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1.) Objeto da Cincia Dogmtica do Direito: a Norma positivada: 1.1) Dogmtica: Perodo da formao do Direito Positivo em que se construiu as suas primeiras
regras cientficas. O Direito encontra sua identidade cientfica;
1.2) Codicismo ou Pandectismo: Fase de construo dos Cdigos, das Leis, onde tivemos muitas
elaboraes. Devido ao Codicismo produzir muitos Cdigos e Leis, houve necessidade da Dogmtica para ordenar e organizar as elaboraes de tantas Normas. O Codicismo acontece dentro do Positivismo. Os juristas, em sua maioria eram alemes como Savigny e criam uma linha de pensamento buscando a linha jurdica de se organizar o Direito utilizando-se do Direito Romano, que era a Escola Alem. O Direito Brasileiro Romano Germnico e o Direito Constitucional Brasileiro baseado no Constitucionalismo Norte Americano;
1.3) Cdigo Napolenico: J elaborado com vrias regras para se fazer leis. Regras de como se
fazer as Regras.
UNIDADE II TEORIA DO ORDENAMENTO JURDICO 1.) Ordenamento Jurdico: - O Ordenamento Jurdico esttico: SLE formTNV localDF revelaCF . - o sistema de legalidade do Estado, que forma-se pela totalidade das Normas vigentes, que se localizam em diversas fontes e se revelam a partir da Constituio Federal. (Paulo Nader).
- a expresso do Direito Positivo no agrupamento das Normas que se ajustam entre si e formam um todo harmnico e coerente de preceitos. Direito Natural: Conjunto de Normas dentro do Direito que podem ou no, estar escrito. Direito Positivo: o conjunto das Normas, mesmo que no escritas, impostas pelo Estado ou Poder legitimado. a.) Direito escrito (positivado); b.) Direito posto (tambm positivado) Ex: Princpios Gerais do Direito.
2.) Sistema Jurdico: - O Sistema Jurdico dinmico, mecnico: MJ descreveRINDP objUUI mostrCMPUO . - o mecanismo jurdico que descreve as relaes e a interdependncia existentes entre as normas de Direito Positivo, com o objetivo de reduzi-las a uma unidade inteligvel, demonstrando assim, como se condicionam mutuamente e procedem uma da outra. (Maria Helena Diniz).
- dinmico porque tem tcnicas, mtodos (dogmtica) para funcionar. Tem um modo de operao. - No que diz respeito ao contedo igual ao Ordenamento Jurdico.
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3.) O Plano de Validade das Normas - Conceitos: 3.1) Validade: a compatibilidade e subordinao das Normas inferiores com as superiores,
determinada pelos princpios da coerncia e hierarquia; 3.2) Princpio da hierarquia das Normas: Determina que as Normas estejam dispostas de acordo com as imediatamente superiores em ordem linear e vertical, tendo como referncia a Constituio Federal;
3.4) Norma Fundamental: (Matria de PROVA): o conjunto de princpios e valores do Poder Constituinte, originrio do povo, que utilizamos para elaborar a Constituio. CPVPCop UEC .
Validade Vigncia Eficcia
= = =
VVE = Validade (2) Vigncia (4) Eficcia (6) DSP = Debate (2) Sano (4) Publicao (6)
1) Iniciativa
2 1 3
4 5
Vacatio Legis
6) Publicao 4) Sano / Veto EFICCIA VIGNCIA (obrigatoriedade / efeito) (existncia) concordncia anuncia 2) Debate / Discusso VALIDADE (compatibilidade) Nas Comisses No Plenrio
7) Termo
Incompatibilidades das Normas: Inconstitucionalidade: Quando uma Norma fere a Constituio (Norma abaixo da Constituio); Ilegalidade: Quando uma Norma fere uma Lei (Norma abaixo da Lei), podendo tambm haver ilegalidade
entre as Leis quando uma Municipal agride outra Estadual ou uma Estadual agride outra Federal; Irregularidade: Quando uma Norma fere um Regulamento (Norma abaixo do Regulamento).
