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Perceber que o Direito tem como finalidade prevenir o surgimento de conflitos sociais, e solucionar tais conflitos quando ocorrerem;
x
Compreender que uma das finalidades do Direito o bem comum, que significa o conjunto de condies sociais que permitam aos cidados o desenvolvimento ativo e
pleno de si prprios;
x
Compreender o Direito como uma cincia social aplicada, identificado seu objeto e seus mtodos prprios;
x
Reconhecer e distinguir as diversas concepes a respeito da relao Direito e Moral configuradas nas Teorias dos Crculos;
x
Conhecimentos que contenham validez universal, pela certeza de seus dados e resultados.
Os autores que negam a cientificidade do Direito apoiam-
Os que o afirmam defendem a ideia de que "no lugar onde ele atua, tem validade universal" - Hans Kelsen
O Direito e sua Funo Social. Finalidades do Direito.
Nesta aula, seria importante o professor trabalhar, a partir dos casos concretos, com os conceitos de sociabilidade humana e ordem social, tendo como referencial a
organizao e disciplinamento da sociedade realizados por intermdio do Direito, ou seja, concretizados atravs de normas exclusivamente jurdicas.
Sugere-se que o docente trabalhe no sentido de que o aluno conclua que a finalidade do Estado de Direito manter pacfica a convivncia social, atravs de "regras de
conduta" capazes e eficazes de sustentar e manter a solidez social. E, quando vamos alm, e falamos em Estado Democrtico de Direito, estamos nos referindo a um Estado
de participao ampla, a ponto de fornecer ao indivduo mecanismos de defesa, de preservao de direitos, de respeito s garantias e liberdades, passveis de serem
necessidades.
Ao docente caber iniciar estabelecendo uma relao entre o Direito a e Moral, na medida em que ambos so instrumentos de controle social.
Pode-se iniciar a apresentao do contedo programtico a partir da afirmao segundo a qual dever moral no exigvel por ningum, reduzindo-se a dever de
conscincia, ao "tu deves", enquanto o dever jurdico deve ser observado sob pena de sofrer o devedor os efeitos da sano organizada, aplicvel pelos rgos
especializados da sociedade. Assim, no direito, o dever exigvel, enquanto na moral, no.
O direito, apesar de acolher alguns preceitos morais fundamentais, garantidos com sanes eficazes, aplicveis por rgos institucionais, tem campo mais vasto que a moral,
pois disciplina tambm matria tcnica e econmica indiferente moral, muitas vezes com ela incompatveis, como, por exemplo, alguns princpios orientadores do direito
contratual, fundados no individualismo e no liberalismo, inconciliveis com a moral crist e, portanto, com a moral ocidental. Mas, apesar disso, o jurdico no est excludo
de julgamentos ticos.
suas relaes. Por isso, tudo faz para evitar e prevenir o conflito, e a est uma das principais finalidades sociais do Direito ? evitar tanto quanto possvel a coliso de
interesses. O Direito existe muito mais para prevenir do que para corrigir, muito mais para evitar que os conflitos ocorram, do que para comp
se considerar, objetivamente, as seguintes funes e finalidades que competem ao direito: controle social, preveno e composio de conflitos de interesses,
promoo de ordem, segurana e justia. Trata
realizao da justia e o respeito aos direitos humanos.
Relao entre o Direito e a Moral (Teorias dos Crculos).
O Direito e a Moral: semelhanas e distines.
Distines entre a moral e o direito:
Vrias tentativas tericas tm sido feitas no sentido de estabelecer critrios formais de distino entre a Moral e o Direito. As distines podem ser enfocadas sob dois
aspectos distintos: quanto forma e quanto ao contedo do Direito e da Moral.
Distino quanto forma ? enquanto o Direito se apresenta revestido de heteronomia, coercibilidade e bilateralidade atributiva, a Moral autnoma, incoercvel e
no atributiva.
que especificam a frmula do agir; a Moral estabelece uma diretiva mais geral, sem particularizaes.
As normas jurdicas possuem uma estrutura imperativo atributiva, isto , ao mesmo tempo em que impem um
dever jurdico a algum, atribuem um poder ou direito subjetivo a outrem. Da se dizer que a cada direito corresponde um dever. Se o trabalhador possui direitos, o
empregador possui deveres. A moral possui uma estrutura mais simples, pois impe deveres apenas. Perante ela, ningum tem o poder de exigir uma conduta de outrem.
critrio diferenciador no se baseia na existncia ou no de vnculo social. Se assim o fosse, seria um critrio ineficaz, pois tanto a Moral quanto o Direito dispem sobre a
convivncia. A esta qualidade vinculativa, que ambos possuem, utilizamos a denominao alteridade, de alter, outro. Miguel Reale denomina esta caracterstica do Direito
Uma das notas fundamentais do Direito a coercibilidade. Entre os processos que regem a conduta social, apenas o
Direito coercvel, ou seja, capaz de acionar a fora organizada do Estado, para garantir o respeito aos seus preceitos. A via normal de cumprimento da norma jurdica a
voluntariedade do destinatrio, a adeso espontnea. Quando o sujeito passivo de uma relao jurdica, portador do dever jurdico, ope resistncia ao mandamento legal, a
coao se faz necessria, essencial efetividade. A coao, portanto, somente se manifesta na hiptese de no observncia dos preceitos legais. A Moral, por seu lado,
carece do elemento coativo. incoercvel. Nem por isso as normas da Moral social deixam de exercer uma certa intimidao. Consistindo em uma ordem valiosa para a
sociedade, natural que a inobservncia de seus princpios provoque uma reao por parte dos membros que integram o corpo social. Esta reao, que se manifesta de
forma variada e com intensidade relativa, assume carter no apenas punitivo, mas exerce tambm uma funo intimidativa, desestimulante da violao das normas morais.
maneiras pelo jurista atravs da histria.
