CONDIES DA AO: A POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO

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Revista de Processo | vol. 46 | p. 39 | Abr / 1987 Doutrinas Essenciais de Processo Civil | vol. 2 | p. 135 | Out / 2011DTR\1987\47 Eduardo Ribeiro de Oliveira rea do Direito: Geral Sumrio:

Notrias, no campo doutrinrio, as divergncias quanto propriedade e abrangncia da expresso condies da ao. Significativa parcela de processualistas sustenta a inadequao do termo, j que entendem o direito de ao como absolutamente incondicionado. Por outro lado, entre os que o admitem, no h acordo quanto respectiva compreenso. Para as teorias concretistas, a que se filia Chiovenda, condies da ao so as necessrias obteno de sentena favorvel. J a doutrina elaborada por Liebman e adotada pelo vigente Cdigo de Processo Civil ( LGL 1973\5 ) , considera as condies da ao como requisitos necessrios a que se possa obter sentena de mrito. "Em lugar do binmio - pressupostos processuais e mrito - surge um trinmio: pressupostos processuais, condies da ao e mrito da causa". 1 Observa Liebman que a ao, em verdade, no tem contedo genrico, competindo indiscriminadamente a todos mas, ao contrrio, "si riferisce ad una: fattispecie determinata ed esattamente individuata", condicionando-se a certos requisitos, falta dos quais o Juiz no prover sobre o mrito. E, mngua de tal provimento, inexistir exerccio da jurisdio. 2 Afirma que "no processo de cognio somente a sentena que decide a lide tem plenamente a natureza de ato jurisdicional, no sentido mais prprio e restrito". Recusar o julgamento ou te-lo como possvel "so atividades que por si prprias nada tm de jurisdicionais e adquirem esse carter s por serem uma premissa necessria para o exerccio da verdadeira jurisdio". 3 Saliente-se, ainda, a afirmao peremptria de que tradizione e giurisdizione esiste perci esatta correlazione, non potendo aversi l'una sensa l'altra". 4 Resta, em verdade, alguma dificuldade em aceitar-se tais assertivas. Se o ato que inadmite exame do mrito no jurisdicional, dificilmente poder ser classificado como prprio de outra funo do Estado. Natureza legislativa certamente no tem; nem seria adequado consider-lo como administrativo. Procedente, a propsito, a cerrada crtica de Calmon de Passos. 5 Salienta apropriadamente Alfredo Rocco que, alm do direito de obter um julgamento de fundo, cada um tem o direito de obter um julgamento sobre a possibilidade de o mrito ser julgado. 6 Vale notar que, ainda verifique o Juiz faltar alguma das chamadas condies da ao, ter havido processo. Em termos de direito positivo brasileiro, isto no pode ser negado, pois admite-o o Cdigo de Processo Civil ( LGL 1973\5 ) , dispondo sobre as causas de extino do processo sem julgamento do mrito. A aceitar-se integralmente a doutrina de Liebman, ter-se-ia processo sem ao, muito embora no iniciado de ofcio. Nosso intento, porm, no estudar a teoria da ao nem mesmo questionar o acerto da que foi adotada pelo Cdigo. Objetivo do trabalho verificar, face ao direito vigente, como deve ser entendida uma das chamadas condies da ao: a possibilidade jurdica do pedido. Parte da doutrina vinha considerando, pelo menos algumas das condies, como questes de mrito. A lei processual, entretanto, deixou expresso que, se faltarem,
