sucede o
antigo, criando-se uma nova relao obrigacional. Aqui tambm h as figuras da
expromisso e da delegao. Na expromisso o devedor contrai espontaneamente a
obrigao que substitui a anterior. Na delegao a nova obrigao contrada por
ordem do devedor. Deve ser observado que tais espcies se referem especificamente
novao, constituio de nova dvida, e no aos fenmenos de igual nome na
assuno de dvida.
Tambm no se confunde a cesso de posio contratual com o chamado
contrato derivado (ou subcontrato). Aqui existe um outro contrato que deriva de um
contrato primeiro, que Messineo (1948: 427) denomina contrato-pai ou contratobase. Trata-se de contrato que algum celebra com terceiro, utilizando-se da posio
que lhe foi conferida no contrato-base.
69
11. Bibliografia
ABERKANE, Hassen. Essai dune thorie gnrale de lobligation propter rem en
droit positif franais. Paris: Librairie Gnrale de Droit et de Jurisprudence,
1957.
ALMEIDA, Lacerda de. Dos efeitos das obrigaes. Rio de Janeiro: Freitas
Bastos, 1934.
ALVIM, Agostinho. Da inexecuo das obrigaes e suas conseqncias. So
Paulo: Saraiva, 1972.
. Do enriquecimento sem causa. In Revista dos tribunais, n. 259, So
Paulo.
ANDRADE, Manuel Rodrigues de e ALARCO, Ruy de. Teoria geral das
Obrigaes. Coimbra: Almedina, 1966.
AZEVEDO, lvaro Villaa. Direito civil: teoria geral das obrigaes. So Paulo:
Hemeron Editora, 1978.
BALBI, Giovanni. Obbligazione reale. Verbete in Novissimo Digesto Italiano.
Turim: Unione Tiografico-Editrice Torinese, 1965, v. 11.
BARASSI, Ludovico. La teoria generale delle obbligazioni. Milano: Giuffr,
1964.
BARBERO, Domenico. Sistema del derecho privado: obligaciones. Buenos Aires:
Ediciones Jurdicas Europa Amrica, 1967, v. 3.
70
BASTOS, Jacinto Fernandes Rodrigues. Das obrigaes em geral, segundo o
cdigo civil de 1966. Lisboa: Livraria Petrony, 1977 (v. 1), 1972 (v. 2 e 3),
1973 (v. 4 5, 6).
BAUDOIN, Jean Louis. Les obligations. Montral: Presses de Montral, 1970.
BETTI, Emilio. Teoria generale delle obbligazioni. Milano: Giuffr, 1953.
BEVILQUA, Clvis. Cdigo Civil comentado. Rio: Editora Rio, 1976.
BONAZZOLA, Jlio Cesar. Fuentes de las obligaciones, el empobrecimiento sin
causa, la voluntad jurigena. Buenos Aires: Editorial Perrot, 1955.
BORDA, Guillermo A. Manual de obligaciones. Buenos Aires: Editorial Perrot,
s/d.
CARBONNIER, Jean. Droit civil Les obligations. Paris: Presses Universitaires
de France, 1979.
CHAVES, Antnio. Lies de direito civil: direito das obrigaes. So Paulo: Jos
Bushatsky/EDUSP, 1973.
. Tratado de direito civil: obrigaes. So Paulo: RT, 1984, v. 2, t. 1.
COMPARATO, Fbio Konder. Obrigaes de meios, de resultado e de garantia.
Verbete in Enciclopdia Saraiva do Direito. So Paulo: Saraiva, 1977, v. 55.
CORDOBA, Alberto Brenes. Tratado de las obligaciones. San Jos, Costa Rica:
Editorial Juricentro, 1977.
COSTA, Mario Julio de Almeida. Direito das Obrigaes. Coimbra: Atlntica,
1968.
DEMOGUE, Ren. Trait des obligations en gnral. Paris: Arthur Rousseau,
1925.
DIAS, Jos de Aguiar. Clusula de no-indenizar. Rio de Janeiro: Forense, 1980.
71
ENNECCERUS, Ludwig, KIPP, Theodor, WOLFF, Martin. Derecho de
obligaciones. In Tratado de Derecho Civil. Barcelona: Bosch Casa Editorial,
1947, v. 1, t. 2.
FARIA, Werter R. Mora do devedor. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris Editor,
1981.
