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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 MDULO DE TEORIA GERAL DOS CONTRATOS

S E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA Aula do dia 14.2.2005 1 Aula O professor inaugura a aula falando da mudana topogrfica do livro do direito das obrigaes no Novo Cdigo Civil, ressaltando que no Cdigo Bevilquia era o livro III, precedido pelo livro I, que tratava do direito de famlia, e pelo livro II, que tratava do direito das coisas. O direito das obrigaes era o penltimo livro da parte especial. Isso era um absurdo sob o ponto de vista lgico. Como ensinar aos alunos direito de famlia, sem que tivessem uma mnima noo de direito obrigacional? Por isso, as faculdades todas jamais seguiram nos seus currculos a ordem dos livros no Cdigo de Bevilquia. Os estudos iniciavam-se pela parte geral, seguindo do estudo do direito das obrigaes. O NCC mudou isso, pois a parte especial inaugura com o livro I, que dedicado teoria geral das obrigaes e dos contratos. S depois que temos o livro II, dedicado ao direito de empresa, que nada mais do que a continuao lgica do direitos das obrigaes (o NCC unificou as obrigaes civis e comerciais), livro III, dedicado aos direitos reais e, depois, famlia e sucesses. Com isso, o curso de direito ser dado de acordo com a ordens dos livros no cdigo. O NCC deu essa relevncia extraordinria ao direito das obrigaes, porque este, ao lado da parte geral, constitui, sem dvida, o alicerce doutrinrio sobre o qual se assenta todo o cerne do direito privado. Quem tem uma boa base na parte geral e na teoria geral das obrigaes, tem o seu caminho muito facilitado para estudar as demais reas do direito civil. No direito das obrigaes ns vamos encontrar todos os fundamentos que nos ajudaram a entender melhor o direito de famlia, sucesses e, at mesmo, os direitos reais. CAPANEMA, pois, est de acordo com a mudana topogrfica, deslocando-se o direito das obrigaes do livro III para o livro I. Uma das caracterstica da teoria geral das obrigaes a sua universalizao, da se dizer que um direito quase universal. Disso decorre que o direito das obrigaes quase igual nos pases de tradio romana, baseado na civil law, quanto nos pases anglo-saxos, baseado na comow law. Isso decorre da genialidade dos romanos, que nos entregaram, h mais de 20 sculos, uma teoria geral das obrigaes pronta e acabada. Criou-se um sistema to perfeito de freios e contrapesos que resiste, praticamente inclume, h 25 sculos. As formas de pagamento indireto como a dao em pagamento, a imputao do pagamento, a consignao do pagamento, o pagamento por subrogao e etc que parecem ser conquistas do direito moderno, sofisticado, ao contrrio j estava previsto no direito romano. A genialidade dos romanos to mpar que mesmo os sistemas que no tm tradio romana, no campo das obrigaes, reconhecendo a sua superioridade, absorveram a teoria. Hoje, a grande mudana na teoria geral dos contratos e das obrigaes no so dos textos frios da lei, mas sim dos paradigmas - funo social do direito e a boa-f objetiva -, que oxigenam o direito. O NCC um cdigo principiolgico, mudando o mtodo de aplicao e interpretao do direito. Rompeu-se definitivamente com o positivismo estrito, em que o julgador estava aprisionado e engessado pelo texto da lei, inaugurando-se com o NCC uma nova fase, que j se chama de ps-positivista, em que os princpios gerais se sobrepe ao texto da lei. O juiz hoje deixa de ser apenas a boca da lei, como queria Montesquie, um mero aplicador do texto legal, para ser o equilibrador tico, econmico e jurdico das relaes. O juiz hoje tem uma atividade muito mais ativa no sentido de transformar o direito num mecanismo eficiente de realizao da justia. Isso s possvel com o NCC e com os seus novos princpios, como o da boa-f objetiva, da funo social, da efetividade do direito, o principio do equilbrio econmico da prestao e da contra-prestao e tantos outros que purificam o direito civil. CAPANEMA diz que essas transformaes no so percebidas apenas com olhos de ver, mas sim com os olhos de sonhar com este novo tempo. Caractersticas da obrigao: 1) O vnculo jurdico que ela representa a idia de vnculo jurdico dos romanos. A doutrina moderna, talvez sob a influncia desse excesso de liberdade, reage um pouco idia de vnculo jurdico, por poder fazer supor a submisso fsica do devedor ao credor, o que seria um rano da dominao do ser humano sobre o humano. Os romanos, porm, quando se referiam ao vnculo jurdico no queriam fazer meno ao fsico, mas que a obrigao no uma brincadeira leviana, nem uma aventura inconseqente. A obrigao vincula duas pessoas, o devedor ao credor, vnculo que s se romper com o pagamento. Essa primeira caracterstica , portanto, importante, pois revela toda a base do princpio da segurana e da prestabilidade das relaes jurdicas. A obrigao constrange o devedor a entregar ao credor uma prestao, que pode ser uma coisa, um servio, uma absteno ou qualquer outro bem da vida. O vnculo d se rompe com o pagamento ou com o ressarcimento do credor, no caso de no pagamento. 2) esse vnculo interpessoal. O plo ativo ocupado pelo credor e o plo passivo pelo devedor. por isso que as obrigaes so chamadas de direitos pessoais, em contraposio aos direitos reais, que tm como objeto sempre uma coisa. 3) temporariedade do direito. A obrigao sempre uma relao interpessoal temporria, no perptua. Haver um momento em que o devedor se livrar do credor, rompendo-se esse vnculo interpessoal, com o pagamento. O vnculo poder se extinguir tambm se a prestao se tornar impossvel ou no momento em que o credor for integralmente ressarcido dos prejuzos decorrentes do inadimplemento da obrigao ou pela prescrio. Sempre haver um momento em que o vnculo se dissolver.

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 Da a diferena para o direito real, que nasceu para se perpetuar, na feliz expresso de SANTIAGO DANTAS. O direito obrigacional nasce para morrer pelo pagamento e quanto mais cedo, melhor para a sociedade. Assim, uma obrigao que nasce perptua, nasce morta, fulminada pela nulidade. 4) O objeto da obrigao sempre uma prestao (chamado de bem da vida por CHIOVENDA), j o do direito real sempre uma coisa, que poder ser mvel, imvel, corprea, incorprea, fungvel, infungvel essa outra diferena. A prestao pode at ser uma coisa eventualmente. Nas obrigaes de dar e restituir, por exemplo, a prestao representada por uma coisa que o devedor se compromete a entregar ao devedor. A prestao tambm poder ser um servio, um trabalho, uma inrcia, um silncio, um no fazer. 5) economicidade da relao obrigacional. A prestao tem que ter contedo econmico, por isso que CHIOVENDA a chamava de bem da vida perseguido pelo credor. O credor tem que ter interesse econmico na prestao. Se no houver interesse econmico, no haver obrigao no sentido tcnico jurdico. A obrigao poder ser moral, religiosa, social, mas no jurdica. A lei no exige que o contedo econmico j venha expresso na relao obrigacional. Muitas vezes no h qualquer referncia expressa ao contedo econmico, mas ele afervel. Tambm pouco importa o valor econmico da prestao; no necessrio que se vislumbre imediatamente esse interesse econmico, h obrigaes que a projetam para o futuro. Mesmo nas obrigaes negativas a prestao tem um contedo econmico. Exemplo: obrigao negativa pela qual o vizinho se obriga com o outro a no construir acima de determinada altura para no lhe tirar a vista do mar. O interesse econmico enorme, pois a vista para o mercado para o mar aumenta o valor do imvel. O silncio do advogado quanto ao segredo do cliente tambm tem um interesse econmico enorme exemplo: Clvis Sahione e Silveirinha. 6) submisso do patrimnio do devedor ao credor como garantia do pagamento. O devedor continua com os bens disponveis, salvo se os tiver dado em garantia real. O que se quer dizer que o devedor no pagar a obrigao, por sua culpa, o credor se valer dos seus bens para se ressarcir, ou seja, os bens do devedor ficam alocados ao credor como garantia do pagamento. Os romanos, h mais de 20 sculos, perceberam logo que era preciso criar mecanismos para levar o devedor a cumprir a sua obrigao. Os primeiros sistemas para tanto eram os mais brbaros possveis, o eixo da garantia das obrigaes repousava sobre o corpo do devedor. Era o corpo do devedor que garantia o credor. Isso antes do perodo clssico. O devedor inadimplente era sacrificado num altar prprio para essa finalidade, nas margens do rio Tigre, eram as divindades zelavam pelo cumprimento das obrigaes. O devedor que devia a vrios credores era esquartejado no altar de sacrifcios, para que cada credor recebesse uma parte do corpo do devedor. Depois de um tempo os romanos perceberam que esse sistema a nada conduzia, a no ser satisfazer o natural direito de vingana que o credor inadimplido sente. Assim, esse sistema era intil, pois com o devedor morto que o credor nunca iria receber mesmo, alm de cruel, desumano.
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Abrandou-se, assim, o sistema, mas a garantia continuava sobre o corpo do devedor, porque agora o devedor perdia a liberdade. O devedor inadimplente convertia-se em escravo do credor; no s o devedor, como toda a sua famlia. S se recuperava a liberdade ao pagar. Desse sistema ainda h vestgios. Ainda h exemplos no Brasil que o inadimplemento leva perda da liberdade. o caso da obrigao alimentar e do depositrio infiel. No pena criminal, apenas um meio de coero indireto do devedor para compeli-lo a pagar. Com o passar do tempo os Romanos perceberam que a liberdade to, ou mais, importante do que a vida, ou seja, que o sistema ainda era bastante cruel.com os inadimplentes. Ai veio uma lei divisora de guas, que um marco na histria da humanidade. Na opinio de CAPANEMA essa lei deveria ser mais conhecida, a LEX PETLIA PAPLIA. Essa lei de quatrocentos sculos antes de cristo. Foi a primeira lei que deslocou o eixo de garantia das obrigaes do corpo do devedor para o seu patrimnio. Foi a primeira lei a dizer que se o devedor no pagar a obrigao, o credor no mais poder se valer da sua vida ou da sua liberdade, mas apenas dos seus bens. O credor ir expropriar os bens do devedor para do produto da alienao forada retirar a prestao ou o ressarcimento. J se passaram 25 sculos da lex petlia e ainda no se inventou nenhum outro sistema melhor. At hoje so os bens do devedor que funcionam como mecanismo de coero indireta para levar ao pagamento. Tambm se criou a idia da solvncia e da insolvncia do devedor. O solvente aquele cujos bens so de valor superior s obrigaes assumidas. por isso que o credor, ao celebrar uma obrigao, tem como primeira preocupao verificar os bens do devedor. pelo mesmo motivo que os credores costumam acompanhar a evoluo patrimonial dos seus devedores, para verificar se eles continuam solventes. Definio de obrigao: o vnculo jurdico interpessoal, de natureza temporria, que tem como objeto uma prestao economicamente afervel e cuja garantia representada pelo patrimnio do devedor. CAPANEMA adverte que a expresso relao obrigacional no a mesma coisa que obrigao. A relao obrigacional d uma idia de processo, de encadeamento de atos que comeam no nascimento da obrigao e terminam com a sua extino, com o pagamento. J a palavra obrigao representa mais o vnculo in concreto. Identificao os elementos da obrigao: foram tambm os romanos que visualizaram na relao obrigacional os debitum e obliglacium. O debitum o dever primrio, representado pela prestao propriamente dita, que o devedor se compromete a entregar ao credor. o primeiro momento da obrigao. Obligacium: o segundo momento, o dever secundrio, que nasce quando no se cumpre o dever primrio. Assim, se o credor cumpre o dever primrio, entregando ao devedor voluntariamente a prestao extingue-se a obrigao, sem qualquer interferncia do Estado. Mas, se ao contrrio, o devedor no cumpre por culpa sua a obrigao, nasce o dever secundrio, quer a responsabilidade. O devedor vai responder pelo prejuzo que o inadimplemento causou ao devedor.

TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 A obligacium a sombra da obrigao, a responsabilidade segue a obrigao como se fosse a sua sombra, nasceu do inadimplemento do dever primrio. Os alemes no campo das obrigaes renderem-se tradio romana no que tange ao direito das obrigaes, mantendo essa viso dualista. Brasil: os elementos so o dbito e a responsabilidade. Inadimplido o dever primrio, o Estado substitui o credor para expropriar os bens do devedor, os levando praa para, do produto da venda, ressarcir o credor. O estado se coloca ao lado do credor, fornecendo-lhe todo o instrumental necessrio, porque h um interesse social no pagamento das obrigaes. isso que leva o Estado manter o oneroso aparato do Judicirio para que o credor possa compelir o devedor a cumprir a sua obrigao. Execuo ettica da obrigao (pois feita pelo Estado, na medida em que o credor no pode fazer justia com as prprias mos). O equilbrio social repousa, em grande idia, na idia do pacta sun servanda, de que as obrigaes tm que ser cumpridas. Quando o devedor paga, no s o credor que respira aliviado, mas sim toda a sociedade. O pagamento da obrigao tem um enorme contedo social. O prprio Kelsen colocou a regra pacta sun servanda como a mais importante para o equilbrio social. Uma sociedade com o nvel de inadimplncia alto uma sociedade em crise, doente. Essa viso dualista no unnime, os franceses a repelem. A doutrina francesa enxerga a obrigao pela teoria monista, s haveria o debitum. A responsabilidade estaria fora da relao obrigacional, seria uma conseqncia do inadimplemento. Os franceses, pois, romperam com a tradio germanico-romana. Essa viso dualista, porm, tem excees. H obrigaes que so apenas constitudas pelo debitum, sem obligacium, ou seja, o credor no dispe de nenhum mecanismo para compelir o devedor a pagar, o pagamento passa a ser uma questo de conscincia do devedor. Exemplos: obrigaes naturais (dvidas de jogo toleradas1, obrigaes prescritas, que se convertem automaticamente em obrigaes naturais. A prescrio fulmina a obligacium, a pretenso). Por outro lado, h, ainda, as dvidas constitudas apenas pela obligacium. o caso do fiador, do avalista obrigaes de garantia. Quando a obrigao se apresenta nos seus dois momento, com debitum e obligacium, costuma-se dizer que uma obrigao civil. CAPANEMA entende que hoje essa expresso no muito feliz, tendo em vista a unidade das obrigaes civis e comerciais. Fontes das obrigaes: a doutrina clssica dizia que a primeira fonte a lei. Exemplo: obrigao alimentar, obrigao de restituir o que se recebeu indevidamente. A doutrina moderna repele essa viso, no reconhecendo a lei como fonte de obrigao, mas sim de deveres jurdicos. A obrigao alimentar seria, assim, um dever jurdico, assim entendido como comando cogente dirigido pela lei a todos os membros da sociedade. diante do seu inadimplemento. J a obrigao emanaria sempre da vontade humana, atravs da ato jurdico ou do ato ilcito. CAPANEMA diz que a lei continua sendo fonte das obrigaes. 1) lei 2) o ato jurdico lato sensu (incluindo o ato e o negcio jurdico). A fonte mais freqente de obrigaes, maciamente majoritria, o contrato, que uma modalidade de negcio jurdico. CAPANEMA diz que 80% das obrigaes nascem de contrato. O contrato a fonte, por excelncia, das obrigaes. Reparem que o negcio jurdico pode ser unilateral, como o caso de um testamento, ou bilateral ou plurilateral, como o caso dos contratos. 3) o ato ilcito, que tambm emana da vontade humana. Ao leigo pode parecer estranho que o ato ilcito, que contraria a lei, possa gerar obrigao. O ato ilcito a fonte de uma importantssima obrigao, que a de indenizar. Do ato ilcito nasce, necessariamente, uma obrigao para o seu autor, que a de indenizar o dano causado vtima. * H ainda quem diga que a gnese de toda a obrigao a vontade humana. evidente que no basta a vontade humana para fazer nascer a obrigao, preciso que ela se adeqe ao ordenamento jurdico. Por isso, se diz que a gnese da obrigao a vontade humana, mas o seu habitat o ordenamento jurdico. A obrigao tem que se adequar ordem jurdica. A lei produto da vontade coletiva da sociedade, portanto, da vontade humana coletiva. Da, a sua gnese ser a vontade humana. O ato jurdico tambm emanao da vontade humana, a natureza s consegue produzir fato jurdico, mas que no geram obrigao. O negcio jurdico tambm produto exclusivo da vontade humana, assim como o ato ilcito. CAPANEMA est de acordo com a mxima de que a gnese de toda a obrigao a vontade humana. Rio de Janeiro, 21/2/2005 (2 aula) Classificao das obrigaes: Critrios: 1) natureza do vnculo: pela natureza do vnculo, as obrigaes podem ser naturais ou civis. O professor ressalta que alguns dizem que as obrigaes naturais no pertencem ao mundo do direito, mas sim ao campo da moral. Nas obrigaes naturais no h a obligacio, ou seja, o credor no dispe de nenhum remdio para compelir o devedor a pagar. Assim, o devedor pagar de acordo com o seu imperativo de conscincia. uma exceo regra do debitum e da obligacio (dever primrio e secundrio). Exemplos: obrigaes prescritas (note-se que a prescrio no fulmina o crdito, o direito subjetivo, mas, to-somente, o
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O professor est se referindo ao jogo de carta entre

amigos e no o jogo do bicho, fruto da contraveno penal.

TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 mecanismo para exigi-lo. Logo, nada impede que o devedor venha a pagar a dvida, se assim desejar); dvidas de jogo toleradas (exemplos: dvida de poquer entre amigos o vencedor no tem ao para exigir o pagamento). Observe-se que o jogo regulamentado gera obrigao civil, logo a caixa econmica ter que pagar ao vencedor do bilhete premiado. O que justifica o jogo regulamentado, segundo o professor, a mxima de Maquiavel os fins justificam os meios. Por meio do jogo, o Estado tira recursos para atividades sociais relevantes. O credor de uma obrigao natural tem alguma proteo da lei? Antes do pagamento no, porm, aps o pagamento voluntrio, ter a proteo da lei, pois no caber ao de repetio de indbito por parte do devedor que pagou a obrigao natural, ou seja, no h o dever de restituir o valor pago. As obrigaes naturais no admitem novao, compensao, salvo com a anuncia do devedor. Obrigao natural # obrigao moral ponto em comum: em ambos os casos o devedor no pode ser compelido a pagar. Na obrigao moral no h relao jurdica, a relao meramente tica exemplo: amigo que no leito de morte pede ao outro para entregar uma jia sobrinha preferida. J na obrigao natural h vnculo jurdico, o jogo um contrato tpico, regulamentado pelo Cdigo Civil, entre os jogadores h uma relao contratual, muito embora no haja o dever de pagar. Obrigao civil: esto presentes o debitum e a obligacium, ou seja, o credor dispe de recursos para compelir o devedor a pagar. a regra geral. OBS: obrigao propter rem: recaem sobre a coisa, o vnculo nasce de um direito real, o caso da cota condominial, dos direitos de vizinhana, IPTU. So obrigaes pessoais, que nascem da posse e/ou da propriedade da coisa, por isso recaem sobre a prpria coisa. 2) o segundo critrio, na verdade, o primeiro dentro do NCC pela natureza da prestao as obrigaes podem ser positivas ou negativas. Nas positivas, o pagamento exige do devedor uma ao, uma emisso de vontade, o devedor tem que agir para pagar, no pode ficar inerte. Obrigaes positivas: so as obrigaes de coisa, de fato e as obrigaes pecunirias. Obrigaes da coisa: so aquelas em que a prestao consiste numa coisa a ser entregue ao credor, ou seja, o bem da vida perseguido uma coisa, que poder ser mvel, imvel, fungvel ou no, divisvel ou no. Obrigaes de fato (ou de fazer): a prestao consiste na realizao de um servio. Obrigaes pecunirias: a prestao representada por dinheiro que o devedor se compromete a entregar ao credor. Muitos questionam por que essa obrigao no se encontra inserida como subespcie das obrigaes de coisa, afinal, dinheiro no coisa? Sucede que pela sua relevncia, no uma coisa qualquer, pois em torno do dinheiro surgem todas as fragilidades da alma humana, a cobia, a ganncia ... razo
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prtica pela qual uma outra modalidade de obrigao, na qual o dirigismo estatal muito maior. Obrigao de coisa ---- dar ----- restituir Em ambas, o devedor se compromete a entregar ao credor uma coisa. Dar: a coisa est sendo entregue ao credor pela 1 vez para que adquira a propriedade e/ou posse exemplo: compra e venda. Restituir: a coisa j era antes do credor, mas fora entregue ao devedor coma condio de restitu-la depois exemplo> locatrio, comodatrio, muturio e etc. Obrigao de dar ---- a) coisa certa: a coisa j est definida, individualizada, desde o momento em que a obrigao nasce exemplo: venda de um escort placa X. b) coisa incerta (ou de gnero): a coisa, no momento do nascimento da obrigao, indicada pelo gnero e quantidade exemplo: compra de 1 Kg de tomates (no se sabe quais sero as unidades que sero entregues credora). Obrigao de restituir: sero sempre de coisa certa. Obrigao de fazer: a) fungveis: so aquelas em que o devedor poder ser substitudo por outro, ou seja, o servio contratado no foi em razo de especiais qualidades. b) infugveis: so contratados em razo das qualidades especiais do devedor, que no poder deixar de prest-la. Por isso, o credor poder rejeitar a coisa se no prestada pela parte contratada. Obrigaes pecunirias: a) dvidas de dinheiro: a prestao o prprio dinheiro, o objeto uma certa quantidade de dinheiro exemplo: mtuo de R$ 10.000,00. b) dvidas de valor: o dinheiro apenas a medida da prestao, isto , se entrega ao credor a medida, em dinheiro, da prestao. Exemplo: obrigao alimentar, de indenizar e etc. ] Obrigao alimentar: a prestao representada por moradia, remdios, vesturios, alimentos e etc. Na prtica, invivel a entrega da prestao in natura, por isso se entrega o equivalente em dinheiro. Em outras palavras, mede-se, em dinheiro, o valor dessa prestao. Obrigao de indenizar decorrente de ato ilcito exemplo: caminho que arranca paralamas de um carro. O paralama a prestao, o juiz manda medir, em dinheiro, o valor da prestao e manda entreg-la ao devedor. Obrigaes negativas: so as chamadas obrigaes de no fazer. OBS: direitos reais: o objeto sempre uma coisa; direito das obrigaes: o objeto pode ser uma coisa, um servio, uma inrcia, um silncio. Obrigao de dar coisa certa: so indispensveis para transmitir a propriedade e posse das coisas. Regra: o credor no pode ser compelido a receber coisa diversa, ainda que mais valiosa. O devedor, igualmente, no pode ser compelido a entregar coisa diversa ao credor, ainda que menos valiosa.

TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 Entende-se, pois, que a coisa, antes da tradio, est submetida a um risco, na medida em que somente com a entrega da coisa, no caso de bens mveis, que transfere-se a propriedade e cumpre-se a obrigao. At a tradio, a propriedade da coisa permanece com o devedor. E se a coisa, depois de constituda a obrigao de dar, mas antes da tradio, deteriorar-se ou se perder sem culpa do devedor, que arca com o nus? Se a coisa se perder antes da tradio, sem culpa do devedor, a obrigao se resolve, voltando as partes ao estado anterior, sem se falar em perdas e danos. Quem sofre o prejuzo econmico o devedor que, pois, perde a coisa e no poder reclamar perdas e danos. Logo, quanto mais rpido entregar a coisa, menor o risco suportado pelo devedor. Res periti dominus: a coisa perece para o dono, que o devedor, pois no houve, ainda, a tradio. Exemplo: cavalo atingido por um raio. Se a coisa se deteriorar sem culpa do devedor, antes da tradio, o credor poder optar entre ejetar a coisa ou resolver a obrigao. Note-se que ele no poder ser compelido a receber coisa diversa ou a aceitar a coisa e pedir reduo do preo. A opo um direito do credor. Exemplo: cavalo que fica manco, carro que fica amassado. Perda ou deteriorao da coisa sem culpa do devedor: aplicao da teoria do risco. Perda ou deteriorao da coisa com culpa do devedor: aplicao da teoria da responsabilidade: o credor tem direito ao equivalente mais perdas e danos (danos emergentes, lucros cessantes e, at mesmo eventualmente, danos morais). E se a coisa, antes da tradio, experimentar uma valorizao, um plus? Quem ter direito aos cmodos da coisa? De plano, importante frisar que cmodos da coisa so os acrscimos, as benfeitorias que a coisa experimenta entes da tradio exemplo: venda de quadro de autor desconhecido que, antes da tradio, descobre-se que um verdadeiro Van Gong. Os cmodos da coisa so do devedor questo de isonomia, na medida em que se ele suporta os prejuzos, no haveria sentido para no aproveitar as benesses. Assim, o devedor pode pedir acrscimo do preo. Isso no viola o ato jurdico perfeito, se justificando pelo princpio da vedao do enriquecimento sem causa. Muitos questionam se no injusto fazer o credor complementar o preo. E se ele no tiver dinheiro? Ou se, simplesmente, a coisa deixar de interess-lo (exemplo: comprou vaca para puxar uma carroa, agora, com ela prenha, no mais interessa)? Se o credor no puder, ou no quiser, pagar o acrscimo, o devedor poder resolver a obrigao, devolvendo o valor eventualmente j recebido. Tanto faz que os acrscimos decorram do caso fortuito ou do investimento do devedor, ele sempre ter direito aos cmodos da coisa. Logo, tambm de interesse do credor receber a coisa o mais rpido possvel, para no correr o risco de coisa ter que se valorizar e ele ter que pagar o plus. Razo: res periti dominus: o proprietrio da coisa, no caso da locao, o locador. Obrigao de dar coisa incerta (ou de gnero): a indeterminao da coisa no pode perdurar para sempre, haver um momento em que as coisas se determinaro, que ocorrer na concentrao do dbito, que o ato pelo qual as coisas indicadas pelo gnero e quantidade -, se determinaro. Exemplo: 1 Kg de tomate: o feirante, ao separar os tomates no prato da balana est concentrando o dbito. Importncia jurdica e prtica da concentrao: concentrando o dbito, a obrigao, automaticamente, se converte em obrigao de dar coisa certa, aplicando-se as regras acima estudadas. A obrigao ser de gnero at a concentrao do dbito. A obrigao de concentrar o dbito cabe, a princpio, ao devedor da obrigao (no exemplo acima formulado, ao feirante). Visa a tornar o pagamento menos oneroso, a facilitar o pagamento. Regra dispositiva, logo nada impede que o credor concentre o dbito, desde que haja anuncia entre as partes. O devedor no pode entregar as coisas piores, nem o credor escolher as melhores (artigo 244 CC). Visa ao equilbrio econmico, justificado pelo princpio da boa-f objetiva. Observe-se que o supermercado se absteve da faculdade de concentrar o dbito e da regra do artigo 244 CC, o que aquiesceu as vendas, da o sucesso de vendas. Se as coisas se perderem, mesmo sem culpa do devedor, antes da concentrao, ele no se exonera, ter que arranjar outra para substitu-la, sob pena de pagar perdas e danos. Isso porque, at a concentrao, a obrigao de gnero e o gnero nunca perece. Exemplo: 1 Kg de caf enquanto houver caf no mundo ele no se exonera. O devedor da obrigao de dar coisa incerta tem interesse de logo concentrar o dbito, pois h o risco de a coisa perecer e ele no se exonerar do pagamento. O nus da prova do devedor. Ao concentrar o dbito logo, reduz-se os riscos. por isso que muitos manuais trazem a seguinte frase: o devedor suporta o risco da perda, mas o credor suportar o risco do preo nas obrigaes de dar coisa certa. Note-se que se a coisa se valorizar antes da tradio, ele ter que complementar o valor da coisa ou perd-la. Pode se alegar a teoria da impreviso como defesa. Obrigao de restituir: difere da obrigao de dar no que tange aos cmodos da coisa. Exemplo: rea de fazenda que aumenta por alvuso, fenomeno natural, o dono nada fez para que isso acontecesse. O locatrio da fazenda no poder exigir acrscimo do locador por conta dos cmodos da coisa. S pertencero a ele se resultarem do trabalho/investimento do devedor. Se resultarem do fortuito, pertencero ao credor. Na obrigao de dar, os cmodos pertencero ao devedor independentemente de seu trabalho ou investimento.