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extingue-se o processo sem julgamento do mrito. 7 Dentro dos limites que nos propusemos, no seria lcito negar que se trata de matria que anteceda a apreciao do mrito da causa. Como a lei, entretanto, no fornece o conceito de cada uma das condies que arrola, anima-nos pesquisar qual deva ser este, tendo em vista o dado fundamental fornecido pelo Cdigo, ou seja, tratar-se de tema estranho ao mrito. Fixado o conceito desse ltimo, em termos coerentes com o direito positivo, h que se buscar como devam ser compreendidas as condies da ao, de maneira a que no se possam reputar abrangidas pela concepo a que se chegou. Em trabalho anterior, 8 aceitamos que o Cdigo de 73 adotou terminologia que importou identificar o mrito com a lide. E procuramos fixar o que se haveria de entender por lide, com base especialmente nas crticas de Calamandrei e Liebman ao conceito de Carnelutti, a que acrescemos algum reparo. Esta seria o conflito de interesse qualificado por pretenso, no necessariamente resistida mas simplesmente insatisfeita. Para determinar-se exatamente em que consista, h que se ter em conta a lide tal como deduzi da pelo autor na inicial. No importa o conflito existente fora do processo. Objeto deste ser a lide como apresentada ao Juiz. Cndido Dinamarco procedeu a reexame do tema, 9 no aceitando que a lide possa constituir-se no meritum causae. Malgrado o brilho da exposio, no nos pareceu que as objees sejam insuperveis. O conceito, como exposto de incio por Carnelutti, efetivamente no era de todo adequado. Entretanto, o trabalho doutrinrio que se seguiu, afastando. de modo especial, a questionada conotao sociolgica, tornou-o aceitvel. Importa insistir em que, embora a razo de ser da existncia do processo seja a resoluo de conflitos antes dele efetivamente existentes, o Juiz s poder atuar em funo de uma lide que lhe foi exposta. Processualmente, pois, apenas esta existe. Colocados os pontos acima, o passo seguinte ser o de entender as condies da ao de maneira a que no se apresentem contaminadas por matria pertinente ao mrito. O problema coloca-se especialmente em relao possibilidade jurdica do pedido e a legitimao para a causa. Quanto a essas que se verificam maiores divergncias e imprecises, no apenas na doutrina como notadamente na jurisprudncia. Note-se que do texto do art. 267, VI, do CPC ( LGL 1973\5 ) resulta que outras condies existem alm das ali indicadas. A redao adotada enseja concluir-se que se trata de enunciao sem carter taxativo. As relacionadas no dispositivo seriam as de carter genrico e, a par delas, outras existem especficas para determinadas aes. 10 Nosso exame, entretanto, j foi explicitado, restringir-se- a uma das expressamente previstas: a possibilidade jurdica do pedido. Na doutrina ptria, os que aceitam a existncia das condies da ao como necessrias, alm dos pressupostos processuais, para que se possa examinar o mrito, tm de modo geral admitido, como basicamente adequada, a definio de Liebman, entendendo esta condio como" a possibilidade para o Juiz, na ordem jurdica qual pertence, de pronunciar a espcie de deciso pedida pelo autor". 11 Ou como escreve em clebre trabalho, j citado, a possibilidade jurdica "l'ammissibilit in astratto del provvedimento chiesto, secondo le norme vigenti nell'ordine giuridico nazionale". 12 Veio o mestre, certo, sem deduzir explicaes, a restringir a duas as condies da ao, no mais fazendo meno possibilidade jurdica do pedido, ao contrrio do que ocorrera at a segunda edio do Manual. 13 Nosso direito, entretanto, incorporou a seu sistema as trs condies, sendo que o ilustre autor do anteprojeto do Cdigo de 73 acolhera conceito substancialmente idntico ao de Liebman. 14 A conceituao acima exposta, no tem, entretanto, ficado imune a censura. Merece colocada em relevo a formulada por Moniz de Arago. 15 Faz notar o autorizado comentarista que o conceito geralmente aceito "retrata a corrente de pensamento segundo a qual a ao somente ser vivel se o autor puder mostrar de antemo que o ordenamento jurdico contm uma providncia que, em tese, o ampara".

