Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo 10.

BENS PBLICOS

10.1. Definio Nosso direito distingue os bens pertencentes aos particulares daqueles que, por estarem no domnio de um ente de natureza pblica, merecem uma proteo especial. Esses so os bens pblicos, assim definidos pelo art. 98 do Cdigo Civil Art. 98. So pblicos os bens do domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico interno; todos os outros so particulares, seja qual for a pessoa a que pertencerem. Portanto, somente so enquadrveis na categoria de bens pblicos, os que pertencerem s pessoas jurdicas de direito pblico interno, que so, conforme art. 41 do referido Cdigo: a Unio os Estados, o Distrito Federal e os Territrios os Municpios as autarquias, inclusive as associaes pblicas as demais entidades de carter pblico criadas por lei (p. ex. fundaes de direito pblico).

No so considerados bens pblicos, portanto, os bens: das entidades estatais que tem personalidade jurdica de direito privado (empresas pblicas, sociedades de economia mista, fundaes de direito privado) das pessoas jurdicas de direito pblico externo (os Estados estrangeiros e todas as pessoas que forem regidas pelo direito internacional pblico).

10.2. Classificao conforme a destinao A classificao mais importante dos bens pblicos estabelecida por lei e diz respeito a sua destinao. O art. 99 do Cdigo Civil classifica-os em: Bens de uso comum do povo, tais como rios, mares, estradas, ruas e praas. Caracterizam-se pelo uso incondicionado (ou seja, sem necessidade de consentimento individualizado da Administrao) e igualitrio. Em geral, so frudos de forma gratuita pela populao, embora haja possibilidade de cobrana (p. ex., pedgio). Bens de uso especial, tais como edifcios ou terrenos destinados ao servio da Administrao. Embora tenham uma utilizao de natureza pblica, a fruio desses bens pela populao se d de forma restrita ou indireta. Assim, as escolas pblicas so utilizveis pelos alunos nela matriculados, os

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo hospitais pelos doentes neles internados, etc. H hipteses em que somente o pessoal credenciado pela Administrao possa utilizar o bem, por razes de segurana e convenincia do servio nele desenvolvido. Bens dominicais ou dominiais, que constituem o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico, como objeto de direito pessoal, ou real, de cada uma dessas entidades. Ou seja, so bens que embora pertenam s pessoas de direito pblico interno, no so por ela empregados para suas atividades tpicas, sendo utilizados apenas para fins econmicos, como faria um particular. Ex: imveis desocupados e sem destinao pblica declarada; bens mveis declarados inservveis; aes de empresas privadas, etc. 10.3. Disponibilidade e afetao dos bens pblicos O regime jurdico dos bens pblicos impe restries sua alienao, o que consequncia do princpio da indisponibilidade do interesse pblico. Assim, os bens pblicos podem ser classificados em duas categorias bsicas, no que diz respeito sua disponibilidade: Bens indisponveis: so aqueles que, em razo de sua prpria natureza (como os mares, rios, estradas) ou por estarem afetados, isto , destinados ao uso comum do povo ou ao uso especial da Administrao, se encontram fora do comrcio jurdico de direito privado. Bens disponveis so os bens dominicais, que no esto sujeitos a uma utilizao de natureza pblica. Assim, podem ser alienados da mesma forma que um particular pode dispor de seus bens. Portanto, os bens de uso comum do povo e os bens de uso especial so indisponveis, at que sofram o processo denominado desafetao, que a manifestao expressa ou tcita de vontade da Administrao, pela qual o bem deixa de ser destinado a uma utilizao de natureza pblica, passando a ser enquadrado na categoria dos bens dominiais. Assim, um ato administrativo que declare que determinado edifcio deixar de sediar uma repartio publica desafetou o bem, transformando-o em dominical e abrindo a possibilidade de sua alienao. 10.4. Titularidade dos bens pblicos Quanto sua titularidade, os bens pblicos podem so classificados conforme a esfera governamental a que pertenam, em federais, estaduais, distritais ou municipais. A prpria Constituio Federal j destina algumas classes de bens a determinado ente poltico. Assim, em seu art. 21, estabelece como bens da Unio: as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei; os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em terrenos de seu domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam de limites com outros pases, ou se

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo estendam a territrio estrangeiro ou dele provenham, bem como os terrenos marginais e as praias fluviais; as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases; as praias martimas; as ilhas ocenicas e as costeiras, excludas, destas, as que contenham a sede de Municpios, exceto aquelas reas afetadas ao servio pblico e a unidade ambiental federal, e as referidas no art. 26, II; os recursos naturais da plataforma continental e da zona econmica exclusiva; o mar territorial; os terrenos de marinha e seus acrescidos; os potenciais de energia hidrulica; os recursos minerais, inclusive os do subsolo; as cavidades naturais subterrneas e os stios arqueolgicos e pr-histricos; as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios.

No art. 26, inclui entre os bens dos Estados-membros: as guas superficiais ou subterrneas, fluentes, emergentes e em depsito, ressalvadas, neste caso, na forma da lei, as decorrentes de obras da Unio; as reas, nas ilhas ocenicas e costeiras, que estiverem no seu domnio, excludas aquelas sob domnio da Unio, Municpios ou terceiros; as ilhas fluviais e lacustres no pertencentes Unio; as terras devolutas no compreendidas entre as da Unio. Embora a Constituio no enumere nenhuma classe de bens como pertencente s entidades municipais, sabe-se que as as vias e praas, os espaos, livres e as reas destinadas a edifcios pblicos e outros equipamentos urbanos constantes de projetos de parcelamento do solo sero incorporados ao patrimnio dos Municpios (Lei 6.766/79).

10.5. Regime jurdico dos bens pblicos Em razo de sua natureza pblica, incidem prerrogativas e restries tpicas do regime jurdico-administrativo sobre tais bens. Podemos alinhar os principais traos desse regime: Inalienabilidade relativa: conforme j vimos, h uma classe de bens que no esto sujeitos ao comrcio jurdico de direito privado, j referidos como bens indisponveis. Porm, caso no haja impedimentos decorrentes da prpria natureza do bem ou de seu regime legal, possvel realizar a desafetao do bem de uso comum ou de uso especial, possibilitando assim a sua alienao. Para que possa ser alienado, porm, deve ser submetidos ao procedimento que tem os seguintes passos: 1 - Autorizao legislativa, caso se trate de bem imvel dos Estados, do Distrito Federal e do Municpio. No caso de bem imvel da Unio, trata-se de autorizao presidencial (Lei 9.636/98, art. 23). 2 - Avaliao prvia, para verificar-se o valor de mercado do bem.

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo 3 - Licitao, na modalidade concorrncia ou prego vide captulo 8. Impenhorabilidade e no onerao: as dvidas dos entes que tenham personalidade de direito pblico no so executveis mediante constrio judicial de seus bens. O art. 100 da Constituio Federal estabelece para isso o regime de precatrios para tal fim. Portanto, os bens pblicos no podem ser penhorados para satisfao de dvidas e, pela mesma razo, no podem ser dados em garantia. Imprescritibilidade: os imveis pblicos no esto sujeitos a usucapio, vedao expressamente fixada na Constituio Federal (art. 183, 3 e 191, pargrafo nico).

10.6. Utilizao do bem pblico por particulares Os bens pblicos so utilizados pelos particulares de forma regular, conforme sua destinao natural ou legal. o que se chama uso normal ou ordinrio desses bens. Porm, pode haver situaes em que o particular detenha poderes ou faculdades especiais de utilizao de um bem pblico: o que se chama de uso anormal ou extraordinrio do bem pblico, admissvel, desde que compatvel com o interesse pblico e com as regras aplicveis ao bem. Essa utilizao excepcional pode se dar a ttulo gratuito ou oneroso, de acordo com a maior ou menor intensidade do interesse pblico envolvido na situao. Principais instrumentos jurdicos utilizados na utilizao extraordinria de bens pblicos: Autorizao de uso de bem pblico: o ato unilateral e discricionrio pelo qual a Administrao consente, de forma precria e episdica, o uso do bem de forma mais intensa pelo interessado. Ex.: a autorizao concedida a uma associao esportiva para realizar uma prova ciclstica em via pblica. Permisso de uso de bem pblico: ato unilateral e discricionrio pelo qual a Administrao consente de forma precria, porm com maior permanncia, a utilizao de um bem pblico pelo particular. Ex.: a permisso para instalao de bancas de jornais em logradouros pblicos. Concesso de explorao ou de uso de bem pblico: contrato administrativo pelo qual a Administrao concede ao particular, por prazo certo a explorao ou a utilizao privativa de bem pblico de maneira conforme a sua destinao. A natureza contratual d ao particular maiores garantias de permanncia nessa situao jurdica, sendo que a resciso pode gerar direito indenizao pelo particular. Ex.: explorao de lavra mineral (concesso de explorao de bem pblico); concesso de rea comercial em aeroportos (concesso de uso de bem pblico). Concesso de direito real de uso de bem pblico: a atribuio de um direito real, de natureza resolvel, ao particular, sobre um bem dominical. (Decreto-lei n 271/67). Somente pode ser utilizado para fins estabelecidos pela legislao regente: regularizao fundiria de interesse social, urbanizao,

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo industrializao, edificao, cultivo da terra, aproveitamento sustentvel das vrzeas, preservao das comunidades tradicionais e seus meios de subsistncia ou outras modalidades de interesse social em reas urbanas. Concesso de uso especial: instrumento estabelecido pela Medida Provisria n 2.220/2001 (ainda vigente por fora da EC 32/2001), garantindo a posse de imvel pblico urbano de metragem igual ou inferior a 250 m2 a quem, at a data de 30 de junho de 2001, possuiu tal imvel como seu, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando-o para sua moradia ou de sua famlia, desde que no seja proprietrio ou concessionrio, a qualquer ttulo, de outro imvel urbano ou rural. Como se v, trata-se da transposio dos requisitos da usucapio especial urbano previsto na Constituio Federal (art. 183), aplicados aos possuidores de imveis pblicos. Aforamento ou enfiteuse: o regime pelo qual o proprietrio (chamado senhorio direto) transfere a algum o domnio til do bem (o chamado enfiteuta ou foreiro), que possui obrigao de pagar uma taxa anual (o foro) e uma participao em eventual transferncia dos poderes que possui sobre o imvel (chamada de laudmio). instituto que j est caindo em desuso, embora ainda persista na legislao administrativa federal, incidindo especialmente sobre os chamados terrenos de marinha.

10.7. Categorias de bens pblicos Algumas categorias de bens pblicos merecem meno: Terras devolutas: o regime de propriedade da terra no Brasil independente tem sua origem na chamada Lei de Terras (Lei 601/1850), que buscou discriminar os bens j de posse do Estado e os bens legitimamente possudos por particulares, das terras vagas, abandonadas ou no utilizadas por quem quer que fosse. Essas so as terras devolutas, que ao longo de dcadas foram sendo ocupadas de forma irregular, dando ensejo a conflitos fundirios. Ao Poder Pblico compete identific-las por meio de ao discriminatria, promover a regularizao fundiria e, no caso das terras necessrias proteo dos ecossistemas naturais, indisponveis por mandamento constitucional (art. 225, 5) dar-lhes destinao compatvel com essa proteo. Terrenos de marinha: so as reas compreendidas em uma linha baseada em medida geogrfica (linha do preamar mdio de 1831, contados horizontalmente para o interior das terras banhadas pelo mar ou pelos rios e lagos que sofram influncia das mars). Pertencem ao domnio pblico por disposies que remontam ao Brasil-Colnia e sua origem decorre da necessidade de defesa das reas costeiras. Muitas dessas reas so hoje de posse de particulares, mediante o instituto do aforamento, j explicado. Agregam-se aos terrenos de marinha os chamados terrenos agregados, ou seja, aqueles que se tiverem formado, de forma natural ou artificialmente (aterros) para o lado do mar ou dos rios e lagos, em seguimento aos terrenos de marinha.

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo Terras indgenas: segundo a Constituio Federal, so terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles habitadas em carter permanente, as utilizadas para suas atividades produtivas, as imprescindveis preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e tradies (art. 231, 1). Embora pertenam Unio, a posse garantida s naes indgenas, que detm o usufruto exclusivo das riquezas do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes. So indisponveis, sendo que o aproveitamento econmico de seus potenciais de energia hidrulica e dos recursos minerais somente pode se dar mediante autorizao do Congresso Nacional, garantindo-se s comunidades indgenas a participao no resultado da explorao mineral. Plataforma continental: compreende o leito e o subsolo martimo, em extenso descrita pela Lei n 8.617/93. So reas pertencentes Unio, que nelas exerce a soberania para aproveitamento dos recursos naturais. Zona econmica exclusiva: uma faixa que se estende do mar territorial, onde a Unio exerce soberania plena, at duzentas milhas martimas. Nela, embora se reconhea o direito de livre navegao e sobrevo, garantida a exclusividade de gesto e explorao dos recursos naturais bem como de investigao cientfica e proteo do meio martimo e instalao de quaisquer estruturas artificiais. Faixas de fronteira: a faixa de cento e cinqenta quilmetros, ao longo das fronteiras territoriais, compreendendo terras pblicas e privadas. Merece meno, pois nessa rea os bens esto submetidos a certas limitaes quanto propriedade e utilizao, em vista do interesse da segurana nacional.

QUESTES DE PROVAS ANTERIORES DA OAB 1. Em determinado hospital pblico pertencente Unio, foram construdos, na rea interna do terreno em que est situado e que tambm pertence Unio, diversos imveis de 150 m de rea, para moradia temporria de mdicos residentes. Os referidos imveis so benfeitorias do hospital, sendo parte integrante deste, que um bem afetado a finalidade pblica. No entanto, o custo de manuteno desses imveis ficou, ao longo do tempo, muito alto, e o diretor do hospital resolveu vend-los. Considerando a situao hipottica apresentada, assinale a opo correta. a) Os imveis construdos na rea interna do hospital, que afetado a uma finalidade pblica, como benfeitorias e partes integrantes que dele so, amoldam-se definio de bens de uso especial. b) Os imveis cuja venda se discute esto submetidos ao instituto da afetao e, portanto, podem ser vendidos, sobretudo por haver justificao no seu alto custo de manuteno. c) No s o hospital e os imveis que foram construdos em sua rea como tambm os bens de uso especial, de forma geral, concentram-se no domnio da Unio. d) Os mdicos residentes que permanecerem residindo nos imveis mencionados por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, adquiriro o domnio desses bens, podendo pleitear a usucapio.

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(OAB So Paulo Prova 137) 2. Acerca das espcies de bens pblicos, assinale a opo correta. a) As correntes de gua que banhem mais de um estado so bens da Unio. b) Os terrenos de marinha acrescidos pertencem ao primeiro ente federado que os descobrir. c) So bens da Unio os recursos naturais da plataforma continental, sendo esta medida a partir da costa at o limite de 12 milhas martimas. d) As terras devolutas so bens exclusivos da Unio. (OAB Nacional Prova 2008/2)

3. Assinale a opo correta acerca dos bens pblicos. a) Consideram-se privados os bens pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico aos quais a lei tenha dado estrutura de direito privado. b) Considera-se bem pblico de uso comum o bem pblico imvel onde funcione repartio pblica. c) Depende de prvia aprovao do Congresso Nacional a alienao ou cesso de terras pblicas, de qualquer tamanho, incluindo-se as destinadas reforma agrria. d) D Pode ser autorizada por meio de permisso de uso a utilizao, a ttulo precrio, de bens pblicos imveis federais para a realizao de eventos de curta durao, de natureza recreativa, esportiva, cultural, religiosa ou educacional. (OAB Nacional Prova 2009/1) 4. Com relao aos bens de uso comum do povo e aos bens de uso especial, assinale a opo correta. a) Enquanto mantiverem a afetao, nem os bens de uso comum nem os de uso especial podem ser objeto de compra e venda ou doao. b) Apenas os bens de uso comum do povo tm como caracterstica a imprescritibilidade. c) O no uso dos bens de uso comum do povo implica desafetao. d) Os bens de uso especial so penhorveis. (OAB Nacional Prova 2009/2) 5. Sobre os bens pblicos correto afirmar que a) os bens de uso especial so passveis de usucapio b) os bens de uso comum so passveis de usucapio. c) os bens de empresas pblicas que desenvolvem atividades econmicas que no estejam afetados a prestao de servios pblicos so passveis de usucapio.