INCONSTITUCIONALIDADE
IRREGULARIDADE
7. Termo
Contrato/Sentena
Constituio: Carta de princpios e valores de um povo, originrio do poder da sociedade. Carta cidad.
Norma cidad.
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Poder Judicirio:
STF
STJ Superior Tribunal de Justia TJ Tribunais de Justia (Desembargadores Estaduais) Justia Comum (Comarcas) STF O Supremo Tribunal Federal um Tribunal constitucional; julga apenas matrias constitucionais. STJ A ltima instncia do Poder Judicirio o Superior Tribunal de Justia. Os processos s sero
encaminhados ao STF caso haja matria constitucional.
4.) O Plano de Vigncia das Normas: 4.1) Sano: (Matria de PROVA): o incio da vigncia da Norma. Traz vigncia para a Lei; 4.2) Princpio da Continuidade: Aps sancionada, no tendo vigncia temporria, ter vigor at
que outra a modifique ou revogue (Art. 2 Caput do DL 4.657/1942 LINDB);
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Nas Leis:
1.) Os artigos at o 9 so dispostos em nmeros ordinais (1, 2, 3, ... 9) e a partir do artigo 10, so dispostos em nmeros cardinais (10, 11, 12, 13, ...); 2.) Os pargrafos so dispostos todos em ordinais (1, 2, 3, ...), se for nico, no poder ser usado o smbolo , devendo ser escrito: Pargrafo nico, ou abreviado: Par. nico; 3.) Os incisos so dispostos todos em algarismos Romanos (I, II, III, ...); 4.) As alneas so escritas todas em letras minsculas (a, b, c, d, ...); 5.) Pode tambm, at por problemas tcnicos, no caso de Lei com muitos artigos, afim de se evitar toda a renumerao dos mesmos, utilizar a seguinte escriturao: Art. 800A(maiscula), 800B, 800C, ... .
Posse e Propriedade:
- A Posse diferente da Propriedade. Nos casos de imveis, uma vez com a Posse, para se alcanar a Propriedade, falta o procedimento, a formalidade, do Registro de Imveis RGI, ou seja, a VALIDADE FORMAL. (Matria de PROVA): No Recepo: feita apenas pela Constituio Federal. Revogao: feita de lei para lei. Uma lei revogada apenas por outra lei de nvel superior ou de mesmo nvel. Tanto a No Recepo quanto a Revogao tiram a Vigncia e a Eficcia.
2.) Espcies:
2.1) Antinomia Real: o conflito Normativo que no pode ser solucionado pelas regras da Dogmtica; 2.2) Antinomia Aparente: o conflito Normativo que pode ser solucionado pelas regras da Dogmtica. (Matria de PROVA): Quais as consequncias das Antinomias citadas abaixo? REAL: Revogao da Norma. Porque no podem manter suas Vigncias e Eficcias concomitantemente, de acordo com as regras da dogmtica; APARENTE: No Revogao da Norma. As Normas mantem a Vigncia e a Eficcia.
3.) Revogao: (Art. 2 Caput do DL 4.657/1942 LINDB) 3.1) Conceito: a perda de Vigncia e Eficcia da Norma; 3.2) Fundamento Legal: Art. 2 caput do DL 4.657/1942 - LINDB; 3.3) Espcies (Tipos):
3.3.1) Derrogao: a Revogao parcial, a perda de Vigncia e Eficcia de uma parte da Norma; 3.3.2) Ab-rogao: a Revogao total, absoluta, da Norma.
3.4) Formas:
3.4.1) Expressa: quando no h dvidas em seu texto, em sua declarao expressa. Quando consta do texto (Ex: Fica revogada a lei ...);
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3.4.2) Tcita: Aquela que se conclui pela comparao dos textos, sem que haja uma expresso inequvoca do legislador. quando h dvidas em seu texto, em sua declarao expressa. Quando no consta expressamente do texto. (Matria de PROVA): Que tipo de revogao aconteceu com o Cdigo Civil de 1916? Resposta: Ab-rogao.
