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A VISO EGOLGICA E A ATIVIDADE JUDICIAL

Laura Vasconcelos Neves da Silva
Juza do Trabalho, Mestranda em Direito Privado pela UFBA 1. Introduo

A sentena o fenmeno jurdico por excelncia, o que diz Carlos Cossio na livro A teoria egolgica do direito e o conceito jurdico de liberdade. Por este motivo a autor Juza do Trabalho desde 1994, no TRT da 20 Regio, pretende, com o presente trabalho, an influncias da teoria egolgica do direito sobre a atividade judicial.

O tema da sentena judicial exemplar para a exposio egolgica porque este imediato para todo homem de direito, alm de se constituir no fato mais dramtico e decisivo, teoria como na prtica. Um cdigo processual s contm pensamentos acerca da senten 1954, p. 53). A sentena como fato a conduta do juiz interferindo com a das partes, com o axiolgico conceitualmente formulado nas normas processuais. Busca-se aqui compreender o fenmeno da deciso judicial, tanto do ponto tradicional que v a deciso jurdica como construo de juzo deliberativo do juiz, quanto do vista da concepo egolgica do direito.

2. A teoria egolgica do direito

Teoria do Direito Direito Constitucional Direito Administrativo Direito Civil Direito do Consumidor Direito Comercial Direito Processual Civil Direito Penal Direito Processual Penal Direito do Trabalho Direito Processual do Trabalho Direito Tributrio Direito Previdencirio Direito Ambiental Biodireito Direito Internacional

A concepo egolgica do direito uma das vertentes do movimento culturalista, o direito como um objeto criado pelo homem, dotado de um sentido de conte culturalismo, a cincia jurdica uma cincia cultural que estuda o direito como objeto cultura como uma realizao do esprito humano, com um substrato e um sentido. Se o substrato do di um objeto fsico, tem-se o objeto cultural mundanal ou objetivo, cuja corrente cultural que o a teoria cultural objetiva, de que representante, no Brasil, Miguel Reale. Se o seu substra conduta humana, ser um objeto cultural egolgico ou subjetivo, estudado pela teoria egol direito, representada por Carlos Cossio e outros.

Machado Neto (1974:79) afirma que a intuio originria da teoria egol argentino Carlos Cossio teve incio com um ensaio escrito em 1925 e publicado em 1927. Em o livro A plenitude do ordenamento jurdico, a intuio teve a sua primeira aplica 1941, com a publicao de A valorao jurdica e a cincia do direito, aparece a primeira e sistemtica da doutrina, que se completa com a publicao, em 1944, de A teoria egol e o conceito jurdico de liberdade. Em 1949 o Instituto de Filosofia do Direito e Faculdade de Direito de Buenos Aires publica o Panorama da teoria egolgica do direito em 1954, publicado o livro Teoria da verdade jurdica. No Brasil, o professor Cossio particip Congresso Nacional de Filosofia, realizado em Fortaleza-CE, em 1962, cujas confer proferidas foram depois reunidas no ensaio A teoria egolgica do direito: seu problema problemas, publicado em Buenos Aires em 1963. Finalmente, a exposio mais completa e pro doutrina egolgica se encontra na segunda edio do livro A teoria egolgica do direito e o jurdico de liberdade, publicado em 1964.

Os antecedentes doutrinrios da teoria egolgica do direito so, no plano da fenomenologia de Husserl e o existencialismo de Heidegger, alm da constante preo epistemolgica que herdou do pensamento kantiano. No plano estritamente filos egolgica assimilou em sua totalidade a teoria pura de Hans Kelsen e a reduziu formal. Tudo isto desemboca em uma filosofia culturalista do direito ou, melhor dizendo, uma da cincia do direito. A teoria egolgica considera que a Cincia Dogmtica do Direito uma ci

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portanto uma cincia de experincias; s que de experincia cultural ou humana e n natural ou causal.

interessante ressaltar que, enquanto o racionalismo cr que o objeto a conhecer so as normas, que so objetos ideais, tal qual os objetos da matemtica, que no se v que o empirismo cr que o direito um fato psicolgico com sua circunstancial imbrica que para o historicismo o direito um fato histrico que, como tal, a histria desse egolgica considera que o objeto a conhecer pelo jurista no so as normas, mas sim a conduta enfocada desde certo ngulo particular, porque as normas jurdicas so s conceitos com aquela conduta conhecida como conduta (Cossio: 1954, p. 49/51).