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo d) nenhum bem que pertena pessoa jurdica integrante da administrao pblica indireta passvel de usucapio. (OAB Nacional Prova 2012) 6. A autorizao de uso de bem pblico por particular caracteriza-se como ato administrativo a) discricionrio e bilateral, ensejando indenizao ao particular no caso de revogao pela administrao. b) unilateral, discricionrio e precrio, para atender interesse predominantemente particular. c) bilateral e vinculado, efetivado mediante a celebrao de um contrato com a administrao pblica, de forma a atender interesse eminentemente pblico. d) discricionrio e unilateral, empregado para atender a interesse predominantemente pblico, formalizado aps a realizao de licitao. (OAB Nacional Prova 2012)

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo 11. SERVIOS PBLICOS 11.1. Definio Embora se utilize a expresso servios pblicos de forma mais genrica como sinnimo de atividade estatal, a expresso tem um significado mais especfico na linguagem do Direito Administrativo. Vejamos: Definio: servios pblicos so atividades consistentes na prestao de bens e comodidades (cunho prestacional) que a lei atribui ao Estado para a satisfao concreta de necessidades coletivas e executados sob regime jurdico de direito pblico. Portanto, no se confunde com outras atividades em que o Estado se dedica a afirmar seu poder soberano como a atividade legislativa, jurisdicional ou de poder de polcia. Tambm no se confunde com o desempenho de atividade econmica em sentido estrito, seja aquela desenvolvida em regime de livre concorrncia (ex.: atividade dos bancos estatais) seja a explorada em regime de monoplio (ex.: loterias estatais). Tambm no se confunde com a atividade privada fiscalizada, ou seja, atividade da esfera privada que sofra forte controle estatal, como a produo de medicamentos ou armas.

11.2. Titularidade dos servios pblicos Para que uma dada atividade seja considerada servio pblico, necessrio o seu reconhecimento pela Constituio ou pela lei em sentido formal. A Constituio Federal promove uma repartio de competncias entre os entes da Federao, no que tange prestao dos servios pblicos em regime de exclusividade. Para a Unio, a CF enumera os servios pblicos de sua competncia exclusiva em vrios dos incisos do art. 21, sendo os principais: servio postal e correio areo nacional servios de telecomunicaes servios de radiodifuso sonora e de sons e imagens servios e instalaes de energia eltrica e o aproveitamento energtico dos cursos de gua navegao area, aeroespacial e a infra-estrutura aeroporturia servios de transporte ferrovirio e aquavirio entre portos brasileiros e fronteiras nacionais, ou que transponham os limites de Estado ou Territrio; servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de passageiros; servio porturio martimo, fluvial ou lacustre

Os Municpios tm competncia de organizar e prestar, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, os servios pblicos de interesse local, includo o de transporte coletivo, que tem carter essencial (art. 30, V).

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo Aos Estados-membros, compete explorar os servios locais de gs canalizado e os demais servios que no tenham sido atribudos com exclusividade Unio e ao Municpio (art. 25). Alm disso, h um rol de servios que so prestados de competncia comum das trs esferas governamentais, tais como os servios estatais de sade, educao, assistncia social, habitao, saneamento bsico, promoo da cultura e da cincia (art. 23).

11.3. Classificao dos servios pblicos

Dentre as vrias classificaes propostas pela doutrina, destacamos as seguintes:

Quanto exclusividade:

Privativos (sob execuo direta da Administrao ou mediante delegao) No-privativos (ex. sade e educao).

Nessa classificao, verifica-se que h servios que, para serem prestados por particular, dependem de atribuio de poderes pelo Estado, por meio de instrumentos de delegao (concesso ou permisso de servio pblico). Enquanto h atividades que, quando prestadas pelo Estado, tm natureza de servio pblico, ao passo que quando prestadas por particular so consideradas atividade privada por exemplo, os servios prestados por hospital privado a seus clientes.

Quanto divisibilidade:

Divisveis (uti singuli) Indivisveis (uti universi)

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Aqui se verifica que h servios cuja utilizao por cada usurio pode ser mensurada p. ex. fornecimento de energia, gua encanada enquanto h outros que so frudos de forma coletiva p. ex. a conservao dos logradouros pblicos, a iluminao das vias pblicas. Essa diferena juridicamente relevante, pois somente os servios divisveis podem ser delegados para explorao por particular por meio da cobrana de tarifas. Os servios indivisveis devem ser custeados por impostos e contribuies cobrados pelo Poder Pblico.

11.4. Princpios aplicveis aos servios pblicos A Lei Federal n 8.987/95, que regula a delegao de servios pblicos estabelece em seu art. 3, 1 alguns princpios que regem a matria. Vejamos: Regularidade: diz respeito prestao segundo padres de quantidade e qualidade estabelecidos pela Administrao, que no devem sofrer variaes que comprometam a qualidade do servio. Continuidade: o servio no pode sofrer interrupes freqentes ou deixar de ser prestado populao. Esse princpio justifica algumas regras importantes, como a limitao de greve dos agentes que prestam servios essenciais e a possibilidade de interveno estatal nos particulares que prestam esses servios. Observe-se que a Lei 8.987/95, em seu art. 6, 3, ressalva a possibilidade de interrupo do servio motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes, bem como pelo inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade ou seja, h limites interrupo do servio quando o usurio inadimplente est prestando atividade essencial coletividade (um hospital pblico, por exemplo). Eficincia: os servios devem ser prestados com uma boa relao entre custo/resultado e sempre visando satisfao dos usurios. Segurana: o prestador dos servios pblicos deve zelar pela segurana dos usurios e de terceiros. O prestador de servios pblicos, ainda que particular, responde objetivamente pelos danos causados a usurios e terceiros (CF, art. 37, 6) Atualidade: segundo a lei, a atualidade compreende a modernidade das tcnicas, do equipamento e das instalaes e a sua conservao, bem como a melhoria e expanso do servio (art. 6, 2). Generalidade: os usurios devem ser tratados com isonomia e impessoalidade. O servio deve atingir a todos os que dele necessitam.

Cortesia: o usurio deve ser tratado com respeito e urbanidade.

Modicidade das tarifas: alguns servios so gratuitos, por fora da prpria Constituio (sade, educao e assistncia social, por exemplo); outros, so custeados por tarifas, que devem ser mdicas, garantindo a remunerao e o

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo melhoramento e expanso dos servios, mas sem depauperar o usurio. O atendimento desse princpio, nos servios prestados por particular, depende grandemente da forma como modelada a licitao da concesso desses servios. Ressalte-se tambm que a EC 19/98 (Emenda da Reforma Administrativa) deu nova redao ao art. 37, 3 disciplinando a participao do usurio na fiscalizao dos servios pblicos: 3 A lei disciplinar as formas de participao do usurio na administrao pblica direta e indireta, regulando especialmente: I - as reclamaes relativas prestao dos servios pblicos em geral, asseguradas a manuteno de servios de atendimento ao usurio e a avaliao peridica, externa e interna, da qualidade dos servios; II - o acesso dos usurios a registros administrativos e a informaes sobre atos de governo, observado o disposto no art. 5, X e XXXIII; III - a disciplina da representao contra o exerccio negligente ou abusivo de cargo, emprego ou funo na administrao pblica. 11.5. Descentralizao de servios pblicos Os servios pblicos podem ser prestados diretamente pelos entes polticos, ou ser prestados de forma descentralizada, mediante: Outorga atribuio por lei a uma entidade da Administrao Indireta, criada para essa finalidade. Delegao atribuio por ato administrativo ou contrato a um particular, escolhido mediante processo licitatrio. A delegao ao particular se faz por meio das figuras da concesso e da permisso de servios pblicos, adiante explicadas.

11.6. Concesso de servios pblicos Segundo a Lei de Concesses (Lei 8.987/95) define: Concesso de servio pblico a delegao de sua prestao, feita pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade de concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de empresas que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco e por prazo determinado (art. 2, inciso II) Chama-se poder concedente o ente poltico (Unio, Estados, Distrito Federal ou Municpio) titular do servio pblico a ser concedido. A partir da Lei das Parcerias Pblico-Privadas (Lei 11.079/2004) essa figura passou a se denominar concesso comum de servio pblico, distinguindo-se das concesses previstas naquela lei (concesso administrativa e concesso patrocinada).

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Caractersticas essenciais da concesso comum de servios pblicos: Tem natureza contratual A delegao ser faz por prazo determinado Transfere ao particular a gesto da atividade, que passa a ser prestada em nome do concessionrio A responsabilidade por danos causados aos usurios e particulares do concessionrio, ressalvada a responsabilidade subsidiria do poder concedente A remunerao do particular se faz mediante a explorao do servio por meio de tarifas e receitas acessrias relacionadas ao objeto da concesso (art. 11 da Lei 8.987/95). Pressupe a mutabilidade das clusulas referentes prestao do servio, que podem ser unilateralmente alteradas pela Administrao Garante-se ao concessionrio o equilbrio econmico-financeiro durante o prazo contratual O contrato de concesso de servios pblicos pode estar atrelado execuo de obra pblica e concesso do uso de bens pblicos associados aos servios. Vejamos algumas outras caractersticas importantes do contrato de concesso: 11.6.1. Escolha do concessionrio A escolha do concessionrio se faz mediante licitao na modalidade concorrncia. A Lei de Concesses (Lei 8.987/95) estabelece, alm dos critrios j previstos na Lei de Licitaes, alguns critrios especficos, que podem sofrer combinaes (art. 15). Destacam-se especialmente os critrios: menor valor da tarifa maior oferta, nos casos de pagamento ao poder concedente pela outorga da concesso Observe-se que somente se dar exclusividade na prestao do servio, em caso de inviabilidade tcnica ou econmica (art. 16). Permite-se nessa licitao a inverso de fases, com o exame dos documentos de habilitao aps a classificao das propostas (art. 18-A).

11.6.2. Execuo contratual O concessionrio tem obrigao de manter a prestao adequada do servio durante todo o prazo da concesso vide art. 3 da Lei 8.987/95. O poder concedente pode fiscalizar a prestao do servio e promover as alteraes necessrias sua adequao, ressalvada a possibilidade de reviso da tarifa em razo de encargos no previstos no

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo contrato vide art. 9. A fiscalizao do servio pode ser feita diretamente pelo poder concedente ou por rgo ou entidade incumbida legal ou contratualmente dessa tarefa o caso das agncias federais que fiscalizam as concesses da Unio, tais como ANATEL, ANEEL, etc. Se o concessionrio no desempenhar de forma adequada o servio, o poder concedente poder determinar a interveno na concesso vide arts. 32 e 33. Trata-se de medida cautelar, visando a continuidade e regularidade do servio. O ato que decretar a interveno dever designar a autoridade responsvel (interventor), o prazo da interveno e os objetivos e limites da medida. No prazo de 30 dias do incio da interveno, deve ser instaurado procedimento administrativo para apurao da responsabilidade da concessionria, concedendo-lhe ampla defesa. Ao final desse procedimento, caso se apure culpa da concessionria, sero aplicadas as sanes previstas no contrato e, se for o caso, ser decretada a caducidade da concesso ou seja, a perda da concesso motivada pelo inadimplemento da concessionria. Para resolver as controvrsias patrimoniais relacionadas concesso a lei admite o emprego de mecanismos privados para resoluo de disputas decorrentes ou relacionadas ao contrato, inclusive a arbitragem, obrigando que seja feita no Brasil e em lngua portuguesa (art. 23, includo pela Lei n 11.196, de 2005). A lei tambm admite a alterao da execuo do servio por meio da subconcesso e da transferncia da concesso, o que somente poder ocorrer se houver previso contratual e prvia anuncia do poder concedente. A subconcesso depende tambm de escolha da subconcessionria mediante concorrncia. Tambm a transferncia do controle acionrio da concessionria depende de anuncia do poder concedente (arts. 26 e 27) 11.6.3. Extino da concesso A extino do contrato de concesso pode se dar por: Advento do termo contratual o esgotamento do prazo da concesso. Encampao a retomada do servio pelo poder concedente durante o prazo da concesso, por motivo de interesse pblico, mediante lei autorizativa especfica e aps prvio pagamento da indenizao (art. 37). Caducidade a sano aplicada ao concessionrio, aps prvio procedimento de apurao de situaes que configuram inadimplncia ou incapacidade de prestar o servio. As situaes que motivam a caducidade esto previstas no art. 38, 1. Resciso o desfazimento do contrato por iniciativa do concessionrio, em razo do descumprimento das normas contratuais pelo poder concedente. Deve ser necessariamente pleiteado por meio de ao judicial, sendo que os servios no podem ser interrompidos at o trnsito em julgado da deciso que rescinde o contrato. Anulao o desfazimento em razo de vcio na formao do vnculo contratual. Aplicam-se aqui as consideraes j mencionadas no captulo dedicado aos contratos administrativos.

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo A extino da concesso produz os seguintes efeitos: A assuno da execuo do servio pelo poder concedente, inclusive das instalaes e bens necessrios execuo do servio. A reverso dos bens necessrios prestao do servio, que passam ao patrimnio do poder concedente. Se houver bens decorrentes de investimentos ainda no amortizados pela concessionria, sero objeto de indenizao (art. 36) O pagamento de indenizao concessionria, se for o caso. Na encampao, a indenizao ser prvia. Se for decretada a caducidade, a indenizao no prvia e devem ser deduzidas as multas e danos causados pela concessionria (art. 38, 5) Extino das garantias, se no houver multas ou indenizao a ser paga pela concessionria. 11.7. Permisso de servios pblicos Segundo a Lei 8.987/95: Permisso de servio pblico a delegao, a ttulo precrio, mediante licitao, da prestao de servios pblicos, feita pelo poder concedente pessoa fsica ou jurdica que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco (art. 2, IV) Muito do que foi dito sobre a concesso aplica-se permisso de servios pblicos, que se distingue da concesso especialmente pela precariedade da situao do permissionrio. Ou seja, a delegao pode ser revogada unilateralmente pela Administrao, a qualquer tempo. Se houver um prazo mnimo de garantia para o permissionrio ou imponha-se a realizao de investimentos que dependam de amortizao durante um determinado tempo, est-se diante da denominada permisso qualificada, que nada mais do que uma concesso impropriamente denominada de permisso. Nesse caso, fica descaracterizada a precariedade da relao, devendo ser aplicadas as normas relativas durao contratual da concesso. Tambm trao distintivo a formalizao da permisso mediante contrato de adeso, no qual so estabelecidas as clusulas-padro de prestao do servio. Anteriormente, a permisso era considerada um ato unilateral negocial da Administrao, mas tal caracterstica veio a ser modificada por expressa disposio da Lei 8.987/95, que deu natureza contratual relao (art. 40).

11.8. Autorizao de servios pblicos A chamada autorizao de servio pblico uma espcie imprpria, uma vez que se trata apenas de um ato unilateral pelo qual a Administrao faculta a um particular o exerccio de uma atividade que mais comumente desempenhada como servio pblico (p. ex.: a explorao de uma usina hidreltrica por um particular para o seu prprio consumo). Tambm se utiliza a autorizao para permitir a prestao de servios

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo pblicos em carter emergencial (p. ex.: nibus de turismo que prestem servio de transporte coletivo, em caso de greve que impea a prestao desse servio pelos concessionrios/permissionrios). 11.9. Parcerias pblico-privadas Trata-se de novas espcies de concesso, criadas pela Lei 11.079/2004. As PPPs devem ter as seguintes caractersticas: valor igual ou superior a R$ 20.000.000,00 (vinte milhes de reais); prestao do servio seja igual ou superior a 5 (cinco) anos; objeto complexo que envolva, alm do fornecimento de mo-de-obra, o fornecimento e instalao de equipamentos ou a execuo de obra pblica. previso contratual de pagamento de contraprestao pelo parceiro pblico (poder concedente) ao longo do prazo de prestao do servio. garantias especiais para o parceiro privado, como a vinculao de receitas no tributrias e um fundo garantidor de parcerias, com personalidade de direito privado, o que permite a onerao de seu patrimnio. A lei previu duas espcies de PPP: Concesso patrocinada: semelhante concesso comum, com a diferena de que se prev, adicionalmente tarifa cobrada dos usurios, uma contraprestao pecuniria do parceiro pblico ao parceiro privado. Essa contraprestao pode corresponder a at 70% da remunerao prevista ao concessionrio, ou at mais do que isso, se houver autorizao legislativa (art. 10, 3). Concesso administrativa o contrato de prestao de servios de que a Administrao Pblica seja a usuria direta ou indireta, que deve envolver tambm a execuo de obra ou fornecimento e instalao de bens. Aplica-se a realizao de obras associada a prestaes de servios, sendo que o investimento feito pelo parceiro privado depois remunerado ao longo do tempo, embutido no valor dos servios associados. P. ex.: a construo de um presdio, em que o parceiro privado explore posteriormente os servios referentes manuteno da unidade prisional (limpeza, lavanderia, alimentao, monitoramento eletrnico, etc.).