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Salienta que, embora sem adotar norma To ampla quanto a contida no Cdigo Suo, o direito brasileiro sempre consagrou a possibilidade de o Juiz valer-se de outras fontes quando faltasse previso legislativa para a hiptese ftica que lhe submetida, fazendo, nesses casos, papel de legislador. Se assim , a possibilidade jurdica no depender da existncia de texto a admitir como possvel, em tese, aquilo que se pleiteia. A falta de preceito a amparar o autor no conduz, por si, impossibilidade jurdica de seu pedido. "Sendo a ao o direito pblico subjetivo de obter a prestao jurisdicional, o essencial que o ordenamento jurdico no contenha uma proibio ao seu exerccio: a sim, faltar a possibilidade jurdica". Aponta como adequados os exemplos de cobrana de dvida de jogo e divrcio posto que ambos encontram - encontravam quando escreveu - veto explcito na Constituio (art. 175, 1.) e no CC (art. 1.477). No temos dvida em subscrever o entendimento de que o Juiz tem autntico papel criador quando julga a causa invocando a analogia, no se limitando a reconhecer direito preexistente. 16 Entretanto, no se nos afigura que a impossibilidade jurdica condicionese vedao expressa na lei. Vale salientar, em primeiro lugar, que em muitos temas a falta de previso tem conseqncias idnticas proibio. Se a lei estabelece que, para dadas situaes de fato, admitem-se determinadas conseqncias jurdicas, arrolando-as como numerus clausus, haver proibio de qualquer outra, tanto quanto fosse o veto explcito. O invocado exemplo do divrcio presta-se a esclarecer o ponto. A impossibilidade de extino do vnculo derivava simplesmente do fato de o divrcio no ser medida contemplada na legislao civil. A norma constitucional dirigia-se ao legislador, obstaculizando emenda na lei ordinria. Existisse ou no a proibio constitucional, seria do mesmo modo impossvel conceder-se divrcio. No perodo que mediou entre a extino do bice constitucional e a modificao da lei civil, continuou a inexistir o divrcio e no se justificaria que, ao provimento jurisdicional que repelisse pedidos visando obt-lo, se reconhecesse qualquer mudana de natureza. Com a vnia do eminente autor, cuja opinio se examina, a questo no pode, em nosso entendimento, ser resolvida do modo por ele defendido. O julgador haver sempre de examinar o ordenamento jurdico em seu conjunto, valendo-se dos processos de integrao, para concluir se o provimento pleiteado ou no admissvel. Se este for claramente excludo pelo direito escrito, ser mais fcil o trabalho do Juiz. Entretanto, seu pronunciamento no ter natureza diversa, se s aps reflexes demoradas ou custosas pesquisas, esgotados os recursos s fontes, puder chegar concluso de que a providncia no se compatibiliza com o direito vigente. Em suma, inadmitindo o ordenamento aquilo que o autor pretende, seja porque expressamente o veda, seja porque no o prev, a conseqncia a mesma e a substncia da sentena, quanto ao aspecto que se examina, ser idntica, Permitimo-nos, pois, embora sem adeso ao conceito de Liebman, no nos filiarmos corrente que considera procedente a crtica de Moniz de Arago. 17 Outra questo de relevo, dizendo com a abrangncia do conceito, est em saber se a possibilidade jurdica deve ser examinada de maneira inteiramente abstrata ou referida a determinada causa de pedir. No primeiro caso, s seria juridicamente inadmissvel o pedido quando o provimento pretendido fosse de todo desconhecido pelo ordenamento, no importando qual a situao de fato concreta. No segundo, quando no se adequasse a determinada, situao, mas fosse admissvel em outras. Na exposio de Liebman parece no haver dvida de que o conceito estaria restrito primeira hiptese. A impossibilidade teria de ser absoluta. O ponto, entretanto, tem merecido indagaes. Calmon de Passos que, j salientado, combate vigorosamente a doutrina de Liebman sobre as condies da ao, sustenta "no se poder abstrair da causa de pedir para a construo do conceito de possibilidade jurdica". 18 Exemplifica com a hiptese se de
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pedido de nulidade de casamento fundado em incompatibilidade de gnios. O provimento pleiteado - nulidade do casamento - em tese possvel mas a causa de pedir apontada jamais poder conduzir a seu acolhimento. No haveria porque distinguir esse caso daquele outro em que o divrcio no fosse admitido pelo ordenamento. Em trabalho posterior 19 distingue entre inexistente a providncia que se pleiteia e embora exista em tese, no se adequa previsto no item III do pargrafo nico do no item II. a impossibilidade jurdica absoluta, quando a relativa que ocorre nas hipteses em que, ao caso concreto. O primeiro caso estaria art. 295 do CPC ( LGL 1973\5 ) e o segundo

Dinamarco, 20 examinando o clssico exemplo da cobrana de dvida de jogo, salienta que o pedido, em tal caso, admissvel, em tese. A lei prev a condenao ao pagamento da quantia em dinheiro. Entretanto, tal provimento no pode ser obtido em virtude de uma peculiaridade da causa de pedir: tratar-se de dvida oriunda do jogo. Ada Grinover considera que levar-se em conta a causa e pedir importa em deciso de mrito.
