MPREGADORES DOMSTICOS - O QUE FAZER AT QUE OS NOVOS DIREITOS SEJAM REGULAMENTADOS?

Sergio Ferreira Pantaleo A partir da publicao da Emenda Constitucional 72/2013 os empregadores domsticos se viram num "beco sem sada". aquele velho ditado "se correr o bicho pega, se ficar o bicho come". Tudo se agrava com as especulaes que diuturnamente so "derramadas" na internet, jornais, noticirios televisivos e at mesmo nas rodas de conversas que surgem no mbito social. Em que pese no se deva desconsiderar o avano quanto aos novos direitos reconhecidos aos empregados domsticos, na realidade o monstro que se vem criando quanto a estes direitos no to assustador assim. O que se observa que na prtica a maior parte dos direitos j era assegurada, tais como:

Salrio nunca inferior ao mnimo nacional ou, havendo definio em lei estadual, ao piso estadual; Irredutibilidade Salarial; Repouso Semanal Remunerado; Vale Transporte (subsdio do que ultrapassar 6% do salrio do empregado); Frias acrescidas de 1/3 constitucional; 13 Salrio; Licena-maternidade (a cargo do INSS); Licena-Paternidade; Aviso prvio.

Assim, se antes da emenda constitucional o empregador domstico no cumpria com o pagamento dos direitos acima, este empregador j estava em desacordo com a legislao. A partir da emenda constitucional outros direitos foram concedidos, entretanto, nem todos representam onerosidade ao empregador, ou seja, ou so direitos de proteo ao trabalhador em relao ao trabalho do menor, por exemplo, ou so direitos decorrentes da despedida indireta (seguro-desemprego), que uma obrigao do Estado suportado pelo FAT. Dos novos direitos atribudos ao domstico, ressaltamos os que realmente faro diferena na prtica (tendo repercusso onerosa ou no) ao empregador, a saber:

Horas extras; Adicional noturno; Descanso semanal remunerado - DSR - reflexo sobre as horas extras e adicional noturno;

FGTS; Seguro-desemprego (a cargo do FAT - custeado atravs do recolhimento do FGTS e outros recursos); Salrio-famlia (a cargo da Previdncia Social);

Portanto, o foco principal est no controle de jornada (para no incorrer no pagamento de horas extras e DSR), no pagamento do adicional noturno e no recolhimento do FGTS. O seguro-desemprego um benefcio integrante da seguridade social cujo financiamento est previsto no art. 195 da CF, e o salrio-famlia um benefcio previdencirio, ou seja, nenhum deles representa um nus direto ao empregador, na medida em que responsabilidade do Governo (FAT) e da Previdncia Social, respectivamente. Novos Direitos - O que o Empregador Pode Fazer Se no H Regulamentao? Como visto acima, os direitos j amparados antes da emenda constitucional no geram dvidas ao empregador, na medida em que esto regulamentados pela legislao. Em relao aos novos direitos, h alguns pontos que h lacunas legislativas, causando dvidas sobre o que deve ou no ser feito. Dentre estes questionamentos, ressaltamos alguns pontos a serem observados pelo empregador domstico: a) Horas extras: como j definido na prpria Constituio Federal, havendo sobrejornada de trabalho o empregador ser obrigado a remunerar a hora extra com, no mnimo, 50% de acrscimo sobre a hora normal. Assim, se o empregado recebe R$ 800,00 e faz 10 horas extras durante a semana, receber um total de R$ 54,55 como horas extras; O que fazer?: Para se evitar a hora extra, ainda que possa depender de acordo ou conveno coletiva, o empregador poder estabelecer acordo formal individual de compensao de jornada semanal (hora extra de um dia compensada como folga em outro dia da semana) ou ainda estabelecer banco de horas a fim de compensar eventuais horas extras em dias de folga dentro do mesmo ms. Se ainda assim houver sobrejornada, cabe ao empregador remunerar o empregado de acordo com o inciso XVI do art. 7 da CF. b) Adicional Noturno: embora haja previso constitucional de a hora noturna ser superior diurna, a referncia legal de pagamento adotada aos demais empregados a prevista no art. 73 da CLT (acrscimo de 20% sobre a hora diurna). No entanto, este tema demanda de regulamentao, tendo em vista que os preceitos contidos na CLT no se aplica aos domsticos, consoante o disposto no art. 7, alnea "a". O que fazer?: Havendo hora noturna, poderia se vislumbrar duas hipteses, sendo a de remunerar o empregado de acordo com o art. 73 da CLT (e correr o risco de estar pagando um valor acima do devido, caso a regulamentao