QUESTES DE PROVAS ANTERIORES DA OAB 1. De acordo com a lei que dispe sobre o regime de concesso e permisso da prestao de servios pblicos, assinale a opo incorreta. a) Considera-se poder concedente a autarquia, fundao, empresa pblica ou sociedade de economia mista em cuja competncia se encontre o servio pblico precedido, necessariamente, da execuo de obra pblica, objeto de concesso ou permisso.

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo b) Considera-se concesso de servio pblico precedida da execuo de obra pblica a construo, total ou parcial, conservao, reforma, ampliao ou melhoramento de quaisquer obras de interesse pblico, delegada pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade de concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de empresas que demonstre capacidade para a sua realizao, por sua conta e risco, de forma que o investimento da concessionria seja remunerado e amortizado mediante a explorao do servio ou da obra por prazo determinado. c) Considera-se concesso de servio pblico a delegao de sua prestao, feita pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade de concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de empresas que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco e por prazo determinado. d) Considera-se permisso de servio pblico a delegao, a ttulo precrio, mediante licitao, da prestao de servios pblicos, feita pelo poder concedente pessoa fsica ou jurdica que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco. (OAB So Paulo Prova 135)

2. Um municpio no paga, h mais de 6 meses, as contas decorrentes do fornecimento de energia eltrica. A concessionria do servio, aps dois avisos de que o fornecimento de energia seria interrompido, suspendeu a prestao do servio ao municpio, impossibilitando a fruio da energia eltrica em todos os prdios pblicos e, ainda, nos espaos pblicos, como ruas e praas. O municpio recorreu ao Poder Judicirio, requerendo que fosse determinado concessionria o restabelecimento da prestao do servio. Com relao situao hipottica apresentada, assinale a opo correta. a) ilegal a suspenso do fornecimento de energia eltrica para espaos pblicos como ruas e praas, pois a suspenso atinge os cidados de forma geral, os quais pagam os seus impostos e no podem ser responsabilizados pela inadimplncia do municpio. b) A concessionria no pode suspender o fornecimento de energia eltrica nas unidades e servios pblicos nos quais no se admite paralisao, como, por exemplo, hospitais e postos de sade, haja vista a impossibilidade de descontinuidade da prestao desses servios. c) A taxa ou preo pblico que deveria ser paga pelo municpio concessionria suficiente para demonstrar o carter obrigatrio e essencial do servio. d) No que diz respeito ao fornecimento da energia eltrica, a relao entre o municpio e a concessionria caracteriza-se como relao de consumo. (OAB So Paulo Prova 137)

3. Conforme dispe a lei geral de concesses, a encampao consiste a) no retorno dos bens pblicos aplicados na execuo do objeto do contrato de concesso ao poder concedente. b) na declarao de extino do contrato de concesso em face da inexecuo total ou parcial do contrato, desde que respeitados o devido processo legal, o contraditrio e a ampla defesa.

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo c) na retomada do servio pelo poder concedente durante o prazo da concesso, por motivo de interesse pblico, mediante lei autorizativa especfica e aps prvio pagamento da indenizao. d) no fim do contrato de concesso, por iniciativa do concessionrio, quando houver descumprimento das condies do contrato pelo poder concedente. (OAB Nacional Prova 2009/1)

4. Considere que, aps o devido processo licitatrio, a administrao pblica tenha delegado a execuo de um servio pblico a um particular para que este executasse o servio em seu prprio nome, por sua conta e risco, pelo prazo de cinco anos. Em troca, conforme previso contratual, o particular receberia, a ttulo de remunerao, a tarifa paga pelos usurios do servio. Nesse caso, a administrao pblica firmou contrato de a) b) c) d) concesso de servio pblico. permisso de servio pblico. autorizao de servio pblico. empreitada de servio pblico.

(OAB Nacional Prova 2009/2)

5. Assinale a opo correta de acordo com a Lei n. 8.987/1995, que dispe sobre o regime de concesso e permisso da prestao de servios pblicos. a) Considera-se concesso de servio pblico a delegao de sua prestao, feita pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade de concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de empresas que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco e por prazo determinado. b) A concesso de servio pblico que no for precedida da execuo de obra pblica poder ser formalizada mediante acordo verbal. c) A permisso de servio pblico ocorre mediante ttulo precrio e sem licitao. d) As concesses e permisses esto sujeitas fiscalizao pelo poder concedente responsvel pela delegao, independentemente da cooperao dos usurios. (OAB Nacional Prova 2009/3)

6. A efetivao das parcerias pblico-privadas, em que haja prestao de servio pblico diretamente aos usurios, e que o prestador dos servios recebe sua contraprestao pecuniria do usurio e tambm da Administrao Pblica contratante chamada de: a) b) c) d) concesso pblico-privada. concesso administrativa. concesso patrocinada. permisso de servios pblicos.

(OAB So Paulo Prova 126)

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo 7. Uma determinada empresa concessionria transfere o seu controle acionrio para uma outra empresa privada, sem notificar, previamente, o Poder concedente, parte no contrato de concesso. Assinale a alternativa que indique a medida que o Poder concedente poder tomar, se no restarem atendidas as mesmas exigncias tcnicas, de idoneidade financeira e regularidade jurdica por esta nova empresa. a) Poder o Poder concedente declarar a caducidade da concesso, tendo em vista o carter intuitu personae do contrato de concesso. b) Poder retomar o servio, por motivo de interesse pblico, atravs da encampao, autorizada por lei especfica, aps prvio pagamento da indenizao. c) Poder o Poder concedente anular o contrato de concesso, atravs de deciso administrativa, uma vez que a transferncia acionria da empresa concessionria sem a notificao prvia ao Poder concedente gera irregularidade, insusceptvel de convalidao. d) Nada poder fazer o Poder concedente, uma vez que a empresa concessionria, apesar da alterao societria, no desnatura o carter intuitu personae do contrato de concesso. (OAB Nacional Prova 2010/2) 8. O contrato de prestao de servios de que a Administrao Pblica seja a usuria direta ou indireta, ainda que envolva a execuo de obra ou fornecimento e instalao de bens, denomina-se concesso a) comum. b) patrocinada. c) administrativa. d) de uso de bem pblico. (OAB Nacional Prova 2011/1) 9. Ao tomar conhecimento de que o servio pblico de transporte aquavirio concedido estava sendo prestado de forma inadequada, causando gravssimos transtornos aos usurios, o ente pblico, na qualidade de poder concedente, instaurou regular processo administrativo de verificao da inadimplncia da concessionria, assegurando-lhe o contraditrio e a ampla defesa. Ao final do processo administrativo, restou efetivamente comprovada a inadimplncia, e o poder concedente deseja extinguir a concesso por inexecuo contratual. Qual a modalidade de extino da concesso a ser observada no caso narrado? a) Encampao. b) Caducidade. c) Resciso. d) Anulao. (OAB Nacional Prova 2011/1)

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo 12. ENTIDADES PARAESTATAIS E TERCEIRO SETOR Algumas organizaes vinculadas Administrao Pblica esto em uma situao peculiar, motivo pelo qual so denominadas paraestatais (isto , ao lado do Estado). Elas no pertencem propriamente Administrao, mas so criadas por lei, devem atuar em prol do interesse pblico e sofrem a incidncia parcial do regime jurdico administrativo. Nessa situao esto os Servios Sociais Autnomos. Temos ainda as entidades no estatais pertencentes ao chamado terceiro setor, ou seja, no fazem parte do primeiro setor qual seja, a atividade estatal propriamente dita e nem do segundo setor a atividade privada de natureza econmica. Aquelas que recebem apoio estatal para realizao de seus fins devem se submeter tambm a algumas regras do regime jurdico-administrativo. Nessa categoria esto as Organizaes Sociais e as Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico. 12.1. Servios Sociais Autnomos Caractersticas principais: so criados por lei; so pessoas jurdicas de direito privado de finalidade no lucrativa; prestam servios de utilidade pblica, em geral associados a uma categoria empresarial ou profissional; so custeados por recursos de contribuies parafiscais e por dotaes oramentrias; so fiscalizados pelos Tribunais de Contas e embora no sujeitos lei de licitaes devem ter regulamento de compras que observe os princpios da Lei 8.666/93. Exemplos de Servios Sociais Autnomos: SESI (Servio Social da Indstria), SESC (Servio Social do Comrcio), SENAC (Servio Nacional de Aprendizagem Comercial).

12.2. Organizaes Sociais (OS) Essa figura foi criada pela Lei n 9.637/98, e o intuito original era que essas Organizaes absorvessem atividades j prestadas pela Administrao Federal, num processo de privatizao de atividades insuscetveis de serem exploradas economicamente. Caractersticas principais das OS: So pessoas jurdicas de direito privado de finalidade no lucrativa; Devem ter participao de representantes do Poder Pblico em seu Conselho de Administrao com participao (20 a 40%); Devem se dedicar a atividades de interesse pblico especficas: ensino, pesquisa cientfica, ao desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente, cultura e sade;

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo Recebem a qualificao, mediante ato discricionrio de autoridades da Administrao Superior (geralmente Ministros de Estado); Celebram com a Administrao um contrato de gesto, em que so estabelecidos os objetivos a serem cumpridos e o auxlio a ser dado pelo Poder Pblico; Podem receber recursos oramentrios, serem permissionrias de uso de bens pblicos e ter servidores pblicos cedidos para auxiliar suas atividades; Sofrem fiscalizao da prpria Administrao, bem como do Legislativo e do Tribunal de Contas. Seus dirigentes esto sujeitos s penas e restries da Lei de Improbidade Administrativa (Lei 8.429/92).

12.3. Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIP) A Lei n 9.790/99 criou essa qualificao, para melhor controle da atividade de fomento da Administrao Federal, ou seja, o incentivo dado s atividades privadas de interesse pblico. Caractersticas principais das OSCIP: So pessoas jurdicas de direito privado de finalidade no lucrativa; Suas finalidades so mais amplas que as definidas para as Organizaes Sociais, abrangendo vrias atividades consideradas de interesse pblico, como a assistncia social, o cooperativismo, etc; Recebem a qualificao, mediante ato vinculado, desde que preencham os requisitos e a requeiram junto ao Ministrio da Justia; Celebram com a Administrao um termo de parceria, em que so estabelecidos os objetivos a serem cumpridos e o auxlio a ser dado pelo Poder Pblico; Podem receber recursos oramentrios e serem permissionrias de uso de bens pblicos. Ao contrrio das OS, no podem receber servidores pblicos cedidos para auxiliar suas atividades; Sofrem fiscalizao da prpria Administrao, bem como do Legislativo e do Tribunal de Contas. Seus dirigentes esto sujeitos s penas e restries da Lei de Improbidade Administrativa (Lei 8.429/92).

QUESTES DE EXAMES ANTERIORES DA OAB 1. Acerca da organizao administrativa, assinale a opo correta.

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo a) A distribuio de competncias entre rgos de uma mesma pessoa jurdica de direito pblico denomina-se descentralizao. b) Denomina-se, doutrinariamente, autarquia a pessoa jurdica de direito pblico, criada por lei, com capacidade de auto-administrao para o desempenho de servio pblico descentralizado, mediante controle administrativo exercido nos limites da lei. c) As organizaes sociais integram a administrao indireta. d) Os consrcios pblicos, com personalidade jurdica de direito pblico, no integram a administrao indireta dos entes federados consorciados. (OAB Nacional Prova 2006/3)

2. A qualificao como Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIPs) de pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, cujos objetivos sociais e normas estatutrias atendam aos requisitos previstos na respectiva lei ato a) vinculado ao cumprimento dos requisitos estabelecidos em lei. b) complexo, uma vez que somente se aperfeioa com a instituio do Termo de Parceria. c) discricionrio, uma vez que depende de avaliao administrativa quanto sua convenincia e oportunidade. d) composto, subordinando-se homologao da Chefia do Poder Executivo. (OAB Nacional Prova 2011/1)

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo 13. AGENTES PBLICOS 13.1. Definio A Lei n 8.429/92, (Lei de improbidade administrativa) nos oferece uma boa definio do que vem a ser agente pblico: Definio: Agente pblico todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades da administrao direta e indireta (art. 2). Outra definio, mais simples oferecida por Maral Justen Filho: Agente pblico toda pessoa fsica que atua como rgo estatal, produzindo ou manifestando a vontade do Estado. Essa definio baseada na teoria do rgo, que busca explicar a relao existente entre o Estado e seus agentes, e os poderes a eles atribudos na manifestao da vontade estatal. So superadas hoje, pela doutrina, outras explicaes, como a teoria da representao e a teoria do mandato.

13. 2. Categorias de agentes pblicos Considera-se que os agentes pblicos podem ser diferenciados em trs grandes grupos: Agentes polticos: so aqueles que exercem uma funo poltica, especialmente aqueles que exercem mandato eletivo, tanto no Executivo como no Legislativo. Tambm so considerados agentes polticos os colaboradores imediatos da Chefia do Executivo: os Ministros e Secretrios de Estado. Porm, h autores incluem nessa categoria tambm os membros do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, que embora no sejam polticos no sentido comum da palavra, exercem poderes de natureza constitucional, com independncia funcional o que seria razo para coloc-los nessa categoria. Agentes administrativos ou servidores pblicos: so aqueles que exercem a funo administrativa em carter profissional, ou seja, todos os que tm um vnculo de trabalho com as entidades estatais. Particulares em colaborao com a Administrao: So particulares que agem por delegao estatal. Exemplos: mesrios em eleio, jurados no jri popular, funcionrios das concessionrias e permissionrias de servios pblicos, etc.

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo 13.3. Agentes administrativos ou servidores pblicos Trata-se da categoria mais relevante para o Direito Administrativo, pois composta dos agentes que movimentam a mquina administrativa de maneira continuada. Essa categoria tambm possui uma subdiviso: servidores estatutrios AGENTES ADMINISTRATIVOS empregados pblicos (celetistas) servidores temporrios Servidores estatutrios: o mais tpico servidor pblico, cujo vnculo regido por normas tpicas de direito pblico o chamado estatuto. Tal regime, de natureza legal permite que a Administrao altere unilateralmente os direitos e deveres relativos ao cargo, desde que respeite os direitos e garantias previstos na Constituio para os servidores p. ex. a irredutibilidade de seus vencimentos. Cada ente poltico a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios tem competncia para legislar sobre seus servidores, editando seus estatutos. A Lei 8.112/90 o estatuto bsico dos servidores federais, cuja leitura recomendamos. O regime estatutrio utilizado nas atividades tpicas da Administrao e somente pode ser utilizado nas pessoas de direito pblico, ou seja, nos entes polticos, nas autarquias e fundaes de direito pblico. Empregados pblicos (celetistas): seu vnculo de natureza contratual, baseado nas regras da CLT, aproximando-os dos empregados da esfera privada. o regime mais apropriado para o exerccio de funes que no so tipicamente estatais. Para as entidades estatais com personalidade de direito privado o regime obrigatrio. Servidores temporrios: admite-se a contratao de servidores temporrios para atender a necessidades episdicas, aps o que, devem ser desligados da Administrao. Eles no ocupam cargo pblico, embora exeram funo pblica e seu regime pode ser regulado pela CLT ou por norma especial na esfera federal, por exemplo, essa contratao regida pela Lei n 8.745/93. Resumindo, observe o quadro abaixo:

Servidor Natureza do vnculo Estatutrio Estatuto estabelecido titular de cargo por lei pode ser alterado unilateralmente pblico

Empregado pblico

Uso apropriado Nas atividades tipicamente administrativas e nas Carreiras de Estado na Administrao Direta e entidades de direito pblico. Contratual regido pela Nas atividades no tpicas CLT no pode ser obrigatrio nas entidades de

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo alterado unilateralmente De natureza especial, podendo estar submetido CLT ou a uma legislao prpria direito privado Para atender a necessidade temporria, de excepcional interesse pblico (CF, art. 37, IX).