4.) Mtodos, critrios, tcnicas para soluo de Antinomias: (Mtodos HCE - Hierrquico Cronolgico Especialidade) 4.1) Mtodo Hierrquico: A Lei Superior prevalece sobre a Inferior. Geralmente leva Revogao.
Lex Superior Derogat Legi Interiori;
4.2) Mtodo Cronolgico: Tem seu Fundamento Legal e Doutrinrio no 1 do Art. 2 do DL 4.657/1942 (LINDB): (A Lei mais nova prevalece sobre a mais velha); 4.3) Mtodo da Especialidade: Define, em alguns casos, que a Antinomia Aparente (Art. 2 2
do do Dec-Lei n. 4.657/1942 - LINDB). Ex: a.) O Cdigo Penal - CP lei especial em relao ao Cdigo Civil CC, no revogou o CC por ser uma lei especfica para assuntos penais; b.) Se houver outra lei mudando a maioridade penal, ir revogar o CP por ser da mesma especialidade. Obs: Na soluo das antinomias, nenhum caso dispensa a aplicao de todos os Mtodos. Sua utilizao deve ser necessriamente conjunta.
5.) Caducidade, Desuso e Costume Negativo (Modos de se retirar a Eficcia da Norma): Para Miguel Reale Caducidade o mesmo que Eficcia Social: quando a lei no est sendo aplicada,
contudo, pode ser aplicada a qualquer tempo.
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Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) 7 Prorrogar-se- uma nica vez por igual perodo a vigncia de medida provisria que, no prazo de sessenta dias, contado de sua publicao, no tiver a sua votao encerrada nas duas Casas do Congresso Nacional. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
Falta de Fundamento de Validade: quando uma Norma fere outra imediatamente superior. Pode
existir na Inconstitucionalidade, na Ilegalidade e na Irregularidade. (Matria de PROVA): 1.) A que se vincula a Vigncia (VVE) de uma Medida Provisria? R: A um Termo (um Evento futuro e certo), pois pode deixar de existir aos 120 dias quando dever se transformar em lei ou desaparecer; vincula-se tambm a uma Condio, pois pode deixar de existir tambm entre os 60 e 120 dias em que o Congresso pode vot-la, transformando-a ou no, em lei; 2.) A que est vinculada a Vigncia (VVE) da Lei 10.406, o CC? a) ( ) A um Termo; b) ( X ) A uma Condio; c) ( ) A um Termo ou uma Condio; d) ( ) A um Termo e uma Condio; e) ( ) NA Nenhuma Alternativa. Alternativa correta: letra b: A uma Condio, porque a Condio um Termo Incerto e no se sabe se o legislador revogar o CC pois, foi feito para existir para sempre. Apenas um Evento Futuro Incerto, como por exemplo uma nova Constituio onde todo o CC no seja recepcionado, ou a criao de uma nova lei revogando o CC, podem tirar sua Vigncia (VVE); 3.) Durante a vacncia de uma nova lei, aplica-se a lei antiga: 4.) possvel uma Norma perder a Vigncia e manter a Eficcia? R: Sim, desde que para os casos ocorridos no perodo de sua Vigncia. Ex: O CC de 1916 perdeu a Vigncia, contudo no perdeu a Eficcia para os casamentos realizados antes da Vigncia do CC de 2002. 5.2.2) Realizao da Finalidade: quando a Norma elaborada para uma finalidade especfica, tem realizada em definitivo essa finalidade: Ex 1: Art. 2.031 do CC. As associaes, sociedades e fundaes, constitudas na forma das leis anteriores, bem como os empresrios, devero se adaptar s disposies deste Cdigo at 11 de janeiro de 2007. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005); O Art. 2031 do CC acima descrito define a adaptao da sociedade nova lei, dando prazo at 11/01/2007. Vencido esse prazo, sua finalidade encontra-se realizada, perdendo sua Vigncia, Validade e Eficcia (VVE); Ex 2: Edital de Concurso. Perde a VVE ao trmino do Concurso; Ex 3: Edital de Licitao: Perde a VVE ao final da Licitao. 5.2.3) Fim do Estado Excepcional: So situaes especiais, reguladas pela Constituio Federal, sendo comum a elaborao de Normas especiais. So Estado Excepcional: Estado de Necessidade, Estado de Calamidade Pblica, Estado de Guerra, Estado de Stio. Nesses Estados no h tempo para se elaborar Leis e Normas pelas vias normais. Dificilmente teremos uma Norma Legislativa.