Ao dispor sobre o convvio social, o Direito elege valores de convivncia. O seu objetivo limita
atuar as foras sociais. A funo primordial do Direito de carter estrutural: o sistema de legalidade oferece consistncia ao edifcio social. A realizao individual; o
progresso cientfico e tecnolgico; o avano da Humanidade passam a depender do trabalho e discernimento do homem. A Moral visa ao aperfeioamento do ser humano e
por isso absorvente, estabelecendo deveres do homem em relao ao prximo, a si mesmo e, segundo a tica superior, para com Deus. O bem deve ser vivido em todas
as direes.
Distino entre Direito e Moral (Washington de Barros Monteiro):
x
A moral visa absteno do mal e prtica do bem. O Direito visa evitar que se lese ou prejudique a outrem;
x
A teoria dos crculos concntricos Jeremy Bentham (1748 ? 1832), jurisconsulto e filsofo ingls, concebeu a relao entre o Direito e a Moral, recorrendo figura
validade das leis sua adaptao aos valores morais, seguem esta linha de pensamento.
Teoria dos crculos independentes. Ao desvincular o Direito da Moral, Hans Kelsen concebeu os dois sistemas como esferas independentes. Para o famoso cientista do
Direito, a norma o nico elemento essencial ao Direito, cuja validade no depende de contedos morais. Segundo Kelsen, o direito o que est na lei, o direito
A teoria do "mnimo tico" Desenvolvida por Jellinek, a teoria do mnimo tico consiste na ideia de que o Direito representa o mnimo de preceitos morais necessrios ao
estar da coletividade. Para o jurista alemo, toda sociedade converte em Direito os axiomas (verdade intuitiva, mxima) morais estritamente essenciais garantia e
preservao de suas instituies. A prevalecer essa concepo, o Direito estaria implantado, por inteiro, nos domnios da Moral, configurando, assim, a hiptese dos
crculos concntricos.
emprega a expresso mnimo tico para indicar que o Direito deve conter apenas o mnimo de contedo moral, indispensvel ao equilbrio das foras sociais.
Para Paulo Dourado de Gusmo , a bilateralidade e a coercibilidade so, de modo geral, notas especficas ao direito. incompatvel com a moral o constrangimento; o
dever moral deve ser observado voluntariamente, enquanto constrangimento essencial ao direito. A conscincia, a vontade e a inteno em si so incontrolveis
juridicamente. A sano jurdica bem diferente da sano moral.
Mas nem todas as prescries morais so tuteladas pelo direito, pois se o fossem, o direito seria a imposio, pelo poder social, da moral de uma poca, civilizao ou
sociedade. Muitas das prescries morais, que no so essenciais paz, segurana e ao convvio sociais, no se encontram no direito.
O autor conclui: "o direito heternomo, bilateral e coercvel, enquanto a moral autnoma, unilateral e incoercvel".
tambm coloca que a principal diferena entre a moral e o direito repousa efetivamente na sano. A moral, tendo em vista o fim a que se
destina, s comporta sanes internas (remorso, arrependimento, desgosto ntimo, sentimento de reprovao geral). Do ponto de vista social, tal sano ineficaz, pois a
ela no se submetem indivduos sem conscincia e sem religio. O direito, ao inverso, conta com a sano para coagir os homens. Se no existisse esse elemento coercitivo,
no haveria segurana nem justia para a humanidade. O campo da moral mais amplo, abrangendo os deveres do homem para com Deus, para consigo mesmo e para
com seus semelhantes, enquanto o Direito mais restrito, compreendendo apenas os deveres do homem para com os semelhantes. A moral visa absteno do mal e
prtica do bem, enquanto o objetivo do direito evitar que se lese ou prejudique a outrem. A moral dirige se ao momento interno, psquico, volitivo, inteno que
determina o ato, ao passo que o direito se dirige ao momento externo, fsico, isto , ao ato exterior.
A norma que estabelecesse a escravido seria uma norma imoral. A norma que aceitasse a segregao racial tambm seria uma norma imoral. Supondo
abastado credor cobrasse uma dvida, mesmo sabendo que isto faria com que o devedor fosse misria, ocorreria uma postura imoral, porm o direito fecharia os olhos
para suas consequncias.
A Teoria do Mnimo equivocada, o mais correto seria a figura dos crculos secantes (teoria de Du Pasquier). Pela fora do ordenamento jurdico, em ltima instncia
se jurdica a norma que seja ao mesmo tempo jurdica e moral.
Ex.: O contribuinte deve comunicar Receita Federal a mudana de endereo norma jurdica somente
Norma que probe matar norma moral e jurdica (alm de religiosa e de trato social).
no Direito Penal e no Direito de Famlia que a moral faz se representar mais fortemente. A influncia da moral muito grande. Mesmo aqui h normas imorais. Definir um
mnimo tico, nestes casos, no seria um absurdo?
H, pois, que distinguir um campo de Direito que, se no imoral, pelo menos amoral, o que induz a representar o Direito e a Moral como dois crculos secantes. Podemos
dizer que dessas duas representaes de dois crculos concntricos e de dois crculos secantes, a primeira corresponde concepo ideal, e a segunda, concepo real,
ou pragmtica, das relaes entre o Direito e a Moral.
Vale mencionar que, na viso Kelseniana, o Direito seria totalmente desvinculado da moral. Kelsen concebeu os dois sistemas de esferas independentes. Para o famoso
cientista do Direito, a norma o nico elemento essencial ao Direito, cuja validade no depende de contedos morais.
As representaes grficas tm vantagens e desvantagens. Entre as desvantagens est a de se simplificar excessivamente os problemas.
Direito e Coao: Normas de controle social ou ticas podem ser cumpridas espontaneamente ou por cumprimento forado.