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Em termos meramente conceituais, parece difcil distinguir entre a hiptese de inexistir previso legal ou esta existir mas para hiptese de fato distintas, As normas jurdicas materiais consistem logicamente na descrio de um suposto ftico a que se liga uma conseqncia jurdica. A falta completa de previso da conseqncia postulada ou no se vincular a que prevista situao de fato descrita, tudo conduz ao mesmo resultado. Hoje admite-se o divrcio. Entretanto, se algum pretende obt-lo, ao simples fundamento de que deseja desposar outra pessoa, a sentena ter carter idntico que rejeitasse a demanda por no ser a tutela pretendida admissvel em caso algum. Nosso direito positivo, entretanto, distinguiu. Os j citados itens II e III do pargrafo nico do art. 295 do CPC ( LGL 1973\5 ) estabelecem duas previses normativas que obviamente no se podem referir mesma situao. A hiptese de "da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso" corresponder quela em que o que se exps como causa de pedir no justifique o provimento, adequado para situao diversa. Se de todo inadmissvel, o caso subsumir-se- ao item III. Vale salientar, de passagem, que o item II citado, assim como outros do art. 295, suscita problemas semelhantes ao da possibilidade jurdica quando se cogita de conceitu-la como matria estranha ao mrito (art. 267, 1). No sero, entretanto, objeto do presente trabalho. Deixamos expostas algumas das questes j levantadas sobre a possibilidade jurdica do pedido mas resta o fundamental que consiste em defini-la de modo a guardar compatibilidade com o entendimento, consagrado na lei, de que no se traduz em matria pertinente ao mrito. Na doutrina de Liebman, a que se filiou o eminente autor do anteprojeto do Cdigo de Processo Civil ( LGL 1973\5 ) , o fato de o ordenamento no contemplar a tutela pleiteada conduzia impossibilidade jurdica; condio da ao, cuja falta "pediria prover-se quanto ao mrito. Entretanto, no se acha o intrprete adstrito a aceitar tal entendimento, ainda que no se ignore ter sido o inspirador do texto. H que se buscar conceito compatvel com a lei, sem violentar a natureza das coisas. Nos termos em que se costuma definir a possibilidade jurdica do pedido, razo assiste aos autores que sustentam tratar-se de matria de mrito. 22 Colocamos em relevo que, segundo a terminologia do Cdigo, mrito e lide identificamse. E lide no ser a que efetivamente exista mas a exposta na inicial. Sobre esta incidir o provimento do Juiz. E, ao faz-lo, estar julgando o mrito. Importa, por conseguinte, identificar qual a concreta pretenso insatisfeita que se pretende tutelar por meio do processo. Se o provimento jurisdicional dispuser sobre ela, ter decidido o mrito.