A Norma elaborada em Estados Excepcionais pode suspender Direitos Fundamentais previstos no Art. 5 da CF.
(Matria de PROVA): 1.) Quando ocorre o incio e o fim da Vigncia de uma Norma elaborada no Estado Excepcional? R: a.) Incio da Vigncia: Ocorre na hora de sua edio e publicao, mesmo que retire Direitos Fundamentais; b.) Fim da Vigncia: Ocorre quando termina a condio Excepcional, ou seja, a Urgncia e a Necessidade. 2.) Explique a Validade: O Fundamento de Validade est na Constituio Federal . Por causa do interesse coletivo (Princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado ) a pessoa pode perder temporariamente seus direitos individuais.
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6.1) Fundamento Legal: 3 do Art. 2 do DL 4.657/1942 (LINDB); 6.2) Regra: proibida a restaurao de uma Lei revogada; 6.3) Exceo: REPRISTINUS (RE=retroceder/PRISTINUS=anterior/RE-PRISTINUS=Retroceder
ao Anterior); A exceo encontra-se na 1 parte do 3 do Art. 2 do DL 4.657/1942 (LINDB): Art. 2. ... 3 Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia. (Matria de PROVA): 1.) Qual a Condio e Requisito para se fazer a REPRISTINAO no Direito Brasileiro? R: Condio: NOVA LEI; Requisito: FORMA EXPRESSA (deve estar expresso na nova Lei); 2.) Pode-se fazer a REPRISTINAO no Direito Brasileiro? R: NO, salvo se for de forma expressa;
1.1) Ultratividade: a utilizao, no futuro, de lei velha j revogada, que perdeu Vigncia e Eficcia,
em casos do passado, ocorridos antes de sua revogao;
1.2) Retroatividade: quando a lei nova atinge atos do passado, mudando o Direito concedido pela
lei anterior;
1.2) Irretroatividade: quando a lei nova no atinge atos do passado, produzindo efeitos apenas a
partir de sua publicao.
2.) Origem Histrica: Direito Romano, Direito Germnico e Direito Romano-Germnico. 2.1) Perodo Romano: No havia respeito ao Direito adquirido. Apesar de no haver proteo ao Direito Adquirido, existiram decises dos jurisconsultos sobre a irretroatividade; 2.2) Perodo Medieval (Baixa Idade Mdia):
Na Alta Idade Mdia no existia o Direito adquirido (ningum tinha direito a nada); Na fase do Liberalismo (das liberdades), da formao dos Estados Nacionais, onde nascem os Cdigos e Constituies (Pandectismo), as Pessoas passam a ser Sujeitos de Direitos;
3.1) Teorias Subjetivistas: Trata dos Direitos, que o Objeto da Cincia do Direito. Juristas
Subjetivistas: Merlin de Douai, Blondeau, Savigny, Gabba.
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Direito Adquirido: Philippe Antoine Merlin, tambm conhecido como Merlin de Douai (1754 1838) Conde do
Imprio Philippe Antoine Merlin nasceu em 30 de outubro de 1754 em Arleux , perto de Cambrai, norte da Frana. Estudou em Douai e tornou-se um advogado e poltico francs. Merlin de Douai morreu em Paris a 26 de dezembro de 1838, e foi enterrado no Cemitrio de Montparnass.