FERRARA, Luigi Cariota. Il negozio giuridico. Napoli: Morano, s.d.
FERREIRA, Jos G. do Valle. Enriquecimento sem causa. Belo Horizonte:
Editora Bernardo lvares, 1950.
FOIGNET, M. Ren. Le droit romain des obligations. Paris: Librairie Arthur
Rousseau, 1934.
FRANA, Rubens Limongi. Manual de Direito Civil. So Paulo: RT, 1975, v. 4, I,
Doutrina geral das obrigaes.
GAUDEMET, Eugne e outros. Thorie gnrale des obligations. Paris: Sirey,
1965.
GHESTIN, Jacques. Trait de Droit Civil Les obligations. Paris: Librairie
Gnrale, 1980.
GIFFARD, A. E., VILLERS, Robert. Droit romain et ancien droit franais, les
obligaations. Paris: Dalloz, 1976.
GIL, Antonio Hernandez. Derecho de obligaciones. Madrid: Rivadeneyra, 1960.
GIORGI, Giorgio. Teoria delle obbligazioni nel diritto moderno italiano. Firenze:
Fratelli Commelli, 1892.
GOMES, Orlando. Obrigaes. Rio de Janeiro: Forense, 1976.
.
1968.
LARENZ, Karl. Derecho de obligaciones. Trad., Madrid: Rev. de Derecho
Privado, 1959.
72
LONGO, G. Diritto delle obbligazioni. Torino: Torinese, 1950.
LOPES, Miguel Maria de Serpa. Curso de Direito Civil. Rio de Janeiro: Freitas
Bastos, 1966, v. II, Obrigaes em geral.
MAIA, Paulo Carneiro. Obrigao propter rem. Verbete in Enciclopdia Saraiva
do Direito. So Paulo: Saraiva, 1980, v. 55.
MALUF, Carlos Alberto Dabus. A transao no direito civil. So Paulo: Saraiva,
1985.
MARTY, Gabriel e RAYNAULD, Pierre. Les obligations. Paris: Sirey, 1962.
MAZEAUD, Henri e LEON, Jean. Leons de Droit Civil. Paris: Montchrestien,
1978, Obligations.
MESSINEO, Francesco. Il contratto in genere. Milano: Giuffr, 1972.
MIRANDA, F.C. Pontes de. Tratado de Direito Privado. Rio: Borsoi, 1972, v. 22
e segs., Direito das Obrigaes.
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. So Paulo: Saraiva,
1977, v. 4, Direito das Obrigaes.
MOZOS, D. Jos Luis de los. Obligacin real. Verbete in Nueva Enciclopedia
Jurdica. Barcelona: Editorial Francisco Seix S.A., 1982, v. 17.
NOGUEIRA, Rodrigo. Estudio de las obligaciones naturales. Bogot: Editorial
Temis Libreria, 1980.
NONATO, Orozimbo. Curso de obrigaes. Rio de Janeiro: Forense, 1959.
PEREIRA, Caio Mario da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro:
Forense, 1981, Teoria Geral de Obrigaes.
PONT, Manuel Broseta. La empresa, la unificacin de obligaciones y el Derecho
mercantil. Madrid: Tecnos, 1965.
RIPERT, Louis Marie Georges. La rgle morale dans les obligations. Paris:
Librairie Gnrale, 1949.
73
RODRIGUES, Slvio. Curso de Direito Civil. So Paulo: Saraiva, 1977, v. 2,
Parte Geral das Obrigaes.
RUGGIERO, Roberto de. Instituies de Direito Civil. Trad., So Paulo: Saraiva,
1971, Direito das Obrigaes.
SALVAT, Raymundo M. Tratado de Derecho Civil argentino. Buenos Aires:
Tipogrfica Argentina, 1958, Direito das Obrigaes.
STARCK, Boris. Droit Civil Obligations. Paris: Librairies Techniques, 1972.
TANDOGAN, Haluk. Thorie gnrale des obligations. Genve: Librairie de
lUniversit, 1972.
TELES, Inocncio Galvo. Direito das obrigaes. Coimbra: Coimbra Editora,
1982.
THUR, A. Von. Tratado de las obligaciones. Madrid: Editorial Reus S.A., 1934.
TOBEAS, Jos Castan. Derecho Civil espaol Derecho de obligaciones.
Madrid: Reus, 1974.