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 caso, diante da realidade concreta, caber ao juiz, muitas vezes at com base em parecer tcnico pericial, auferir se houve uma impossibilidade absoluta do cumprimento da obrigao que no seja imputvel ao devedor. Se houve culpa do devedor (culpa lato sensu, em todas as suas modalidades e graus): o devedor responder por todos os prejuzos que seu inadimplemento tiver causado ao credor. Exemplo: no caso do cantor encontrado embriagado, houve imprudncia e ele responder pelos prejuzos causados como, por exemplo, devoluo do valor do preo aos expectadores, o pagamento dos msicos, a iluminao do salo e etc. Inadimplemto decorrente da recusa do devedor em realizar os servio: no h de se falar se houve culpa ou no, pois se o devedor pode realizar o servio, cumprir a obrigao e se recusa evidente que h culpa no seu grau mais exarcebado. Se a obrigao infungvel, no restar ao credor outra opo que no demandar pelas perdas e danos, que sero apuradas caso a caso, pois no se pode substituir o devedor. Se a obrigao fungvel, poder o credor reclamar pelas perdas e danos; poder tambm pedir autorizao ao juiz para realizar o servio por outrem, as custas do devedor. Isso seria uma maneira oblqua de pagar perdas e danos, pois o devedor pagar ao terceiro que realizar o servio que lhe competia. Isso depende de autorizao judicial. O credor primeiro teria que obter a condenao do devedor a realizar o servio e diante de sua recusa obter do juiz a autorizao para realiz-lo por outrem. O CPC prev uma verdadeira via crusis para se alcanar essa autorizao, que na prtica veda essa opo. CPC: estabelece que se ter que fazer uma licitao, um edital para que terceiros interessados em realizar aquele servio oferea a sua proposta em envelopes lacrados, num dia designado no edital em audincia pblica, o juiz abrir os envelopes e adjucar o servio aquele que tiver oferecido as melhores condies. Por isso, na prtica, raramente os credores se interessam por essa soluo. O calcanhar de aquires (ponto fraco) das obrigaes de fazer era exatamente a sua execuo diante da recusa do devedor em cumpr-las. Nas obrigaes de dar, estando a coisa ainda em poder do devedor, poder o credor alcan-la com, por exemplo, uma medida de busca e apreenso; ou seja, o credor pode obter a prpria prestao, independente das perdas e danos. O credor pode preferir ir buscar a coisa, que o objeto da obrigao, se ela ainda estiver disponvel com o devedor. Mas nas obrigaes de fazer, que importam em realizar um esforo fsico, isso no possvel, no se pode obrigar o devedor a realizar um desforo fsico contra a sua vontade, pois violaria o sagrado territrio da liberdade individual. A doutrina entendia que o devedor no podia ser compelido a trabalhar, afastando-se, pois, a possibilidade da execuo in natura da obrigao de fazer. Portanto, a execuo das obrigaes de fazer acabava quase sempre em perdas e danos, o que muitas vezes frustravam o credor, que no estava interessado em perdas e danos. O credor no perseguia o dinheiro, o que o credor queria era a prestao, o servio que lhe foi prometido pelo devedor e isso ele no conseguia, na maioria dos casos, obter. Esse era o grande problema das obrigaes de fazer.

Aula do dia 28 de fevereiro de 2005 3 aula Qualquer atividade humana, desde que lcita, pode ser objeto de uma obrigao de fazer. Exemplos: ministrar uma aula, levar um passageiro ao aeroporto, construir uma casa, outorgar uma escritura. As obrigaes de fazer so as mais freqentes no mundo das obrigaes, se revestem de extraordinria ingerncia econmica e social. Podem ser fungveis ou infungveis. Fungveis so aquelas em que o devedor pode se fazer substituir por outrem, pois so no se tem em mira as qualidades especiais do devedor. So servios que podem ser executados sem maiores problemas por outras pessoas, no exigem uma qualificao especial. As infungveis, ao contrrio, so aquelas em que o devedor no pode se substituir por outrem, ou seja, o credor pode recusar a prestao, se esta vier oferecida por terceira pessoa, que no o devedor original. Elas so contratadas tendo em vista as qualidades especiais do devedor. As obrigaes de fazer pode ser inadimplidas de 2 maneiras diferentes: 1) quando a prestao se torna impossvel, no havendo mais como se realizar o servio ou se praticar o ato. Exemplo: cantor que se obrigou a fazer um recital e amanhece no dia do recital completamente afnico ou ento que encontrado pelo empresrio, minutos antes de entrar no palco, completamente embriagado, inconsciente. Portanto, a primeira causa de inadimplemento superveniente impossibilidade da prestao. a

2) Recusa do devedor que, mesmo podendo realizar o servio, recusa-se a faz-lo. Exemplo: cantor que, embora esteja com a voz perfeitamente lmpida, por uma questo psicolgica se recusa a subir no palco. Conseqncias jurdicas: 1) tornando-se a prestao impossvel, preciso analisar se isso decorreu de culpa do devedor ou no. No havendo culpa do devedor, se a impossibilidade se atribui a um caso fortuito, a uma circunstncia de fora maior ou a fato exclusivo de terceiro (sem nenhuma participao do devedor), a obrigao se resolver. Isto , voltaro as partes ao estado anterior, como se a obrigao jamais tivesse existido, no se podendo falar em perdas e danos. Se o devedor j tiver recebido a contraprestao, ter que devolv-la, no se podendo confundir isso com perdas e danos. As perdas e danos no sero cabveis porque no houve culpa do devedor. Toda vez que a obrigao inadimplida sem culpa do devedor, a conseqncia jurdica a mesma: a resoluo da obrigao sem se falar em perdas e danos, apenas retornando as partes ao estado anterior. S se resolver a obrigao se a impossibilidade da obrigao for absoluta, se ainda for possvel cumprir a obrigao, embora de maneira mais onerosa para o devedor, com mais esforo, no se resolver a obrigao. Exemplo: Se o cantor amanheceu, ao invs de afnico, com apenas um torcicolo, isso no implicar na resoluo da obrigao, pois ainda ser possvel cumprir a obrigao, embora com mais esforo do devedor. uma questo que deve ser examinada caso a
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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 Note-se que nas obrigaes de fazer que importavam apenas em emitir vontade, isso no oferecia maior dificuldade, mas nas que importavam esforo fsico (exemplo: construir uma casa, ministrar uma aula, levar o passageiro no aeroporto) no havia como execut-la in natura, frustando o credor. Isso comeou a se modificar com o advento do Cdigo de Defesa do Consumidor, que no artigo 84 criou uma tutela especfica para as obrigaes de fazer, tentando torn-las mais efetivas, visando a permitir ao credor obter a prestao in natura, e no apenas perdas e danos. O artigo 84 criou poderosos mecanismos de coero indireta sobre o devedor, para lev-lo a realizar o servio. O juiz tem um arsenal de medidas judiciais capazes de levar o devedor a realizar o servio. A mais poderosa delas a astrente, que multa diria arbitrada pelo juiz, at mesmo de ofcio, at que o devedor cumpra a obrigao. A astrente pode ser fixada pelo juiz at mesmo de ofcio, ou seja, mesmo sem ter sido provocado. O juiz, tambm de ofcio, poder levar a qualquer tempo do processo o valor dessa astrente, para levar o devedor a realizar o servio. Astrente no se confunde com a clusula penal, pois esta fixada pelas partes no prprio ttulo obrigacional, na hiptese de inadimplemento. J a astrente fixada pelo juiz, como mecanismo de coero indireta, se aplicar dia a dia. Duas correntes doutrinrias se degladiam quanto astrente. A primeira sustenta que a astrente se manter at que o devedor realize o servio, cumpra a obrigao ou ento at que a prestao se torne impossvel. S haveria, pois, 2 causas capazes de interromper a fluncia da astrente: o cumprimento da obrigao e torna-se a prestao impossvel ( de nada adiantaria a astrente, j que no seria mais possvel cumprir a astrente). A soma dessas astrentes pode ultrapassar e muito o prprio valor da obrigao e das perdas e danos, pois as astrentes no se confundem com perdas e danos. Quando as perdas e danos traduzem o efetivo prejuzo do credor inadimplido, a astrente um mecanismo de coero indireta sobre o devedor. J a segunda corrente entende que quando a soma das astrentes alcanar valor da obrigao e das perdas e danos elas cessaro, pois, a partir da, haveria um enriquecimento indevido do credor. Essa tem sido a orientao majoritria. As Turmas Recursais dos Juizados Especiais esto reduzindo a soma dessas astrentes quando percebem na execuo que ela ultrapassam e muito o valor da prestao e das perdas e danos. Por que as astrentes constituem um poderoso mecanismo de efetividade das obrigaes de fazer? porque o bolso o rgo mais sensvel da anatomia humana e dificilmente o devedor resiste a essa sangria econmica diria representada pela astrente. Assim, acaba sucumbindo e realizado o servio, pois lhe mais econmico. Note-se que a primeira corrente entende que a astrente vigorar at que o devedor cumpra a obrigao, mesmo que ela possa ser 1000 vezes o valor da obrigao. No entanto, no a astrente o nico meio de coero, h outros mecanismos como, por exemplo, interdio de estabelecimento do devedor, a busca e apreenso de coisa e pessoas, o fechamento do estabelecimento. O elenco dos
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mecanismos do artigo 84 no exaustivo, mas, ao contrrio, exemplificativo. O juiz adotar as medidas que entender necessrias para compelir o devedor a realizar o servio, desde que se enquadrem com o ordenamento jurdico. O juiz no pode mandar aplicar chibatadas no devedor para que ele cumpra a obrigao. A repercusso do artigo 84 CDC foi to grande, gerou um tamanho impacto na doutrina obrigacional que, logo depois, o CPC absorveu essa orientao, reproduzindo-o no artigo 461. Note-se que os mecanismos so os mesmos, assim como a redao do dispositivo. Alguns alunos perguntam, ento, qual a necessidade de ter o legislador reproduzido o artigo 84 CDC no 461 CPC. que o artigo 84 s se aplica se houve uma relao de consumo e nem toda obrigao de fazer traduz uma relao de consumo. Para haver relao de consumo preciso que haja um destinatrio final, o que nem sempre ocorre nas obrigaes de fazer. Por isso, o artigo 461 importante, pois estendeu essa tutela especfica para todas as obrigaes de fazer, ainda que no traduzam relao de consumo. Esses artigos no estariam violando o princpio da liberdade individual, no estariam contrariando o princpio da dignidade da pessoa humana? No, reparem que o juiz no obrigar o devedor a trabalhar, no colocar um oficial de justia com uma arma apontada na cabea do devedor, esses mecanismos so de coero indireta, como a priso civil no caso da obrigao alimentar. Se o devedor preferir suportar todas as sanes e no trabalhar, esse direito ser respeitado pelo juiz. S que o que se quer agora que o devedor da obrigao saiba que a sua liberdade tem um preo, ele continuar livre para no trabalhar, mas isso agora vai custar caro, a liberdade cara. Ai ele optar livremente se suporta as sanes econmicas ou se, ao contrrio, prefere realizar o servio. Ele no obrigado a realizar o servio, ele pode perfeitamente optar por pagar ou suportar as sanes. Por isso, todos esses mecanismos traduzem meio de coero indireta, assim como a priso civil para levar o devedor de alimentos ou o depositrio infiel a cumprir com as suas obrigaes. Com esses 2 dispositivos, as obrigaes de fazer saram extremamente fortalecidas e a isso se deu o nome de tutela especfica da obrigao de fazer ou tutela efetiva (pois agora o credor tem muito mais chance de obter a prestao e no mais apenas as perdas e danos). O artigo 461 e o 84 ainda dizem que as astrentes no se confundem com as perdas e danos, que podem ser cumuladas, no se podendo falarem bis in idem, pois a natureza de ambas diferente. Reparem que o inadimplemento da obrigao de fazer pode acarretar ao devedor uma verdadeira catstrofe econmica, pois alm de suportar as astrentes, ainda responder por perdas e danos (que podem ser cumular). H tambm obrigaes de fazer que consistem apenas em emitir vontade. Exemplo: obrigao de outorgar um contrato. Numa promessa de compra e venda, o promitente vendedor se obriga a outorgar ao promissrio comprador a entregar a escritura de compra e venda. Isso uma obrigao de fazer que no exige esforo fsico (no se precisa trabalhar para emitir vontade). Ai j no h a preocupao tica de invadir o territrio da liberdade individual. Por isso, o artigo 639 do CPC

TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 admite uma ao substitutiva de vontade: o credor de uma obrigao de fazer consistente apenas em emitir vontade pode pedir ao juiz uma sentena que substitua a vontade prometida, com isso se obter uma execuo in natura, pois o credor obter a vontade que o devedor lhe prometera. H, pois, uma sutil diferena entre a execuo da obrigao de fazer, que importa em esforo fsico (execuo pelo artigo 461 CPC e 84 CDC), e a que importa apenas em emitir vontade, pois possvel a obrigao in natura, obtendo uma sentena que produza os mesmos efeitos da vontade prometida. Concluso: houve uma profunda transformao no regime jurdico das obrigaes de fazer. Isso vem no mesmo sentido dos novos paradigmas do direito privado: a boa f objetiva, a efetividade, a funo social ... todos esses apontam nessa direo. O objetivo tico maior obter o servio prometido, para isso foram criados todos esses mecanismos de coero indireta. Essas so as observaes pertinentes ao regime jurdico das obrigaes de fazer. Obrigaes pecunirias (completam o quadro das obrigaes positivas). Apenas para rememorar, as obrigaes positivas de dividem em obrigaes de coisas, entre elas as de dar/restituir, obrigaes de fato, so as de fazer, e obrigaes pecunirias, que so aquelas em que a prestao dinheiro. A rigor, no haveria razo para se constituir uma categoria autnoma de obrigao pecuniria, j que o dinheiro coisa e, pois, essas obrigaes seriam de dar ou de restituir. A importncia do dinheiro no mundo moderno, as suas repercusses sociais e econmicas so to grandes que foi preciso criar uma categoria prpria, cercada por outros princpios. H um enorme dirigismo estatal em torno das obrigaes pecunirias, o que faz com que a autonomia da vontade seja bastante reduzida. J no se nota essa mesma interveno estatal nas obrigaes de dar, de restituir ou de fazer, em que a autonomia da vontade no absoluta, mas bastante ampla. Nas obrigaes pecunirias h limites impostos pelo Estado, que controla as taxas de juros, a sua capitalizao, que determina a moeda que ser usada. Essas obrigaes podem ainda ser dvidas de dinheiro e dvidas de valor. Nas dvidas de dinheiro, o dinheiro a prpria prestao, ou seja, a obrigao j nasceu com uma certa quantidade de moeda como prestao. Exemplo: mtuo de dinheiro: o prprio dinheiro que consiste a prestao. Nas dvidas de valor, a prestao no dinheiro, o dinheiro apenas a medida do valor da prestao. Usa-se o dinheiro como unidade de medida; ao invs de o devedor entregar ao credor a prestao, entregar a quantidade de dinheiro correspondente a ela. Exemplos: obrigao alimentar e de reparar o dano causado pelo ato ilcito. Obrigao alimentar: o dinheiro no o objeto da obrigao, at mesmo porque ningum come e se alimenta de dinheiro. A prestao consiste nos alimentos, o que inclui comida, mdico, higiene, transporte, lazer e muitas outras verbas necessrias
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para se preservar a dignidade humana. O que o devedor teria que entregar ao devedor so esses bens da vida, mas seria, na prtica, impossvel faz-lo in natura. Assim, mais prtico medir em dinheiro esses bens e condenar o devedor da obrigao alimentar a entregar ao credor o equivalente em dinheiro, muito embora, excepcionalmente, possa-se se pagar os alimentos in natura, ou pelo menos parte, com a moradia e etc. Mas a regra geral que os alimentos sejam medidos em dinheiro e o que o devedor ao credor o equivalente ao valor da prestao, que so os alimentos. Da mesma maneira, se um motorista imprudente colide com o meu carro, amassando o paralamas, a prestao desse devedor rep-lo no estado anterior. Na prtica, seria impossvel que o devedor fizesse in natura, apresentado-se em minha casa com ferramentas para consert-lo. Ento, mede-se em dinheiro quanto seria necessrio para desamassar o paralamas e o devedor da obrigao de indenizar entregar ao credor o equivalente em dinheiro, para que ele possa consertar o seu veculo aonde quiser. Essa distino era muito importante h algumas dcadas atras, mas agora perdeu todo o seu interesse prtico. A doutrina clssica sustentava que as dvidas de dinheiro no eram atualizadas monetariamente, se a obrigao consiste na entrega ao credor de uma certa quantidade de moeda, irrelevante que o credor j no possa comprar com essa quantidade os mesmos bens, em razo da inflao. O devedor no teria nada com isso, se ele se obrigou a entregar 1000 moedas e o fez, se as moedas se desvalorizaram, isso no problema do devedor, pois ele se obrigou a entregar uma determinada quantidade de moedas e cumpriu o aventado. J as dvidas de valor, necessariamente, precisavam ser atualizadas, pois se o dinheiro corresponde ao valor da prestao, preciso atualiz-lo para no se romper com a equivalncia. A doutrina clssica admitia a correo monetria das dvidas de valor, mas repelia a das dvidas de dinheiro. Por isso, travavam-se verdadeiras batalhas judiciais para decidir se a dvida objeto da cobrana era de dinheiro ou de valor. O devedor tinha sempre o interesse de afirmar que a dvida era de dinheiro e o credor que era de valor. Com o incremento da inflao, que chegou a atingir 50% ao ms, tornou-se uma verdadeira imoralidade no corrigir as dvidas de dinheiro, pois era uma tentao irresistvel mora. Incidia-se em mora e pagava-se com moeda de valor histrico. A Lei 6899 da dcada de 70 estabeleceu que mesmo as dvidas de dinheiro seriam submetidas correo monetria, se no pagas no seu vencimento. No h mais, pois, nenhum interesse prtico em distinguir se a dvida de dinheiro ou de valor, pois em ambos os casos, incidindo o devedor em mora, haver a correo. Hoje, a correo monetria de ambas as dvidas automtica, ou seja, no precisa sequer estar prevista no ttulo obrigacional. Ainda que a obrigao seja silente quanto correo, ela se far, no nem preciso que o autor, na ao judicial ajuizada em face do devedor, requeira a correo monetria, pois pedido implcito. No haver julgamento ultra ou extra petita, no se fere o princpio da correlao. O CC passado dizia que o inadimplemento das obrigao pecunirias implicavam no pagamento de juros moratrios e das custas despendidas pelo credor para receber o seu

TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 crdito. Entendo a doutrina clssica, que os juros seriam suficientes para ressarcir o prejuzo do credor, com o retardamento do pagamento, j que representam uma remunerao pelo uso do dinheiro. Ento, se o credor recebesse juros at o dia que lhe fosse entregue o dinheiro, ele estaria ressarcido dos prejuzos que a mora do devedor lhe causasse. O inadimplemento da obrigao pecuniria resolvia-se com o pagamento dos juros e das custas e tambm da clusula penal, se prevista no contrato. O NCC trouxe importantes mudanas. Agora alude expressamente correo monetria e aos honorrios do advogado do credor. Foram acrescentadas agora 2 novas verbas, as quais no se referiam o CC de 16. O CC passado s falava nos juros e nas custas. Agora fala-se em atualizao monetria, juros, custas e honorrios, o que fortalece bastante a posio dos advogados. O NCC estabelece tambm que, no havendo clusula penal, provando-se que os juros foram insuficientes para se ressarcir integralmente o credor, o juiz poder lhe conceder indenizao complementar. Isso uma absoluta novidade. Condies para que o credor possa aspirar a uma indenizao complementar: no haja clusula penal (que j a pr-fixao das perdas e danos) e que se prove que os juros moratrios no foram suficientes para ressarcir inteiramente o credor (o nus da prova do credor). Isso tambm, inspirado pela boa f. evidente que a boa f tem que ser de mo dupla, ou seja, tanto do credor, quanto do devedor. Outra mudana: taxa dos juros moratrios. No CC passado era de 6% ao ano, admitindo-se que ela fosse at dobrada, desde que o fosse expressamente. Ou seja, as partes poderiam dobrar essa taxa at 1% ao ms ou 12% ao ano, mas por disposio expressa. No silncio do ttulo, os juros moratrios seriam de 0,5% ao ms. Agora, o artigo 406 do NCC diz que, no sendo fixada a taxa de juros, ela ser a mesma que a Fazenda Nacional cobra dos contribuintes em mora. Equiparou-se a Fazenda Nacional como credora aos credores particulares. Isso suscitou uma acessa controvrsia, que est abalando os Tribunais. Uma corrente sustenta que essa taxa a taxa selic, que uma taxa interbancria, lanada pelo banco central a cada dia, refletindo o custo do dinheiro naquele dia nas operaes do mercado financeiro. A corrente majoritria, a qual CAPANEMA se filia, no aceita a taxa selic como taxa oficial de juros moratrios. A uma porque a taxa selic no apenas uma taxa de juros, j que est embutida tambm uma correo monetria pr-fixada. A selic no exclusivamente uma taxa de juros e como o devedor tambm est condenado a pagar a correo monetria, haveria um bis in idem. Estaria pagando a correo monetria sobre o valor da condenao e tambm na taxa selic. A duas porque a taxa selic de constitucionalidade bastante duvidosa, j que criada por resoluo do banco central, quando deveria ser por lei complementar. O STF ainda no se manifestou a esse respeito, at hoje tramita uma ADIN onde se busca a declarao da inconstitucionalidade dessa resoluo que criou a selic. No RJ, o TJ repele a selic como taxa de juros moratrios. Para a maioria da jurisprudncia essa taxa seria a prevista no CTN, que de 1% ao ms. H quem diga que se agora a taxa de 1%, poderia ser fixar at 2%. O professor no v razo de ser para essa afirmativa, na medida em que a norma do CC anterior no foi reproduzida no NCC. No h sustentao legal para essa tese. O professor, na 10 Cmara Cvel, tem admitido a taxa moratria como sendo a de 1% ao ms. Tambm se discute muito a questo do anatocismo, que a capitalizao de juros, que s se admite nos casos previstos em lei (poupana popular, contas-correntes, que podem ser capitalizadas anualmente). O grande problema que o nosso TJ vinha repelindo a possibilidade de capitalizao de juros pelos bancos por perodo inferior a 1 ano. Entendia-se que a taxa de juros estava liberada para os bancos, no era a de 12% ao ano, prevista no artigo 192 CRFB. Uma corrente dizia que o artigo 192 CRFB era auto-aplicvel e portanto os bancos no poderiam cobrar qualquer taxa de juros alm de 1% ao ms. J a segunda corrente, acolhida pelo STF, entendia que essa taxa dependeria da edio de lei complementar. Logo, enquanto no editada a lei complementar as instituies financeiras no estariam submetidas a esse limite de 12% ao ano. Tambm estabelecia que estava vedado o anatocismo das instituies financeiras por perodo inferior a um ano. Para surpresa de muitos e decepo de outros, o governo petista, que sempre combateu os banqueiros e os especuladores, se associa a eles, adotando providncias que nem mesmo os mais reacionrios (PFL/PMDB) sonhariam. O governo PT excluiu da CRFB o limite de 12% da CRFB, acabando a discusso, pois agora no h mais limite constitucional. Como se no bastasse, foi baixada uma medida provisria pelo Presidente Lula permitindo o anatocismo por perodo inferior a um ano, o que explica os estrondosos resultados que os bancos esto exibindo. OBS: um aluno questiona quanto s indenizaes que os bancos so condenados a ttulos de danos morais. O professor alerta que se o TJ elevar muito as indenizaes, estar-se- incentivando a indstria do dano moral e a indenizao no tem por escopo enriquecer a vtima, mas apenas compensar a sua dor e sofrimento. O valor econmico at secundrio. Por outro lado, baixar muito essa indenizaes quase um incentivo para que os bancos no aprimorem os seus servios. A Cmara do professor j oscilou muito, ele diz que ela j teve uma composio que era um verdadeiro horror para os bancos (Luiz Fux, Socrtes, Esperites): chegou a fixar indenizaes de 200, 400 salriosmnimos por indevida incluso do nome do correntista no SPC. Hoje, com a composio completamente modificada da de 2, 3 anos atras, com Desembargadores como Bernardo Garcs e Varanda, no d mais de 5 salrios-mnimos, acham que o dinheiro irrelevante, o que importa o juzo de reprobabilidade do banco e de solidariedade vtima. O Des. Esperites contava uma histria para justificar o aumento dos danos morais. Era a de um advogado que estava indo para Cabo Frio para uma audincia e foi parado por um guarda, por causa da alta velocidade que impriminha em seu veculo. Antes do atual CBT as multas tinham valores irrisrios. O advogado reconheceu que estava em velocidade excessiva e perguntou quanto era a multa e o guarda

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 respondeu 20 reais. O advogado ento pedir para o guarda tirar logo 2 multas, para poupar o tempo dele, pois certamente ao voltar, voltaria em alta velocidade. A moral que se tira perfeita: h certas sanes que valem como incentivo. Se o guarda disesse que a multa era de 800 reais, o advogado no voltaria em alta velocidade. Ento dizia o Des. Esperites: se ns condenarmos bancos que tem lucros de 6 bilhes de reais por semestre a pagar 3, 4 mil reais, ns vamos receber a visita de um diretor do Unibanco, do Bradesco dizendo o seguinte me d 100 acrdos de 3 mil reais para poupar tempo para a gente j ir dando para cada pessoa que a gente negativar o nome de forma indevida; quando acabar os 100 a gente volta para negociar os prximos. O Banco, sabendo que s vai pagar 3 mil reais ttulo de danos morais, ele no tem interesse de contratar melhores funcionrios, de pagar melhor, de comprar equipamentos mais modernos e assim por diante. Foram essas as obrigaes a fazer quanto as obrigaes pecunirias e encerramos o estudo das obrigaes positivas. Obrigaes negativas: so as de no fazer. Estas a prestao consiste num inrcia, numa absteno, num silncio, o oposto da obrigao de fazer, pois nesta quando o devedor age ele est cumprindo a obrigao, quando ele fica inerte ele est inadimplindo. Na obrigao de no fazer o inverso, ou seja, quando ele fica inerte estar cumprindo a obrigao, quando age estar inadimplindo. Exemplos de obrigaes de no fazer: obrigao assumida pelo vizinho de no construir no seu terreno a partir de determinada altura para tirar a vista do outro, o credor da obrigao quer que o devedor fique inerte; obrigao assumida pelo vizinho de no impedir o outro de passar pelo seu terreno, obrigao de no revelar o segredo do cliente, que assumida por todo o advogado ao ser contratado pelo cliente. Note-se que os exemplos acima no se confundem com as servides de vista e de passagem, apesar de produzirem resultados prticos parecidos. Note-se que a servido de passagem produz o mesmo resultado da obrigao negativa de no impedir a passagem do vizinho, assim como a servido de vista produz o mesmo efeito da obrigao de no construir assumida pelo vizinho. As obrigaes negativas so obrigaes pessoais, relativas, s vinculam aqueles que dela participam, traduzem relaes interpessoais, que s vinculam as partes e no so oponveis a terceiros. J a servido direito real, dotado de seqela e oponvel erga omines. Assim, se A celebrou uma servido de passagem, pela qual o vizinho B poderia passar pelo terreno, se A amanh vender o seu terreno, o adquirente ter que respeitar o direito de passagem do vizinho, acontecendo o mesmo com a servido de vista, muito embora a recproca no seja verdadeira. Observe-se que a servido uma relao muito mais forte e coercitiva do que a obrigao negativa. O professor ressalta que todos os membros da sociedade so devedores de uma obrigao negativa genrica, traduzida pela mxima de no causar dano a ningum, o equilbrio social se
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baseia no cumprimento de uma obrigao negativa que no causar dano a ningum, no violar o direito alheio. As obrigaes negativas podem ser inadimplidas de 2 maneiras distintas: com culpa do devedor e sem culpa. Sem culpa do devedor: resolve-se a obrigao. Exemplo: O proprietrio do imvel obrigou-se com o vizinho a no desviar o curso do rio que passa pelo seu terreno, para que as suas guas tambm banhem o terreno vizinho. S que houve um movimento de terra subterrneo, o relevo de terra modificouse e o rio mudou o seu curso por conta desse movimento natural, banhando as terras do vizinho, que era o credor dessa obrigao negativa. Note-se que o devedor no tem culpa alguma, pois a mudana do curso do rio se deu por conta de um fato natural. Outro exemplo: o advogado, com o maior cuidado, que guarda no cofre documentos do cliente para que no fossem conhecidos por terceiros; uma quadrilha armada rendeu o advogado e de l tirou os documentos que, no dia seguinte, formam estampados no jornal. O advogado no tem culpa, j que adotou todas as medidas necessrias guarda do sigilo. Se o devedor teve culpa, estamos no territrio das perdas e danos; alm disso, o credor inadimplido poder exigir do devedor que desfaa o ato que deveria abster-se, quando possvel, independente das perdas e danos. P. da ponderao dos interesses em conflito: o juiz tem que verificar qual interesse mais importante: se do credor, de ter o ato desfeito, ou se de terceiro, se o interesse for pblico. Exemplo: edifcio j construdo, com as unidades vendidas, ocupado por vrias famlias, demolir esse prdio uma verdadeira catstrofe social. O juiz dever exacerbar as perdas e danos para compensar a inconvenincia de desfazer a obrigao de no fazer. Prevalece o interesse coletivo. O devedor considera-se inadimplente a partir do momento em que pratica o ato que deveria se abster. Nesse momento, nasce para o devedor a obrigao correlata de desfazer o ato ou indenizar o credor. A execuo da obrigao negativa tambm era incua na maioria das vezes, principalmente quando importasse desforo fsico. No havia uma tutela eficaz das obrigaes negativas, para compelir o devedor a desfazer o ato. O artigo 84 e 461 tambm se aplicam as obrigaes de no fazer. O juiz poder fixar astrente at que o devedor desfaa o ato, poder fechar o seu estabelecimento, determinar uma busca e apreenso ... tudo que se admite na execuo de uma obrigao de fazer, se admite na execuo de no fazer, os dispositivos so os mesmos. Com isso tambm se cercou a obrigao de no fazer de uma tutela efetiva, que no havia antes. A mora vai existir na obrigao correlata de desfazer o ato e indenizar o credor, o devedor estar em mora desde o dia em que inadimplir a obrigao. Um dos paradigmas do NCC a efetividade, se quer um direito mais gil, que se entregue parte o bem da vida a que ela faz jus no menor esforo possvel. Com isso, criou-se no NCC o pargrafo nico nos artigos 249 (obrigao de fazer) e 251 (obrigao de no fazer): em caso de urgncia o credor