Segundo MERLIN DE DOUAI: - Direito Adquirido todo aquele que o sujeito obtm e nem o seu
outorgante (de quem se obteve) pode retir-lo ou subtra-lo. So aqueles que entram em nosso patrimnio e no podem mais ser tirados nem por aqueles de quem obtivemos.
Segundo Blondeau H.: - Em determinadas circunstncias, destruir as esperanas criadas pela lei
menos prejudicial que conserv-la; o interesse coletivo diante do interesse particular. Dependendo das circunstncias da Sociedade, h direitos que devem ser perdidos. H Direitos violveis e Direitos inviolveis, pois h Direitos que so muito prejudiciais Sociedade.
Segundo Savigny, F.C.V.: - Direito Adquirido todo Direito fundado em um Fato Jurdico Verificado e que a lei nova deve deixar intacto, no havendo efeito imediato sobre o mesmo.
Para Savigny a retroatividade proibida (nunca haver). Tempus Regit Actum = O ato regido pela lei de seu tempo. A nova lei no pode ter efeito imediato (retroatividade) para todos os casos, pois atingiria os casos j existentes da lei antiga.
Fato Jurdico Verificado: aquele que est pronto e acabado como a lei descreve. Efeito imediato: - a aplicao da lei nova a partir de sua publicao 1.) sobre todos os tipos
de atos j existentes que se prolongam no tempo e 2.) sobre os novos atos.
Segundo Gabba, C.F.: Direito Adquirido aquele originrio de ato idneo. A idoneidade do ato
pode destruir sua capacidade de gerar direitos. E: Um contrato de aluguel firmado para prostituio infantil, ou para comrcio de armas, sem autorizao especial. O objeto do contrato deve ser lcito. A clusula abusiva ilcita.
3.2) Teorias Objetivistas: Juristas Objetivistas: Simoncelli, Roubier. Simoncelli, V.: Direito Pblico: a relao entre o indivduo, o cidado e o Estado. Tambm em situaes em que haja interesse coletivo. Direito Privado: toda relao que no for Direito
Pblico.
Roubier, Paul: o autor do princpio da aplicao do efeito imediato da Lei. Para os fatos
realizados a lei nova retroativa e para os fatos pendentes o efeito imediato. O Direito do Trabalho e Direito do Consumidor so Direitos de Ordem Pblica, ou seja, mixto de Direito Pblico com Direito Privado.
4.1) Conceito: - A regra a proibio de efeito retroativo. 4.2) Exceo: A retroatividade: - a permisso do efeito retroativo. a ao da lei nova sobre
atos do passado.
4.2.1) Fundamento Legal: - Art. 6 do DL 4.657/1942 (LINDB). 4.2.2) Requisitos para a retroatividade: Doutrinrio e Legal: 4.2.2.1) Requisito Doutrinrio: 4.2.2.1 - A) Norma de Ordem Pblica: Somente as Normas de Ordem
Pblica NOP podem fazer efeito sobre o passado. As Normas de Ordem Pblica NOP regem e regulam os interesses da coletividade (Direito do Trabalho, Direito do Consumidor). As Normas de Ordem Pblica NOP so Normas de natureza coletiva, so hbridas (Pblica e Privada).
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DIREITO PRIVADO
4.2.2.2) Requisito Legal: Art. 6 do DL 4.657/1942 (LINDB). 4.2.2.2 - B) Respeitar o Ato Jurdico Perfeito: Requisito Legal: 1 Art.
6 do DL 4.657/1942 (LINDB). Ato Jurdico Perfeito aquele que completa todas as exigncias da lei, enquanto a mesma est vigente. Segundo Savigny o Ato Jurdico Perfeito o Fato Verificado.
So os Direitos aos quais no exigem nenhum dever. No corresponde um dever jurdico de outra pessoa. Facultas Agendi (Faculdade Jurdica), tambm chamados de direitos potestativos (direitos que no admitem contestaes, direitos revestidos de poder e que apenas devem ser aceitos pela outra parte). Ex: O direito de casar, o direito personalidade quando do nascimento, o direito de um empregador despedir seu empregado, o direito ao divrcio.
