DISCIPLINA: Direito Administrativo 2 Professor Doutor Gustavo Justino de Oliveira Ponto 2 - IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA

Sumrio: 1. Noes Introdutrias; 2. Responsabilidade dos Servidores Pblicos; 2.1. Responsabilidade Administrativa; 2.2. Responsabilidade

Criminal; 2.3. Responsabilidade Civil; 3. Trato Normativo da Matria; 3.1. Constituio Federal de 1988; 3.2. Lei de Improbidade Administrativa; 3.3. Cdigo de conduta da alta administrao federal; 3.4. Conveno

interamericana contra a corrupo, de 29 de maro de 1996; 3.5. Conselho de transparncia pblica e combate corrupo.

1. Noes Introdutrias

Considerado por Jos dos Santos Carvalho Filho como um dos mais importantes deveres dos administradores pblicos, o dever de probidade obriga o administrador a pautar-se, em qualquer hiptese, pelos princpios da honestidade e moralidade, quer em face dos administrados, quer em face da prpria Administrao. (CARVALHO FILHO, 2009 p. 61) Neste vis, o dever de probidade exige que o administrador pblico, no desempenho de suas atividades, atue sempre com tica, honestidade e boa-f, em consonncia com o princpio da moralidade administrativa. (ALEXANDRINO, et al., 2009 p. 217)

2. Responsabilidade dos Servidores Pblicos

Sempre que descumprir algum de seus deveres ou no observar o que lhe proibido o agente pblico ser responsabilizado. Tal responsabilidade

poder ser apurada em mbitos diferentes, de acordo com sua conduta e extenso do dano causado, se houver.

2.1. Responsabilidade Administrativa

Odete Medauar explica que a responsabilidade administrativa expressa as consequncias acarretadas ao servidor pelo descumprimento dos deveres e inobservncia das proibies, de carter funcional, estabelecidas nos estatutos ou em outras leis. (MEDAUAR, 2010 p. 313) Assevera DI PIETRO que tais infraes devero ser apuradas pela prpria Administrao Pblica, que dever instaurar procedimento adequado a esse fim, assegurando ao servidor o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes, nos termos do artigo 5, inciso LV, da Constituio. (DI PIETRO, 2010 p. 613) A responsabilidade administrativa tem por fundamento o poder disciplinar, o qual objetiva apurar as transgresses ou infraes disciplinares, com a punio dos servidores responsveis, visando a manuteno da ordem interna da Administrao.

2.2. Responsabilidade Criminal

Ser responsabilizado criminalmente o agente que praticar conduta inadequada que afetar, de modo imediato, a sociedade e tal conduta ser caracterizada pelo ordenamento como crime funcional. (MEDAUAR, 2010 p. 311) So elementos caracterizadores do ilcito penal: ao ou omisso antijurdica e tpica - crime ou contraveno; dolo ou culpa, sem possibilidade de haver hipteses de responsabilidade objetiva; relao de causalidade;

dano ou perigo de dano. (DI PIETRO, 2010 p. 614) De acordo com o artigo 317 do Cdigo Penal, considera-se servidor

pblico, para fins penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica; equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica; se o ru ocupar cargo em comisso ou funo de direo ou assessoramento de rgo da Administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao pblica, a pena ser acrescida de um tero. So efeitos da sentena penal condenatria, de acordo com o artigo 92 do Cdigo Penal, a perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo: a) quando aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a um ano, nos crimes praticados com abuso de poder ou violao de dever para com a Administrao Pblica; b) quando for aplicada pena privativa de liberdade por tempo superior a 4 (quatro) anos nos demais casos.

2.3. Responsabilidade Civil

Jos dos Santos Carvalho Filho ensina que a responsabilidade civil a imputao, ao servidor pblico, da obrigao de reparar o dano que tenha causado Administrao ou a terceiro, em decorrncia de conduta culposa ou dolosa, de carter comissivo ou omissivo. (CARVALHO FILHO, 2009 p. 722) Maria Sylvia Zanella Di Pietro assevera que para se configurar o ilcito civil, exige-se: Ao ou omisso antijurdica; Culpa ou dolo; com relao a este elemento, s vezes de difcil comprovao, a lei admite alguns casos de responsabilidade objetiva (sem culpa) e tambm de culpa presumida; uma e outra constituem excees regra geral de responsabilidade subjetiva, somente sendo cabveis diante de norma legal expressa;

Relao de causalidade entre a ao ou omisso e o dano verificado; Ocorrncia de um dano material ou moral. (DI PIETRO, 2010 p. 612) Importante ressaltar que quando a conduta do agente causar dano a

terceiro poder ensejar a responsabilidade objetiva do Estado, prevista no artigo 37, 6, da Constituio Federal, ressalvado ao Estado o direito de regresso contra o servidor que causou o dano, desde que este tenha agido com culpa ou dolo. Por fim, quando a conduta do agente causar dano ao Estado, importante observar que este no pode, coercitivamente, efetuar descontos na folha de pagamento daquele, ou seja, o desconto s ser possvel se com ele o servidor concordar.

3. Trato Normativo da Matria

3.1. Constituio federal de 1988

Art. 37, 4 - Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. Art. 37, 5 - A lei estabelecer os prazos de prescrio para ilcitos praticados por qualquer agente, servidor ou no, que causem prejuzos ao errio, ressalvadas as respectivas aes de ressarcimento.