Cossio comea a investigao sobre o objeto da cincia jurdica o direito husserliana dos objetos. Ele escolheu esse amparo terico porque considerava que toda ci objeto a conhecer, entretanto, as cincias no conhecem os respectivos objetos da uma mesm Assim, para evitar erros metodolgicos to nocivos ao pensamento cientfico, Cossio se vale d dos objetos ou ontologia. Os valores no pertencem a nenhuma regio especfica de objeto eles so qualidades peculiares dos objetos culturais. De acordo com esta teoria geral dos ob ontologia, as supremas regies nticas so quatro: objetos ideais, objetos naturais, objetos cu objetos metafsicos.

Os objetos ideais so irreais, no tm propriamente existncia, no est alheios ao tempo e, por ltimo, so neutros ao valor. Entre eles esto os objetos a que se re lgica e a matemtica, p. ex., o ponto geomtrico, o nmero dois ou o tringulo. Os objetos naturais so reais, tm existncia, esto na experincia e no tempo e valor. So aqueles estudados pelas diversas cincias da natureza: flores, pssaros, pedras. Os objetos culturais ou bens, criados de alguma maneira pelo homem atuando valoraes, so reais, tm existncia, esto na experincia e no tempo, mas s positivo ou negativo, justo ou injusto, bonito ou feio, til ou intil. So exemplos: uma est ferramenta ou uma sentena. Por ltimo, os objetos metafsicos so reais, tm existncia, no esto na valiosos. Assim, p. ex., Deus que concebido como a realidade realssima e a suma bondade. Neto (ob. cit., p. 54/56) diz que os objetos metafsicos no so cientficos, isto desde a cr da razo pura.

Ao inclinar-se por uma concepo ontolgica da cincia e no por uma concep explica que cada uma das regies de objetos determina um mtodo especial e uma particular e gnosiolgica. Por isso, os objetos ideais requerem um mtodo puramente racional constituem, como estrutura gnosiolgica, um todo simples e fechado. Para os objetos reais haver de utilizar-se um mtodo emprico-indutivo, com um ato gnosiolgico da estrutura gnosiolgica de um todo composto e aberto.

Dentro do mundo humano dos objetos culturais, aonde uma considervel desde Dilthey e Rickert, vem assinalando o ato gnosiolgico da compreenso, Cossio cont maneira decisiva ao descobrir o mtodo emprico-dialtico como atualizador da compreens manifesta atravs de um movimento circular semelhante a um dilogo que o esp os elementos do substrato e do sentido, para ver como tal substrato alberga esse sentido encaixa esse substrato (Machado Neto: 1974, p. 85). A estrutura gnosiolgica da compr um todo simples e aberto.

O direito um objeto cultural e isto j foi visto e dito pelos culturalistas de No obstante, a concepo egolgica vai mais alm dos culturalismos jurdicos ao distinguir os culturais em mundanos e egolgicos, de acordo com o substrato. Machado Neto (ob. cit., p. 87) exemplo do escultor que, quando cria uma esttua (objeto cultural) sobre a pedra incorpora um sentido pedra mediante a forma e a expresso que imprime ao substrato. Se o s ou suporte um pedao de mundo natural teremos um objeto mundano, mas se o material pelo homem est feito do barro mais nobre da prpria existncia ou vida individual viven substrato o prprio ego em seu ser peculiarssimo que o seu viver, ento teremos um objeto egolgico. Cossio utilizou o termo egolgico para ressuscitar em um sentido especial uma palav Husserl. Esse um dos pontos-chave do pensamento de Cossio, pois o substrato do humana em interao intersubjetiva, o ego agindo em sua fluente liberdade, o que faz objeto egolgico e o distingue da moral (no-bilateral). Eis porque a teoria cossiana Teoria Egolgica do Direito. O direito um objeto cultural do tipo egolgico e seu substrato

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interferncia intersubjetiva ou conduta compartilhada. No correto dizer que o direito de normas que regulamenta a conduta na convivncia social, porquanto Direito convivncia interferida e compartida. A norma o estilo de pensamento com que se pensa a Como objeto real a estudar o direito no norma, mas conduta normada, n conduta, mas a conduta regulada (Oliveira: 1996).