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 pode mandar realizar o servio/desfazer o ato por outrem para depois se indenizar, ou seja, no precisa da autorizao judicial. Isso uma prova eloqente da preocupao do NCC com a efetividade do direito, seria injusto obrigar o credor a aguardar o provimento jurisdicional, quase sempre demorado, que poderia tornar a sentena incua, perdendo a sua utilidade econmica. um risco que ser corrido pelo credor, pois o juiz poder considerar que no houve urgncia, deixando de condenar em perdas e danos ou ento compensando o prejuzo do devedor. Temos ai um novo tempo, em que o prprio legislador autoriza a parte a agir com as prprias mos. Encerramos, assim, o primeiro critrio de classificao das obrigaes, que pela natureza da prestao. O prximo critrio que nos ocuparemos parte do n de prestaes que a obrigao pode ter. As obrigaes podem ser simples (quando contm uma nica prestao exemplo: ministrar uma conferncia, escrever um livro, levar um passageiro ao aeroporto) ou mltiplas (quando contm mais de uma prestao). Mltiplo objetivas: podem ser cumulativas (o devedor s se exonerar quando entregar ao credor todas as prestaes) ou alternativas (bastar que o devedor entregue uma nica prestao, dentre as aventadas, para ter direito quitao). O CC no diz uma palavra sobre as obrigaes simples e cumulativas, pois no oferecem dificuldades prticas, mas oferece todo um captulo s alternativas (pois so uma turbina geradora de problemas prticos). Aula do dia 7 de maro de 2005 Classificao das obrigaes pelo nmero de prestaes. O objeto da obrigao a prestao, que pode ser a entrega de uma coisa, a realizao de um servio, a entrega de uma soma em dinheiro, ou, at mesmo, uma absteno ou um silncio. Toda obrigao tem um objeto, ou seja, uma prestao, um bem da vida. H obrigaes que contm uma nica prestao exemplo: ministrar uma conferncia, levar o passageiro ao aeroporto, entregar o cavalo. Essas obrigaes chamam-se simples (no geram problema de difcil soluo). Se s h uma prestao, apenas duas hipteses podem ocorrer: 1) o devedor entrega ao credor a nica prestao avenada e estar cumprindo a obrigao, que se extinguir pelo pagamento, com a quitao do devedor; 2) o devedor no entrega a nica prestao ao credor que, nesse caso, ser preciso verificar se o inadimplemento se deu por culpa do devedor (quando responder pelas perdas e danos) ou sem culpa (quando ento se resolver a obrigao, sem perdas e danos). Logo, quem conhece os princpios elementares dos direitos das obrigaes capaz de responder qualquer problema que possa surgir numa obrigao simples, razo pela qual o CC no dedica um nico artigo s obrigaes simples. A funo do legislador no doutrinar, mas sim disciplinar os fatos que possam suscitar perplexidades ou dvidas. Como as obrigaes simples no oferecem qualquer dificuldade prtica
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para a sua soluo, o legislador no perdeu tempo, abordando-as. H obrigaes que contm mais de uma prestao; so as obrigaes mltiplas ou mltiplo objetivas exemplo: professor contratado para ministrar aulas, preparar um programa de computador para corrigir as provas e, ainda, fazer uma apostila para os alunos. No h nmero mximo de prestaes, de pender da vontade das partes. Se subdividem em obrigaes cumulativas e alternativas. Nas cumulativas, o devedor ter que entregar ao credor todas as prestaes avenadas; se faltar uma nica, ele estar inadimplente e no ter direito quitao. O mecanismo prtico para se identificar uma obrigao cumulativa verificar se as diversas obrigaes esto ligadas entre si por vrgulas ou pela conjuno aditiva e. Exemplo: professor contrato para ministrar aulas, programa de computador, elaborar uma apostila e escrever um livro. Tambm no oferecem dificuldades, por isso o CC no trata delas (no h dispositivo referindo-se a essas obrigaes). Nas obrigaes alternativas cumulativas o devedor pode: 1) entregar ao credor todas as obrigaes avenadas (ter direito quitao, a obrigao se exaurir pelo seu integral cumprimento); 2) o devedor no entrega todas as prestaes, fica faltando uma ou algumas. Nesse caso, preciso verificar se o inadimplemento parcial decorreu de culpa do devedor ou no. Se no houve culpa, resolver-se- a obrigao quanto s prestaes no entregues. O credor no poder pedir perdas e danos, conservando as prestaes que j lhe foram entregues. Se o inadimplemento se deu por culpa do devedor, o credor poder reclamar perdas e danos quanto s prestaes que no lhe foram entregues. Note-se que essas regras no mudam, no havendo necessidade do legislador dizer isso (por isso no h regra escrita). O doutrinador ensina e explica, ao passo que o legislador disciplina os fatos jurdicos. A segunda modalidade de obrigaes mltiplas so as obrigaes alternativas, que so aquelas em que h mais de uma prestao, se exonerando o devedor ao oferecer ao credor apenas uma, por mais onerosas que sejam. Oferecendo o devedor uma das prestaes, ter direito quitao. O mecanismo prtico para se identificar uma obrigao alternativa verificar se as prestaes esto ligadas entre si pela conjuno ou.Exemplo: professor contratado para ministrar aulas ou fazer uma apostila ou fazer um programa de computador. O CC silente quanto s obrigaes simples e alternativas, mas dedica todo um captulo para as obrigaes alternativas. que essas obrigaes so uma turbina geradora de dificuldades e problemas prticos, percebendo o legislador que a doutrina, por si s, no seria capaz de resolver. Questes prticas: 1) se as obrigaes alternativas tm vrias prestaes, bastando o devedor cumprir uma para ter direito quitao, a quem caber a escolha da nica prestao a ser oferecida ao credor? Em princpio, caber ao devedor eleger, ao seu exclusivo arbtrio, qual das prestaes

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 aventadas ele entregar ao credor. No silencio do ttulo, a escolha da prestao nica a ser oferecida ao credor, caber ao devedor. Isso visa a facilitar o pagamento, tornando-o menos oneroso ao devedor. Como de cincia comum, o Estado protege o devedor, para que ele pague da maneira menos onerosa; so as chamadas regras facilitrias do pagamento, que objetivam motivar o devedor, incentivado-o a pagar. Se ns dificultarmos o pagamento, o nvel de inadimplemento subir de maneira intolervel. A primeira poltica do Estado, pois, no que tange s obrigaes facilitar o pagamento, tornando-o menos oneroso para o devedor. Ora, se o devedor que vai escolher, ele vai escolher a prestao menos onerosa para ele, a que lhe d menos trabalho. O direito das obrigaes, porm, se oxigena pelo princpio da autonomia da vontade, essa regra no cogente (raras so as de carter obrigatrio no direito obrigacional), logo, nada impede que se outorgue ao credor a faculdade de escolher a prestao que deseja receber. Isso tem que se previamente ajustado, pois, como se disse, no silncio do contrato a escolha cabe do devedor. O fato de eleger a prestao de ser entregue ao credor tem o nome de concentrao do dbito, como ocorre nas obrigaes de dar coisa incerta. Na verdade, h uma profunda simetria entre a obrigao de dar coisa incerta e a alternativa (os princpios so iguais). A diferena que na obrigao de dar coisa incerta, o devedor ir escolher quais as coisas que entregar ao credor, enquanto que na alternativa escolher qual a prestao que lhe entregar. O ato de escolha tem o mesmo nome: concentrao do dbito. Outra semelhana reside na relevncia jurdica da concentrao do dbito na obrigao de dar coisa incerta, a obrigao, automaticamente, se converte da de dar coisa certa. As coisas de individualizam, se determinam, aplicandose, a partir da concentrao, todas as regras das obrigaes de dar coisa certa. Na alternativa o raciocnio o mesmo: escolhida a prestao dentre as possveis, a obrigao, automaticamente, se converte em simples, pois passa a ter uma nica prestao, que a escolhida pelo devedor ou pelo credor, caso, assim, tenha sido acordado entre as partes. A obrigao, portanto, s ser alternativa at o momento de concentrar o dbito, uma vez escolhida a prestao, se converter em simples. 2) O devedor no pode compelir o credor a receber parte de uma prestao e parte da outra, o devedor escolher uma das prestaes, mas, uma vez escolhida, dever ela ser entregue por inteiro. Imaginemos que o professor tenha sido contratado para ministrar aulas de ingls ou fazer uma apostila. Ele poder escolher uma das duas, mas se escolher fazer a apostila, ter que faz-lo integralmente. O que no pode , na metade das aulas, ir elaborar metade da apostila. O direito de escolha, portanto, nas obrigaes alternativas de uma das prestaes, mas no de parte delas. Se so trs, o devedor no pode dar 1/3 de cada para formar a unidade. 3) A concentrao do dbito imutvel, irretratvel? Pode o devedor modificar a sua escolha? Em princpio, a
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concentrao definitiva. Razes (ratio essendi): a primeira mais tica, a possibilidade de ir mudando a escolha no se coadunaria com a seriedade e a estabilidade das relaes obrigaes, transformaria as obrigaes numa brincadeira inconseqente, em uma aventura leviana. A seriedade e a sua estabilidade estariam comprometidas. A segunda razo tcnica (e, pois, mais importante): se uma vez concentrado o dbito, a obrigao se converte em simples, no haveria mais outra prestao e possibilidade de mudana de escolha. A prestao seria agora nica, porque a obrigao j seria simples, no havendo, conseqentemente, como mudar a escolha, por ausncia de opes disponveis. Essa a regra geral, que comporta excees. O NCC corrigiu algumas imprecises tcnicas que maculavam o CC anterior. O CC de 16 dizia que em se tratando de prestaes anuais, subentende-se para o devedor, a faculdade de a cada ano mudar a opo. Exemplo: professor contratado para lecionar francs e ingls: ele poderia escolher ensinar francs no primeiro ano e ingls no segundo. Essa redao infeliz comportava muitas perplexidades, tendo surgido duas correntes. A primeira adotava a interpretao literal, entendendo que s haveria possibilidade de mudana na escolha s ocorreria se as prestaes estivessem temporalmente separadas a um ano. A segunda, preferindo uma interpretao teleolgica, sustentava que o que o CC quis dizer foi prestaes cclicas, a palavra ano foi usada simbolizando ciclo, mas no sentido cronolgico, correspondendo a 12 meses. No teria lgica se o colgio adotasse o sistema de anualidade, o professor pudesse mudar a opo, mas se fosse crdito (que a cada 6 meses se encerra um perodo para iniciar outro) ele no pudesse faz-lo. Assim, terminado um ciclo e iniciado outro completamente independente, poder-se-ia mudar a opo. O que no se admite que no meio de um ciclo se pudesse mudar a opo, o que poderia trazer turbulncias no cumprimento da obrigao. Corrente do professor. O NCC acolheu a segunda corrente, preceituando em se tratando se prestaes peridicas, a cada perodo se poder mudar a opo. Agora, portanto, pouco importa se as prestaes so anuais, semestrais e etc, mas sim que um ciclo seja diferente do outro. O NCC diz subentende-se para o devedor, o que quer dizer que nada impede que, mesmo se tratando de prestaes peridicas, as partes possam estabelecer que no se admitir a mudana da opo, tendo em vista o princpio da autonomia da vontade. Assim, no silncio do ttulo, sendo prestaes peridicas, presume-se a possibilidade de mudar a opo a cada perodo. O CC de 16 tambm falava em subentende-se para o devedor o direito de mudar, a cada ano, a prestao , tendo uma primeira corrente, adotando a interpretao literal, entendia que essa faculdade de opo a cada ano era s do devedor. A segunda corrente entendia que essa faculdade era de ambos, sob pena de ferir o princpio da isonomia.