Servidor temporrio

13.4. Cargo, emprego e funo pblica A Constituio Federal diferencia as posies jurdicas que um agente administrativo pode assumir em trs espcies: Cargo pblico: cargo pblico a posio jurdica criada e disciplinada por lei, com denominao prpria, fixao de atribuies, direitos e responsabilidades para o seu titular e sujeita a regulao especial pelo direito pblico (regime estatutrio). Os cargos podem ser classificados de acordo com a forma de provimento: Eletivo: o cargo preenchido por meio do voto dos eleitores. Seus ocupantes possuem um regime jurdico especfico, dado pelas normas constitucionais. Efetivo: o tipo de cargo cujo acesso se d pela via do concurso pblico e cujo preenchimento se d em carter permanente, possibilitando ao ocupante alcanar a estabilidade instituto que estudaremos a seguir. Comissionado ou de livre provimento: aquele cujo preenchimento se d pela escolha discricionria da autoridade nomeante motivo pelo qual tambm so chamados cargos de confiana. So indicados para as atribuies de direo, chefia e assessoramento, sendo que a Constituio determina a existncia de percentual mnimo, a ser fixado em lei, para preenchimento por servidores de Carreira. Vitalcio: so cargos que tem uma estabilidade reforada, visto que seus titulares somente podem ser demitidos em razo de deciso judicial transitada em julgado. Todas as situaes de vitaliciedade esto previstas na Constituio: juzes (de qualquer grau), membros do Ministrio Pblico e membros dos Tribunais de Contas so os nicos a gozar dessa garantia especial. Emprego pblico: a posio jurdica daquele que trabalha para a Administrao, sob vnculo de natureza contratual, regulado predominantemente pelas regras aplicveis aos empregados particulares (CLT). Funo pblica: Indica o exerccio de atribuies sem que haja um cargo ou emprego pblico a ser preenchido. Hoje, essa situao ocorre em duas ocasies: - nas chamadas funes de confiana, que a atribuio de uma responsabilidade maior a um servidor que j titular de um cargo efetivo. - no exerccio de funes pelo servidor temporrio, admitido naquelas situaes excepcionais que j mencionamos.

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo

13.5. Ingresso no servio pblico Como regra geral, o ingresso nos cargos e empregos pblicos se d por meio do concurso pblico, conforme dispe o art. 37, II da Constituio: "Art. 37. (...) II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao. A Constituio Federal tambm previu a necessidade de abrir excees a essa regra geral e o fez nas seguintes hipteses: cargos eletivos cargos de nomeao especial, previstos na CF (como a participao de membros da Advocacia e Ministrio Pblico nos Tribunais e a nomeao dos Ministros dos Tribunais de Contas) cargo em comisso ressalte-se que a lei pode limitar essa possibilidade, obrigando a escolha dentre servidores de carreira. contratao por tempo determinado para atender a situao temporria de excepcional interesse pblico sendo que em situaes no emergenciais, devem passar por processo seletivo simplificado (art. 3 da Lei 8.745/93). contratao de agentes comunitrios de sade e de combates a endemias mediante processo seletivo pblico art. 198, 4 da CF, introduzido pela EC 51/2005). Concurso pblico o procedimento competitivo, com regras pr-estabelecidas e baseadas nos princpios da legalidade, da impessoalidade e da publicidade, destinado a selecionar os candidatos mais aptos a ocupar um cargo efetivo ou um emprego pblico. Caractersticas essenciais: Competitividade todos os candidatos tm direito de exigir observncia das regras de participao e seleo. Vinculao ao edital o ato administrativo que estabelece as regras da competio, que devem vigorar durante todo o procedimento. Legalidade as exigncias do edital devem estar baseadas na lei e nas necessidades do cargo ou emprego em disputa. Impessoalidade o concurso no pode ser discriminatrio e a forma de avaliao dos candidatos deve ser a mais objetiva possvel.

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo Publicidade todos os atos do concurso devem ser publicados, no havendo a possibilidade de critrios ou provas secretos. Acessibilidade s pessoas com deficincia - a Constituio estabeleceu a reserva de cargos para pessoas portadoras de deficincias (art. 37, VIII), o que, logicamente, implica que haja uma adaptao das exigncias do concurso s deficincias apresentadas pelos candidatos, alm da estipulao de uma lista de classificao prpria para esses cargos reservados. Validade: segundo a Constituio, em seu art. 37, inciso III, o prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos, prorrogvel uma vez, por igual perodo. O candidato aprovado no tem o direito de ser nomeado porque a avaliao sobre a competncia e a oportunidade de proceder nomeao de natureza discricionria. Mas os candidatos aprovados tm o direito inquestionvel de ver respeitada a sua ordem de classificao durante o prazo de validade do concurso. (art. 37, IV da CF/88). Ou seja, podem impugnar, inclusive pela via judicial, a nomeao de candidatos que estejam abaixo na lista de classificao ou que tenham sido aprovados em concurso posterior.

13.6. Acumulaes de cargos, empregos e funes

Como regra geral, a CF/88 probe a acumulao remunerada de dois ou mais cargos, empregos ou funes. Porm, h excees: art. 37, XVI permite a acumulao de: a) dois cargos de professor; b) um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico; c) dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas. art. 37, 10 - regra especial para os aposentados, permite a acumulao dos proventos de um cargo com o exerccio de cargo acumulvel em atividade, cargo eletivo ou cargo em comisso. art. 38, III - permite a acumulao de cargo com mandato de vereador. Em todos esses casos a acumulao somente ser regular se houver compatibilidade de horrios no exerccio dos cargos, empregos ou funes. A proibio de acumulao tambm se aplica aos aposentados, que somente podem receber mais de uma aposentadoria caso os cargos sejam acumulveis em atividade (art. 40, 6).

13.7. Provimento dos cargos pblicos

O provimento de um cargo pblico o preenchimento do cargo, com a designao de um titular, pela autoridade competente. Distinguem-se duas formas de provimento:

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo Provimento originrio: o que vincula de forma inicial o servidor ao cargo a ser ocupado. A forma adotada para o provimento originrio a nomeao. Nos cargos de provimento efetivo, o provimento originrio se d obrigatoriamente pelo concurso pblico. Provimento derivado: se caracteriza por ser decorrente do vnculo j estabelecido pelo provimento originrio. As espcies de provimento derivado atualmente admitidas so: Promoo a passagem do servidor de um cargo para outro superior na mesma carreira. Readaptao a investidura do servidor em cargo de atribuies e responsabilidades compatveis com a limitao que tenha sofrido em sua capacidade fsica ou mental verificada em inspeo mdica e que impeam o desempenho do cargo que titularizava anteriormente (art. 24 da Lei 8.112/90) Reverso o retorno do servidor ao cargo que titularizava antes da aposentadoria. Pode ocorrer de forma compulsria (quando cessaram as causas de aposentadoria por invalidez) ou voluntria (conforme requisitos estabelecidos em lei; obs.: duvidosa a constitucionalidade da reverso voluntria, embora prevista na Lei 8.112/90). Reintegrao a reinvestidura do servidor estvel no cargo anteriormente ocupado, ou no cargo resultante de sua transformao, quando invalidada a sua demisso por deciso administrativa ou judicial, com ressarcimento de todas as vantagens (art. 28 da Lei 8.112/90). Reconduo o retorno do servidor estvel ao cargo anteriormente ocupado por ele, quando for obrigado a desocupar o cargo atual em razo de inabilitao em estgio probatrio ou pela reintegrao do anterior ocupante (art. 29 da Lei 8.112/90). Aproveitamento o provimento de cargo de atribuies e vencimentos compatveis com cargo anterior do servidor, quando ele for obrigado a desocup-lo em razo da extino ou declarao de desnecessidade do cargo ou pela reintegrao de antigo titular. 13.9. Posse e exerccio A posse o ato formal de aceitao das atribuies, responsabilidades e direitos do cargo. Em geral, a formalidade da posse se faz pela assinatura de um termo de posse. Alm disso, h outros procedimentos prvios: inspeo mdica para comprovao da aptido fsica e mental para o cargo apresentao da declarao de bens e valores do patrimnio do empossando, para verificao de sua evoluo patrimonial em eventual investigao sobre improbidade. declarao quanto ao exerccio de outro cargo, emprego ou funo pblica, para fins de verificao da regularidade de eventual acumulao.

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo O exerccio do cargo pblico o desempenho efetivo das atividades do cargo. um fato importante, pois a lei atribui ao exerccio uma srie de efeitos, referentes remunerao e tambm para a contagem de tempo para aposentadoria. Durante o perodo em que ocupa o cargo, o servidor poder ser afastado, por diversos motivos. Afastamentos mais usuais: frias licena-gestante licena-paternidade afastamento eleitoral ou para ocupar cargo eletivo afastamento para estudo ou misses no exterior afastamento para servir a outro rgo ou entidade afastamento por motivo de sade

13.10. Estabilidade e disponibilidade A estabilidade o direito permanncia no cargo, dado quele servidor que preencheu determinados requisitos, estabelecidos na Constituio Federal. Somente podem alcanar a estabilidade os titulares de cargo efetivo. Servidores em cargos de comisso, titulares de empregos pblicos (celetistas) e servidores temporrios jamais a alcanam ressalvadas as situaes transitrias, como os servidores estabelecidos pelo art. 19 do ADCT. Para alcanar a estabilidade, o servidor deve preencher cumulativamente os requisitos constantes do art. 41 da CF: Ser ocupante de cargo efetivo. Ter 3 anos de efetivo exerccio o perodo conhecido como estgio confirmatrio ou estgio probatrio. Ter passado em avaliao de desempenho realizado por comisso constituda para esse fim. Durante o estgio probatrio e se no for considerado apto para o cargo, o servidor ser exonerado. Embora no seja propriamente uma punio, entende-se que deve se garantir o direito de defesa do servidor antes da exonerao. Uma vez estvel, o servidor somente poder perder o cargo nas seguintes hipteses constitucionalmente previstas: sentena judicial transitada em julgado (art. 41, 1, I) processo administrativo em que seja garantida a ampla defesa (art. 41, 1, II) reprovao em avaliao peridica de desempenho (art. 41, 1, III) corte de pessoal para cumprimento da Lei de Responsabilidade Fiscal (art. 169, 4 da CF)

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Somente o servidor estvel pode ser colocado em disponibilidade ou seja, disposio da Administrao, para eventual aproveitamento em outro cargo pblico. Durante a disponibilidade, ele recebe remunerao proporcional ao tempo de servio. So duas as hipteses previstas na CF/88 que justificam que um servidor seja colocado em disponibilidade: desalojamento para reintegrao do titular (art. 41, 2 da CF). extino ou declarao de desnecessidade do cargo (art. 41, 3 da CF) 13.11. Remunerao dos servidores estatutrios Os servidores podem receber as seguintes espcies de remunerao: Subsdios a remunerao dos agentes polticos, das carreiras jurdicas do Estado (Magistratura, Ministrio Pblico, Advocacia Pblica e Defensoria Pblica) e das carreiras policiais. Outras carreiras podem ser remuneradas por esse regime, desde que haja previso legal. A caracterstica bsica do subsdio que ele fixado em parcela nica, no podendo incidir sobre ela nenhuma gratificao ou adicional. Vencimentos os vencimentos so a remunerao dos servidores pblicos em geral e so compostos por uma parte principal (chamado de vencimento, padro ou salrio-base) e uma parte acessria, formada por adicionais, gratificaes, abonos, etc. Esses acrscimos podem ou no se incorporar parte principal, tornando-se assim, fixos na remunerao do servidor. As parcelas no incorporadas podem ser alteradas ou suprimidas, se alterada a legislao regente ou as condies de trabalho do servidor. Proventos o nome que se d remunerao paga aos servidores que se encontram aposentados ou em disponibilidade. Os proventos tm o seu regime baseado nas regras previdencirias do regime prprio dos servidores pblicos. A remunerao dos servidores pblicos se rege pelas seguintes regras e princpios: Fixao ou alterao por lei especfica, observada a iniciativa privativa em cada caso, assegurada reviso geral anual, sempre na mesma data e sem distino de ndices (art. 37, X da CF/88). Irredutibilidade da remunerao, entendendo-se a impossibilidade de reduzir seu valor nominal. Tal irredutibilidade se aplica apenas ao vencimento e s parcelas incorporadas (art. 37, XV da CF/88). Teto Constitucional o limite de remunerao estabelecido no art. 37, XI, da CF/88, que deve ser respeitado pelos ocupantes de cargos, empregos e funes na administrao direta, autrquica e fundacional e tambm para os empregados de empresas pblicas e sociedades de economia mista que recebam verbas oramentrias para despesas de pessoal ou custeio. Aplica-se tambm para limitao dos proventos e penses. Na verdade, h vrios tetos, conforme o ente

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo da federao, o Poder e a natureza do cargo. O maior limite o do subsdio dos Ministros do STF. Reviso anual dos vencimentos, visando recomposio do valor aquisitivo da moeda, o que depende de projeto de iniciativa do Chefe do Poder Executivo (art. 37, inciso X da CF/88). No-vinculao os vencimentos de uma classe ou categoria de servidores no podem ser legalmente vinculados ou equiparados ao de outra (art. 37, XIII) Proibio de acumulao de parcelas remuneratrias, visando evitar o chamado efeito cascata, com o descontrole no aumento da remunerao do servidor (art. 37, XIV).

13.12. Regime prprio de previdncia do servidor pblico H na Constituio, dois regimes de previdncia: um o regime prprio de previdncia dos servidores pblicos, que atinge to somente os ocupantes de cargo efetivo e est regulado, basicamente pelo art. 40 da CF. Outro o regime geral de previdncia, que atende aos trabalhadores da iniciativa privada e aos servidores que no titularizam cargos efetivos. A partir da Reforma Previdenciria promovida pelas Emendas Constitucionais n 20/98, 41/2003 e 47/2005, as regras dos dois regimes se tornaram assemelhadas, embora ainda haja peculiaridades no regime prprio dos servidores pblicos. O regime prprio de previdncia do servidor prev os seguintes tipos de aposentadoria, classificados pela causa da inatividade Voluntria requerida pelo servidor quando ele completa os requisitos constitucionais para se aposentar. Compulsria decorrente da idade, pois ao completar 70 (setenta) anos, o servidor passa automaticamente para a inatividade. Por invalidez permanente causada por situao de perda da capacidade fsica ou mental de desempenho do cargo. A Constituio estabelece dois regimes remuneratrios para o aposentado: ele pode ter proventos integrais ou proventos proporcionais, conforme tenha cumprido determinados requisitos.

Requisitos para obteno de proventos integrais

Homens: 35 anos de contribuio + 60 anos de idade + 10 anos de efetivo exerccio + 5 anos no cargo efetivo Mulheres: 30 anos de contribuio + 55 anos de idade + 10 anos de efetivo exerccio + 5 anos no cargo efetivo Invalidez causada por acidente em servio, molstia profissional ou doena grave ou incurvel, na forma da

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo lei

Homens: 65 anos de idade + 10 anos de efetivo exerccio + 5 anos no cargo efetivo Requisitos para obteno de Mulheres: 60 anos de idade + 10 anos de efetivo proventos proporcionais exerccio + 5 anos no cargo efetivo Invalidez, nos casos em que no ocorrem as situaes que do direito aos proventos integrais Alguns outros aspectos do regime hoje vigente: A partir da Reforma Previdenciria passou a ter carter contributivo e solidrio, sendo considerada para fins de aposentadoria, a mdia das remuneraes que serviram como base para as contribuies, conforme sistema regulamentado na Lei 10.887/2004. Os proventos de aposentadoria e as penses no podero ultrapassar a remunerao que o servidor recebia em atividade. No se admite a contagem de tempo ficto ou criao de requisitos diferenciados para determinadas categorias. H possibilidade de critrios mais benficos (aposentadoria especial), estabelecidos em lei complementar, apenas para servidores portadores de deficincia, que exeram atividades de risco ou cujas atividades sejam exercidas sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica Os professores que atuem exclusivamente na educao infantil e no ensino fundamental e mdio tm reduzidos em cinco anos os requisitos de idade e de tempo de contribuio. Os benefcios de aposentadoria e penso devem ser reajustados periodicamente, para preservao de seu valor real, conforme critrios estabelecidos em lei. H regras de transio que garantem a paridade remuneratria de servidores que ingressaram anteriormente Reforma Previdenciria, ou seja, que devem ter sua remunerao sempre equiparada aos dos que se encontram em atividade no cargo da aposentadoria. Reciprocidade de regimes as contribuies efetuadas no regime geral de previdncia devem ser consideradas para a aposentadoria no regime prprio dos servidores pblicos e vice-versa. A mesma regra se aplica a regimes prprios de diferentes entes polticos (art. 40, 9). Contribuio dos inativos e pensionistas polmica exigncia trazida pela EC 41/2003, foi considerada constitucional pelo STF a cobrana de contribuio previdenciria aos aposentados do regime prprio de previdncia do servidor pblico, incidente apenas sobre a parcela que superar o maior benefcio do regime geral de previdncia social (art. 40, 18).