VARELA, Antunes. Direito das obrigaes. Rio de Janeiro: Forense, 1977.
VARELLA, Joo de Matos Antunes. Das obrigaes em geral. Coimbra:
Almedina, 1974.
WALD, Arnoldo. Obrigaes e contratos. So Paulo: RT, 1979.
WEILL, Alex e TERR, Franois. Les obligations. Paris: Dalloz, 1975.
WESTERMANN, Harm Peter. Cdigo civil alemo: direito das obrigaes parte
geral. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris Editor, 1983.
74
ANEXOS
75
PARTE
ESPECIAL
LIVRO I
DO DIREITO DAS OBRIGAES
TTULO I
DAS MODALIDADES DAS OBRIGAES
CAPTULO I
DAS OBRIGAES DE DAR
Seo I
Das Obrigaes de Dar Coisa Certa
Art. 233. A obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios dela embora
no mencionados, salvo se o contrrio resultar do ttulo ou das circunstncias
do caso.
Art. 234. Se, no caso do artigo antecedente, a coisa se perder, sem culpa do
devedor, antes da tradio, ou pendente a condio suspensiva, fica resolvida
a obrigao para ambas as partes; se a perda resultar de culpa do devedor,
responder este pelo equivalente e mais perdas e danos.
Art. 235. Deteriorada a coisa, no sendo o devedor culpado, poder o credor
resolver a obrigao, ou aceitar a coisa, abatido de seu preo o valor que
perdeu.
Art. 236. Sendo culpado o devedor, poder o credor exigir o equivalente, ou
aceitar a coisa no estado em que se acha, com direito a reclamar, em um ou
em outro caso, indenizao das perdas e danos.
Art. 237. At a tradio pertence ao devedor a coisa, com os seus melhoramentos
e acrescidos, pelos quais poder exigir aumento no preo; se o credor no anuir,
poder o devedor resolver a obrigao.
76
Art. 238. Se a obrigao for de restituir coisa certa, e esta, sem culpa do devedor, se
perder antes da tradio, sofrer o credor a perda, e a obrigao se resolver,
ressalvados os seus direitos at o dia da perda.
Art. 239. Se a coisa se perder por culpa do devedor, responder este pelo equivalente,
mais perdas e danos.
Art. 240. Se a coisa restituvel se deteriorar sem culpa do devedor, receb- la- o
credor, tal qual se ache, sem direito a indenizao; se por culpa do devedor, observarse- o disposto no art. 239.
Art. 241. Se, no caso do art. 238, sobrevier melhoramento ou acrscimo coisa, sem
despesa ou trabalho do devedor, lucrar o credor, desobrigado de indenizao.
77
Seo
Das Obrigaes de Dar Coisa Incerta
II
Art. 243. A coisa incerta ser indicada, ao menos, pelo gnero e pela quantidade.
Art. 244. Nas coisas determinadas pelo gnero e pela quantidade, a escolha pertence
ao devedor, se o contrrio no resultar do ttulo da obrigao; mas no poder dar a
coisa pior, nem ser obrigado a prestar a melhor.
II
Art. 247. Incorre na obrigao de indenizar perdas e danos o devedor que recusar a
prestao a ele s imposta, ou s por ele exeqvel.
Art. 248. Se a prestao do fato tornar-se impossvel sem culpa do devedor, resolverse- a obrigao; se por culpa dele, responder por perdas e danos.
Art. 249. Se o fato puder ser executado por terceiro, ser livre ao credor mand- lo
executar custa do devedor, havendo recusa ou mora deste, sem prejuzo da
indenizao cabvel.
Pargrafo nico. Em caso de urgncia, pode o credor, independentemente de
autorizao judicial, executar ou mandar executar o fato, sendo depois ressarcido.
CAPTULO
Das Obrigaes de No Fazer
III
78
Art. 250. Extingue-se a obrigao de no fazer, desde que, sem culpa do devedor, se
lhe torne impossvel abster-se do ato, que se obrigou a no praticar.
Art. 251. Praticado pelo devedor o ato, a cuja absteno se obrigara, o credor pode
exigir dele que o desfaa, sob pena de se desfazer sua custa, ressarcindo o culpado
perdas e danos.
Pargrafo nico. Em caso de urgncia, poder o credor desfazer ou mandar desfazer,
independentemente de autorizao judicial, sem prejuzo do ressarcimento devido.