Viso moral kantiana: A moral o mundo da conduta espontnea. Um ato moral decorrente da fora descaracteriza o, no sendo verdadeiramente moral.
A norma moral no pode ser fruto da coao.
A moral incompatvel com a fora, incoercvel e s admite comportamento espontneo.
Influncia da Moral no Direito
Os campos da moral e do Direito entrelaam se em normas jurdicas, como sucedeu,
por exemplo, com o dever do pai de velar pelo filho e com a indenizao por acidente de trabalho.
As normas de direito so postas pelo legislador, pelos juzes, pelos usos e costumes, sempre por terceiros, podendo coincidir ou no os seus mandamentos, com as
convices que temos sobre o assunto. Podemos criticar as leis, das quais dissentimos, mas devemos agir de conformidade com elas, mesmo sem lhes dar adeso de nosso
esprito. Isso significa que elas valem objetivamente, independentemente, e a despeito da opinio e do querer dos obrigados.
Essa validade objetiva e transpessoal das normas jurdicas, as quais se pem, por assim dizer, acima das pretenses dos sujeitos de uma relao, superando
de um querer irredutvel ao querer dos destinatrios, o que se denomina heteronomia. Na definio do Mestre Aurlio : ?Heteronomia a condio de pessoa ou de grupo
que receba de um elemento que lhe exterior, ou de um princpio estranho razo, a lei a que se deve submeter?. Foi Kant o primeiro pensador a trazer luz essa nota
diferenciadora, afirmando ser a Moral autnoma, e o Direito heternomo. Nem todos pagam imposto de boa vontade. No entanto, o Estado no pretende que, ao ser pago
se que o Direito heternomo, visto ser posto por terceiros aquilo que juridicamente somos obrigados a cumprir. Da Miguel Reale afirma: "Direito a ordenao
heternoma e coercvel da conduta humana".
No entendimento de Paulo Nader e Paulo Dourado de Gusmo:
O Direito bilateral (havendo dois lados de uma mesma moeda): ento haveria um Direito Subjetivo X Dever Jurdico(este pode ser violado pelo no cumprimento do
A moral unilateral: ento seria __(nada)__X Dever moral (a este no h a contraposio de um "direito moral")
No entendimento de Miguel Reale, que usa terminologia diferente e rigor terminolgico acentuado:
O Direito (exigvel pelo titular do direito subjetivo) bilateral atributivo (exigibilidade do dever)=>A bilateralidade do direito admite a exigibilidade do dever.
"H bilateralidade atributiva quando duas ou mais pessoas se relacionam segundo uma proporo objetiva que as autoriza a pretender ou a fazer garantidamente
algo"(REALE, 2000). Bilateralidade atributiva , pois, uma proporo intersubjetiva, em funo da qual os sujeitos de uma relao ficam autorizados a pretender, exigir, ou a
A moral bilateral (meramente/porm no atributiva).
Para Reale, a palavra bilateral, nos dois pargrafos acima, tem o sentido de vnculo social.
Mera bilateralidade = liame ou vnculo social (REALE,2000).
OBS: As posies A e B postulam o mesmo significado, utilizando de terminologias diferentes, no de contedo.
As relaes jurdicas e as relaes morais envolvem mais de uma pessoa obrigatoriamente, sendo o critrio do nmero de pessoas envolvidas falho para a diferenciao.
Crtica: No correto estabelecer uma "muralha" entre direito e moral, pois o Direito no se preocupa s com a exteriorizao e a moral com os aspectos interiores. A moral
tambm necessita da prtica exterior da inteno. O Direito, por sua vez, em determinadas ocasies, se questiona das intenes de quem comete certos crimes,
notadamente os dolosos e culposos. De maneira idntica, pode se dizer que o Direito Civil no prescinde do elemento intencional. H um dispositivo expresso do Cdigo Civil
se que os atos jurdicos podem ser
anulados por dolo, erro, coao ou fraude.
se o direito da moral; embora a teoria da exterioridade fosse errnea, teve grande valor
histrico.
Direito Exterior Moral Interior
Sendo o Direito exterior, este marcado pela coercibilidade(que no est sempre presente, mas pode ser utilizado), para garantir a efetividade do cumprimento da norma.
Da Teoria errada houve uma concluso correta, que foi a Teoria da coercibilidade (coao do direito apenas virtual).
So Paulo: Saraiva,1967. V 1.
Compreender que uma das finalidades do Direito o bem comum, que significa o conjunto de condies sociais que permitam aos cidados o desenvolvimento ativo e
pleno de si prprios;
x
Compreender o Direito como uma cincia social aplicada, identificado seu objeto e seus mtodos prprios;
x
Reconhecer e distinguir as diversas concepes a respeito da relao Direito e Moral configuradas nas Teorias dos Crculos;
x
A moral visa absteno do mal e prtica do bem. O Direito visa evitar que se lese ou prejudique a outrem;
x
A moral dirige-se ao momento interno, psquico; o Direito, ao momento externo, fsico (ato exteriorizado);
x
A teoria dos crculos concntricos - Jeremy Bentham (1748 ? 1832), jurisconsulto e filsofo ingls, concebeu a relao entre o Direito e a Moral, recorrendo figura
teoria infere-
validade das leis sua adaptao aos valores morais, seguem esta linha de pensamento.
2.
Teoria dos crculos independentes. Ao desvincular o Direito da Moral, Hans Kelsen concebeu os dois sistemas como esferas independentes. Para o famoso cientista do
Direito, a norma o nico elemento essencial ao Direito, cuja validade no depende de contedos morais. Segundo Kelsen, o direito o que est na lei, o direito
positivado.
4.