13.13. Desligamento do servidor pblico

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo O desligamento do servidor pode se dar basicamente por meio de duas figuras: a demisso e a exonerao. A demisso uma sano aplicada ao servidor titular de cargo efetivo, em razo de grave quebra de seus deveres funcionais, aps processo administrativo em que lhe sejam garantidos o contraditrio e a ampla defesa. Correlata demisso a destituio de cargo em comisso ou funo comissionada. J a exonerao abrange todas as demais hipteses de desligamento: exonerao a pedido do servidor exonerao de ocupante de cargo de comisso tambm chamada de destituio; exonerao daquele que no considerado apto no estgio probatrio; exonerao em razo da necessidade de adequar-se aos limites da LRF; exonerao do servidor que no entrou em exerccio no termo legal

13.14. Responsabilidade do servidor Responsabilidade administrativa - os estatutos geralmente prevem penalidades e procedimentos punitivos de carter administrativo para os servidores que cometem faltas funcionais. O importante a ressaltar a necessidade de observncia dos princpios da ampla defesa e do contraditrio na apurao das faltas disciplinares. O processo de responsabilizao geralmente se inicia pela sindicncia, que um procedimento mais simples, destinado a fazer a apurao inicial da infrao, sendo que alguns estatutos permitem o uso da sindicncia para aplicao de sanes mais brandas. O processo administrativo disciplinar mais formal e completo, dando maiores oportunidades de apurao dos fatos e de exerccio do direito de defesa pelo acusado. Somente por meio desse processo que se podem aplicar as penalidades mais severas demisso, cassao de aposentadoria, destituio de cargo em comisso ou funo comissionada. As sanes mais comuns aplicadas na esfera administrativa so: a advertncia, a multa, a suspenso, a demisso e a cassao de aposentadoria. Os estatutos estabelecem os prazos prescricionais para aplicao das sanes, sendo que costumam aplicar a prescrio prevista na lei penal quando a conduta for tipificada como crime vide art. 142 da Lei 8.112/90. Um assunto recorrente a possibilidade de repercusso da deciso proferida na esfera criminal sobre a responsabilidade administrativa. Como so esferas independentes de responsabilidade, a regra geral de que no h influncia. As excees admitidas so: deciso criminal absolutria que nega a existncia do fato ou a autoria nesse caso a deciso do juzo criminal vincula a deciso a ser tomada na esfera administrativa (art. 126 da Lei 8.112/90) Responsabilidade civil - A responsabilidade civil do servidor pelos danos que tenha causado Administrao ou a terceiros de natureza subjetiva. Ou seja, depende da apurao de dolo ou culpa do agente.

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo Dentro da responsabilidade civil, encontra-se a responsabilidade decorrente da improbidade administrativa, isto , das condutas eticamente reprovveis que gerem enriquecimento ilcito, causem prejuzo ao errio ou atentem contra os princpios da Administrao Pblica, definidos na Lei 8.429/92 veremos mais no captulo sobre Controle da Administrao.

Responsabilidade criminal

Quanto responsabilidade criminal, devemos apenas lembrar que h um Captulo especfico do Cdigo Penal a respeito dos crimes cometidos por funcionrio pblico contra a Administrao (arts. 312 a 327 do Cdigo Penal) alm do Captulo dedicado aos Crimes contra as finanas pblicas, que geralmente tem como sujeito ativo um agente pblico (arts. 359-A a 359-H do Cdigo Penal). H tambm tipos penas previstos em leis especficas, como a Lei 4.898/65 (abuso de poder), Lei 1079/50 (Crimes de Responsabilidade), isso sem falar na lei de licitaes, lei do parcelamento urbano, lei de crimes ambientais etc.

QUESTES DE PROVAS ANTERIORES DA OAB 1. Com base na Lei n. 8.112/1990, que dispe sobre o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas federais, assinale a opo correta. a) Servidor a pessoa legalmente investida em funo pblica. b) Cargo pblico o conjunto de atribuies e responsabilidades previstas na estrutura organizacional que deve ser cometido a um servidor. c) Os cargos pblicos so criados por lei, com denominao prpria e vencimento pago pelos cofres pblicos, para provimento em carter efetivo ou em comisso, como regra, mas possvel que ato infralegal, como um decreto, crie cargos pblicos. d) permitida, em regra, a prestao de servios gratuitos por parte do servidor pblico. (OAB So Paulo Prova 135) 2. Acerca do regime legal dos concursos pblicos, assinale a opo correta. a) Os concursos pblicos sero de provas ou de provas e ttulos, podendo ser realizados em duas etapas, conforme dispuserem a lei e o regulamento do respectivo plano de carreira, condicionada a inscrio do candidato ao pagamento do valor fixado no edital e impossibilitada a hiptese de iseno dessa taxa. b) O concurso pblico ter validade de at dois anos, podendo ser prorrogado uma nica vez, por igual perodo. c) O prazo de validade do concurso e as condies de sua realizao sero fixados em edital, que ser publicado no Dirio Oficial da Unio ou em jornal dirio de grande circulao.

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo d) Ainda que existam, em uma instituio pblica, candidatos aprovados em concurso anterior com prazo de validade no expirado, permitida a abertura de novo concurso pblico, nessa mesma instituio, para o mesmo cargo, em prejuzo do candidato aprovado no concurso anterior. (OAB So Paulo Prova 135) 3. Joo, servidor pblico federal, trabalhou desidiosamente, durante 4 dias, em determinado procedimento administrativo. Paulo, seu chefe imediato, observando tal situao, aplicou a Joo uma advertncia e determinou que ela fosse registrada nos assentamentos funcionais de Joo. Em face da situao hipottica apresentada e das regras que regem a aplicao de punio disciplinar aos servidores pblicos federais, segundo a Lei n. 8.112/1990, assinale a opo correta. a) A aplicao de advertncia a Joo, sem a instaurao de sindicncia, em que o servidor teria assegurada ampla defesa, configura nulidade absoluta. b) A advertncia no pode ser registrada em assentamentos funcionais, por se caracterizar como ato oral. c) O registro nos assentamentos funcionais de Joo corresponde a um ato de indiciao. d) Como a infrao cometida por Joo sujeita-se penalidade de advertncia, a ao disciplinar contra o servidor estaria prescrita em 120 dias. (OAB So Paulo Prova 136) 4. Com referncia ao regime de remunerao de agentes pblicos por meio de subsdios, assinale a opo correta. a) O subsdio dos deputados estaduais fixado por lei de iniciativa da respectiva assembleia legislativa e, em razo da autonomia federativa, o seu valor pode chegar a superar aqueles fixados para os deputados federais. b) A remunerao e o subsdio dos ocupantes de cargos, funes e empregos pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional, dos membros de qualquer dos poderes da Unio, dos estados, do DF e dos municpios, dos detentores de mandato eletivo e dos demais agentes polticos e os proventos, penses ou outra espcie remuneratria percebidos cumulativamente ou no, includas as vantagens pessoais ou de qualquer outra natureza, no podem exceder o subsdio mensal, em espcie, do presidente da Repblica. c) A remunerao dos servidores pblicos e os subsdios somente podem ser fixados ou alterados por lei especfica, observada a iniciativa privativa estabelecida para cada caso, assegurada, ainda, reviso geral anual, sempre na mesma data, mas com a possibilidade de aplicao diferenciada de ndices. d) O subsdio dos vereadores fixado pelas respectivas cmaras municipais em cada legislatura para a subsequente, e a caracterstica peculiar do sistema federativo brasileiro, segundo a qual o municpio constitui ente participante da federao, possibilita que a CF fixe limites a serem obedecidos quanto aos valores mximos que podem ser fixados pelas cmaras municipais. (OAB So Paulo Prova 137)

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5. Assinale a opo correta acerca da exonerao de servidores pblicos segundo a Lei n. 8.112/1990. a) A vacncia do cargo pblico decorrncia exclusiva da exonerao. b) A exonerao de cargo efetivo dar-se- a pedido do servidor, ou de ofcio, e, no ltimo caso, ela ocorrer quando no forem satisfeitas as condies do estgio probatrio ou quando, tendo tomado posse, o servidor no entrar em exerccio no prazo estabelecido. c) A exonerao de cargo em comisso e a dispensa de funo de confiana no ficam ao alvedrio da autoridade que investiu o agente da funo ou do cargo em comisso. d) Quando requerida a exonerao pelo prprio servidor, a autoridade superior competente pode deixar de realizar o ato, caso o pequeno nmero de servidores no setor ocupado pelo requerente possa comprometer a continuidade do servio pblico. (OAB So Paulo Prova 137)

6. No que se refere acumulao remunerada de cargos pblicos, assinale a opo correta. a) permitida a acumulao de dois cargos pblicos de professor, quando houver compatibilidade de horrios e desde que ambos os cargos pblicos sejam de professor do ensino fundamental. b) A regra da vedao de acumulao de cargos pblicos se estende a empregos e funes e abrange as sociedades de economia mista, mas no as sociedades controladas indiretamente pelo poder pblico. c) As excees regra da vedao de acumulao de cargos pblicos, previstas na Constituio Federal, so taxativas. d) permitida a acumulao de, no mximo, trs cargos pblicos de profissionais de sade. (OAB Nacional Prova 2008/1)

7. Suponha que um servidor tenha sido absolvido na instncia penal em razo de ter ficado provada a inexistncia do ato ilcito que lhe fora atribudo. Nessa situao, a) em nenhuma hiptese a deciso judicial surtir efeito na relao funcional, e, em conseqncia, na esfera administrativa. b) a punio na instncia administrativa, caso tenha sido aplicada, no poder ser anulada. c) a deciso absolutria no influir na deciso administrativa se, alm da conduta penal imputada, houver a configurao de ilcito administrativo naquilo que a doutrina denomina de conduta residual. d) haver repercusso no mbito da administrao, no podendo esta punir o servidor pelo fato decidido na esfera criminal. (OAB Nacional Prova 2008/1)

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8. Acerca do Estatuto dos Servidores Pblicos Civis da Unio, assinale a opo correta. a) O servidor investido em mandato federal, estadual ou distrital ser afastado do cargo, emprego ou funo, sendo-lhe facultado optar pela sua remunerao como servidor. b) O servidor investido em mandato eletivo no poder ser removido ou redistribudo de ofcio para localidade diversa daquela onde exerce o mandato. c) A responsabilidade civil do servidor decorre de ato comissivo mas no omissivo que resulte em prejuzo ao errio ou a terceiros. d) Ser cassada a aposentadoria ou a disponibilidade do inativo que houver praticado falta punvel, na atividade, com suspenso ou demisso. (OAB Nacional Prova 2008/2)
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9. A respeito dos agentes pblicos, julgue os itens a seguir. I - Na prtica de atos de improbidade administrativa, mesmo os que exercem, sem remunerao, mandato, cargo, emprego ou funo pblica so considerados agentes pblicos. II - As pessoas que, na esfera federal, so contratadas por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico so regidas pela Lei n. 8.112/1990. III - Os integrantes da Advocacia-Geral da Unio, os procuradores dos estados e do DF e os defensores pblicos so, nos termos da CF, remunerados por subsdios. IV - O dispositivo constitucional que probe a sindicalizao e a greve dos militares federais estende-se aos militares dos estados e do DF. Esto certos apenas os itens a) b) c) d) I e II. II e III. III e IV. I, III e IV.

(OAB Nacional Prova 2008/2)

10. Na administrao pblica, h servidores estveis, nomeados por concurso pblico e aprovados em estgio probatrio, e os que adquiriram a estabilidade excepcional. Acerca dessas duas modalidades de estabilidade, assinale a opo correta. a) A CF reconheceu tanto a estabilidade quanto a efetividade aos servidores que, apesar de no nomeados por concurso pblico, estavam em exerccio, na data da promulgao da CF, h, pelo menos, cinco anos continuados. b) Os servidores, nas duas modalidades de estabilidade, possuem a garantia de permanncia no servio pblico, de modo que somente podem perder seus cargos, empregos e funes por sentena judicial transitada em julgado. c) A estabilidade excepcional no foi concedida aos ocupantes de cargos, funes e empregos de confiana ou em comisso, alm de no ter sido concedida, ainda, aos ocupantes de cargos declarados, por lei, de livre exonerao.

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo d) De acordo com a CF, o servidor celetista tem direito estabilidade nos mesmos moldes do servidor nomeado para cargo de provimento efetivo. (OAB Nacional Prova 2009/3) 11. Determinada Administrao Pblica realiza concurso para preenchimento de cargos de detetive, categoria I. Ao final do certame, procede nomeao e posse de 400 (quatrocentos) aprovados. Os vinte primeiros classificados so desviados de suas funes e passam a exercer as atividades de delegado. Com o transcurso de 4 (quatro) anos, estes vinte agentes postulam a efetivao no cargo. A partir do fragmento acima, assinale a alternativa correta. a) Os referidos agentes tm razo, pois investidos irregularmente, esto exercendo as suas atividades h mais de 4 (quatro) anos, a consolidar a situao. b) inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prvia aprovao em concurso pblico destinado ao seu provimento, em cargo que no integra a carreira na qual anteriormente foi investido. c) No tm ainda o direito, pois dependem do transcurso do prazo de 15 (quinze) anos para que possam ser ti dos como delegados, por usucapio. d) inconstitucional esta modalidade de provimento do cargo, pois afronta o princpio do concurso pblico, porm no podem ter alterado os ganhos vencimentais, sedimentado pelos anos, pelo princpio da irredutibilidade. (OAB Nacional Prova 2010/2)

12. Luiz Fernando, servidor pblico estvel pertencente aos quadros de uma fundao pblica federal, inconformado com a pena de demisso que lhe foi aplicada, ajuizou ao judicial visando invalidao da deciso administrativa que determinou a perda do seu cargo pblico. A deciso judicial acolheu a pretenso de luiz fernando e invalidou a penalidade disciplinar de demisso. Diante da situao hipottica narrada, Luiz Fernando dever ser a) reintegrado ao cargo anteriormente ocupado, ou no resultante de sua transformao, com ressarcimento de todas as vantagens. b) aproveitado no cargo anteriormente ocupado ou em outro cargo de vencimentos e responsabilidades compatveis com o anterior, sem ressarcimento das vantagens pecunirias. c) readaptado em cargo de atribuies e responsabilidades compatveis, com ressarcimento de todas as vantagens. d) reconduzido ao cargo anteriormente ocupado ou em outro de vencimentos e responsabilidades compatveis com o anterior, com ressarcimento de todas as vantagens pecunirias. (OAB Nacional Prova 2012) 13. O art. 37, II, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, condiciona a investidura em cargo ou emprego pblico prvia aprovao em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, ressalvadas as nomeaes para os cargos em comisso. Em relao a concurso pblico, segundo a atual jurisprudncia dos tribunais superiores, correto afirmar que

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo a) os candidatos aprovados em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos e classificados entre o nmero de vagas oferecidas no edital possuem expectativa de direito nomeao. b) os candidatos aprovados em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos devem comprovar a habilitao exigida no edital no momento de sua nomeao. c) o prazo de validade dos concursos pblicos poder ser de at dois anos prorrogveis uma nica vez por qualquer prazo no superior a dois anos, iniciando-se a partir de sua homologao. d) os candidatos aprovados em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos e classificados dentro do limite de vagas oferecidas no edital possuem direito subjetivo a nomeao dentro do prazo de validade do concurso. (OAB Nacional Prova 2011/2)

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo 14. RESTRIES AO DIREITO DE PROPRIEDADE

14.1. Definio Chamam-se restries as imposies que a Administrao faz, baseada na lei, ao proprietrio de um bem, para que o exerccio do direito de propriedade se harmonize com o interesse da coletividade. As restries incidem sob os atributos bsicos do direito de propriedade, quais sejam: a exclusividade, atributo que garante ao proprietrio um poder sobre o bem, com excluso de todos os demais sujeitos (erga omnes), que somente podem us-lo ou possu-lo com sua concordncia. o carter absoluto, pelo qual o proprietrio pode usar, gozar e dispor do seu bem, a seu bel prazer. a perpetuidade, ou seja, a permanncia do direito de propriedade por tempo indefinido, podendo inclusive ser transmitido por meio da sucesso. As restries administrativas podem ou gerar indenizao ou no. Isso depende do grau de sacrifcio imposto ao proprietrio do bem, comparado com os outros administrados. Caso tais imposies causem um sacrifcio excepcional ao proprietrio, este far jus indenizao, visto que deve ser respeitado o princpio da igualdade dos administrados perante a Administrao. Vejamos quais as modalidades de restrio mais comuns.