CAPTULO
Das Obrigaes Alternativas
IV
Art. 252. Nas obrigaes alternativas, a escolha cabe ao devedor, se outra coisa no
se estipulou.
1 No pode o devedor obrigar o credor a receber parte em uma prestao e parte
em outra.
2 Quando a obrigao for de prestaes peridicas, a faculdade de opo poder
ser exercida em cada perodo.
3 No caso de pluralidade de optantes, no havendo acordo unnime entre eles,
decidir o juiz, findo o prazo por este assinado para a deliberao.
4 Se o ttulo deferir a opo a terceiro, e este no quiser, ou no puder exerc- la,
caber ao juiz a escolha se no houver acordo entre as partes.
Art. 253. Se uma das duas prestaes no puder ser objeto de obrigao ou se tornada
inexeqvel, subsistir o dbito quanto outra.
79
Art. 254. Se, por culpa do devedor, no se puder cumprir nenhuma das prestaes,
no competindo ao credor a escolha, ficar aquele obrigado a pagar o valor da que por
ltimo se impossibilitou, mais as perdas e danos que o caso determinar.
Art. 255. Quando a escolha couber ao credor e uma das prestaes tornar-se
impossvel por culpa do devedor, o credor ter direito de exigir a prestao
subsistente ou o valor da outra, com perdas e danos; se, por culpa do devedor, ambas
as prestaes se tornarem inexeqveis, poder o credor reclamar o valor de qualquer
das duas, alm da indenizao por perdas e danos.
Art. 258. A obrigao indivisvel quando a prestao tem por objeto uma coisa ou
um fato no suscetveis de diviso, por sua natureza, por motivo de ordem econmica,
ou dada a razo determinante do negcio jurdico.
Art. 259. Se, havendo dois ou mais devedores, a prestao no for divisvel, cada um
ser obrigado pela dvida toda.
Pargrafo nico. O devedor, que paga a dvida, sub-roga-se no direito do credor em
relao aos outros coobrigados.
Direito das Obrigaes
80
Art. 260. Se a pluralidade for dos credores, poder cada um destes exigir a dvida
inteira; mas o devedor ou devedores se desobrigaro, pagando:
I - a todos conjuntamente;
II - a um, dando este cauo de ratificao dos outros credores.
Art. 261. Se um s dos credores receber a prestao por inteiro, a cada um dos outros
assistir o direito de exigir dele em dinheiro a parte que lhe caiba no total.
Art. 262. Se um dos credores remitir a dvida, a obrigao no ficar extinta para com
os outros; mas estes s a podero exigir, descontada a quota do credor remitente.
Pargrafo nico. O mesmo critrio se observar no caso de transao, novao,
compensao ou confuso.
81
CAPTULO VI
Das Obrigaes Solidrias
Seo I
Disposies Gerais
Art. 266. A obrigao solidria pode ser pura e simples para um dos co-credores ou
co-devedores, e condicional, ou a prazo, ou pagvel em lugar diferente, para o outro.
Seo
Da Solidariedade Ativa
II
Art. 267. Cada um dos credores solidrios tem direito a exigir do devedor o
cumprimento da prestao por inteiro.
82
Art. 270. Se um dos credores solidrios falecer deixando herdeiros, cada um destes s
ter direito a exigir e receber a quota do crdito que corresponder ao seu quinho
hereditrio, salvo se a obrigao for indivisvel.
Art. 272. O credor que tiver remitido a dvida ou recebido o pagamento responder
aos outros pela parte que lhes caiba.
Art. 273. A um dos credores solidrios no pode o devedor opor as excees pessoais
oponveis aos outros.
Seo
Da Solidariedade Passiva
III
Art. 275. O credor tem direito a exigir e receber de um ou de alguns dos devedores,
parcial ou totalmente, a dvida comum; se o pagamento tiver sido parcial, todos os
demais devedores continuam obrigados solidariamente pelo resto.
Pargrafo nico. No importar renncia da solidariedade a propositura de ao pelo
credor contra um ou alguns dos devedores.
83
Art. 276. Se um dos devedores solidrios falecer deixando herdeiros, nenhum destes
ser obrigado a pagar seno a quota que corresponder ao seu quinho hereditrio,
salvo se a obrigao for indivisvel; mas todos reunidos sero considerados como um
devedor solidrio em relao aos demais devedores.