A teoria do "mnimo tico" - Desenvolvida por Jellinek, a teoria do mnimo tico consiste na ideia de que o Direito representa o mnimo de preceitos morais necessrios ao
bem-estar da coletividade. Para o jurista alemo, toda sociedade converte em Direito os axiomas (verdade intuitiva, mxima) morais estritamente essenciais garantia e
preservao de suas instituies. A prevalecer essa concepo, o Direito estaria implantado, por inteiro, nos domnios da Moral, configurando, assim, a hiptese dos
crculos concntricos.
Paulo Nader[2] emprega a expresso mnimo tico para indicar que o Direito deve conter apenas o mnimo de contedo moral, indispensvel ao equilbrio das foras sociais.
Para Paulo Dourado de Gusmo[3], a bilateralidade e a coercibilidade so, de modo geral, notas especficas ao direito. incompatvel com a moral o constrangimento; o
dever moral deve ser observado voluntariamente, enquanto constrangimento essencial ao direito. A conscincia, a vontade e a inteno em si so incontrolveis
juridicamente. A sano jurdica bem diferente da sano moral.
Mas nem todas as prescries morais so tuteladas pelo direito, pois se o fossem, o direito seria a imposio, pelo poder social, da moral de uma poca, civilizao ou
sociedade. Muitas das prescries morais, que no so essenciais paz, segurana e ao convvio sociais, no se encontram no direito.
O autor conclui: "o direito heternomo, bilateral e coercvel, enquanto a moral autnoma, unilateral e incoercvel".
Washington de Barros Monteiro[4] tambm coloca que a principal diferena entre a moral e o direito repousa efetivamente na sano. A moral, tendo em vista o fim a que se
destina, s comporta sanes internas (remorso, arrependimento, desgosto ntimo, sentimento de reprovao geral). Do ponto de vista social, tal sano ineficaz, pois a
ela no se submetem indivduos sem conscincia e sem religio. O direito, ao inverso, conta com a sano para coagir os homens. Se no existisse esse elemento coercitivo,
no haveria segurana nem justia para a humanidade. O campo da moral mais amplo, abrangendo os deveres do homem para com Deus, para consigo mesmo e para
com seus semelhantes, enquanto o Direito mais restrito, compreendendo apenas os deveres do homem para com os semelhantes. A moral visa absteno do mal e
prtica do bem, enquanto o objetivo do direito evitar que se lese ou prejudique a outrem. A moral dirige se ao momento interno, psquico, volitivo, inteno que
determina o ato, ao passo que o direito se dirige ao momento externo, fsico, isto , ao ato exterior.
A norma que estabelecesse a escravido seria uma norma imoral. A norma que aceitasse a segregao racial tambm seria uma norma imoral. Supondo
abastado credor cobrasse uma dvida, mesmo sabendo que isto faria com que o devedor fosse misria, ocorreria uma postura imoral, porm o direito fecharia os olhos
para suas consequncias.
A Teoria do Mnimo equivocada, o mais correto seria a figura dos crculos secantes (teoria de Du Pasquier). Pela fora do ordenamento jurdico, em ltima instncia
se jurdica a norma que seja ao mesmo tempo jurdica e moral.
Ex.: O contribuinte deve comunicar Receita Federal a mudana de endereo norma jurdica somente
Norma que probe matar norma moral e jurdica (alm de religiosa e de trato social).
no Direito Penal e no Direito de Famlia que a moral faz se representar mais fortemente. A influncia da moral muito grande. Mesmo aqui h normas imorais. Definir um
mnimo tico, nestes casos, no seria um absurdo?
H, pois, que distinguir um campo de Direito que, se no imoral, pelo menos amoral, o que induz a representar o Direito e a Moral como dois crculos secantes. Podemos
dizer que dessas duas representaes de dois crculos concntricos e de dois crculos secantes, a primeira corresponde concepo ideal, e a segunda, concepo real,
ou pragmtica, das relaes entre o Direito e a Moral.
Vale mencionar que, na viso Kelseniana, o Direito seria totalmente desvinculado da moral. Kelsen concebeu os dois sistemas de esferas independentes. Para o famoso
cientista do Direito, a norma o nico elemento essencial ao Direito, cuja validade no depende de contedos morais.
As representaes grficas tm vantagens e desvantagens. Entre as desvantagens est a de se simplificar excessivamente os problemas.
Direito e Coao: Normas de controle social ou ticas podem ser cumpridas espontaneamente ou por cumprimento forado.
Viso moral kantiana: A moral o mundo da conduta espontnea. Um ato moral decorrente da fora descaracteriza o, no sendo verdadeiramente moral.
A norma moral no pode ser fruto da coao.
A moral incompatvel com a fora, incoercvel e s admite comportamento espontneo.
Influncia da Moral no Direito
Os campos da moral e do Direito entrelaam se em normas jurdicas, como sucedeu,
por exemplo, com o dever do pai de velar pelo filho e com a indenizao por acidente de trabalho.
As normas de direito so postas pelo legislador, pelos juzes, pelos usos e costumes, sempre por terceiros, podendo coincidir ou no os seus mandamentos, com as
convices que temos sobre o assunto. Podemos criticar as leis, das quais dissentimos, mas devemos agir de conformidade com elas, mesmo sem lhes dar adeso de nosso
esprito. Isso significa que elas valem objetivamente, independentemente, e a despeito da opinio e do querer dos obrigados.
Essa validade objetiva e transpessoal das normas jurdicas, as quais se pem, por assim dizer, acima das pretenses dos sujeitos de uma relao, superando
de um querer irredutvel ao querer dos destinatrios, o que se denomina heteronomia. Na definio do Mestre Aurlio : ?Heteronomia a condio de pessoa ou de grupo
que receba de um elemento que lhe exterior, ou de um princpio estranho razo, a lei a que se deve submeter?. Foi Kant o primeiro pensador a trazer luz essa nota
diferenciadora, afirmando ser a Moral autnoma, e o Direito heternomo. Nem todos pagam imposto de boa vontade. No entanto, o Estado no pretende que, ao ser pago
se que o Direito heternomo, visto ser posto por terceiros aquilo que juridicamente somos obrigados a cumprir. Da Miguel Reale afirma: "Direito a ordenao
heternoma e coercvel da conduta humana".
