Direito de resistncia e a receptividade de doutrinas jurdicas

Francisco de Guimaraens*

Direito de resistncia, contratualismo e jusnaturalismo O discurso jurdico que envolve o direito de resistncia opera, normalmente, no sentido conferido questo pela doutrina contratualista. necessrio ressaltar que a doutrina brasileira se inclui em tal tendncia, havendo recepcionado a matriz jusnaturalista e contratualista acerca desse instituto jurdico. De que modo tradicionalmente o direito de resistncia se afirma, segundo tal orientao doutrinria? De acordo com a tendncia terica em anlise, o direito de resistncia legitimamente exercido quando h fundamento adequado para sua expresso efetiva. Ou seja, s h direito de resistncia quando a oposio aos comandos do poder estabelecido ocorre mediante justificativa pertinente. O direito de resistncia necessita estar ancorado em algum dispositivo normativo para que a faticidade de seu exerccio contenha determinado ndice de validade e, por conseqncia, o seu exerccio ocorra de maneira legtima. Portanto, a indagao fundamental a ser feita no mbito da tica contratualista a seguinte: em quais circunstncias aceitvel contrapor-se s ordens institudas pelo poder soberano? No entendimento jusnaturalista e contratualista, a resistncia adequadamente exercida quando a tirania se instala. No exato instante em que o soberano se transforma em tirano, infringindo certas normas,
Doutor em Cincias Jurdicas (PUC-Rio) e Professor de Direito Constitucional do Departamento de Direito da PUC-Rio. E-mail: chico.ntg@terra.com.br.
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Direito, Estado e Sociedade - n.30 - p 167 a 176 - jan/jun 2007

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sejam morais ou jurdicas, aberta a possibilidade de se resistir aos seus desgnios. Apresenta-se o direito de resistncia na forma de oposio ao arbtrio e ao ilegtima do poder constitudo. O pensamento poltico de Locke bastante interessante para demarcar com preciso a posio tradicionalmente aceita pela doutrina brasileira, pois tal autor congrega em sua teoria, tanto o contrato social, quanto o direito natural. Sob a tica lockeana, a sociedade civil se forma mediante um acordo de vontades entre seus constituintes, que so os indivduos proprietrios. A razo de ser da instituio do corpo civil a superao das incertezas do estado de natureza quanto tutela da liberdade, da propriedade e da vida, direitos j conquistados antes mesmo de os seres humanos formarem corpos coletivos. O estado civil aparece para garantir tais direitos naturais dos indivduos, permitindo que se viva em segurana. Ora, se a constituio do estado civil voltada para assegurar os direitos afirmados no estado de natureza, evidentemente que tais direitos definem os estritos limites da ao do poder soberano. A soberania instituda por uma conveno entre particulares com o intuito de preservar prerrogativas anteriores sua instituio. Desse modo, o exerccio legtimo da soberania ocorre enquanto houver a adequada garantia de tais direitos. Mas se o poder soberano no se submeter aos termos do contrato? O que fazer? De acordo com Locke,
sempre que tais legisladores tentarem violar ou destruir a propriedade do povo ou reduzi-lo escravido sob um poder arbitrrio, colocarse-o em estado de guerra com o povo, que fica, a partir de ento, desobrigado de toda obedincia e deixado ao refgio comum concedido por Deus a todos os homens contra a fora e a violncia1.

O que se pode deduzir desse curto, mas expressivo trecho? Se a formao do corpo social tem por finalidade assegurar os direitos naturais (vida, liberdade e propriedade) contra a intromisso indevida de outrem, caso o prprio soberano passe a violar tais direitos, possvel resistir a atos dessa natureza. Se todo contrato implica obrigaes mtuas, sendo a obrigao dos indivduos de obedecer correlata do Estado de tutelar a vida, a liberdade e a propriedade, voltando-se o Estado contra sua prpria obrigao, abre-se a possibilidade de os sditos
LOCKE, 1998, 222.