Deve-se ter em mente que a palavra norma tambm se refere a regras de de conduta tcnica, razo pela qual o direito no pode ser simplesmente identificado com um de normas. Da mesma forma, no se deve pensar o direito como um conjunto de normas j porquanto o adjetivo jurdico deriva do latim jus, quer dizer direito, o que levaria a uma Sendo assim, a conduta em sua interferncia intersubjetiva, isto , o fato de algu impedir o comportamento de outrem, que faz com que certas normas sejam jurdicas.

3. A Lgica Jurdica e o Juiz

Quando o juiz dita a sentena, ele exercita um conhecimento por compreens das circunstncias que formam o caso trazido a julgamento; logo, vivenciar expressado na lei como se esboasse uma sentena; voltar depois a considerar o caso, para esboo da sentena que fez se acomoda bem ou no a ele como seu sentido, voltar que vivencia atravs das normas, destacando por acaso algum detalhe dos fatos que n antes, uma vez mais retornar ao caso e suas circunstncias avaliando outro preceito legal, ma com um maior afinamento do sentido jurdico do caso; e, assim, em forma circular, passando ao sentido de conduta destes fatos, o juiz vai formando sua idia, por compreens do caso.

Disto resulta que o problema da interpretao da lei, que implica um compreenso dos sentidos jurdicos (p. ex., do sentido de justia), no se parece em nad famosa teoria do silogismo judicial, emitida por Kant e divulgada com erro metodol autores cuja filiao intelectual vem de sculo XIX, segundo o qual a lei seria a premissa circunstncias do caso seriam a premissa menor e a sentena seria a conseq realidade, a interpretao da lei se assemelha muito mais com a interpreta musical, dentro da qual cabem logicamente diversas interpretaes. Numa mesma partitu executante pode interpret-la de maneira distinta, mas dentro de certos limites. De manei teoria egolgica prope um convite meditao sobre esta execuo musical que, como ju quando se sentencia. Deve-se refletir sobre esta maneira de executar uma partitura n jurdica.

A doutrina de Hans Kelsen, que se conhece como Teoria pura do Direito, descobre jurdica e , por isso, considerada o divisor de guas de toda a teoria jurdica contempor descoberta exerce importante influncia na obra de Carlos Cossio, que chega a admitir: Kelsen de descobrimento analtico no mundo normativo, a teoria egolgica aceita e utiliza d simples e fcil (ob. cit, p. 44). Ainda de acordo com Cossio, Kelsen foi o primeiro a resp pergunta o que a norma?, resolvendo o problema com o descobrimento da lgica jur Kelsen desenvolveu sua teria submetendo a cincia jurdica a uma dupla depura retirou do seu mbito qualquer anlise envolvendo aspectos fticos e valorativos, sendo jurdica o seu objeto especfico.

Para Kelsen, o que faz uma norma ser norma a circunstncia de que, sendo a no conceito com o qual se pensa uma conduta humana como conduta, o juzo em que conceito se constitui com o verbo dever ser.

Convm insistir em que a norma um conceito com o qual se pensa uma conduta, isto , uma conduta em sua liberdade. O verbo dever ser considera o homem como e no como um autmato ou como mais uma coisa no mundo; o homem como pessoa autodetermina em cada momento.

O direito intersubjetivo e implica, pelo menos, duas condutas que se cruzam. no h nem pode haver, na experincia jurdica, uma norma isolada. Sempre h nessa experi menos, duas normas coordenadas, cada uma representando a conduta de cada uma dessas p estas normas, por sua vez, vo se cruzando e coordenando com outras no plano horizontal ou mesmo plano de normas.

O entrecruzamento de normas no plano vertical significa que o direito regula sua criao, isto , as normas aparecem de forma predeterminada por outras normas. Esta circunst que o direito regula a sua prpria criao uma decorrncia da lgica kelsiana.