Art. 277. O pagamento parcial feito por um dos devedores e a remisso por ele obtida
no aproveitam aos outros devedores, seno at concorrncia da quantia paga ou
relevada.
Art. 280. Todos os devedores respondem pelos juros da mora, ainda que a ao tenha
sido proposta somente contra um; mas o culpado responde aos outros pela obrigao
acrescida.
Art. 281. O devedor demandado pode opor ao credor as excees que lhe forem
pessoais e as comuns a todos; no lhe aproveitando as excees pessoais a outro codevedor.
84
Art. 282. O credor pode renunciar solidariedade em favor de um, de alguns ou de
todos os devedores.
Pargrafo nico. Se o credor exonerar da solidariedade um ou mais devedores,
subsistir a dos demais.
Art. 283. O devedor que satisfez a dvida por inteiro tem direito a exigir de cada um
dos co-devedores a sua quota, dividindo-se igualmente por todos a do insolvente, se o
houver, presumindo-se iguais, no dbito, as partes de todos os co-devedores.
TTULO II
Da Transmisso das Obrigaes
CAPTULO I
Da Cesso de Crdito
Art. 286. O credor pode ceder o seu crdito, se a isso no se opuser a natureza da
obrigao, a lei, ou a conveno com o devedor; a clusula proibitiva da cesso no
poder ser oposta ao cessionrio de boa-f, se no constar do instrumento da
obrigao.
85
Art. 287. Salvo disposio em contrrio, na cesso de um crdito abrangem-se todos
os seus acessrios.
Art. 290. A cesso do crdito no tem eficcia em relao ao devedor, seno quando
a este notificada; mas por notificado se tem o devedor que, em escrito pblico ou
particular, se declarou ciente da cesso feita.
Art. 291. Ocorrendo vrias cesses do mesmo crdito, prevalece a que se completar
com a tradio do ttulo do crdito cedido.
Art. 292. Fica desobrigado o devedor que, antes de ter conhecimento da cesso, paga
ao credor primitivo, ou que, no caso de mais de uma cesso notificada, paga ao
cessionrio que lhe apresenta, com o ttulo de cesso, o da obrigao cedida; quando
o crdito constar de escritura pblica, prevalecer a prioridade da notificao.
86
Art. 294. O devedor pode opor ao cessionrio as excees que lhe competirem, bem
como as que, no momento em que veio a ter conhecimento da cesso, tinha contra o
cedente.
Art. 295. Na cesso por ttulo oneroso, o cedente, ainda que no se responsabilize,
fica responsvel ao cessionrio pela existncia do crdito ao tempo em que lhe cedeu;
a mesma responsabilidade lhe cabe nas cesses por ttulo gratuito, se tiver procedido
de m-f.
Art. 298. O crdito, uma vez penhorado, no pode mais ser transferido pelo credor
que tiver conhecimento da penhora; mas o devedor que o pagar, no tendo notificao
dela, fica exonerado, subsistindo somente contra o credor os direitos de terceiro.
CAPTULO
Da Assuno de Dvida
II
87
Pargrafo nico. Qualquer das partes pode assinar prazo ao credor para que consinta
na assuno da dvida, interpretando-se o seu silncio como recusa.
Art. 300. Salvo assentimento expresso do devedor primitivo, consideram-se
extintas, a partir da assuno da dvida, as garantias especiais por ele
originariamente dadas ao credor.
Art. 301. Se a substituio do devedor vier a ser anulada, restaura-se o dbito, com
todas as suas garantias, salvo as garantias prestadas por terceiros, exceto se este
conhecia o vcio que inquinava a obrigao.
Art. 302. O novo devedor no pode opor ao credor as excees pessoais que
competiam ao devedor primitivo.
Art. 303. O adquirente de imvel hipotecado pode tomar a seu cargo o pagamento do
crdito garantido; se o credor, notificado, no impugnar em trinta dias a transferncia
do dbito, entender-se- dado o assentimento.
TTULO III
Do Adimplemento e Extino das Obrigaes
CAPTULO I
Do Pagamento
Seo I
De Quem Deve Pagar
Art. 304. Qualquer interessado na extino da dvida pode pag- la, usando, se o
credor se opuser, dos meios conducentes exonerao do devedor.
88
Pargrafo nico. Igual direito cabe ao terceiro no interessado, se o fizer em nome e
conta do devedor, salvo oposio deste.