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Pretende algum subordinar o interesse alheio ao prprio, entendendo que essa submisso lhe devida, consoante o direito vigente. O titular do interesse em conflito sustenta, entretanto, que o ordenamento nem mesmo em tese prev a medida de que resultaria a colimada subordinao. Por isso mesmo, resiste pretenso e surge a lide. Deduzida esta em Juzo, se a pretenso do autor repelida, ao fundamento de que a ordem jurdica no consagra, para hiptese alguma, aquilo que reclama. o pedido foi examinado e rejeitado, o mrito decidido. Afirmou-se que o autor no tinha razo em sua pretenso. Figure-se exemplo, deliberadamente aberrante. Suponha-se que algum, credor de outrem, pretenda que este, no dispondo de meios para pagar-lhe, deva, por algum tempo, prestar-lhe servios gratuitos. Havendo a negativa, tem-se a lide. Levada a Juzo, o magistrado repelir prontamente o pedido porque o ordenamento no prev possa surgir tal obrigao. Ao faz-lo, julgou a lide tal como apresentada. No se recusou a apreciar o pedido mas, ao contrrio, pde desde o examin-lo e rejeit-lo, dispensadas outras indagaes, exatamente porque despropositado. A circunstncia de que a sentena possa e deva, em tais casos, ser proferida to logo ajuizada a inicial, independentemente de citao do ru, no relevante. Importa a matria que foi examinada. O art. 267, I, do CPC ( LGL 1973\5 ) h de ser interpretado com temperamentos. Basta assinalar que, em se verificando ter ocorrido decadncia ou prescrio, a inicial ser indeferida (art. 295, IV). E a sentena ser de mrito (art. 296, IV). 23 Humberto Theodoro Jr. 24 adere observao de Allorio, segundo a qual, como vimos sustentando, se o pedido contrasta com o ordenamento jurdico, a soluo ser sua improcedncia, no importando quo descabida seja a pretenso. E sugere soluo fundada na distino entre pedido mediato e imediato. A possibilidade jurdica haveria de buscar-se apenas no pedido imediato, residindo "na permisso ou no do direito positivo a que se instaure a relao processual em torno da pretenso do autor". E considera que a distino entre possibilidade jurdica do pedido mediato e do imediato encontra-se consagrada nos itens II e III do art. 295, pargrafo nico, do CPC ( LGL 1973\5 ) . Embora concordemos, em parte, com as colocaes feitas e os exemplos que sugeriu, no se nos afigura que a questo possa ser resolvida invocando o que se entende por pedido mediato e imediato. 25 Ter-se em conta apenas o pedido imediato, ou seja, a tutela jurisdicional invocada, sem se considerar o bem da vida que se pretende assegurar, no permite concluso alguma sobre a possibilidade jurdica. A deciso quanto a permitir-se que se instaure o processo, para decidir sobre a pretenso do autor, s pode ser alcanada verificando-se qual seja essa pretenso que consiste fundamentalmente no pedido mediato que se viabiliza pelo imediato. Induvidoso, entretanto, que para entender a possibilidade jurdica como condio da ao e por conseguinte estranha ao mrito, como reconhecido pelo direito vigente, no podem ser aceitas as colocaes da doutrina tradicional, posto que apresentam conceito que faz essa chamada condio abranger o exame do pedido, a deciso sobre a lide. S poder existir impossibilidade jurdica quando ao Juiz for vedado pronunciar-se sobre aquela matria. Como diz Humberto Theodoro, quando no possa haver processo sobre aquela pretenso. Necessrio que seja vedado qualquer pronunciamento sobre ela e no que seja prontamente repelida por incompatibilidade evidente com o ordenamento. Procedendo-se a exame de muitas das hipteses que tm sido indicadas como de impossibilidade jurdica, verifica-se que, em grande parte, constituem tema relativo ao mrito. A cobrana de dvida de jogo tem sido freqentemente apontada. Bem examinada, entretanto, v-se que a questo de mrito. Estabelece o CC (art. 1.477) que as dvidas de jogo no obrigam a pagamento. Se assim , no h verdadeiramente uma dvida. Do jogo no nascer uma relao de dbito e crdito. No se pode conceder relao jurdica