14.2. Limitaes administrativas. So obrigaes de carter geral, que afetam o carter absoluto do direito de propriedade. Decorrem do poder de polcia da Administrao e visam garantir a harmnica convivncia social. Por serem imposies genricas, no geram direito indenizao. Ex.: instalao de equipamentos de segurana no carro ou no imvel; imposio de medidas nas construes; zoneamento do uso dos imveis; vedao do corte de vegetao, etc.

14.3. Servido administrativa. Pela servido administrativa, a Administrao institui um direito real permanente sobre imvel alheio, visando uma utilizao de natureza pblica desse bem, para a realizao de uma obra ou a execuo de um servio pblico. Tal instituto afeta a exclusividade do direito de propriedade. Impe-se ao proprietrio uma obrigao de suportar a situao desejada pela Administrao. Haver indenizao, caso essa situao traga um nus excepcional ao proprietrio. Exemplos de servido noindenizvel: colocao de placa de rua no imvel; faixa no-edificvel nas estradas. Exemplos de servido indenizvel: passagem de um oleoduto ou de linhas de alta tenso pelo imvel. Se houver necessidade de indenizao, aplica-se o procedimento previsto no Decreto-lei n 3.365/41, que regula as desapropriaes.

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14.4. Tombamento a imposio de restries destinadas a proteger um bem de valor cultural. Aps um procedimento de natureza contraditria, onde ouvido o proprietrio, o Poder Pblico realiza o ato de tombamento (ou seja, de registro) em um Livro de Tombo. Embora seja mais comum que o procedimento se inicie por impulso oficial (tombamento compulsrio), possvel que o proprietrio requeira a medida (tombamento voluntrio). Para evitar atitudes sabotadoras, desde a notificao do proprietrio j incidem as restries tpicas do tombamento (tombamento provisrio). As principais restries decorrentes do tombamento so: impossibilidade de modificar o bem tombado sem a autorizao da entidade que realizou o tombamento. dever de conservar a coisa tombada, sendo que se o proprietrio no tiver meios de conservar o bem, dever comunicar o fato ao Poder Pblico, que dever promover as obras necessrias ou desapropriar o bem. direito de preferncia dos entes polticos na aquisio do bem tombado, devendo o proprietrio comunic-los da pretenso de alien-lo. restries aos imveis vizinhos do imvel tombado, que no podero prejudicar a visibilidade do bem protegido Como se v, o tombamento afeta o carter absoluto do direito de propriedade. Pode gerar indenizao se o sacrifcio for excepcional, impedindo a normal utilizao do bem. Se o tombamento afetar toda uma generalidade de bens p. ex., uma cidade inteira, como Ouro Preto e Parati no indenizvel, pois no houve quebra da igualdade e a restrio se assemelha limitao administrativa. Todos os entes polticos podem efetivar o tombamento, inclusive sobre os bens uns dos outros, desde que tenha legislao prpria para isso no mbito federal, o instituto regulado pelo Decreto-lei n 25/1937. Tambm no h empecilho que um mesmo bem seja tombado por vrios entes polticos.

14.5. Ocupao temporria a restrio de carter transitrio, que obriga o proprietrio a permitir a utilizao do bem pela Administrao. Afeta a exclusividade do direito de propriedade. Pode ou no gerar indenizao, dependendo do que dispuser a lei e do sacrifcio imposto. Exemplos: ocupao de terreno para realizao de obra adjacente; ocupao de escolas para campanhas de vacinao; realizao de escavaes arqueolgicas; ocupao de bens do contratado inadimplente.

14.6. Requisio temporria Hiptese prevista na Constituio (v. art. 5, XXV e art. 22, III), no caso de iminente perigo pblico. Afeta a exclusividade do direito de propriedade. D direito a indenizao ulterior, mas somente se houver dano ao bem. Exemplos: requisio de

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo imvel para abrigar flagelados de uma calamidade; requisio de alimentos, em caso de escassez que ponha em risco a populao.

14.7. Desapropriao Definio: o procedimento pelo qual o Poder Pblico, mediante prvia declarao de utilidade pblica ou interesse social, ou aplicando sano pelo descumprimento de deveres impostos pela Constituio Federal, impe ao proprietrio a perda do bem, substituindo-o por justa indenizao.

14.7.1. Espcies. Existem as seguintes espcies de desapropriao, conforme classificao proposta por Digenes Gasparini: Ordinrias: so indenizveis de forma prvia e em dinheiro. H duas espcies: por utilidade pblica so as que decorrem de necessidade da Administrao para realizar uma obra ou prestar um servio. Esse tipo de desapropriao est previsto no art. 5, XXIV da CF e disciplinado pelo Decreto-lei n. 3.365/41 que tambm estabelece as regras bsicas do procedimento de desapropriao. por interesse social so as necessrias para realizar atividades de promoo social, como habitao, assentamento rural, etc. Essa espcie tambm est prevista no art. 5, XXIV da CF e regulada pela Lei 4.132/62, que estabelece normas especiais para sua execuo. Extraordinrias (tambm denominada desapropriao-sano): por terem carter sancionatrio, a indenizao paga em ttulos, resgatveis a longo prazo. H tambm duas espcies por descumprimento da funo social da propriedade urbana, prevista no art. 182, 4, III da CF e regulamentada na Lei n 10.257/2001 (Estatuto da Cidade). Somente o Municpio pode executla e a indenizao por meio de ttulos da dvida pblica municipal, resgatveis em at dez anos em parcelas anuais, iguais e sucessivas. por descumprimento da funo social da propriedade rural, prevista no art. 184 da CF Lei 8.629/93 e Lei Complementar n. 76/93). Somente a Unio pode execut-la e a indenizao por meio de ttulos da dvida agrria, resgatveis no prazo de at vinte anos, a partir do segundo ano de sua emisso. H tambm a chamada desapropriao indireta, que no propriamente uma desapropriao. Trata-se na verdade do nome dado a uma ao com pedido indenizatrio, promovida por um proprietrio que, tendo sido injustamente desapossado de algum bem pela Administrao (apossamento administrativo), pleiteia a conseqente indenizao.

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Por vezes, tambm h referncia a modalidades de expropriao sem indenizao trata-se de sanes de perda de bens ou confisco, por serem tais bens produtos ou instrumentos de atividades ilcitas por exemplo, a expropriao de glebas utilizadas para a cultura ilegal de plantas psicotrpicas (art. 243 da CF).

14.7.2. Bens desapropriveis. Podem ser desapropriados quaisquer bens (mveis ou imveis, corpreos ou incorpreos) que possam ser objeto de propriedade e conversveis em pecnia, inclusive direitos como os de patente, direitos de reproduo de uma obra intelectual, quotas de sociedade e aes. No podem ser desapropriados bens personalssimos como a autoria intelectual, a cidadania, o ptrio poder, ttulos profissionais e honorficos. Tambm no podem ser desapropriadas pessoas jurdicas mas apenas o patrimnio delas. No devem ser desapropriados bens que so adquiridos normalmente no comrcio, pois no h a necessidade de uso desse instrumento excepcional. Os entes polticos podem desapropriar os bens dos demais entes polticos de menor abrangncia, que estejam em seu territrio, desde que obtenham autorizao de seu Poder Legislativo (p. ex. a Unio pode desapropriar bens do Estado; o Estado pode desapropriar bens do Municpio; j o contrrio impossvel). O mesmo raciocnio se aplica aos bens dos entes da Administrao Indireta que estejam afetados a uma finalidade pblica.

14.7.3. Procedimento da desapropriao O procedimento da desapropriao possui duas fases: Fase declaratria Nessa fase editado o ato no qual as entidades competentes declaram o interesse em desapropriar o bem (conforme o caso, chamada de declarao de utilidade pblica ou declarao de interesse social designao que se aplica tambm s desapropriaes-sanes). Em geral, se faz por Decreto do Chefe do Poder Executivo. Pode ser feita tambm por lei ou por ato de entidade da Administrao Indireta, designada pela lei federal (DNIT e ANEEL, p.ex., tm essa competncia atribuda por lei). Tal declarao produz os seguintes efeitos: submete o bem fora expropriatria do Estado: embora no seja capaz, por si s, de transferir o domnio, a declarao permite que o Estado tome as medidas administrativas e judiciais para a sua aquisio forada; fixa o estado do bem: depois da declarao, se o proprietrio fizer benfeitorias, estas no sero indenizveis, exceto se necessrias ou, no caso das teis, se houve concordncia do expropriante; permite ao expropriante ingressar no imvel para efetuar as medies e verificaes necessrias: se o proprietrio no concordar, haver necessidade de autorizao judicial, em razo da inviolabilidade do domiclio; inicia o prazo de caducidade da declarao. H duas hipteses: no caso de declarao de utilidade pblica, o prazo de cinco anos para propositura da ao, sendo que decorrido o prazo, pode-se promover nova declarao, um ano aps o trmino do primeiro prazo. No caso de

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo desapropriao por interesse social, o prazo de dois anos, no renovveis, sendo que a lei exige que nesse prazo seja utilizado o bem para a finalidade que justificou a desapropriao. Fase executria: A execuo da desapropriao pode tomar dois rumos distintos. Pode ocorrer pela via amigvel, quando o proprietrio concorda com a expropriao e aceita a indenizao oferecida pela Administrao, sendo que, neste caso, faz-se a compra e venda do imvel, como nas transaes de Direito Privado. Pode ocorrer pela via judicial, quando no houver acordo entre as partes e o expropriante ingressar com a ao judicial de desapropriao. Pode propor a desapropriao o prprio ente que realizou a declarao de interesse de desapropriar ou outra pessoa designada na declarao por exemplo, o particular que seja concessionrio de servios pblicos. Alguns aspectos do procedimento: Se autorizado no ato declaratrio, o expropriante pode alegar urgncia e requerer a imisso provisria na posse do bem. Nesse caso, ele deve depositar previamente o valor arbitrado pelo juiz, de acordo com os critrios estabelecidos em lei, sendo permitido ao expropriado o levantamento de percentagem desse valor (em geral, 80%), de maneira a compensar-lhe pela perda da posse e permitir a sua instalao em outro imvel. O expropriado pode, por meio de ao ordinria, mandado de segurana ou at mesmo ao popular, impugnar o ato declaratrio, se nele houver algum vcio. Na ao de desapropriao, porm, no ser discutida a legalidade ou legitimidade do ato declaratrio. O expropriado apenas poder impugnar a indenizao oferecida ou alegar vcio no processo judicial. Pode tambm exigir que seja desapropriado o restante do bem, que tenha perdido utilidade pela desapropriao da outra parte (direito de extenso). Se houver discusso sobre o domnio e sobre o direito de levantar a indenizao, ser resolvida em ao prpria, entre os interessados. A indenizao deve abranger: a) o valor do bem expropriado; b) juros compensatrios, a partir da perda da posse do bem, calculados sobre a diferena entre o valor depositado na imisso e o fixado a final do processo; c) juros moratrios a partir do 1 de janeiro do ano seguinte ao do fixado para pagamento do precatrio; d) honorrios limitados em 5% da diferena entre o valor oferecido pelo expropriante e o fixado pelo juzo, no podendo exceder o valor de R$151.000,00; e) custas e despesas judiciais; f) correo monetria; g) despesas com desmonte e transporte de mecanismos instalados e em funcionamento. Somente com o pagamento integral da indenizao que se completa a desapropriao e, no caso de bens imveis, a sentena transcrita no Registro de Imveis, passando o bem definitivamente ao domnio do autor da ao de desapropriao. O expropriante pode desistir da desapropriao desde que o faa antes do pagamento da indenizao. Nesse caso, necessrio que seja devolvido o mesmo bem, sem que tenha sido desnaturado pelo uso que foi dado a ele. necessrio tambm que o expropriante indenize o proprietrio pelo tempo em que ficou de posse do bem e por quaisquer outros danos decorrentes da desapropriao, bem como pelas custas, honorrios e despesas processuais.

14.7.4. Destino dos bens desapropriados

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Os bens expropriados passam a integrar o patrimnio do expropriante. Podem, eventualmente, ser destinados a terceiros, quando a lei prev essa utilizao. Por exemplo: reurbanizao, formao de distritos industriais, desapropriao por interesse social para reforma agrria ou habitao popular. Se houver um desvio de finalidade, dando ao bem uma destinao que no seja de natureza pblica (p. ex., o emprstimo a um parente do Prefeito, a locao do bem a um particular, sem qualquer relao com o interesse pblico alegado) ocorre a chamada tredestinao, do bem. Nesse caso, o proprietrio poder optar entre pleitear perdas e danos e requerer a devoluo do bem (ao de retrocesso). Esclarea-se que, se o expropriante der outra destinao pblica ao bem, diferente da alegada pelo ato declaratrio, ou simplesmente no promover sua utilizao, isso no suficiente para caracterizar tredestinao.

QUESTES DE PROVAS ANTERIORES DA OAB 1. Assinale a opo correta a respeito do instituto do tombamento. a) O tombamento um ato administrativo compulsrio. b) O tombamento ato administrativo que se destina proteo de bens imveis, sendo inadequado para a proteo de bens mveis. c) O tombamento impede a transmisso da propriedade do bem sobre o qual recaia. d) Caso o tombamento importe em esvaziamento econmico do bem tombado, cria-se a obrigao de indenizar por parte do Estado. (OAB So Paulo Prova 135) 2. No que concerne interveno do Estado sobre a propriedadev privada, correto afirmar que a) a requisio de bens mveis e fungveis impe obrigaes de carter geral a proprietrios indeterminados, em benefcio do interesse geral, no afetando o carter perptuo e irrevogvel do direito de propriedade. b) o tombamento implica a instituio de direito real de natureza pblica, impondo ao proprietrio a obrigao de suportar um nus parcial sobre o imvel de sua propriedade, em benefcio de servios de interesse coletivo. c) a servido administrativa afeta o carter absoluto do direito de propriedade, implicando limitao perptua do mesmo em benefcio do interesse coletivo. d) as limitaes administrativas constituem medidas previstas em lei com fundamento no poder de polcia do Estado, gerando para os proprietrios obrigaes positivas ou negativas, com o fim de condicionar o exerccio do direito de propriedade ao bem-estar social. (OAB Nacional Prova 2008/1) 3. Carlos, morador de Ouro Preto MG, proprietrio de casaro cujo valor histrico foi reconhecido pelo poder pblico. Aps regular procedimento, o bem foi tombado pela Unio, e Carlos, contrariado com o tombamento, decidiu mudar-se da cidade e alienar o imvel. Na situao hipottica apresentada, Carlos

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo a) pode alienar o bem, desde que o oferea, pelo mesmo preo, Unio, bem como ao estado de Minas Gerais e ao municpio de Ouro Preto, a fim de que possam exercer o direito de preferncia da compra do bem. b) no pode alienar o bem, visto que, a partir do tombamento, o casaro tornou-se bem inalienvel. c) pode alienar o bem livremente, sem qualquer comunicao prvia ao poder pblico. d) somente pode alienar o bem para a Unio, instituidora do tombamento. (OAB Nacional Prova 2008/3) 4. Acerca da interveno do Estado na propriedade privada, assinale a opo correta. a) A limitao administrativa consiste na instituio de nus real de uso pelo poder pblico sobre a propriedade privada. b) A desapropriao, que consiste na transferncia de propriedade de terceiro ao poder pblico, tem por objeto bens mveis ou imveis, corpreos ou incorpreos, pblicos ou privados. c) A desapropriao por interesse social, para fins de reforma agrria, de competncia da Unio e dos estados, devendo ser realizada sobre imvel rural que no esteja cumprindo a sua funo social, mediante prvia indenizao em ttulos da dvida agrria. d) Ocorre a desapropriao indireta quando a entidade da administrao direta decreta a desapropriao, sendo o processo expropriatrio desenvolvido por pessoa jurdica integrante da administrao descentralizada. (OAB Nacional Prova 2009/1)

5. Assinale a opo correta com relao s modalidades de restrio do Estado sobre a propriedade. a) As limitaes administrativas consubstanciam obrigaes de carter especfico a proprietrios determinados, sem afetar o carter absoluto do direito de propriedade, que confere ao titular o poder de usar, gozar e dispor da coisa do modo como melhor lhe convier. b) O tombamento, que configura instituio de direito real de natureza pblica, impe ao proprietrio a obrigao de suportar nus parcial sobre o imvel e no afeta o carter absoluto do direito de propriedade. c) A servido administrativa afeta a exclusividade do direito de propriedade, visto que transfere a outrem faculdades de uso e gozo. d) A requisio de imveis restrio imposta ao proprietrio que no utiliza adequadamente a sua propriedade. (OAB Nacional Prova 2009/3) 6. Assinale a opo correta acerca de desapropriao. a) A desapropriao indireta, forma legtima de interveno na propriedade, realizada por entidade da administrao indireta. b) Os bens pblicos no podem ser desapropriados.