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deixarem de cumprir o seu dever contratualmente estabelecido. Os cidados oprimidos esto libertos do dever de obedincia, sendo legtimo o exerccio do direito de resistncia em tais circunstncias. Outra a posio de Kant, autor tambm contratualista, que, diferente de Locke, assume postura extremamente conservadora em torno do tema. Em Kant desaparece o direito de resistncia. No h qualquer possibilidade de se exercer de modo legtimo tal direito sob o ponto de vista kantiano. O argumento de Kant se constri segundo entendimento extremamente formalista. Na viso kantiana, um povo sempre povo de um Estado, ou seja, s existe como unidade a partir de determinao estatal. Dentro de um Estado, soberano o legislador, aquele que tem a capacidade para estabelecer os comandos legais. A figura do soberano no pode ser associada ao governante, em um Estado onde no impere o despotismo, tendo em vista que, em tal cenrio, a atuao do governo se d nos limites estabelecidos em lei2. Como afirma Kant, o governo patritico aquele que serve ptria, patriotismo esse que s se afirma com limites externos ao do governo estabelecido. Portanto, qual a relao entre soberania e direito de resistncia? A relao de negao absoluta. Se o soberano a autoridade mxima de um Estado, a quem o povo deve sua prpria existncia, no admissvel resistir s ordens emanadas da fonte da soberania, o legislador. Um povo no pode oferecer qualquer resistncia ao poder legislativo soberano do Estado que fosse compatvel com o direito, uma vez que a condio jurdica somente possvel pela submisso sua vontade legislativa geral3. Em suma, o sdito no pode afrontar os comandos do soberano. A posio kantiana chega ao ponto de afirmar que a nica forma de admisso do exerccio do direito de resistncia envolve um paradoxo insustentvel. Somente seria possvel exercer tal direito se houvesse autorizao legal para tanto, o que impossvel, tendo em vista que uma autorizao dessa ordem remeteria ao reconhecimento de que o soberano no o , transformando os sditos (povo) em reais detentores da soberania. Em suma, Kant, ao afirmar entendimento legalista, define a absoluta contrariedade do direito de resistncia com a ordem jurdica posta, tornando inadmissvel o seu exerccio. A anlise dessas duas teorias sobre o direito de resistncia pertinente, pois nelas se demonstram as possibilidades interpretativas que
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KANT, 2003, 49. KANT, 2003, 49. 169

esto envolvidas na matriz contratualista. Assim, segundo a lgica do contratualismo, ou se pensa o direito de resistncia como um evento excepcional e residual (Locke), que se exerce somente nos momentos em que o arbtrio se faz presente, ou se nega qualquer legitimidade para o seu exerccio. Mas fundamental ir alm das diferenas entre ambos, entendendo em que medida se aproximam a viso de Kant e a de Locke acerca do tema em questo. A resistncia surge no pensamento de ambos segundo um modelo negativo da idia de resistncia. Trata-se de um acontecimento de carter reativo, cuja funo seria meramente restauradora. Resiste-se apenas ao se opor negativamente a uma ordem. A ao resistente uma mera reao, que nada produz de novo ou de positivo. Constitui-se em um simples movimento de recusa ao cumprimento de determinadas medidas definidas pelo poder, visando recuperar algo que se perdeu, a normalidade no exerccio do poder. Contra a traio tirnica, a insurreio popular ento defesa da ordem, esforo para retornar antiga ordem legtima. O direito de resistncia se inscreve, portanto, em uma lgica da conformidade4. nesse registro que se insere a doutrina brasileira ao analisar o direito de resistncia. Alis, no apenas a doutrina brasileira, mas a tradio constitucionalista, cuja matriz terica fundamental o contratualismo, tambm opera nessa mesma freqncia. A seguir, apresentar-se- uma outra perspectiva sobre o direito de resistncia, o que contribuir para entender que a resistncia se faz tambm positivamente, de modo a permitir que novos direitos se constituam materialmente. 2. Spinoza e o direito de resistncia: uma alternativa ao contratualismo O pensamento spinozano foi, ao longo de praticamente trs sculos, alvo de anlises nada adequadas, fundadas em interpretaes equivocadas e crticas que desqualificavam sem qualquer fundamento a construo de seu raciocnio. H um paradoxo que marca a filosofia spinozana e a sua recepo dentro da cultura jurdica ocidental. Apesar de filsofos do porte de Hegel e Bergson5 admitirem explicitamente
BOVE, 1996, p. 280. So conhecidssimas as passagens em que Hegel e Bergson ressaltam a importncia do pensamento de Spinoza. Hegel entende que ser um seguidor de Spinoza o comeo de toda filosofia, e Bergson categoricamente afirma que todo filsofo tem duas filosofias: a sua e a de Spinoza.
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que Spinoza um autor crucial para a fundao da modernidade, no h registros, na teoria jurdica, da recepo de suas noes de cunho poltico ou jurdico. Talvez o sculo XXI venha a ser um sculo spinozano no mbito jurdico, o que j acontece em outras reas do saber, como no campo da neurocincia6. tarefa desafiadora para a cultura jurdica pensar o direito a partir de outras perspectivas que no a kantiana, cujo domnio se consolidou ao longo dos sculos XIX e XX. No que tange ao direito de resistncia, a contribuio de Spinoza bastante grande. Sua concepo acerca da matria se distancia daquilo que o constitucionalismo ocidental vem insistentemente propondo, o que no raro projeta tal direito para o campo da negatividade, ou seja, um dispositivo de mera reao que visa reconstituir uma ordem jurdica violada. Tal perspectiva padece de um problema gravssimo. Nela o direito de resistncia s pode ser exercido quando o tirano j se estabeleceu, quando o mal j se tornou hegemnico. O fato de se ter de esperar uma violao dos direitos para que somente ento possa se admitir o exerccio do direito de resistncia implica reduzir quase insignificncia tal instituto. muito mais difcil resistir ao tirano quando ele j se estabeleceu no poder, do que evitar que a tirania acontea. Por este motivo, no pensamento poltico de Spinoza, existe uma questo crucial que a dos contrapoderes, ou seja, o poder institudo tem de ser controlado constantemente para no exceder e corromper-se em tirania. A proposta spinozana poderia ser entendida como algo prximo de Montesquieu quando este autor pensa a separao de poderes. Todavia, no adequado traar uma relao entre ambos. Se Montesquieu pensa toda a questo dos freios e contrapesos dentro da maquinaria estatal, Spinoza vai muito alm. Seguindo a tradio republicana do renascimento, mais especificamente, orientando-se de acordo com o pensamento poltico de Maquiavel, Spinoza afirma outro plo de resistncia: a multido. A resistncia surge, nesse momento, na forma de mecanismos institucionais definidores de contrapoderes ao poder dos governantes. fundamental evitar que os gestores do Estado se tornem detentores do Estado, definindo-se diferentes formas institucionais que permitam o exerccio efetivo do direito de resistncia ou de oposio por parte da6