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pessoal sem que haja um credor e um devedor. E no havendo obrigao de pagar, claro que estes inexistem. Observe-se que o caso no de existncia de vnculo jurdico que no pudesse, entretanto, ser invocado em Juzo. Se assim fosse, outras conseqncias decorreriam como, por exemplo, a compensao que instituto de direito material. A circunstncia de no se poder repetir o voluntariamente pago no bastante para caracterizar algum como devedor. Ao reclamar-se judicialmente condenao ao pagamento do que se ganhou no jogo, est-se pleiteando seja reconhecido o vnculo de dbito e crdito. Como este inexiste, j que no h obrigao de pagar, a ao haver de julgar-se improcedente. O fenmeno o mesmo que se d com as chamadas obrigaes naturais que autorizam a soluti retentio. Acarretam efeitos jurdicos apenas quando haja a prestao. Trata-se de fato jurdico dependente que, ao contrrio dos independentes, s produzem conseqncias jurdicas se unidos a outros. Nas origens romanas, de tais obrigaes decorria uma srie de conseqncias, o que no ocorre em nosso direito. Note-se, alis, que a impossibilidade de repetir qualquer pagamento indevido. feito voluntariamente, exige a prova do erro (CC, art. 965). O clssico exemplo do divrcio deixou de ser invocvel entre ns. De qualquer sorte, era tambm matria de mrito. Buzaid, alis, lembra opinio de Alberto dos Reis no sentido de que se o divrcio no pode ser autorizado, o pedido no tem fundamento legal e o Juiz proferir veredicto decidindo a causa em seu fundo. 26 Efetivamente, apresentado tal pedido quando ainda inadmissvel a medida, a sentena haveria de neg-lo e no afirmar a impossibilidade de examin-lo. A pretenso formulada seria rejeitada; a lide decidida. Numerosos outros exemplos apresentados tambm se referem ao mrito. Menciono alguns poucos, sem que isso signifique concordar que outros, arrolados pelos mesmos eminentes autores, no se sujeitem a idntica observao. Por brevidade, examinam-se dois, citados por Dinamarco. 27 Usucapio de terras pblicas por causa estranha Lei 6.969/81. Algum pretende ter ocorrido usucapio. Sua pretenso negada e por conseguinte examinada, porque o Juiz considera que a lei no lhe confere o direito que sustenta ter. Deciso claramente de mrito. Ao de despejo fundada em denncia vazia, tratando-se de locao residencial. O Juiz haver de afirmar que a locao prorrogou-se e, por conseguinte, a pretenso no prospera. Lide examinada e decidida. Srgio Gischkow Pereira arrola numerosos exemplos. 28 Alguns referem-se a caso em que realmente no h exame de mrito. Nem todos, entretanto. Para no nos alongarmos em demasia, mencionam-se tambm aqui duas hipteses. Vencedor de concorrncia pblica intenta obrigar o Poder Pblico a concluir o contrato. Esta a lide deduzida em Juzo. O Juiz, ao dizer que a isso no tem direito, decidiu-a, repelindo a pretenso. O mrito foi examinado. Intil dizer-se que haveria inadequao do pedido e que a hiptese poderia comportar perdas e danos (se o comportasse). Se a pretenso diversa, diversa ser a lide. A que foi levada a Juzo foi julgada. Pedido de despejo para uso do imvel por colateral. Como no exemplo acima examinado, a deciso da causa afirmar no ter o locador o pretendido direito de retomada. Lide julgada; mrito examinado. Pesquisando no ordenamento podem, entretanto, ser encontrados alguns exemplos que consubstanciam hipteses em que est excluda a possibilidade de exame da pretenso. Exemplificou Liebman com a inadmissibilidade de mandado de segurana contra atos do Presidente da Repblica e outras autoridades, vedao existente poca em que escreveu. 29 Subsiste a proibio, mais radical porque independe da via eleita, de exame dos atos praticados com base nos Atos Institucionais e Complementares (art. 3. da Emenda Constitucional 11). Em tais casos, exclui-se a possibilidade de exame da lide. O mesmo se diria da hiptese prevista no art. 205 da Constituio cuja aplicao, entretanto, carece de ser regulamentada.