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A teoria pura do direito concebeu a pirmide jurdica, que considera a unidade e a do ordenamento jurdico como um mundo de normas. A faixa mais prxima e direta com a r est composta por normas individuais, como so as sentenas; por cima destas v vez mais gerais e assim diminuindo em quantidade, mas ganhando em generalidade, chegan constituio positiva e por ltimo ao que Kelsen chama a norma fundamental. Dentro desta lgica kelsiana, os conceitos de aplicao e de criao de conceitos separados ou independentes, mas sim relativos, isto , conceitos que se definem outro. A norma fundamental em si mesma s uma hiptese gnosiolgica, isto do pensamento dogmtico para que este possa valer como conhecimento. Esta necessria e iniludvel que, sobre um ponto de partida, evita que o pensamento dogm trs em um regresso in infinitum.

Kelsen adverte que a sentena uma norma porque se conceitualiza com o mas uma norma individual, um dos tipos de normas individuais com que se conclui a jurdica na parte inferior. O autor alemo qualifica as decises judiciais como atos de vont criam o direito. A partir desse entendimento, distingue a interpretao feita pela ci daquela realizada pelos rgos jurdicos, porquanto a primeira estabelece as poss norma e a segunda constitui criao jurdica.

Kelsen afirma que o ato conforme ao Direito quando ele se mantm dentro moldura e que preenche esta moldura em qualquer sentido possvel. Mas isto n interpretao de uma lei conduza a uma nica soluo como sendo a nica correta, mas sim solues que tero igual valor. Entretanto, apenas uma dessas solues se tornar ato do rgo aplicador do Direito, no ato do tribunal especialmente.

O autor esclarece que dizer que uma sentena judicial fundada na lei significa q apenas uma das normas individuais que podem ser produzidas dentro da moldura da geral (Kelsen: 2006, p. 391).

Cossio prossegue dizendo que o pensamento tradicional buscava a essncia da generalidade e no na cpula, o que levou ao preconceito de que toda norma tem que ser gera que a sentena, vista como fato ou situao, ficava fora do pensamento dogm pensamento normativo. Graas a Kelsen, podemos hoje recolocar a sentena dentro do orde jurdico e consider-la como sendo no uma conseqncia apendicular do jurdico, mas sim o mesmo por excelncia. As leis no tm outra existncia que a das normas individuais; a lei s sentena e demais normas individuais; fora delas um pensamento e nada mais.

Desta explicao de Kelsen resulta mais de um fato que contradiz os ensinamentos tra em matria jurdica, que apresentavam o juiz como um ente externo ao Direito. O Direito se coisa concluda que o juiz aplica como quem cola uma etiqueta numa garrafa. Lgica jurdica demonstrou que, se todo o processo do ordenamento jurdico tem por ao individual, significa que o juiz est integrando o ordenamento jurdico.

Disto advm duas conseqncias muito importantes: por um lado, o Direito, prprio fato do juiz. O Direito, ento, no algo feito e concludo, mas sim algo que se est sempre. uma imanncia formal do juiz no Direito, fundada na lgica jurdica. Por outro lado mais importante que a primeira, a imanncia material do juiz no Direito, posto que esto, como realidade, os sentidos jurdicos de justia ou de ordem, etc., que t quando se aplicam as leis.

4. A valorao jurdica e a sentena

A Estimativa Jurdica o ponto culminante da teoria egolgica de Cossio. aplicao estimativa jurdica, na valorao, que se observa a maior aproxima elementos da Cincia Jurdica (normas, valores jurdicos, estrutura lgica, doutrina etc.). Com ao passo que a norma tida como expresso conceitual da conduta, a valorao est a prpria matria est (Cossio: 1954).

Como j foi dito alhures, para conhecer um substrato, que, no caso, se trata determinada conduta humana, deve-se recorrer ao mtodo emprico-dialtico, movimento contnuo de ida e volta do substrato ao sentido at que o esprito sinta inteirado do sentido que se deve aferir ao substrato em questo. Disto se conclui que a verdade ser, pois, a maior ou menor fora de convico da sentena, o erro jurdico sendo a (Machado Neto: 1988).

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Em uma primeira anlise, superficial, a respeito da aplicao do mtodo valorao jurdica, sentena judicial mais precisamente, h de se concordar com tal ass respeito da verdade jurdica e do erro jurdico como arbitrariedade, mas, por outro lado, pode o pensamento de que, desta maneira, no s o erro jurdico seria fruto de uma arbitrarieda tambm todas as outras valoraes de conduta, todas as sentenas judiciais.