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queles que no exercem diretamente o poder7. Em suma, alm de se definirem mecanismos inscritos no aparato estatal para evitar o abuso do poder, crucial que os cidados tenham em suas mos instrumentos para controlar permanentemente o exerccio desse mesmo poder. Do contrrio, no h liberdade que subsista. inclusive interessante perceber que, independente da forma de governo adotada (monarquia, aristocracia ou democracia), Spinoza no deixa de fazer valer a ao da multido como instncia atravs da qual ocorre efetivamente o controle do poder. No basta controlar o poder pelo prprio poder, mas fundamental que a fiscalizao de sua atividade se encontre para alm de si prprio. A democracia sempre a base de sustentao de qualquer regime poltico onde a liberdade de todos estiver assegurada, segundo o pensamento poltico de Spinoza. Isso o que se percebe pela radical proposta dos contrapoderes populares inscrita na teoria poltica de Spinoza. Um tpico exemplo o do povo em armas, tema renascentista tratado por Maquiavel em seus Discursos. Para Spinoza, fundamental que em uma monarquia as milcias sejam compostas pelos cidados8, no se entregando a tarefa de defender a Cidade a uma pessoa apenas. A entrega das armas a uma s pessoa abre caminho para a tirania. E o fato de o povo constituir a milcia armada da Cidade institui uma constante ameaa aos governantes, que passam a temer a prtica de atos abusivos9, sob pena de um levante popular derrubar o tirano do poder. A perspectiva spinozana permite concluir que o direito de resistncia introduzido nas instituies polticas e, ao invs de evento extraordinrio, se torna uma constante nas relaes de poder existentes em uma organizao poltica estvel, onde a liberdade dos cidados seja uma realidade.
BOVE, 1996, p. 282. Neste sentido tambm interessante analisar o seguinte trecho redigido por Spinoza: Um Estado, cuja salvao depende da lealdade de algumas pessoas, e cujos negcios, para serem bem dirigidos, exigem que aqueles que os conduzem queiram agir lealmente, no ter qualquer estabilidade. Para poder subsistir ser necessrio ordenar as coisas de tal modo que os que administram o Estado, quer sejam guiados pela Razo, ou movidos por uma paixo, no possam ser levados a agir de forma desleal ou contrria ao interesse geral. SPINOZA, Captulo I, 6. 8 SPINOZA, Captulo VI, 10. 9 No h que se pensar que aqui se defende a transposio do instituto do povo em armas para os dias de hoje. Trata-se apenas de um exemplo muito interessante onde se definem mecanismos populares de conteno do poder. Muitas podem ser as armas. E elas no necessariamente devem funcionar base de plvora.
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Ainda que tal forma de abordar o direito de resistncia guarde profunda diferena em relao tradio jusnaturalista e contratualista, pois a resistncia deixa de ser um evento extraordinrio e passa a se exercer cotidianamente, h de se concluir que tambm se trata de orientao terica de carter tendencialmente conservador de uma ordem instituda. Entretanto, no prprio pensamento spinozano, a resistncia se configura a partir de um bem distinto ponto de vista: o da potncia criativa da multido. Para se identificar com preciso como se afirma positivamente no pensamento de Spinoza o direito de resistncia, fundamental visualizar no que consiste o direito natural em sua tica. Apesar de se valer de tal noo, Spinoza no pode ser inserido na tradio jusnaturalista. Segundo o jusnaturalismo, o direito natural envolve formas ideais que atribuem faculdades aos seres humanos, ou definem estruturas normativas abstratas que servem de padro para avaliar se as ordens jurdicas existentes em ato so mais ou menos perfeitas. Nada disso se passa em Spinoza. Para ele, o direito natural potncia. E a potncia envolve um grau fsico de intensidade, um grau de fora, cuja expresso se d atravs do esforo em perseverar na existncia (conatus). A potncia no um potencial abstrato que pode ou no se realizar de modo efetivo, dependendo da manifestao da vontade daquele