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo c) Em caso de desapropriao por interesse social para fim de reforma agrria, deve haver indenizao, necessariamente em dinheiro, das benfeitorias teis e das necessrias. d) A desapropriao de imveis urbanos pode ser feita mediante prvia e justa indenizao, permitindo-se administrao, caso haja autorizao legislativa do Senado Federal, pag-la com ttulos da dvida pblica. (OAB Nacional Prova 2008/3) 7. Nas hipteses de desapropriao, em regra geral, os requisitos constitucionais a serem observados pela Administrao Pblica so os seguintes: a) comprovao da necessidade ou utilidade pblica ou de interesse social; pagamento de indenizao prvia ao ato de imisso na posse pelo Poder Pblico, e que seja justa e em dinheiro; e observncia de ato administrativo, sem contraditrio por parte do proprietrio. b) comprovao da necessidade ou utilidade pblica ou de interesse social; pagamento de indenizao prvia ao ato de imisso na posse pelo Poder Pblico, e que seja justa e em dinheiro; e observncia de procedimento administrativo, com respeito ao contraditrio e ampla defesa por parte do proprietrio. c) comprovao da necessidade ou utilidade pblica ou de interesse social; pagamento de indenizao prvia ao ato de imisso na posse pelo Poder Pblico, e que seja justa e em ttulos da dvida pblica ou quaisquer outros ttulos pblicos, negociveis no mercado financeiro; e observncia de procedimento administrativo, com respeito ao contraditrio e ampla defesa por parte do proprietrio. d) comprovao da necessidade ou utilidade pblica ou de interesse social; pagamento de indenizao, posteriormente ao ato de imisso na posse pelo Poder Pblico, e que seja justa e em dinheiro; e observncia de procedimento administrativo, com respeito ao contraditrio e ampla defesa por parte do proprietrio. (OAB Nacional Prova 2010/2) 8. A empresa pblica federal X, que atua no setor de pesquisas petroqumicas, necessita ampliar sua estrutura, para a construo de dois galpes industriais. Para tanto, decide incorporar terrenos contguos a sua atual unidade de processamento, mediante regular processo de desapropriao. A prpria empresa pblica declara aqueles terrenos como de utilidade pblica e inicia as tratativas com os proprietrios dos terrenos que, entretanto, no aceitam o preo oferecido por aquela entidade. Nesse caso, a) se o expropriante alegar urgncia e depositar a quantia arbitrada de conformidade com a lei, ter direito a imitir- se provisoriamente na posse dos terrenos. b) a desapropriao no poder consumar-se, tendo em vista que no houve concordncia dos titulares dos terrenos. c) a desapropriao demandar a propositura de uma ao judicial e, por no haver concordncia dos proprietrios, a contestao poder versar sobre qualquer matria.

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo e) os proprietrios podero opor-se desapropriao, ao fundamento de que a empresa pblica no competente para declarar um bem como de utilidade pblica. (OAB Nacional Prova 2012)

9. O Municpio Y promove o tombamento de um antigo bonde, j desativado, pertencente a um colecionador particular. Nesse caso, a) o proprietrio pode insurgir-se contra o ato do tombamento, uma vez que se trata de um bem mvel. b) o proprietrio fica impedido de alienar o bem, mas pode propor ao visando a compelir o Municpio a desapropriar o bem, mediante remunerao. c) o proprietrio poder alienar livremente o bem tombado, desde que o adquirente se comprometa a conserv-lo, de conformidade com o ato de tombamento. d) o proprietrio do bem, mesmo diante do tombamento promovido pelo Municpio, poder grav-lo com o penhor. (OAB Nacional Prova 2012)

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15. RESPONSABILIDADE EXTRACONTRATUAL DO ESTADO

15.1. Definio Definio: Conforme ensina Maria Sylvia Zanella Di Pietro, a responsabilidade extracontratual do Estado corresponde obrigao de reparar danos causados a terceiros em decorrncia de comportamentos comissivos ou omissivos, materiais ou jurdicos, lcitos ou ilcitos, imputveis aos agentes pblicos

15.2. Tratamento Constitucional A Constituio Federal trata do tema em seu art. 37, 6: Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (...) 6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. A CF/88 adota, portanto, a teoria da responsabilidade objetiva para os atos comissivos, entendendo que as situaes de risco decorrentes da atuao estatal devem ser suportadas por toda a coletividade. Assim, se algum administrado sofre um prejuzo excepcional dever ser ressarcido pelos demais membros da coletividade, o que se faz pela responsabilizao do Estado ou de quem o representa (no caso das concessionrias de servio pblico). Em razo desse princpio de repartio igualitria dos nus da Administrao, tambm nos atos lcitos pode surgir a responsabilidade estatal. P. ex.: nos atos praticados no estrito cumprimento do dever que afetem terceiros; na imposio de restries propriedade, como a instituio de servido, etc.

15.3. Requisitos Para se configure a responsabilizao objetiva, baseada nas regras do Direito Pblico, so requisitos: que o dano seja causado no contexto de prestao de servios pblicos, se aplicando a regra s pessoas jurdicas (estatais ou no) que atuam nessa atividade. Portanto, no se aplica o art. 37, 6 s empresas estatais que desempenham mera atividade econmica, sendo a sua responsabilidade regulada pelas normas do Direito Privado (que podem ou no estabelecer responsabilidade objetiva, conforme as circunstncias do caso e da atividade exercida).

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo que se configure a existncia do dano causado a usurios do servio pblico ou terceiros e o nexo causal entre a atividade estatal e o evento danoso. Admite-se que o dano tenha sido causado por fato da obra pblica (p. ex. o rompimento de uma adutora, a queda de uma viga sobre o passante, etc.). que o dano seja causado por agente pblico (aqui includos particulares em colaborao com a Administrao, como os empregados de uma empresa concessionria de servios pblicos). que o agente pblico tenha agido nesta qualidade, isto , no exerccio de suas funes.

15.4. Excludentes ou atenuantes da responsabilizao estatal So situaes que podem excluir ou mitigar a responsabilidade estatal pelos danos cometidos pelos seus agentes, pois interferem no nexo causal: Fora maior e caso fortuito: circunstncias externas, imprevisveis e irresistveis Atos de terceiros: vandalismo, movimentos tumulturios (nesses casos, se houve omisso do Estado em evitar ou socorrer, pode-se responsabiliz-lo, porm apurada a culpa subjetiva, por meio da teoria da falta do servio- vide adiante). Culpa da vtima. Esclarea-se que h correntes doutrinrias que defendem a teoria do risco integral uma subdiviso da teoria da responsabilidade objetiva que no reconhece nenhuma causa excludente de responsabilidade. Trata-se de corrente minoritria e no acolhida na jurisprudncia nacional.

15.5. Responsabilidade por comportamentos omissivos. A regra da responsabilidade objetiva no se aplica a situaes decorrentes do comportamento omissivo do Estado. Nesses casos, cabe ao particular afetado comprovar que o Estado, violou o seu dever de evitar ou minorar o dano, atuando de forma culposa, em uma de suas modalidades (negligncia, imprudncia, impercia ou dolo). Por exemplo, que no limpou regularmente os bueiros da rua, propiciando a inundao da residncia em dia de chuva. Essa responsabilidade baseada na teoria da falta ou culpa do servio, que decorre das situaes em que o servio pblico no funcionou, funcionou atrasado ou funcionou mal o que impe um juzo de razoabilidade, sobre a possibilidade de se evitar o dano por meio da atividade estatal.

15.6. Responsabilidade por atos legislativos e judiciais No que tange aos atos legislativos, entende-se que por sua caracterstica de generalidade eles no so capazes de causar responsabilidade estatal. Admite-se, em carter excepcional, a responsabilidade decorrente de: Lei inconstitucional nesse caso o afastamento pelo Poder Judicirio da norma inconstitucional deve, por consequncia, restituir o afetado situao anterior edio da norma, reparando assim o dano por ela causado, a menos que isso seja impossvel.

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo Leis de efeitos concretos embora formalmente leis, so na verdade atos administrativos, pois afetam de forma especfica seus destinatrios. Geram, portanto, dever de indenizar, caso haja dano injusto. P. ex: lei que determine a desapropriao de um bem do particular. Omisso do legislador nesse caso, obtendo-se a declarao da mora do legislador, pelos meios processuais adequados (ao direta de inconstitucionalidade por omisso e mandado de injuno), a persistncia da omisso pode gerar a reparao das perdas e danos causados ao interessado. Quanto aos atos judiciais, tambm a postura dominante na doutrina e na jurisprudncia pela irresponsabilidade do Estado e da autoridade jurisdicional. A nica hiptese, expressa na CF/88, em seu art. 5, LXXV a indenizao do condenado por erro judicirio na esfera criminal.

15.7. Procedimento da reparao do dano. A reparao pode ser obtida pela via administrativa (quando o ente pblico tiver legislao que o permita) ou pela via judicial. Deve ser ajuizada em relao pessoa jurdica causadora do dano (p. ex., se o dano foi causado por entidade autrquica, ela e no a Administrao Direta que responder; cabe lembrar que os rgos no tm personalidade jurdica, devendo ser responsabilizado o ente de que fazem parte). A vtima pode ajuizar a ao somente contra o ente estatal ou incluir no plo passivo da demanda o agente pblico causador direto do dano (litisconsrcio passivo facultativo). Porm, se assim o fizer, dever discutir a questo da culpa na ao judicial, visto que a responsabilidade do agente subjetiva. Segundo doutrina e jurisprudncia majoritrias, no cabe denunciao da lide (art. 70, III do CPC) na ao de reparao de danos movida contra o Estado, exceto se o autor baseia a sua pretenso na questo da culpa do servidor, caso em que se torna possvel e at necessria a denunciao lide. A prescrio da ao de reparao de danos qinqenal (5 anos), contados da data em que ocorreu o dano (Decreto 20.910/32 e outras legislaes especiais). Esse prazo tambm se aplica aos particulares que prestem servios pblicos (Lei 9.494/97, art. 1C). Caso haja evidncias de que o agente pblico agiu com dolo ou culpa, o ente responsabilizado deve ajuizar ao de regresso, para que ele responda pela indenizao, na medida de sua culpabilidade. Segundo entendimento dominante, baseado no texto do art. 37, 5 da CF, a ao regressiva do ente estatal em relao a seu agente imprescritvel.

QUESTES DE PROVAS ANTERIORES DA OAB

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo 1. Josu, condenado por latrocnio e estelionato, cumprindo pena em regime aberto, fugiu diversas vezes do estabelecimento prisional. Embora sempre localizado e novamente detido pelas autoridades policiais, ele no foi submetido regresso de regime prisional. Durante a oitava fuga, Josu praticou estupro contra criana de 12 anos de idade. Tendo por base essa situao hipottica, assinale a opo correta acerca da responsabilidade do Estado. a) Configura-se, no caso, a responsabilidade subjetiva do Estado em face do fato de Josu no ter sido submetido regresso de regime prisional e ter cometido o crime em ocasio em que deveria estar preso. b) Nesse caso, impossvel a configurao do nexo causal, pois no houve uma conduta positiva, ou seja, um agir, por parte da administrao pblica. c) Na situao apresentada, sequer cabe discutir a responsabilizao do Estado, pois o ato danoso praticado foi realizado por um particular, Josu, e, no por um agente pblico. d) situao apresentada aplicvel a teoria do risco integral. (OAB So Paulo Prova 136)

2. Quanto responsabilidade extracontratual do Estado, assinale a opo correta. a) Prevalece o entendimento de que, nos casos de omisso, a responsabilidade extracontratual do Estado subjetiva, sendo necessrio, por isso, perquirir acerca da culpa e do dolo. b) A vtima de dano causado por ato comissivo deve ingressar com ao de indenizao por responsabilidade objetiva contra o servidor pblico que praticou o ato. c) No h responsabilidade civil do Estado por dano causado pelo rompimento de uma adutora ou de um cabo eltrico, mantidos pelo Estado em pssimas condies, j que essa situao se insere no conceito de caso fortuito. d) Proposta a ao de indenizao por danos materiais e morais contra o Estado, sob o fundamento de sua responsabilidade objetiva, imperioso que este, conforme entendimento prevalecente, denuncie lide o respectivo servidor alegadamente causador do dano. (OAB Nacional Prova 2007/1) 2. No que concerne responsabilizao extracontratual da administrao pblica, assinale a opo correta. a) A verdade sabida, em ateno ao princpio da eficincia, admitida no direito brasileiro para apurao de falta que, tendo sido cometida por servidor pblico, cause dano a terceiro. b) O homicdio cometido, fora da penitenciria, por presidirio que esteja em fuga no implica responsabilizao do Estado, pois este no pode ser considerado segurador universal. c) As concessionrias de servio pblico, quando em exerccio deste, respondem objetivamente responsabilizao civil pelos atos comissivos que praticarem. d) Inexiste dever de indenizar quando o ato administrativo praticado em estrita observncia ao princpio da legalidade. (OAB Nacional Prova 2008/3)

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3. Ambulncia do Corpo de Bombeiros envolveu-se em acidente de trnsito com automvel dirigido por particular, que trafegava na mo contrria de direo. No acidente, o motorista do automvel sofreu grave leso, comprometendo a mobilidade de um dos membros superiores. Nesse caso, correto afirmar que a) existe responsabilidade objetiva do Estado em decorrncia da prtica de ato ilcito, pois h nexo causal entre o dano sofrido pelo particular e a conduta do agente pblico. b) no haver o dever de indenizar se ficar configurada a culpa exclusiva da vtima, que dirigia na contramo, excluindo a responsabilidade do Estado. c) no se cogita de responsabilidade objetiva do Estado porque no houve a chamada culpa ou falha do servio. E, de todo modo, a indenizao do particular, se cabvel, ficaria restrita aos danos materiais, pois o Estado no responde por danos morais. d) est plenamente caracterizada a responsabilidade civil do Estado, que se fundamenta na teoria do risco integral. (OAB Nacional Prova 2012) 4. Tendo o agente pblico atuado nesta qualidade e dado causa a dano a terceiro, por dolo ou culpa, vindo a administrao a ser condenada, ter esta o direito de regresso. A respeito da ao regressiva, correto afirmar que a) em regra deve ser exercida, sob pena de afronta ao princpio da indisponibilidade. b) o prazo prescricional tem incio a contar do fato que gerou a ao indenizatria contra a Administrao. c) a prescrio ser decenal, com base na regra geral da legislao civil. d) o prazo prescricional ser o mesmo constante da esfera penal para o tipo criminal correspondente. (OAB Nacional Prova 2011/2) 5. Antnio, vtima em acidente automobilstico, foi atendido em hospital da rede pblica do Municpio de Mar Azul e, por impercia do mdico que o assistiu, teve amputado um tero de sua perna direita. Nessa situao hipottica, respondem pelo dano causado a Antnio a) o Municpio de Mar Azul e o mdico, solidria e objetivamente. b) o Municpio de Mar Azul, objetivamente, e o mdico, regressivamente, em caso de dolo ou culpa. c) o Municpio de Mar Azul, objetivamente, e o mdico, subsidiariamente. d) o Municpio de Mar Azul, objetivamente, e o mdico, solidria e subjetivamente. (OAB Nacional Prova 2011/2)

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo 16. CONTROLE DA ADMINISTRAO

16.1. Definio e classificaes Definio: denomina-se controle da Administrao o poder-dever de fiscalizao, orientao e correo da atividade administrativa, por meio da atuao de rgos internos da prpria Administrao ou de outro Poder a quem incumba esse controle. Essa atividade pode ser classificada, conforme a origem dos atos de controle em: Controle interno o exercido pelos prprios rgos integrantes da estrutura interna de cada Poder, sobre sua atividade administrativa. Casa um dos Poderes (Executivo, Legislativo e Judicirio) deve possuir rgos dedicados a essa atividade, tais como as controladorias e corregedorias (vide art. 74 da CF) Controle externo exercido por um Poder sobre os atos praticados por outro Poder. O controle externo pode ser feito pelo Legislativo e pelo Judicirio. Por exemplo, o Congresso Nacional pode sustar os atos normativos do Poder Executivo que extrapolem o poder regulamentar (art. 49, V da CF); o STF pode suspender cautelarmente ou anular atos administrativos de quaisquer dos Poderes, acoimados de ilegais. Controle popular exercido pelos cidados, maiores interessados na legitimidade da atuao estatal. Exemplos de instrumentos de controle popular: a ao popular (art. 5, LXXIII da CF) e a denncia de irregularidades aos Tribunais de Contas (art. 74, 2 da CF). Tambm se pode classific-lo quanto ao momento de exerccio em controle prvio ou preventivo aquele que se exerce antes da prtica do ato administrativo controle concomitante que se exerce durante a realizao do ato administrativo e o controle posterior ou corretivo que se pratica aps o ato j ter sido consumado. Quanto ao aspecto controlado, podem-se distinguir duas espcies: o controle de legalidade em que se examina apenas a conformidade do ato ao ordenamento jurdico; e o controle de mrito em que se verifica se a soluo adotada, no exerccio de competncia discricionria, a que melhor atendeu ao interesse pblico. O controle de mrito realizado de forma mais ampla na atividade de controle interno, pois o controle legislativo e jurisdicional do mrito das decises adotadas pelas autoridades administrativas limitado, pois se trata do exerccio de competncia legal atribuda a tais autoridades. 16.2. Controle interno ou administrativo exercido, conforme vimos, pelas estruturas internas de cada Poder. Decorre do poder de autotutela da Administrao, mencionado pela famosa smula 473 do STF: A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia e oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo O controle interno pode ser iniciado de ofcio ou por provocao do interessado. Os meios mais comuns pelos quais o interessado pode provocar o controle da Administrao so as formas de direito de petio: pedidos de reviso, pedidos de reconsiderao, representaes, denncias, reclamaes e impugnaes administrativas e recursos hierrquicos (prprios ou imprprios).