Tal pensamento no foi de todo descabido, pois se o esprito que interrompe o pro compreenso em um dado momento, nada impede que uma mesma pessoa, um mesmo jui decida agora sobre certo caso de uma maneira diferente do que decidiria se este mesmo cas apresentasse daqui a uma semana, pelo simples fato de que nessas duas ocasies tal juiz est diferentes disposies de esprito.

No entanto, no h como negar a exatido com que Cossio captou a essncia da viv em seu momento valorativo. Basta levar em conta que aquilo que Cossio pretendeu transmitir mtodo de compreenso no a valorao jurdica como algo fictcio, mas sim como se a viven

A questo da verdade jurdica foi bastante explorada por Cossio, sendo, inclusive, tema de uma de suas obras, a Teoria de la verdad jurdica, de 1954. Uma razo para tal ressalta sobremaneira a importncia da valorao da sentena judicial, que considera como s momento vivo da interpretao.

De acordo com a egologia existencial, o juiz no deve se limitar interpreta inteno do legislador como faziam os exegetas. A lei em seu aspecto gramatical n mero objeto mundanal. Como j foi dito, tambm a norma composto de elemento l e dogmtico, portanto, egolgico. A norma em si traz valoraes sobre a conduta a que se ref por um lado, norma a meno conceitual da conduta, compreendidas, portanto, meno do substrato e a meno do sentido em sua unidade cultural . A sentena, diz Cossio em La Valoracin Jurdica y la Cincia del Derecho funo da lei, como espcie em relao ao gnero. A lei estabelece disposies gerais sobre a a sentena uma criao dentro da subsuno.

Ao analisar o substrato, o juiz faz uso das normas e dos valores, incluindo seus valores para chegar s vrias solues possveis e, dentre elas, escolher a que melhor realize os jurdicos. Ou seja, o juiz deve optar pela espcie que realize o mximo poss Solidariedade, Paz, Poder, Segurana, Ordem e Cooperao. E, embora Cossio conceba estes como hierarquicamente dispostos em um plexo axiolgico, afirma que eles devem ser realiz conjunto, posto que no pode existir segurana se a ordem vigente a exclui, a solidariedade dar dentro da paz e a justia dentro da solidariedade.

Em relao a estes valores jurdicos, interessante ressaltar que, na doutrina egol so fins a ser alcanados, no so ideais teleolgicos, mas so valores que devem ser realiz valores jurdicos no so como uma estrela polar, em funo da qual se guiam os juristas. S disso, valores a serem realizados e estes valores so inerentes a qualquer conduta. Nesse sentid filsofo argentino afirma com propriedade que a conduta sempre alguma solidariedade, paz, segurana, algum poder ou alguma ordem.

Trs componentes da experincia jurdica em geral tm que aparecer na senten esta uma poro desta experincia: (1) A lei uma estrutura da sentena que lhe , dada a priori. A lei o mbito da sentena e, em tal sentido, contm toda a sua estrutura. O de descer da lei para a sentena com mtodo dedutivo, isto , do geral para o particula circunstncias do caso. So trs tipos de circunstncias: a) aquelas mencionadas ou represen conceito legal; b) circunstncias comuns ou gerais que se repetem em indefinidos mencionadas na lei que se aplica ao caso; c) circunstncias que no esto mencionadas na lei, so singulares e nicas do caso que se considera. (3) A valorao jurdica como conte sentena deve ser, por seu sentido intrnseco, expresso de todos os valores jurdicos ordem positiva at a justia positiva: a sentena , assim, essa ordem, essa seguran etc. O juiz, em um pleito ou fora dele, no a encarnao desta ou daquela figura legal, m encarnao da ordem, da segurana e da justia positivas.

Cossio repele a existncia de lacunas no direito, porquanto no caso de recusar ou recha estrutura legal o juiz no fica livre no vazio, mas sim cai em alguma outra estrutura legal pos ordenamento jurdico uma finitude lgica, ou como se diz dogmaticamente, uma p hermtica. No h lacunas ou espaos sem juridicidade. Desta maneira se faz clara em seu a conhecida verdade de que, com uma lei injusta, o Juiz cumpre sua misso optando pela meno de suas solues e no de outra maneira.