Art. 305. O terceiro no interessado, que paga a dvida em seu prprio nome, tem
direito a reembolsar-se do que pagar; mas no se sub-roga nos direitos do credor.
Pargrafo nico. Se pagar antes de vencida a dvida, s ter direito ao reembolso no
vencimento.
II
Art. 308. O pagamento deve ser feito ao credor ou a quem de direito o represente, sob
pena de s valer depois de por ele ratificado, ou tanto quanto reverter em seu
proveito.
Art. 309. O pagamento feito de boa- f ao credor putativo vlido, ainda provado
depois que no era credor.
89
Art. 310. No vale o pagamento cientemente feito ao credor incapaz de quitar, se o
devedor no provar que em benefcio dele efetivamente reverteu.
Art. 312. Se o devedor pagar ao credor, apesar de intimado da penhora feita sobre o
crdito, ou da impugnao a ele oposta por terceiros, o pagamento no valer contra
estes, que podero constranger o devedor a pagar de novo, ficando-lhe ressalvado o
regresso contra o credor.
Seo
Do Objeto do Pag amento e Sua Prova
III
Art. 313. O credor no obrigado a receber prestao diversa da que lhe devida,
ainda que mais valiosa.
Art. 314. Ainda que a obrigao tenha por objeto prestao divisvel, no pode o
credor ser obrigado a receber, nem o devedor a pagar, por partes, se assim no se
ajustou.
90
Art. 317. Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta entre
o valor da prestao devida e o do momento de sua execuo, poder o juiz corrigi- lo,
a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel, o valor real da prestao.
Art. 319. O devedor que paga tem direito a quitao regular, e pode reter o
pagamento, enquanto no lhe seja dada.
Art. 320. A quitao, que sempre poder ser dada por instrumento particular,
designar o valor e a espcie da dvida quitada, o nome do devedor, ou quem por este
pagou, o tempo e o lugar do pagamento, com a assinatura do credor, ou do seu
representante.
Art. 321. Nos dbitos, cuja quitao consista na devoluo do ttulo, perdido este,
poder o devedor exigir, retendo o pagamento, declarao do credor que inutilize o
ttulo desaparecido.
91
Art. 323. Sendo a quitao do capital sem reserva dos juros, estes presumem-se
pagos.
IV
Pargrafo nico. Designados dois ou mais lugares, cabe ao credor escolher entre
eles.
92
Art. 329. Ocorrendo motivo grave para que se no efetue o pagamento no lugar
determinado, poder o devedor faz- lo em outro, sem prejuzo para o credor.
Art. 330. O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia do
credor relativamente ao previsto no contrato.
Seo
Do Tempo do Pagamento
Art. 331. Salvo disposio legal em contrrio, no tendo sido ajustada poca para o
pagamento, pode o credor exigi- lo imediatamente.
Art. 333. Ao credor assistir o direito de cobrar a dvida antes de vencido o prazo
estipulado no contrato ou marcado neste Cdigo:
I - no caso de falncia do devedor, ou de concurso de credores;
II - se os bens, hipotecados ou empenhados, forem penhorados em execuo por outro
credor;
III - se cessarem, ou se se tornarem insuficientes, as garantias do dbito, fidejussrias,
ou reais, e o devedor, intimado, se negar a refor- las.
Pargrafo nico. Nos casos deste artigo, se houver, no dbito, solidariedade passiva,
no se reputar vencido quanto aos outros devedores solventes.
93
CAPTULO
Do Pagamento em Consignao
II
94
Art. 339. Julgado procedente o depsito, o devedor j no poder levant-lo, embora
o credor consinta, seno de acordo com os outros devedores e fiadores.
Art. 340. O credor que, depois de contestar a lide ou aceitar o depsito, aquiescer no
levantamento, perder a preferncia e a garantia que lhe competiam com respeito
coisa consignada, ficando para logo desobrigados os co-devedores e fiadores que no
tenham anudo.
Art. 341. Se a coisa devida for imvel ou corpo certo que deva ser entregue no
mesmo lugar onde est, poder o devedor citar o credor para vir ou mandar receb- la,
sob pena de ser depositada.
Art. 342. Se a escolha da coisa indeterminada competir ao credor, ser ele citado para
esse fim, sob cominao de perder o direito e de ser depositada a coisa que o devedor
escolher; feita a escolha pelo devedor, proceder-se- como no artigo antecedente.