No entendimento de Paulo Nader e Paulo Dourado de Gusmo:
O Direito bilateral (havendo dois lados de uma mesma moeda): ento haveria um Direito Subjetivo X Dever Jurdico(este pode ser violado pelo no cumprimento do
A moral unilateral: ento seria __(nada)__X Dever moral (a este no h a contraposio de um "direito moral")
No entendimento de Miguel Reale, que usa terminologia diferente e rigor terminolgico acentuado:
O Direito (exigvel pelo titular do direito subjetivo) bilateral atributivo (exigibilidade do dever)=>A bilateralidade do direito admite a exigibilidade do dever.
"H bilateralidade atributiva quando duas ou mais pessoas se relacionam segundo uma proporo objetiva que as autoriza a pretender ou a fazer garantidamente
algo"(REALE, 2000). Bilateralidade atributiva , pois, uma proporo intersubjetiva, em funo da qual os sujeitos de uma relao ficam autorizados a pretender, exigir, ou a
A moral bilateral (meramente/porm no atributiva).
Para Reale, a palavra bilateral, nos dois pargrafos acima, tem o sentido de vnculo social.
Mera bilateralidade = liame ou vnculo social (REALE,2000).
OBS: As posies A e B postulam o mesmo significado, utilizando de terminologias diferentes, no de contedo.
As relaes jurdicas e as relaes morais envolvem mais de uma pessoa obrigatoriamente, sendo o critrio do nmero de pessoas envolvidas falho para a diferenciao.
Crtica: No correto estabelecer uma "muralha" entre direito e moral, pois o Direito no se preocupa s com a exteriorizao e a moral com os aspectos interiores. A moral
tambm necessita da prtica exterior da inteno. O Direito, por sua vez, em determinadas ocasies, se questiona das intenes de quem comete certos crimes,
notadamente os dolosos e culposos. De maneira idntica, pode se dizer que o Direito Civil no prescinde do elemento intencional. H um dispositivo expresso do Cdigo Civil
se que os atos jurdicos podem ser
anulados por dolo, erro, coao ou fraude.
se o direito da moral; embora a teoria da exterioridade fosse errnea, teve grande valor
histrico.
Direito Exterior Moral Interior
Sendo o Direito exterior, este marcado pela coercibilidade(que no est sempre presente, mas pode ser utilizado), para garantir a efetividade do cumprimento da norma.
Da Teoria errada houve uma concluso correta, que foi a Teoria da coercibilidade (coao do direito apenas virtual).
So Paulo: Saraiva,1967. V 1.
Compreender que uma das finalidades do Direito o bem comum, que significa o conjunto de condies sociais que permitam aos cidados o desenvolvimento ativo e
pleno de si prprios;
x
Compreender o Direito como uma cincia social aplicada, identificado seu objeto e seus mtodos prprios;
x
Reconhecer e distinguir as diversas concepes a respeito da relao Direito e Moral configuradas nas Teorias dos Crculos;
x
A moral visa absteno do mal e prtica do bem. O Direito visa evitar que se lese ou prejudique a outrem;
x
A teoria dos crculos concntricos Jeremy Bentham (1748 ? 1832), jurisconsulto e filsofo ingls, concebeu a relao entre o Direito e a Moral, recorrendo figura
validade das leis sua adaptao aos valores morais, seguem esta linha de pensamento.
Teoria dos crculos independentes. Ao desvincular o Direito da Moral, Hans Kelsen concebeu os dois sistemas como esferas independentes. Para o famoso cientista do
Direito, a norma o nico elemento essencial ao Direito, cuja validade no depende de contedos morais. Segundo Kelsen, o direito o que est na lei, o direito
A teoria do "mnimo tico" Desenvolvida por Jellinek, a teoria do mnimo tico consiste na ideia de que o Direito representa o mnimo de preceitos morais necessrios ao
estar da coletividade. Para o jurista alemo, toda sociedade converte em Direito os axiomas (verdade intuitiva, mxima) morais estritamente essenciais garantia e
preservao de suas instituies. A prevalecer essa concepo, o Direito estaria implantado, por inteiro, nos domnios da Moral, configurando, assim, a hiptese dos
crculos concntricos.
emprega a expresso mnimo tico para indicar que o Direito deve conter apenas o mnimo de contedo moral, indispensvel ao equilbrio das foras sociais.
Para Paulo Dourado de Gusmo , a bilateralidade e a coercibilidade so, de modo geral, notas especficas ao direito. incompatvel com a moral o constrangimento; o
dever moral deve ser observado voluntariamente, enquanto constrangimento essencial ao direito. A conscincia, a vontade e a inteno em si so incontrolveis
juridicamente. A sano jurdica bem diferente da sano moral.
Mas nem todas as prescries morais so tuteladas pelo direito, pois se o fossem, o direito seria a imposio, pelo poder social, da moral de uma poca, civilizao ou
sociedade. Muitas das prescries morais, que no so essenciais paz, segurana e ao convvio sociais, no se encontram no direito.
O autor conclui: "o direito heternomo, bilateral e coercvel, enquanto a moral autnoma, unilateral e incoercvel".