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As hipteses acima claramente so de pedido juridicamente impossvel, vedado o exame do mrito e no de improcedncia prima facie.30 Armelin considera que a no se configura impossibilidade jurdica do pedido mas falta de interesse processual, uma vez que a interveno do Judicirio seria ineficaz por ilegitimidade. 31 Permitimo-nos divergir. Em nosso sistema constitucional, se o Judicirio pronunciasse sentena, com trnsito em julgado, sobre o tema, teria ela inteira eficcia, pois no poderia ser revista nem deixar de ser obedecida. Por outro lado, no se trata de questo subtrada ao Judicirio, em virtude de a competncia pertencer ao Executivo. A reviso dos atos administrativos feita ordinariamente pela Administrao o que no impede o recurso ao Judicirio. Na hiptese citada, vedou-se simplesmente o acesso a este. Cumpre reconhecer, entretanto, que tais casos so raros, posto que prevalece em nossa ordem constitucional o princpio de que nenhuma leso de direito individual poder ser excluda da apreciao do Judicirio. E s este poder dizer se houve ou no a leso. Outros, entretanto, podem ainda ser apontados, alm dos previstos na prpria Constituio e sem que haja regra nela inserta. Certamente que um deles o de ao visando a reconhecer filiao adulterina, que no seja exclusivamente para obter alimentos, na constncia da sociedade conjugal e sem haver ocorrido separao de fato por mais de cinco anos. 32 O Juiz nada dir sobre a possvel paternidade. Limitar-se- a afirmar que no pode examinar o pedido. Hiptese que tem sido apontada, pela doutrina mais recente, como dizendo respeito possibilidade jurdica, aquela em que a lei impe determinada providncia preliminar para ser admitido o ingresso em Juzo. A pretenso, para que possa ser examinada, exige o entendimento a requisito prvio. Assim seria o depsito preparatrio da ao. "O pedido principal s se torna juridicamente possvel se antecedido da medida preparatria condicionante para seu exerccio" afirma Galeno Lacerda. 33 No mesmo sentido Moniz de Arago. 34 Ada Grinover, aderindo embora ao mesmo entendimento, deixa transparecer que, em verdade, os casos em que o ajuizamento da demanda condiciona-se a medidas preparatrias no se ajustam exatamente condio em exame. 35 No temos dvida em aceitar que, desatendida a exigncia estabelecida em lei, o processo haver de ser extinto sem julgamento do mrito. No, entretanto, por impossibilidade jurdica do pedido. A ordem jurdica no veda seu exame, embora o condicione. Colocar este requisito como de natureza igual a outros apontados, parece forado e levaria a, sob a mesma denominao, abrigarem-se hipteses bastante heterogneas. Conclumos do exposto que a conceituao oferecida pela doutrina tradicional no pode subsistir, assim como inaceitveis alguns exemplos clssicos, pretensamente caracterizadores de impossibilidade jurdica, uma vez que traduzem hipteses em que se patenteia ter havido apreciao da lide, julgamento de mrito. A impossibilidade jurdica, face a nosso direito, dir apenas com os casos em que o pedido no possa ser examinado e no quando as pretenses hajam de ser desde logo repelidas por manifestamente desamparadas. Malgrado se apresente o autor como sujeito da relao que se pretende existir e pea providncia adequada a compor a lide, seu pedido no poder ser objeto de exame. Vse que as hipteses havero de ser raras, dado nosso sistema constitucional. 1. Alfredo Buzaid, Do Agravo de Petio no Sistema do Cdigo de Processo Civil ( LGL 1973\5 ) , Saraiva, 2. ed., 1956, p. 90. 2. "L'Azione nella Teoria del Processo Civile", in Problemi del Processo Civile, Morano Editores, pp. 46/47.