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5. Consideraes finais

A Teoria Egolgica do Direito surge para rever o paradigma dominante, isto na ordem, que transforma o conhecimento cientfico num conhecimento regulador hegem ordem de que se trata a ordem da natureza e a ordem da sociedade. Coube ao direito mo tarefa de assegurar a ordem exigida pelo capitalismo. Por esta razo, o direito se submeteu moderna e tornou-se ele tambm cientfico (Santos: 2001).

O positivismo de Hans Kelsen abalou as estruturas do pensamento jur afirmar que direito no norma, que a norma no imperativa, mas sim um ju possibilidade de criao judicial do direito. Entretanto, o juiz estava limitado por uma mo somente dentro daquele mbito que poderia buscar para cada litgio particular uma eqitativa e razovel.

O egologismo pugna pela aplicao dos valores mximos do direito, que s Solidariedade, Paz, Poder, Segurana, Ordem e Cooperao. O Juiz, assim, deixa legislador, para ser um protagonista do processo, com sua conduta interferindo na conduta da O juiz parte do processo jurisdicional e o necessariamente. Mas ser parte no significa que s-lo com parcialidade; s significa que participa com uma iniludvel tomada de posi a imparcialidade que se reclama do juiz denota claramente que o juiz ocupa um lugar pri dentro da controvrsia.

Os ensinamentos da teoria egolgica servem para alertar o Juiz de que ele perdeu o com a Filosofia, tanto na linguagem como com seus problemas. Cossio (2002: 20) afirma que dizer que o problema da interpretao um dos captulos da teoria do conhecimento e q esclarec-lo de verdade s cabe filosofar sobre ele e filosofar com autenticidade no

A teoria egolgica no d ao juiz nenhum novo poder. Na verdade a teoria egol revelar um poder que o juiz sempre teve, o que no novidade para todos os que conhecem a do Direito. certo que o intelectualismo dominante em suas formas de racionalismo e de em levado por uma ideologia de segurana capitalista, tem ocultado a existncia e a natureza dess poder que possui o juiz, ao apresentar os magistrados como autmatos silogsticos dos preceitos

Referncias Bibliogrficas

Cossio, Carlos. El derecho en el derecho judicial. Las lagunas del derecho. La valoraci Buenos Aires: Libreria El Foro, 2002. _________. La teoria egolgica do Direito y el concepto jurdico de libertad. 2 Abeledo-Perrot, 1964. _________. Teoria de la verdad jurdica. Buenos Aires: Editorial Losada S. A., 1954. Kelsen, Hans. Teoria Pura do Direito. Captulo VIII: A Interpretao. Traduo: Jo So Paulo: Ed. Martins Fontes, 2006. MACHADO NETO, A. L. Fundamentacin Egolgica da la Teoria General del Derecho. Carlos Manzanares. Buenos Aires: Editorial Universitria de Buenos Aires, 1974. _______________. Compndio de introduo cincia do direito. 6 edio. So Paulo: Oliveira, Antnio Carlos de. Direito do trabalho e previdncia Social. Estudos. S

___________. Os significados jurdicos da conduta humana. In Estudos de Direito Prof. Washington Luiz da Trindade, coordenao de Antnio Carlos de Oliveira e Rodolfo P Filho So Paulo: Ltr., 1998. SANTOS, Boaventura de Sousa. Captulo 2: Para uma concepo ps-moderna do direito da razo indolente: contra o desperdcio da experincia. So Paulo: Cortez, 2001.

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Sobre o texto: Texto inserido no EVOCATI Revista n 20 (06/08/2007) Informaes bibliogrficas:

Conforme a NBR 6023:2002 da Associao Brasileira de Normas Tcnicas (ABNT), este texto cient peridico eletrnico deve ser citado da seguinte forma:

SILVA, Laura Vasconcelos Neves. A viso egolgica e a atividade judicial.Evocati 2007 Disponvel em: < http://www.evocati.com.br/evocati/artigos.wsp?tmp_codartigo=140 >. Acesso em: 28/05/2009

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