Washington de Barros Monteiro[4] tambm coloca que a principal diferena entre a moral e o direito repousa efetivamente na sano. A moral, tendo em vista o fim a que se
destina, s comporta sanes internas (remorso, arrependimento, desgosto ntimo, sentimento de reprovao geral). Do ponto de vista social, tal sano ineficaz, pois a
ela no se submetem indivduos sem conscincia e sem religio. O direito, ao inverso, conta com a sano para coagir os homens. Se no existisse esse elemento coercitivo,
no haveria segurana nem justia para a humanidade. O campo da moral mais amplo, abrangendo os deveres do homem para com Deus, para consigo mesmo e para
com seus semelhantes, enquanto o Direito mais restrito, compreendendo apenas os deveres do homem para com os semelhantes. A moral visa absteno do mal e
prtica do bem, enquanto o objetivo do direito evitar que se lese ou prejudique a outrem. A moral dirige -se ao momento interno, psquico, volitivo, inteno que
determina o ato, ao passo que o direito se dirige ao momento externo, fsico, isto , ao ato exterior.
A norma que estabelecesse a escravido seria uma norma imoral. A norma que aceitasse a segregao racial tambm seria uma norma imoral. Supondo-se que um
abastado credor cobrasse uma dvida, mesmo sabendo que isto faria com que o devedor fosse misria, ocorreria uma postura imoral, porm o direito fecharia os olhos
para suas consequncias.
A Teoria do Mnimo equivocada, o mais correto seria a figura dos crculos secantes (teoria de Du Pasquier). Pela fora do ordenamento jurdico, em ltima instncia
considera-se jurdica a norma que seja ao mesmo tempo jurdica e moral.
Ex.: O contribuinte deve comunicar Receita Federal a mudana de endereo norma jurdica somente
"Deves praticar a caridade"- norma moral somente
"Deves falar a verdade- norma moral somente
"Deves ser grato ao benfeitor"- norma moral somente
"Deves respeitar os mais velhos"- norma moral somente.
Norma que probe matar - norma moral e jurdica (alm de religiosa e de trato social).
no Direito Penal e no Direito de Famlia que a moral faz-se representar mais fortemente. A influncia da moral muito grande. Mesmo aqui h normas imorais. Definir um
mnimo tico, nestes casos, no seria um absurdo?
H, pois, que distinguir um campo de Direito que, se no imoral, pelo menos amoral, o que induz a representar o Direito e a Moral como dois crculos secantes. Podemos
dizer que dessas duas representaes - de dois crculos concntricos e de dois crculos secantes, - a primeira corresponde concepo ideal, e a segunda, concepo real,
ou pragmtica, das relaes entre o Direito e a Moral.
Vale mencionar que, na viso Kelseniana, o Direito seria totalmente desvinculado da moral. Kelsen concebeu os dois sistemas de esferas independentes. Para o famoso
cientista do Direito, a norma o nico elemento essencial ao Direito, cuja validade no depende de contedos morais.
As representaes grficas tm vantagens e desvantagens. Entre as desvantagens est a de se simplificar excessivamente os problemas.
Direito e Coao: Normas de controle social ou ticas podem ser cumpridas espontaneamente ou por cumprimento forado.
Viso moral kantiana: A moral o mundo da conduta espontnea. Um ato moral decorrente da fora descaracteriza-o, no sendo verdadeiramente moral.
A norma moral no pode ser fruto da coao.
A moral incompatvel com a fora, incoercvel e s admite comportamento espontneo.
Influncia da Moral no Direito
Os campos da moral e do Direito entrelaam-se e interpenetram-se de diversas maneiras. As normas morais tendem a converter -se em normas jurdicas, como sucedeu,
por exemplo, com o dever do pai de velar pelo filho e com a indenizao por acidente de trabalho.
O Direito e a heteronomia.
As normas de direito so postas pelo legislador, pelos juzes, pelos usos e costumes, sempre por terceiros, podendo coincidir ou no os seus mandamentos, com as
convices que temos sobre o assunto. Podemos criticar as leis, das quais dissentimos, mas devemos agir de conformidade com elas, mesmo sem lhes dar adeso de nosso
esprito. Isso significa que elas valem objetivamente, independentemente, e a despeito da opinio e do querer dos obrigados.
Essa validade objetiva e transpessoal das normas jurdicas, as quais se pem, por assim dizer, acima das pretenses dos sujeitos de uma relao, superando-as na estrutura
de um querer irredutvel ao querer dos destinatrios, o que se denomina heteronomia. Na definio do Mestre Aurlio[5]: ?Heteronomia a condio de pessoa ou de grupo
que receba de um elemento que lhe exterior, ou de um princpio estranho razo, a lei a que se deve submeter?. Foi Kant o primeiro pensador a trazer luz essa nota
diferenciadora, afirmando ser a Moral autnoma, e o Direito heternomo. Nem todos pagam imposto de boa vontade. No entanto, o Estado no pretende que, ao ser pago
a heteronomia do direito.
Diz-se que o Direito heternomo, visto ser posto por terceiros aquilo que juridicamente somos obrigados a cumprir. Da Miguel Reale afirma: "Direito a ordenao
heternoma e coercvel da conduta humana".[6]
Direito e Bilateralidade
No entendimento de Paulo Nader e Paulo Dourado de Gusmo:
O Direito bilateral (havendo dois lados de uma mesma moeda): ento haveria um Direito Subjetivo X Dever Jurdico(este pode ser violado pelo no cumprimento do
devedor, por exemplo)
A moral unilateral: ento seria __(nada)__X Dever moral (a este no h a contraposio de um "direito moral")
No entendimento de Miguel Reale, que usa terminologia diferente e rigor terminolgico acentuado:
O Direito (exigvel pelo titular do direito subjetivo) bilateral atributivo (exigibilidade do dever)=>A bilateralidade do direito admite a exigibilidade do dever.
"H bilateralidade atributiva quando duas ou mais pessoas se relacionam segundo uma proporo objetiva que as autoriza a pretender ou a fazer garantidamente
algo"(REALE, 2000). Bilateralidade atributiva , pois, uma proporo intersubjetiva, em funo da qual os sujeitos de uma relao ficam autorizados a pretender, exigir, ou a
fazer, garantidamente algo.
A moral bilateral (meramente/porm no atributiva).