3.2. Lei de improbidade administrativa

A Lei n. 8.429/92 descreve as trs espcies de ato de improbidade administrativa: 1) Atos que importam enriquecimento ilcito: aquele em que o agente tenha auferido qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em

razo do exerccio de cargo, mandato, funo, emprego ou atividade nas entidades citadas no art.1 da mesma lei. (art. 9); 2) Atos que causam dano ao errio: qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no art. 1 da citada lei. (art. 10); e 3) Atos que atentam contra os princpios da Administrao Pblica: qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies. (art. 11) Prev o artigo 37, 4 da CF/88 que os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em leis, sem prejuzo de ao penal cabvel. O artigo 12 da Lei de Improbidade separa as sanes de acordo com a respectiva modalidade de ato de improbidade praticada pelo agente, dispondo que: Art. 12. Independentemente das sanes penais, civis e administrativas, previstas na legislao especfica, est o responsvel pelo ato de improbidade sujeito s seguintes cominaes: I - na hiptese do art. 9, perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, ressarcimento integral do dano, quando houver, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de oito a dez anos, pagamento de multa civil de at trs vezes o valor do acrscimo patrimonial e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de dez anos; II - na hiptese do art. 10, ressarcimento integral do dano, perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, se concorrer esta circunstncia, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de cinco a oito anos, pagamento de multa civil de at duas vezes o valor do dano e proibio de contratar com o Poder Pblico ou

receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de cinco anos; III - na hiptese do art. 11, ressarcimento integral do dano, se houver, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de trs a cinco anos, pagamento de multa civil de at cem vezes o valor da remunerao percebida pelo agente e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de trs anos. Pargrafo nico. Na fixao das penas previstas nesta lei o juiz levar em conta a extenso do dano causado, assim como o proveito patrimonial obtido pelo agente.

3.3. Cdigo de conduta da alta administrao federal

EXPOSIO DE MOTIVOS N 37, DE 18.8.2000. APROVADO EM 21.8.2000. Na realidade, grande parte das atuais questes ticas surge na zona cinzenta cada vez mais ampla que separa o interesse pblico do interesse privado. Tais questes, em geral, no configuram violao de norma legal mas, sim, desvio de conduta tica. Como esses desvios no so passveis de punio especfica, a sociedade passa a ter a sensao de impunidade, que alimenta o ceticismo a respeito da licitude do processo decisrio governamental

Art. 1. Fica institudo o Cdigo de Conduta da Alta Administrao Federal, com as seguintes finalidades: I - tornar claras as regras ticas de conduta das autoridades da alta Administrao Pblica Federal, para que a sociedade possa aferir a integridade e a lisura do processo decisrio governamental;

II - contribuir para o aperfeioamento dos padres ticos da Administrao Pblica Federal, a partir do exemplo dado pelas autoridades de nvel hierrquico superior; III - preservar a imagem e a reputao do administrador pblico, cuja conduta esteja de acordo com as normas ticas estabelecidas neste Cdigo; IV - estabelecer regras bsicas sobre conflitos de interesses pblicos e privados e limitaes s atividades profissionais posteriores ao exerccio de cargo pblico; V - minimizar a possibilidade de conflito entre o interesse privado e o dever funcional das autoridades pblicas da Administrao Pblica Federal; VI - criar mecanismo de consulta, destinado a possibilitar o prvio e pronto esclarecimento administrador. de dvidas quanto conduta tica do

3.4. Conveno interamericana contra a corrupo, de 29 de maro de 1996.

Decreto n 4.410, de 7 de outubro de 2002 Artigo VI Atos de corrupo l. Esta Conveno aplicvel aos seguintes atos de corrupo: a. a solicitao ou a aceitao, direta ou indiretamente, por um funcionrio pblico ou pessoa que exera funes pblicas, de qualquer objeto de valor pecunirio ou de outros benefcios como ddivas, favores, promessas ou vantagens para si mesmo ou para outra pessoa ou entidade em troca da realizao ou omisso de qualquer ato no exerccio de suas funes pblicas; b. a oferta ou outorga, direta ou indiretamente, a um funcionrio pblico ou pessoa que exera funes pblicas, de qualquer objeto de valor pecunirio ou de outros benefcios como ddivas, favores, promessas ou vantagens a esse funcionrio pblico ou outra pessoa ou entidade em

troca da realizao ou omisso de qualquer ato no exerccio de suas funes pblicas; c. a realizao, por parte de um funcionrio pblico ou pessoa que exera funes pblicas, de qualquer ato ou omisso no exerccio de suas funes, a fim de obter ilicitamente benefcios para si mesmo ou para um terceiro; d. o aproveitamento doloso ou a ocultao de bens provenientes de qualquer dos atos a que se refere este artigo; e e. a participao, como autor, co-autor, instigador, cmplice, acobertador ou mediante qualquer outro modo na perpetrao, na tentativa de perpetrao ou na associao ou confabulao para perpetrar qualquer dos atos a que se refere este artigo.

3.5. Conselho de transparncia pblica e combate corrupo

Decreto n 4.923 de 18 de dezembro de 2003 Art. 1 O Conselho de Transparncia Pblica e Combate Corrupo, rgo colegiado e consultivo vinculado Controladoria-Geral da Unio, tem como finalidade sugerir e debater medidas de aperfeioamento dos mtodos e sistemas de controle e incremento da transparncia na gesto da administrao pblica, e estratgias de combate corrupo e impunidade.

Sugesto de Leitura: - sobre Improbidade Administrativa e Agente Poltico: STF. Rcl. 2138-6/DF. Tribunal Pleno. Relator originrio Min. Nelson Jobim. Relator para o acrdo Min. Gilmar Mendes. Publicao 28/04/2008; - Lei n. 8.429/92 Lei de Improbidade Administrativa; - Cdigo de conduta da alta administrao federal; - Decreto n 4.410, de 7 de outubro de 2002;

- Decreto n 4.923 de 18 de dezembro de 2003.