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3. "O Despacho Saneador e o Julgamento do Mrito", in Estudos sobre o Processo Civil Brasileiro, Jos Bushatsky, 1976, p. 128. 4. L'Azione, cit., p. 47. 5 . A Ao no Direito Processual Civil Brasileiro, Livraria Progresso Editora, p. 23 e ss. V. Walter Eduardo Baethgen "As condies da ao e o nosso CPC ( LGL 1973\5 ) ". RF 251/17. 6. La Sentencia Civil, trad. de Mariano Ovejero, Editorial Stylo, Mxico, DF, 1944, p. 133, nota 1. 7. CPC ( LGL 1973\5 ) , art. 267, VI. 8. "Notas sobre o Conceito de Lide", REPRO 34/85. 9. Fundamentos do Processo Civil Moderno, Ed. RT, 1986, p. 199. "O Conceito de Mrito em Processo Civil", REPRO 34/20. 10. Cf. Srgio Bermudes, Direito Processual Civil - Estudos e Pareceres, Saraiva, 1983, p. 215. 11. "Despacho Saneador e o Julgamento do Mrito" in Estudos sobre o Processo Civil Brasileiro, Bushatsky, 1976, p. 124. 12. L' Azione... cit., p. 46. 13. Manuale di Diritto Processuale Civile, Giuffre, 2. ed., 1968, vol. I, p. 45-v., 4. edio, 1980, vol. I, p. 135. 14. "Existncia, dentro do ordenamento jurdico, de um tipo de providncia tal como a que se pede" - Agravo de Petio, cit., p. 88. 15. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil ( LGL 1973\5 ) , 1. ed., Forense, vol. II, p. 433 e ss. 16. Expusemos este entendimento em "Sobre o Conceito de Jurisdio" - REPRO v. 16/145. 17. Ada Pellegrini Grinover. As condies da Ao Penal, Bushatsky, 1977, pp. 48/49; Srgio Gischkow Pereira, "Possibilidade Jurdica do Pedido", AJURIS 23/178. 18. "Em Torno das Condies da Ao - A Possibilidade Jurdica", Revista de Direito Processual Civil 4/63. 19. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil ( LGL 1973\5 ) , Forense, 1. ed., vol. III, p. 204. 20. Execuo Civil, Ed. RT, 1973, p. 137 e ss.; "Condies da Ao na Execuo Forada", AJURIS 34/43. 21. Ob. cit., p. 52 e ss. 22. Calmon de Passos, Em Torno das Condies... cit., Galeno Lacerda, Despacho Saneador, 1953, La Salle, pp. 82 e ss.; Thereza Alvim, Questes Prvias e os Limites Objetivos da Coisa Julgada, Ed. RT, 1977, pp. 93/94.
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23. Consulte-se Donaldo Armelin, Legitimidade para Agir no Direito Processual Civil Brasileiro, Ed. RT, 1979, p. 53. 24. Revista Brasileira de Direito Processual 48/89 - RF 259/42. 25. Adequadas as crticas formuladas por Srgio Gischkow Pereira, ob. cit., pp. 180/181. 26. Agravo de Petio cit., p. 88, nota 21. 27. Ajuris 34/45. 28. Ob. cit., p. 182. 29. Estudos, cit., p. 125. 30. Calmon de Passos, Em Torno das Condies da Ao, cit., p. 63. 31. Ob. cit., p. 52. 32. Humberto Theodoro, Curso de Direito Processual Civil, Forense, 1985, vol. I, p. 57. 33. "Processo Cautelar", in RF 246/154. 34. Ob. cit., p. 436. 35. "Ainda que no se subsumam integralmente na possibilidade jurdica como uma cpia com seu modelo, tais requisitos a ela se filiam, de maneira ntima", ob. cit., p. 60.

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