que detm em suas mos a capacidade de decidir pela realizao de tal potencial. Toda potncia se expressa necessariamente de acordo com o grau de intensidade que ela contm. A potncia sempre atual, expressando-se a todo instante em sua mxima efetividade. Tudo o que existe adota tticas e estratgias para continuar existindo a todo instante. Tal a essncia de cada coisa, o esforo singular de perseverana na existncia. O direito natural envolve todas as aptides que se exprimem de modo real e efetivo por uma certa coisa. Trata-se daquilo que naturalmente pertence a um ser humano, ou seja, sua tendncia permanente de continuar existindo. Spinoza percebe o seguinte: individualmente o direito natural de cada um muito pouco para assegurar uma vida segura e confortvel a todos, tendo em vista que a potncia da Natureza inteira supera infinitamente a de cada indivduo. Desse modo, indispensvel para os seres humanos constiturem-se politicamente para afirmar de modo cada vez mais intenso o esforo individual de perseverana na existncia. Muitos podem realizar bastante mais do que poucos. Quanto mais vnculos e relaes sociopolticos forem construdos, maior a tendncia para o
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exerccio coletivo e individual de direitos. Spinoza ainda d um passo alm e projeta o direito natural para a dimenso coletiva, retirando tal instituto da simples existncia individual. Se o direito natural igual potncia, em se tratando dos muitos que se constituem politicamente (multido), a potncia de tal sujeito poltico coletivo o seu direito natural. E no direito natural da multido onde se encontra a chave para a construo de um conceito radicalmente original de direito de resistncia. Antes de mais nada, a constituio do corpo social em si mesma j um ato de resistncia. Se individualmente pouco podemos para afirmar a vida, ao criarmos um corpo coletivo, estabelecemos melhores condies para perseverar na existncia. Ou seja, a fundao da Cidade j um ato de resistncia positiva s vicissitudes postas pela Natureza ou por outros seres humanos, o que termina por expandir a prpria potncia individual. A constituio coletiva da potncia, que define o direito natural da multido, expresso do direito de resistncia. Inclusive, exatamente por este motivo encontra-se a seguinte afirmao na obra spinozana: O direito da Cidade definido pela potncia da multido10. O que significa tal contundente entendimento? O direito da Cidade11 expresso da potncia da multido, positivao institucional da organizao poltica estabelecida em um dado momento da histria de uma certa coletividade. Em suma, todo e qualquer direito, seja individual ou no, se constri, antes de mais nada, coletivamente. Quando, na Carta 50, endereada a Jarig Jelles, Spinoza explicita a diferena de sua filosofia poltica em relao de Hobbes, seu argumento se fundamenta no fato de que em sua teoria o direito natural jamais cessa, enquanto na de Hobbes ele desaparece com a formao do Estado e a conseqente delegao de poderes e direitos ao soberano. Dizer que o direito da Cidade definido pela potncia da multido o mesmo que afirmar que o direito natural no cessa, pois a potncia da multido idntica a seu direito natural. E no mbito do direito natural da multido onde se visualiza a presena do direito de resistncia. pela expanso da potncia da multido que se constroem novos direitos, pois a definio de tais direitos implica uma nova determinao do que o direito da Cidade.
SPINOZA, Captulo III, 7. A expresso direito da Cidade pode dar lugar ao termo direito civil. claro que aqui no se trata de ramo de saber jurdico, mas sim da totalidade da regulao poltica e jurdica de uma determinada sociedade.