Para Reale, a palavra bilateral, nos dois pargrafos acima, tem o sentido de vnculo social.
Mera bilateralidade = liame ou vnculo social (REALE,2000).
OBS: As posies A e B postulam o mesmo significado, utilizando de terminologias diferentes, no de contedo.
As relaes jurdicas e as relaes morais envolvem mais de uma pessoa obrigatoriamente, sendo o critrio do nmero de pessoas envolvidas falho para a diferenciao.
Crtica: No correto estabelecer uma "muralha" entre direito e moral, pois o Direito no se preocupa s com a exteriorizao e a moral com os aspectos interiores. A moral
tambm necessita da prtica exterior da inteno. O Direito, por sua vez, em determinadas ocasies, se questiona das intenes de quem comete certos crimes,
notadamente os dolosos e culposos. De maneira idntica, pode-se dizer que o Direito Civil no prescinde do elemento intencional. H um dispositivo expresso do Cdigo Civil
-se que os atos jurdicos podem ser
anulados por dolo, erro, coao ou fraude.
Foi a garantia da liberdade religiosa que levou pela primeira vez a diferenciar -se o direito da moral; embora a teoria da exterioridade fosse errnea, teve grande valor
histrico.
Direito Exterior - Moral Interior
Sendo o Direito exterior, este marcado pela coercibilidade(que no est sempre presente, mas pode ser utilizado), para garantir a efetividade do cumprimento da norma.
Da Teoria errada houve uma concluso correta, que foi a Teoria da coercibilidade (coao do direito apenas virtual).
1.
NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. 21. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2000.
3.
GUSMO, Paulo Dourado de. Introduo ao Estudo do Direito. 28. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2000.
4.
HOLANDA-FERREIRA, A. B. de. Novo Dicionrio da Lngua Portuguesa. 2. ed. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1986.
6.
Compreender que uma das finalidades do Direito o bem comum, que significa o conjunto de condies sociais que permitam aos cidados o desenvolvimento ativo e
pleno de si prprios;
x
Compreender o Direito como uma cincia social aplicada, identificado seu objeto e seus mtodos prprios;
x
Reconhecer e distinguir as diversas concepes a respeito da relao Direito e Moral configuradas nas Teorias dos Crculos;
x
A moral visa absteno do mal e prtica do bem. O Direito visa evitar que se lese ou prejudique a outrem;
x
A teoria dos crculos concntricos Jeremy Bentham (1748 ? 1832), jurisconsulto e filsofo ingls, concebeu a relao entre o Direito e a Moral, recorrendo figura
validade das leis sua adaptao aos valores morais, seguem esta linha de pensamento.
Teoria dos crculos independentes. Ao desvincular o Direito da Moral, Hans Kelsen concebeu os dois sistemas como esferas independentes. Para o famoso cientista do
Direito, a norma o nico elemento essencial ao Direito, cuja validade no depende de contedos morais. Segundo Kelsen, o direito o que est na lei, o direito
A teoria do "mnimo tico" Desenvolvida por Jellinek, a teoria do mnimo tico consiste na ideia de que o Direito representa o mnimo de preceitos morais necessrios ao
estar da coletividade. Para o jurista alemo, toda sociedade converte em Direito os axiomas (verdade intuitiva, mxima) morais estritamente essenciais garantia e
preservao de suas instituies. A prevalecer essa concepo, o Direito estaria implantado, por inteiro, nos domnios da Moral, configurando, assim, a hiptese dos
crculos concntricos.
emprega a expresso mnimo tico para indicar que o Direito deve conter apenas o mnimo de contedo moral, indispensvel ao equilbrio das foras sociais.
Para Paulo Dourado de Gusmo , a bilateralidade e a coercibilidade so, de modo geral, notas especficas ao direito. incompatvel com a moral o constrangimento; o
dever moral deve ser observado voluntariamente, enquanto constrangimento essencial ao direito. A conscincia, a vontade e a inteno em si so incontrolveis
juridicamente. A sano jurdica bem diferente da sano moral.
Mas nem todas as prescries morais so tuteladas pelo direito, pois se o fossem, o direito seria a imposio, pelo poder social, da moral de uma poca, civilizao ou
sociedade. Muitas das prescries morais, que no so essenciais paz, segurana e ao convvio sociais, no se encontram no direito.
O autor conclui: "o direito heternomo, bilateral e coercvel, enquanto a moral autnoma, unilateral e incoercvel".
tambm coloca que a principal diferena entre a moral e o direito repousa efetivamente na sano. A moral, tendo em vista o fim a que se
destina, s comporta sanes internas (remorso, arrependimento, desgosto ntimo, sentimento de reprovao geral). Do ponto de vista social, tal sano ineficaz, pois a
ela no se submetem indivduos sem conscincia e sem religio. O direito, ao inverso, conta com a sano para coagir os homens. Se no existisse esse elemento coercitivo,
no haveria segurana nem justia para a humanidade. O campo da moral mais amplo, abrangendo os deveres do homem para com Deus, para consigo mesmo e para
com seus semelhantes, enquanto o Direito mais restrito, compreendendo apenas os deveres do homem para com os semelhantes. A moral visa absteno do mal e
prtica do bem, enquanto o objetivo do direito evitar que se lese ou prejudique a outrem. A moral dirige se ao momento interno, psquico, volitivo, inteno que
determina o ato, ao passo que o direito se dirige ao momento externo, fsico, isto , ao ato exterior.
A norma que estabelecesse a escravido seria uma norma imoral. A norma que aceitasse a segregao racial tambm seria uma norma imoral. Supondo
abastado credor cobrasse uma dvida, mesmo sabendo que isto faria com que o devedor fosse misria, ocorreria uma postura imoral, porm o direito fecharia os olhos
para suas consequncias.