Conceito II:
Consideram-se adquiridos assim os direitos inaltervel, a arbtrio de outrem:
/ termo pr-fixo /
Ex: O direito de receber o pagamento de salrio at o 5 dia til, aps completar todo o ms trabalhado ( um termo pr-fixo, inaltervel, futuro e certo, portanto um direito adquirido).
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Conceito III:
Consideram-se adquiridos assim os direitos
/ condio pr-
5) Graus de retroatividade no Direito Brasileiro: (Tese Doutrinria, no Lei): 5.1) Grau Mnimo: - Essa tese permite que a lei nova tenha seus efeitos retroativos, somente sobre
os atos ocorridos aps a sua publicao (vigncia no sentido amplo). O negcio celebrado conforme a lei antiga, mas, tem efeito sobre a lei nova, os quais so por ela atingidos. Este grau denomina-se tambm: aplicao imediata da lei.
5.2) Grau Mdio: - Essa tese atinge os atos ocorridos aps o seu incio, bem como os atos
anteriores imperfeitos, incompletos, pendentes (Paul Roubier)
5.3) Grau Mximo: - Segundo essa tese, a Lei Nova seria aplicada para todos os atos realizados
antes dela, inclusive os j consumados, ou seja, aperfeioados. A Doutrina unnime rejeita essa tese. Exemplo: Um contrato de aluguel firmado durante a vigncia da Lei e que, posteriormente, e durante a vigncia contratual, entra em vigncia uma Lei que altera o valor contratual, acrescendo em 30% os valores das Prestaes mensais:
Lei Lei
Assinatura do Contrato 01/08/2012
Entra em vigor em
Prest 05
No/Paga venc 28/12/12
Prest 06
No/Paga venc 31/01/13
Prest 07
No/Paga venc 28/02/13
Para clculo do dbito a ser quitado: Segundo as Regras do Grau Mnimo de Retroatividade: Calcula-se a Prest 05 conforme
estabelecido pela Lei e as Prest 06 e 07, conforme determinaes da Lei, uma vez que o dbito da Prest 05 foi constitudo na vigncia da Lei e os dbitos das Prest 06 e 07, na vigncia da Lei.
Lei.
constitudo na vigncia da Lei e seja anterior imperfeito, por no ter sido paga.
Lei,
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6) Retroatividade da Norma Penal: (No inclui Norma Processual Penal): 6.1) Princpio da lei mais benfica: - Se uma pessoa comete um crime baseado em uma
determinada lei e posteriormente essa lei revogada por outra, a pessoa fica automaticamente livre de responder pelo crime, ficando, inclusive, com a ficha limpa.
6.2) Fundamento Legal: - Art. 2 do Cdigo Penal; 7) A Ultratividade: 7.1) Conceito: - o fenmeno pelo qual a lei revogada ainda pode ser eficaz. Esse Instituto s se
aplica com permisso expressa em lei.
Na Ultratividade: necessrio que uma lei nova ou uma lei em vigor, permita expressamente,
contudo, usada apenas uma vez, em um certo momento, e nunca mais.
Na Repristinao: necessrio que uma lei nova restaure, de forma expressa em seu texto
(textualmente) a lei velha, que passar a ter vigncia por prazo indeterminado.
Nota: - Decreto-Lei n. 4.657/1942 (LINDB Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro) - LINDB comentada: - Florisbal DelOlmo (Ed Forense) - Maria Helena Diniz (Ed Saraiva) - Eduardo Espinola e Eduardo Espinola Filho (Ed Renovar) - Corpus Iuris Civilis ou Pandectas - Pandectismo = Codicismo, Codificaes - Ao de Inconstitucionalidade - Ao de Constitucionalidade - Vocabulrio das Normas: - Uma Norma Administrativa : Editada; - Uma Medida Provisria : Adotada; - As Leis so: Sancionadas, Publicadas; - A Constituio Federal ou Emenda Constitucional so: Promulgadas. - Uma deciso s distribui direitos depois que transita em julgado.
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