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Pela teoria de Spinoza, possvel entender que a resistncia no s um movimento que reage a uma agresso ou que apenas a evita. A resistncia tambm potncia criativa12, pois esforar-se para perseverar na existncia significa tambm viver melhor, no apenas sobreviver. E viver melhor resultante da construo, ampliao e universalizao dos direitos. Assim, perfeitamente compreensvel que os movimentos sociais que visam fundar de modo efetivo e eficaz novos direitos esto, no final das contas, resistindo ao que j est estabelecido. A resistncia envolve uma conquista. E tal conquista no um modo de afirmao de um regime de subordinao, mas tem o sentido que a arte confere conquista. Um pintor conquista uma cor (Deleuze), do mesmo modo que as pessoas organizadas coletivamente conquistam os seus direitos. Os direitos no esto j prontos, preciso estabelec-los e, para tanto, necessrio enfrentar uma certa organizao de foras previamente configuradas, investindo contra tal ordem e reorganizando tais foras. 3. Possvel recepo da doutrina spinozana A presena da teoria de Spinoza em torno da questo do direito de resistncia inexistente na doutrina brasileira. Todavia, h conflitos poltico-jurdicos em que ela perfeitamente aplicvel. Tais conflitos envolvem as pretenses dos movimentos sociais que vm defendendo a necessidade de reconstituio da ordem social e jurdica brasileira, reconstituio que envolve a universalizao de direitos que hoje se restringem a pequenas parcelas da populao brasileira. Para que se evitem aes estatais de criminalizao dos movimentos sociais, o que apenas tem servido para reprimir tais movimentos, perpetuar privilgios e evitar que se d soluo s questes sociais que so sua causa verdadeira, impedindo o avano na efetivao da justia social, essencial que o direito de resistncia ganhe outra significao. E parece, inclusive, que em alguns momentos, conscientes ou no da teoria spinozana, certos tribunais acertadamente tm evitado compreender a questo social como uma questo de polcia, mas fundamentalmente como uma questo poltica que envolve a necessidade da resistncia em seu sentido positivo. O prprio STJ vem se posicionando neste
Lacte de rsistance put alors apparatRe comme lation par laquelle se produit en son essentielle socialit historique la ralit humaine et sa dimension thique et politique, ainsi que, dans limaginaire, les nouvelles significations qui accompagnent cette constitution. BOVE, 1996, p. 301.
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sentido, evitando criminalizar as ocupaes de terra realizadas pelos movimentos de trabalhadores rurais com o fim de se fazer a reforma agrria, utilizando-se para tanto de presso social real e efetiva. Assim, o referido Tribunal j concedeu habeas corpus13 em favor de trabalhadores presos em terras improdutivas ocupadas, distinguindo a ocupao para fins de reforma agrria do esbulho possessrio. H de se ressaltar que o direito de se organizar e mobilizar foras para construir novos direitos afirmado pelo STJ na Ementa do HC 5574/SP:
Movimento popular visando a implantar a reforma agrria no caracteriza crime contra o Patrimnio. Configura direito coletivo, expresso da cidadania, visando a implantar programa constante da Constituio da Repblica. A presso popular prpria do Estado de Direito Democrtico.

Em suma, j se faz presente na prpria jurisprudncia brasileira, mesmo que de modo implcito, o entendimento de que o direito de resistncia exercido coletivamente de maneira positiva, servindo de propulsor para a expanso da potncia da multido e para a reorganizao do corpo social. Trata-se, acima de tudo, de uma das formas de expresso da cidadania. Se existir resistir, o direito de resistncia nada mais nada menos do que afirmao da vida. E afirmar a vida viver bem, usufruindo forma plena direitos que so permanentemente conquistados. Referncias Bibliogrficas BOVE, Laurent. La stratgie du conatus: affirmation e rsistance chez Spinoza. Paris: Vrin, 1996. DAMSIO, Antnio. Em busca de Espinosa: prazer e dor na cincia dos sentimentos. So Paulo: Companhia das Letras, 2004. KANT, Immanuel. A metafsica dos costumes: a doutrina universal do Direito. Bauru: EDIPRO, 2003. LOCKE, John. Segundo Tratado sobre o Governo Civil. So Paulo: Martins Fontes, 1998. SPINOZA. Tratado Poltico.

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HC 4639-SP e HC 5574-SP.

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