Art. 343. As despesas com o depsito, quando julgado procedente, correro conta
do credor, e, no caso contrrio, conta do devedor.
Art. 345. Se a dvida se vencer, pendendo litgio entre credores que se pretendem
mutuamente excluir, poder qualquer deles requerer a consignao.
95
CAPTULO
Do Pagamento com Sub-Rogao
III
Art. 349. A sub-rogao transfere ao novo credor todos os direitos, aes, privilgios
e garantias do primitivo, em relao dvida, contra o devedor principal e os fiadores.
96
Art. 351. O credor originrio, s em parte reembolsado, ter preferncia ao subrogado, na cobrana da dvida restante, se os bens do devedor no chegarem para
saldar inteiramente o que a um e outro dever.
CAPTULO
Da Imputao do Pagamento
IV
Art. 352. A pessoa obrigada por dois ou mais dbitos da mesma natureza, a um s
credor, tem o direito de indicar a qual deles oferece pagamento, se todos forem
lquidos e vencidos.
Art. 353. No tendo o devedor declarado em qual das dvidas lquidas e vencidas
quer imputar o pagamento, se aceitar a quitao de uma delas, no ter direito a
reclamar contra a imputao feita pelo credor, salvo provando haver ele cometido
violncia ou dolo.
Art. 354. Havendo capital e juros, o pagamento imputar-se- primeiro nos juros
vencidos, e depois no capital, salvo estipulao em contrrio, ou se o credor passar a
quitao por conta do capital.
Art. 355. Se o devedor no fizer a indicao do art. 352, e a quitao for omissa
quanto imputao, esta se far nas dvidas lquidas e vencidas em primeiro lugar. Se
as dvidas forem todas lquidas e vencidas ao mesmo tempo, a imputao far-se- na
mais onerosa.
97
CAPTULO
Da Dao em Pagamento
Art. 356. O credor pode consentir em receber prestao diversa da que lhe devida.
Art. 357. Determinado o preo da coisa dada em pagamento, as relaes entre as
partes regular-se-o pelas normas do contrato de compra e venda.
VI
98
Art. 362.
novao
por
substituio
do
devedor
pode
ser
efetuada
Art. 363. Se o novo devedor for insolvente, no tem o credor, que o aceitou, ao
regressiva contra o primeiro, salvo se este obteve por m-f a substituio.
Art. 365. Operada a novao entre o credor e um dos devedores solidrios, somente
sobre os bens do que contrair a nova obrigao subsistem as preferncias e garantias
do crdito novado. Os outros devedores solidrios ficam por esse fato exonerados.
Art. 366. Importa exonerao do fiador a novao feita sem seu consenso com o
devedor principal.
CAPTULO
Da Compensao
VII
Art. 368. Se duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra, as
duas obrigaes extinguem-se, at onde se compensarem.
Direito das Obrigaes
99
Art. 370. Embora sejam do mesmo gnero as coisas fungveis, objeto das duas
prestaes, no se compensaro, verificando-se que diferem na qualidade, quando
especificada no contrato.
Art. 371. O devedor somente pode compensar com o credor o que este lhe dever; mas
o fiador pode compensar sua dvida com a de seu credor ao afianado.
Art. 372. Os prazos de favor, embora consagrados pelo uso geral, no obstam a
compensao.
Art. 375. No haver compensao quando as partes, por mtuo acordo, a exclurem,
ou no caso de renncia prvia de uma delas.
100
Art. 376. Obrigando-se por terceiro uma pessoa, no pode compensar essa dvida
com a que o credor dele lhe dever.
Art. 377. O devedor que, notificado, nada ope cesso que o credor faz a terceiros
dos seus direitos, no pode opor ao cessionrio a compensao, que antes da cesso
teria podido opor ao cedente. Se, porm, a cesso lhe no tiver sido notificada, poder
opor ao cessionrio compensao do crdito que antes tinha contra o cedente.
Art. 379. Sendo a mesma pessoa obrigada por vrias dvidas compensveis, sero
observadas, no compens- las, as regras estabelecidas quanto imputao do
pagamento.
CAPTULO
Da Confuso
VIII
101
Art. 382. A confuso pode verificar-se a respeito de toda a dvida, ou s de parte
dela.
Art. 384. Cessando a confuso, para logo se restabelece, com todos os seus
acessrios, a obrigao anterior.