A Teoria do Mnimo equivocada, o mais correto seria a figura dos crculos secantes (teoria de Du Pasquier). Pela fora do ordenamento jurdico, em ltima instncia
se jurdica a norma que seja ao mesmo tempo jurdica e moral.
Ex.: O contribuinte deve comunicar Receita Federal a mudana de endereo norma jurdica somente
Norma que probe matar norma moral e jurdica (alm de religiosa e de trato social).
no Direito Penal e no Direito de Famlia que a moral faz se representar mais fortemente. A influncia da moral muito grande. Mesmo aqui h normas imorais. Definir um
mnimo tico, nestes casos, no seria um absurdo?
H, pois, que distinguir um campo de Direito que, se no imoral, pelo menos amoral, o que induz a representar o Direito e a Moral como dois crculos secantes. Podemos
dizer que dessas duas representaes de dois crculos concntricos e de dois crculos secantes, a primeira corresponde concepo ideal, e a segunda, concepo real,
ou pragmtica, das relaes entre o Direito e a Moral.
Vale mencionar que, na viso Kelseniana, o Direito seria totalmente desvinculado da moral. Kelsen concebeu os dois sistemas de esferas independentes. Para o famoso
cientista do Direito, a norma o nico elemento essencial ao Direito, cuja validade no depende de contedos morais.
As representaes grficas tm vantagens e desvantagens. Entre as desvantagens est a de se simplificar excessivamente os problemas.
Direito e Coao: Normas de controle social ou ticas podem ser cumpridas espontaneamente ou por cumprimento forado.
Viso moral kantiana: A moral o mundo da conduta espontnea. Um ato moral decorrente da fora descaracteriza o, no sendo verdadeiramente moral.
A norma moral no pode ser fruto da coao.
A moral incompatvel com a fora, incoercvel e s admite comportamento espontneo.
Influncia da Moral no Direito
Os campos da moral e do Direito entrelaam se em normas jurdicas, como sucedeu,
por exemplo, com o dever do pai de velar pelo filho e com a indenizao por acidente de trabalho.
As normas de direito so postas pelo legislador, pelos juzes, pelos usos e costumes, sempre por terceiros, podendo coincidir ou no os seus mandamentos, com as
convices que temos sobre o assunto. Podemos criticar as leis, das quais dissentimos, mas devemos agir de conformidade com elas, mesmo sem lhes dar adeso de nosso
esprito. Isso significa que elas valem objetivamente, independentemente, e a despeito da opinio e do querer dos obrigados.
Essa validade objetiva e transpessoal das normas jurdicas, as quais se pem, por assim dizer, acima das pretenses dos sujeitos de uma relao, superando
de um querer irredutvel ao querer dos destinatrios, o que se denomina heteronomia. Na definio do Mestre Aurlio : ?Heteronomia a condio de pessoa ou de grupo
que receba de um elemento que lhe exterior, ou de um princpio estranho razo, a lei a que se deve submeter?. Foi Kant o primeiro pensador a trazer luz essa nota
diferenciadora, afirmando ser a Moral autnoma, e o Direito heternomo. Nem todos pagam imposto de boa vontade. No entanto, o Estado no pretende que, ao ser pago
se que o Direito heternomo, visto ser posto por terceiros aquilo que juridicamente somos obrigados a cumprir. Da Miguel Reale afirma: "Direito a ordenao
heternoma e coercvel da conduta humana".
No entendimento de Paulo Nader e Paulo Dourado de Gusmo:
O Direito bilateral (havendo dois lados de uma mesma moeda): ento haveria um Direito Subjetivo X Dever Jurdico(este pode ser violado pelo no cumprimento do
A moral unilateral: ento seria __(nada)__X Dever moral (a este no h a contraposio de um "direito moral")
No entendimento de Miguel Reale, que usa terminologia diferente e rigor terminolgico acentuado:
O Direito (exigvel pelo titular do direito subjetivo) bilateral atributivo (exigibilidade do dever)=>A bilateralidade do direito admite a exigibilidade do dever.
"H bilateralidade atributiva quando duas ou mais pessoas se relacionam segundo uma proporo objetiva que as autoriza a pretender ou a fazer garantidamente
algo"(REALE, 2000). Bilateralidade atributiva , pois, uma proporo intersubjetiva, em funo da qual os sujeitos de uma relao ficam autorizados a pretender, exigir, ou a
A moral bilateral (meramente/porm no atributiva).
Para Reale, a palavra bilateral, nos dois pargrafos acima, tem o sentido de vnculo social.
Mera bilateralidade = liame ou vnculo social (REALE,2000).
OBS: As posies A e B postulam o mesmo significado, utilizando de terminologias diferentes, no de contedo.
As relaes jurdicas e as relaes morais envolvem mais de uma pessoa obrigatoriamente, sendo o critrio do nmero de pessoas envolvidas falho para a diferenciao.
Crtica: No correto estabelecer uma "muralha" entre direito e moral, pois o Direito no se preocupa s com a exteriorizao e a moral com os aspectos interiores. A moral
tambm necessita da prtica exterior da inteno. O Direito, por sua vez, em determinadas ocasies, se questiona das intenes de quem comete certos crimes,
notadamente os dolosos e culposos. De maneira idntica, pode se dizer que o Direito Civil no prescinde do elemento intencional. H um dispositivo expresso do Cdigo Civil
se que os atos jurdicos podem ser
anulados por dolo, erro, coao ou fraude.
se o direito da moral; embora a teoria da exterioridade fosse errnea, teve grande valor
histrico.
Direito Exterior Moral Interior
Sendo o Direito exterior, este marcado pela coercibilidade(que no est sempre presente, mas pode ser utilizado), para garantir a efetividade do cumprimento da norma.
Da Teoria errada houve uma concluso correta, que foi a Teoria da coercibilidade (coao do direito apenas virtual).
So Paulo: Saraiva,1967. V 1.