estabelea percentual menor que 20%) ou no pagar o adicional, tendo em vista que no h lei infraconstitucional que o estabelea. c) Descanso Semanal Remunerado (reflexo sobre os adicionais): O Descanso Semanal Remunerado reflete inclusive sobre os rendimentos variveis ou adicionais como horas extras, adicional noturno, comisses ou outros de mesma natureza previstos em acordos ou conveno coletiva de trabalho. No caso do empregado domstico, o DSR ir refletir sobre as horas e adicional noturno pagos, conforme dispe a Smula 172 do TST e a Lei 605/49. O que fazer?: Neste caso, cabe ao empregador efetuar o pagamento do reflexo, tendo em vista que tal obrigao est diretamente vinculada ao pagamento de horas extras/adicional noturno, garantidos pela constituio. d) FGTS: como j citado anteriormente, o recolhimento do FGTS era uma liberalidade do empregador domstico. Caso optasse por recolher, o valor seria de 8% sobre a remunerao paga ao empregado e no poderia deixar de faz-lo a partir do primeiro recolhimento. Para os no optantes pelo recolhimento, entendemos que ainda continuam desobrigados a faz-lo, tendo em vista que o art. 15 3 da Lei 8.036/1990 dispe que os domsticos podero ter acesso ao regime do FGTS, na forma que vier a ser prevista em lei. Entretanto, mesmo aps a EC 72/2013 ainda no houve regulamentao. O que fazer?: Assim, prudente que o empregador domstico espere futura regulamentao sobre a matria, tendo em vista que a mesma poder estabelecer percentual diferente do atual (8%) praticado aos demais empregados. Caso o empregador opte por recolher atualmente 8% hoje, ser que poder alterar essa contribuio, caso a nova regulamentao estabelea um percentual de 5% por cento, por exemplo? e) Seguro-Desemprego: este benefcio est previsto na Lei 7.998/90 garantindo ao trabalhador demitido sem justa causa o direito percepo de at 5 parcelas de seguro desemprego com base nas 3 ultimas remuneraes. Aos domsticos, no entanto, independentemente da remunerao percebida, o valor mximo pago de um salrio mnimo, limitado a 3 parcelas. Ainda no houve alterao da legislao aps a EC 72/2013. O que fazer?: Por se tratar de uma obrigao do FAT, a nica obrigao do empregador conceder as guias necessrias ao empregado em caso de dispensa sem justa causa. f) Salrio-famlia: este benefcio previdencirio est previsto no art. 65 da Lei 8.213/91, a qual exclui o domstico do direito percepo. Assim, ainda que a constituio tenha concedido tal direito, este depende de regulamentao. O que fazer?: Por se tratar de uma obrigao da Previdncia, a princpio o empregador domstico poderia realizar o pagamento do salrio-famlia em folha e deduzir do total da GPS a recolher, conforme dispe o art. 68 da Lei 8.213/91. Entretanto, como o art. 65 da referida lei exclui tal direito ao domstico, o pagamento antes da regulamentao poderia ser entendido pela Previdncia

como uma liberalidade do empregador e, por conseguinte, entender pela no deduo quando da composio da GPS, por falta de previso legal. Entendemos que o empregador possa pagar em folha e deduzir do total a ser recolhido, tendo em vista a previso constitucional. Alm das situaes apresentadas, podemos tambm citar as Obrigaes Previdencirias, pois em que pese seja uma contribuio que o empregador domstico seja obrigado a cumprir mesmo antes da EC 72/2013, conforme art. 24 da Lei 8.212/91, vale ressaltar que os atuais 12% a que o empregador est sujeito a recolher sobre a remunerao paga extremamente alto comparado, por exemplo, ao que um microempreendedor ou uma empresa enquadrada no Simples Nacional. A carga tributria imposta ao empregador domstico deve se objeto de reviso urgente, uma vez que a atividade domstica no tem finalidade lucrativa. No podemos olvidar tambm que o inciso XXVI da Constituio reconheceu as convenes e acordos coletivos de trabalho, transferindo assim poder de negociao coletiva atravs de sindicatos constitudos a fim de pleitear novos direitos a esta classe de trabalhadores. Por fim, o que se espera a imediata regulamentao dos pontos mencionados, mas principalmente a desonerao nos encargos impostos aos empregadores, a fim de que estes possam manter os empregados registrados, bem como cumprir com as obrigaes legais sem comprometer sobremaneira o oramento da famlia.

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