CAPTULO
Da Remisso das Dvidas
IX
Art. 385. A remisso da dvida, aceita pelo devedor, extingue a obrigao, mas sem
prejuzo de terceiro.
102
TTULO IV
Do Inadimplemento das Obrigaes
CAPTULO I
Disposies Gerais
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais
juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e
honorrios de advogado.
Art. 390. Nas obrigaes negativas o devedor havido por inadimplente desde o dia
em que executou o ato de que se devia abster.
Art. 391. Pelo inadimplemento das obrigaes respondem todos os bens do devedor.
Art. 392. Nos contratos benficos, responde por simples culpa o contratante, a quem
o contrato aproveite, e por dolo aquele a quem no favorea. Nos contratos onerosos,
responde cada uma das partes por culpa, salvo as excees previstas em lei.
103
CAPTULO
Da Mora
II
Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais juros,
atualizao
dos
valores
monetrios
segundo
ndices
oficiais
regularmente
Art. 398. Nas obrigaes provenientes de ato ilcito, considera-se o devedor em mora,
desde que o praticou.
104
durante o atraso; salvo se provar iseno de culpa, ou que o dano sobreviria ainda
quando a obrigao fosse oportunamente desempenhada.
Art. 400. A mora do credor subtrai o devedor isento de dolo responsabilidade pela
conservao da coisa, obriga o credor a ressarcir as despesas empregadas em
conserv- la, e sujeita-o a receb- la pela estimao mais favorvel ao devedor, se o
seu valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o da sua efetivao.
CAPTULO
Das Perdas e Danos
III
Art. 403. Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s
incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato,
sem prejuzo do disposto na lei processual.
105
Art. 404. As perdas e danos, nas obrigaes de pagamento em dinheiro, sero pagas
com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos,
abrangendo juros, custas e honorrios de advogado, sem prejuzo da pena
convencional.
IV
Art. 407. Ainda que se no alegue prejuzo, obrigado o devedor aos juros da mora
que se contaro assim s dvidas em dinheiro, como s prestaes de outra natureza,
uma vez que lhes esteja fixado o valor pecunirio por sentena judicial, arbitramento,
ou acordo entre as partes.
CAPTULO
Da Clusula Penal
Art. 408. Incorre de pleno direito o devedor na clusula penal, desde que,
culposamente, deixe de cumprir a obrigao ou se constitua em mora.
Direito das Obrigaes
106
Art. 410. Quando se estipular a clusula penal para o caso de total inadimplemento da
obrigao, esta converter-se- em alternativa a benefcio do credor.
Art. 411. Quando se estipular a clusula penal para o caso de mora, ou em segurana
especial de outra clusula determinada, ter o credor o arbtrio de exigir a satisfao
da pena cominada, juntamente com o desempenho da obrigao principal.
Art. 413. A penalidade deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se a obrigao
principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for
manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negcio.
107
Art. 415. Quando a obrigao for divisvel, s incorre na pena o devedor ou o
herdeiro do devedor que a infringir, e proporcionalmente sua parte na obrigao.
Art. 416. Para exigir a pena convencional, no necessrio que o credor alegue
prejuzo.
VI
Art. 417. Se, por ocasio da concluso do contrato, uma parte der outra, a ttulo de
arras, dinheiro ou outro bem mvel, devero as arras, em caso de execuo, ser
restitudas ou computadas na prestao devida, se do mesmo gnero da principal.
Art. 418. Se a parte que deu as arras no executar o contrato, poder a outra t-lo por
desfeito, retendo-as; se a inexecuo for de quem recebeu as arras, poder quem as
deu haver o contrato por desfeito, e exigir sua devoluo mais o equivalente, com
atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, juros e
honorrios de advogado.
Art. 419. A parte inocente pode pedir indenizao suplementar, se provar maior
prejuzo, valendo as arras como taxa mnima. Pode, tambm, a parte inocente exigir a
108
execuo do contrato, com as perdas e danos, valendo as arras como o mnimo da
indenizao.
Art. 420. Se no contrato for estipulado o direito de arrependimento para qualquer das
partes, as arras ou sinal tero funo unicamente indenizatria. Neste caso, quem as
deu perd- las- em benefcio da outra parte; e quem as recebeu devolv- las-, mais o
equivalente. Em ambos os casos no haver direito a indenizao suplementar.