16.3. Controle externo pelo Poder Legislativo O Poder legislativo exerce dois tipos de controle sobre a Administrao: Controle poltico por meio desse controle, o Legislativo limita a preponderncia natural do Poder Executivo, o que referido pela doutrina como sistema de freios e contrapesos entre os Poderes. Neste aspecto, compete ao Legislativo autorizar e referendar atos do Poder Executivo (arts. 49, I, II, III, IV, XIV, XVII; art. 52, III, IV, V, VI da CF), convocar autoridades e requisitar informaes (art. 50 da CF), julgar autoridades por crime de responsabilidade (art. 52, I e II), instituir comisso parlamentar de inqurito (art. 58, 3) e sustar os atos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar (art. 49, V). Controle contbil, financeiro, oramentrio, operacional e patrimonial realizado com o auxlio dos Tribunais de Contas (art. 70 da CF). Busca garantir a correta utilizao dos recursos pblicos, verificando a legalidade, legitimidade e economicidade da atuao administrativa. A Constituio assinala diversas medidas de competncia dos Tribunais de Contas, em seu art. 71, podendo-se destacar a apreciao das contas do Executivo, incluindo o julgamento das contas dos administradores e demais responsveis por bens e valores pblicos inclusive particulares que recebam subvenes pblicas. Os Tribunais de Contas podem tambm sustar a execuo de atos irregulares, quando no houver reviso pelo rgo, que dever ser previamente alertado (art. 71, IX e X). Quando se tratar de contratos, a sustao deve ser feita diretamente pelo Poder Legislativo (art. 71, 1).

16.4. Controle jurisdicional As autoridades jurisdicionais podem examinar todo e qualquer ato administrativo, sob o aspecto da legalidade (inclusive no tocante observncia de princpios como a moralidade, razoabilidade e segurana jurdica). Essa apreciao no est sujeita ao prvio esgotamento das instncias administrativas e a quaisquer outros condicionamentos, pois se trata de garantia constitucional de inafastabilidade da apreciao jurisdicional (art. 5, XXXV). Conforme j dissemos, esse controle no pode interferir diretamente no mrito da deciso discricionria, ou seja, no pode o juiz apreciar as razes de convenincia e oportunidade adotadas pela autoridade para decidir, pois estaria violando o princpio da independncia e harmonia dos poderes (art. 2 da CF) e a prpria lei que estabeleceu a competncia discricionria. Cabe tambm observar que a anlise da constitucionalidade do ato normativo editado por autoridade da Administrao pode ser feito pela via concentrada mediante ao

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo direta de inconstitucionalidade (art. 102, I, a, da CF), sendo que pela via difusa a inconstitucionalidade somente pode ser pronunciada no mbito dos Tribunais pela maioria absoluta do pleno ou do rgo especial (art. 97 da CF). Tambm importante observar que o instituto da Smula Vinculante (art. 103-A da CF, introduzido pela EC 45/2004) permite que o Supremo Tribunal Federal, por maioria de 2/3 de seus membros edite enunciados sobre a interpretao constitucional de normas, sendo que tal interpretao deve ser observada por todas as autoridades judiciais e administrativas. Quanto atuao da Fazenda Pblica (como designada a Administrao em juzo), vale pena observa a existncia de algumas prerrogativas e privilgios: Juzo privativo h diversas regras constitucionais e legais que estabelecem competncia de autoridades jurisdicionais especficas para as causas envolvendo entes pblicos (por exemplo, vide art. 106, 108, II e 109, I da CF, no que tange Administrao Federal). Prazos especiais o art. 188 do Cdigo de Processo Civil estabelece que a Fazenda Pblica e o Ministrio Pblico tm prazo em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer. Essa regra tambm se aplica s autarquias e fundaes pblicas (Lei 9.469/97, art. 10). Duplo grau de jurisdio por fora do art. 475, I e II do CPC, as sentenas que afetem o interesse das pessoas jurdicas de direito pblico somente produziro efeitos aps a confirmao por tribunal (instituto da remessa oficial, tambm conhecida como recurso ex officio). Processo especial de execuo no caso das pessoas de direito pblico, seus bens so inalcanveis pela constrio judicial, motivo pelo qual seus dbitos so executados por meio do instituto do precatrio judicial, regulado no art. 100 da CF. Prescrio qinqenal por fora do Decreto 20.910/32 (recepcionado com fora de lei pela CF/88) as pretenses veiculadas contra os entes de direito pblico e prestadores de servios pblicos prescrevem em 5 (cinco) anos. Restries a concesso de liminar e tutela antecipada h diversos dispositivos legais que limitam a concesso de liminar ou tutela antecipada que afetem a atividade da Administrao Pblica. Ressalte-se que h instituto voltado especialmente para salvaguardar os interesses da Administrao, a suspenso de tutela, liminar ou sentena, em caso de manifesto interesse pblico ou de flagrante ilegitimidade e para evitar grave leso ordem, sade, segurana e economia pblicas (Lei 8.437/92) Restries execuo provisria de decises que tenham por objeto a satisfao de interesses pecunirios de servidores, que somente podero ser executadas aps o trnsito em julgado (Lei 9.494/97, art. 2-B).

Os meios judiciais de controle da Administrao Pblica so variados, sendo que alm das aes de natureza comum (ordinrias, cautelares, etc.), h aes especialmente dedicadas ao controle da atividade estatal: Habeas corpus remdio constitucional que protege a liberdade de locomoo dos indivduos (art. 5, LXVIII da CF)

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo Habeas data remdio constitucional dedicado a assegurar o conhecimento das informaes existentes sobre as pessoas em bancos de dados de carter pblico, permitindo tambm a retificao dessas informaes (art. 5, LXXII) Mandado de injuno o instrumento previsto na CF para garantir a eficcia de direitos e liberdades constitucionais, na falta de norma regulamentadora (art. 5, LXXI). Ao popular por meio desse instrumento, qualquer cidado poder obstar ou anular ato que seja lesivo ao patrimnio pblico, moralidade administrativa ou a algum interesse pblico reconhecido na CF (art. 5, LXIII) Mandado de segurana o instrumento destinado a garantir a integridade de direito lquido e certo que seja ameaado por autoridade. Pode ser impetrado por indivduo ou entidade de representao coletiva (art. 5, LXIX e LXX da CF) Ao civil pblica embora possa servir tambm a controle de atos de particulares que afetem os interesses transindividuais (interesses de carter geral, coletivos e difusos), tem sido muito utilizada para controle da Administrao Pblica. 16.4.1. Improbidade administrativa Um instituto relacionado ao controle jurisdicional da atividade administrativa a improbidade administrativa. Definio: so atos de improbidade administrativa os praticados por agente pblico ou terceiro que importem em: a) enriquecimento ilcito; b) prejuzo ao errio; ou c) que atentem contra os princpios da Administrao Pblica. A Lei Federal n 8.429/92 tipifica as condutas de improbidade administrativa (arts. 9, 10 e 11) e estabelece o procedimento de responsabilizao dos agentes mprobos. Tratase de responsabilidade de natureza civil, sendo que o juiz, alm do obrigar o responsvel a reparar o dano causado, poder impor as seguintes sanes (art. 12): perda dos bens e valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio do agente mprobo. perda da funo pblica exercida pelo agente e a suspenso dos direitos polticos, que pode variar de 3 a 10 anos, conforme a gravidade da improbidade. Essas penas s produziro efeitos aps o trnsito em julgado da deciso. aplicao de multa civil que pode ser de at 3 vezes o valor do acrscimo patrimonial, em caso de enriquecimento ilcito; de at 2 vezes o valor do dano, no caso de dano ao errio; e de at 100 vezes a remunerao do agente, no caso de violao dos princpios da Administrao. proibio de contratar com a Administrao ou de receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, cujo prazo pode variar de 3 a 10 anos, conforme a gravidade da improbidade. Saliente-se que a responsabilizao por improbidade administrativa no impede que concomitantemente haja a responsabilizao administrativa e penal dos envolvidos. O sujeito ativo da improbidade : a) o agente pblico, sendo que a lei conceitua de maneira ampla, abrangendo inclusive aqueles que ainda que transitoriamente ou sem

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo remunerao, exeram funes de natureza pblica (art. 2 da Lei 8.429/92); b) o terceiro que induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta (art. 3 do mesmo diploma). H hoje a discusso, ainda no solucionada pelo STF no que tange responsabilizao de agentes polticos por meio da referida lei. Tem-se entendido que a ao de improbidade deve ser processada pelo rito da ao civil pblica (Lei 7.347/85), respeitados as peculiaridades estabelecidas na Lei 8.429/92). So partes legtimas para propor a ao o Ministrio Pblico e a pessoa jurdica interessada, ou seja, aquela que sofreu o ato de improbidade. Pode-se solicitar em carter cautelar medidas como: a indisponibilidade ou o seqestro dos bens dos rus; investigao, exame e bloqueio de bens, contas bancrias e aplicaes financeiras mantidas no exterior; e o afastamento do agente pblico do exerccio do cargo, emprego ou funo, de maneira a garantir a instruo processual. O prazo prescricional para ajuizar ao de improbidade de: a) at cinco anos aps o trmino do exerccio de mandato, de cargo em comisso ou de funo de confiana; b) o prazo prescricional previsto em lei especfica para faltas disciplinares punveis com demisso a bem do servio pblico, nos casos de exerccio de cargo efetivo ou emprego pblico. Esses prazos se referem apenas pretenso de aplicar as sanes previstas na Lei 8.429/92, no se aplicando pretenso de reparar os danos causados, que imprescritvel, conforme interpretao do art. 37, 5 da CF.

QUESTES DE PROVAS ANTERIORES DA OAB 1. Acerca do controle da administrao pblica, assinale a opo correta. a) Cabe assemblia legislativa de cada estado da Federao exercer o controle financeiro do governo estadual e das prefeituras, com o auxlio do tribunal de contas do estado respectivo. b) A prerrogativa atribuda ao Poder Legislativo de fiscalizar a receita, a despesa e a gesto dos recursos pblicos abrange somente os atos do Poder Executivo, estando excludos dessa apreciao os atos do Poder Judicirio. c) No exerccio de suas funes constitucionais, cabe ao Tribunal de Contas da Unio julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, bem como as contas daqueles que provocarem a perda, o extravio ou outra irregularidade que cause prejuzo ao errio pblico. d) O controle judicial da atividade administrativa do Estado sempre exercido a posteriori, ou seja, depois que os atos administrativos so produzidos e ingressam no mundo jurdico. (OAB Nacional Prova 2008/1)

2. Em um processo instaurado pelo tribunal de contas para analisar um contrato de execuo de obras firmado por determinada prefeitura, no qual foram denunciadas irregularidades no pagamento de medies, a empreiteira contratada, por petio, apresentou defesa e solicitou a realizao de percia contbil nas faturas emitidas em decorrncia do contrato, com o objetivo de justificar a correo dos pagamentos que lhe

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo foram feitos. O tribunal de contas no recebeu a defesa e negou o solicitado pela concessionria. Considerando essa situao hipottica, assinale a opo correta. a) Tendo os processos no tribunal de contas natureza jurisdicional e, no, administrativa, a concessionria deveria ter sido considerada como litigante e, portanto, com direito ao contraditrio e ampla defesa. b) A deciso do tribunal de contas est de acordo com a lei, porque se trata de um processo administrativo no mbito desse tribunal, de controle externo apenas das pessoas pblicas e dos agentes pblicos, no sendo a empreiteira parte nesse processo. c) Se no Regimento Interno do Tribunal de Contas no houver disposio que ampare a pretenso da concessionria, considera-se correto o posicionamento desse tribunal. d) O tribunal de contas no deveria ter tomado essa deciso, visto que o direito prova uma concretizao da garantia constitucional do devido processo legal, aplicvel a todos os processos administrativos. (OAB Nacional Prova 2007/1)

3. O INSS, em processo administrativo, concluiu, com base em entendimento antigo e recorrente na autarquia, que a servidora pblica Ktia deveria ressarcir determinada quantia aos cofres pblicos. A referida servidora recorreu e, quando ainda pendente o julgamento do recurso administrativo, o INSS tomou cincia de deciso do STF proferida em sede de reclamao, na qual se consagrava o entendimento de que o servidor, em casos anlogos ao de Ktia, no tem o dever de ressarcir a quantia. Nessa deciso, o STF entendeu ter sido violado enunciado de smula vinculante. Com referncia a essa situao hipottica e com enfoque nos reflexos da smula vinculante no processo administrativo, assinale a opo correta. a) O INSS deve seguir o entendimento firmado na smula vinculante e adequar suas futuras decises ao enunciado da smula. b) Ao julgar o processo administrativo, a autoridade pode proferir deciso sem abordar a questo relativa smula caso entenda que esta no seja aplicvel espcie. c) A autoridade responsvel pelo julgamento do processo administrativo no se sujeita responsabilizao pessoal caso no ajuste a deciso administrativa reiteradamente aplicada ao comando da smula. d) Os enunciados de smula vinculante s vinculam o Poder Judicirio, com exceo do STF, e a administrao direta, no abarcando as autarquias. (OAB Nacional Prova 2009/1)

4. Assinale a opo correta no que se refere lei que dispe sobre as sanes aplicveis aos agentes pblicos nos casos de enriquecimento ilcito no exerccio de mandato, cargo, emprego ou funo na administrao pblica direta, indireta ou fundacional.

Direito Administrativo Prof. Carlos Jos Teixeira de Toledo a) Os atos de improbidade administrativa somente sero punidos quando praticados por agentes pblicos que sejam tambm servidores pblicos. b) So trs as espcies genricas de improbidade administrativa: os atos de improbidade administrativa que importam enriquecimento ilcito, os que causam leso ao errio e os que atentam contra os princpios da administrao pblica. c) Reputam-se como agentes pblicos para fins de sano decorrente da prtica de improbidade administrativa apenas os que exercem mandato, cargo, emprego ou funo administrativa permanente e mediante remunerao. d) Caso o ato de improbidade configure tambm sano penal ou disciplinar, no sero impostas ao mprobo as sanes previstas na Lei de Improbidade Administrativa, para que no ocorra bis in idem, ou seja, dupla punio pelo mesmo fato. (OAB So Paulo Prova 135) 5. Acerca da improbidade administrativa, assinale a opo correta. a) O Ministrio Pblico deve provar, logo na inicial, o ato qualificado como de improbidade administrativa, no bastando que se afirme que o far ao longo da instruo processual. b) Prevalece o entendimento de que a ao judicial cabvel para apurar e punir os atos de improbidade de natureza civil deve ser titularizada, com exclusividade, pelo Ministrio Pblico. c) A competncia judicial para apurar ato de improbidade de governador de estado do STJ. d) Considere que um ex-servidor pblico tenha praticado ato de improbidade administrativa, mas somente trs anos depois desse ato tenha sido afastado do exclusivo cargo em comisso que ocupava. Nessa situao, o prazo prescricional de 5 anos para que seja proposta a pertinente ao de improbidade tem incio com o trmino do exerccio do referido cargo e no da prtica do ato. (OAB Nacional Prova 2007/1)