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 O NCC tambm corrigiu esse equvoco, ao preceituar que subentende-se para a parte, ou seja, aquela que esteja com o direito de fazer a concentrao. Assim, parte que cabe a concentrao, seja o devedor, seja o credor, ter o direito de mudar a opo. A redao do NCC mais tcnica e melhor do que a do passado. 4) Haver um prazo para que se faa a concentrao? Em que momento caber ao devedor ou ao credor escolher a prestao? A resposta depender de se saber se a concentrao cabe ao devedor, que a regra geral, ou se ela foi outorgada ao credor. Se couber ao devedor, este poder concentr-lo at o momento do pagamento, in soluci. No obrigado a avisar ao credor qual foi a escolha que fez, poder deixar para o momento do pagamento, em que ir comunicar o credor a sua escolha. Exemplo: a prestao entregar uma moto ou um automvel. No momento do vencimento, ele poder chegar com as chaves da moto, no podendo o credor recusar o recebimento, sob o argumento de que no fora avisado da escolha do devedor. Aliais, se o devedor foi prudente, ele dever retardar ao mximo a concentrao do dbito, deixando, se possvel, esse momento para o vencimento da obrigao, pois assegura sempre a possibilidade de oferecer a prestao menos onerosa. que vamos que o devedor, aodadamente, tenha comunicado, 10 antes do vencimento, ao credor, que escolheu entregar o carro, concentrando-se o dbito e no dia do pagamento tenha ocorrido uma turbulncia no mercado, tendo o preo do carro aumento e das motos diminudo. Reparem que j no foi uma boa escolha, era melhor conservar o carro que se valorizou e entregar a moto. , pois, mais interessa ao devedor concentrar o dbito na solucio, ou seja, o mais perto possvel do pagamento, para que sempre reserve a possibilidade de entregar a prestao menos onerosa no momento do pagamento. O devedor no deve concentrar o dbito muito antes do pagamento, pois isso agrava o seu risco. Se a escolha for do credor, ter ele que concentrar o dbito previamente, para viabilizar o cumprimento da obrigao. De que prazo dispe o credor para concentrar o dbito? Isso depender de cada caso, o chamado prazo moral, isto , no previsto em lei, que caber a cada parte, diante do princpio da boa-f, calcular. Um credor honesto saber, pela experincia da vida, calcular o prazo que o devedor necessita para se aprestar ao pagamento. Exemplo: obrigao alternativa, cujas prestaes so um cavalo e uma moto, que se encontra na garagem do devedor. Se o credor escolher o cavalo, que est no stio do devedor, saber que este precisar de uns 4 ou 5 dias para traz-lo para o RJ. Por isso, no poderia o legislador fixar, rigidamente, 10 dias, 5 dias e etc (pois numa determinada obrigao o prazo poderia ser muito e noutra exguo). melhor que o prprio credor calcule, de boa-f, que tempo precisaria o devedor para aprestasse. No caso de eventual conflito quanto ao prazo para cumprimento da obrigao, a parte que se sentir lesada resolver o seu conflito junto ao Judicirio. Se o juiz entender que o prazo razovel, o devedor estar em mora e ser condenado a responder por ela; se, ao contrrio, entender que o prazo concedido pelo credor era exguo, exonerar o devedor dos consectrios da mora. Est explicado, portanto, porque o CC no estabeleceu um prazo rgido, temporal, para que o credor promova a concentrao do dbito. E se o credor permanece cedente mesmo com a proximidade do vencimento da obrigao? O devedor (que no quer ficar em mora, tampouco ser surpreendido) poder notificar o credor, concedendo-o um prazo para explicitar quem prestao deseja receber. Ultrapassado o prazo sem manifestao do credor, inverte-se a faculdade de concentrar o dbito, cabendo ao devedor a escolha. O legislador pensou em todas as hipteses. 5) ***** Conseqncias do perecimento ou deteriorao de uma das prestaes antes da concentrao. O NCC nos d todas as respostas. Exemplo: a obrigao consiste em entregar um automvel ou uma moto. Uma avalanche soterra o automvel e ainda no foi feita a concentrao, o credor ainda no comunicou ao devedor qual a prestao que escolher. Note-se que ambas as prestaes tambm podero se perder. Primeira hiptese: obrigao alternativa cm 2 prestaes, cabendo a escolha ao devedor, que a regra geral. Exemplo: o devedor se obrigou a entregar o automvel ou a moto. Ambas esto guardadas na garagem do devedor, no houve ainda a concentrao. Uma avalanche soterra a garagem, destrudo ambas as prestaes. Note-se que o devedor no teve culpa, as prestaes se perderam em decorrncia de um fortuito. Conseqncia: resolve-se a obrigao, sem se falar em perdas e danos. A regra no muda. O prejuzo econmico ser suportado pelo devedor, que perder a moto e o carro. Mas isso decorre o velho brocardo romano res perit dominus. A propriedade remanescida nas mos do devedor, uma vez que o carro e a moto no haviam sido entregues ao credor. 2 hiptese: imaginemos que s uma das prestaes se perdeu, seja por culpa do devedor ou sem ( irrelevante).Quando isso ocorre, verifica-se o que se chama de concentrao automtica do dbito, ou seja, o devedor fica obrigado a entregar a prestao remanescente. No decorre da vontade de devedor, mas sim do fato de s restar uma prestao. Por que tanto faz que a perda se deu por culpa ou sem culpa? Isso no pode propiciar uma fraude (ou seja, o devedor propositalmente impossibilitar uma prestao, para ter que entregar a menos onerosa)? Poder ele pode, mas pouco provvel, pois, se a escolha dele, ele no precisa destruir uma para entregar a outra, bastando que entregue a menos onerosa. Por isso, pouco importa que haja culpa ou no, remanescendo uma prestao, dever esta ser entregue.

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 3 hiptese: as duas prestaes se perdem por culpa do devedor ter direito o credor ao equivalente em dinheiro + perdas e danos, correspondente a ltima das prestaes a ser perder. Isso porque, quando se perdeu a primeira, concentrouse automaticamente o dbito na segunda e, ao se perder a segunda, perdeu a nica prestao que se tinha, pois a obrigao j tinha se convertido em simples. O NCC no tratou de uma hiptese que perfeitamente possvel, que se d quando no se consegue saber qual das prestaes se perdeu por ltimo. Se elas se perderam no mesmo momento (como se houvesse uma comorincia entre as prestaes - pessoas)? A doutrina diz que se a escolha do devedor, ele continua com o direito de escolha, indenizando o credor quanto prestao por ele escolhida. Ele escolher a menos onerosa, no havendo prejuzo porque, se fosse entregar a prestao, tambm entregaria a menos onerosa. Vai indenizar em relao quela prestao que iria de qualquer maneira entregar, se no tivessem todas se perdido. todos os exemplos at ento formulados so de escolha do devedor. A seguir os de escolha do credor. 1 hiptese: todas as prestaes se perdem sem culpa do devedor, sendo a escolha do credor, a obrigao se resolve. No h de se falar em perdas e danos, suportando o devedor o prejuzo da perda das coisas. 2 hiptese: uma das prestaes se perde sem culpa do devedor, remanescendo a outra. Ocorrer a concentrao automtica do dbito (no h diferena). 3 hiptese: uma das prestaes se perde por culpa do devedor, remanescendo a outra. O credor ter duas opes: exigir a prestao remanescente, aceitando a concentrao automtica do dbito ou poder exigir o equivalente mais perdas e danos da prestao que se perdeu por culpa do devedor. 4 hiptese: as duas prestaes se perdem por culpa do devedor. O credor poder exigir o equivalente mais perdas e danos de qualquer das prestaes (e no da ltima, como ocorre quando a escolha do devedor). o primeiro a se fazer verificar se a escolha do devedor ou do credor. Depois, verifica-se se todas se perderam ou se alguma remanesceu. Por fim, observa-se se houve culpa ou no. Razo de ser da obrigao alternativa: elas no so muito freqentes, pois h mais lgica em se estabelecer, desde logo, uma obrigao simples ou cumulativa (pois ai receber todas). Esse tipo de obrigao s se justifica quando ainda h uma dvida, seja do devedor, seja do credor, acerca do que mais conveniente. No h uma certeza de qual das prestaes ser mais interessante. Exemplo: o colecionador de moedas no exterior numa feira v duas moedas e acha que j tem uma delas na sua coleo, mas no tem certeza qual. Fica com medo de comprar a que j tem, perdendo a oportunidade de comprar a outra. Percea2005

se que comprando as duas, ele perder dinheiro, pois uma ser intil. Ento ele ao vendedor dir eu vou comprar esta ou aquela e, ao chegar ao Brasil, manda um e-mail, determinado o envio da moeda faltante, pois naquele momento no interessava definir qual coisa estava querendo adquirir. ***Obrigaes facultativas (O professor ressalta que esse ponto caiu nos ltimos 3 anos nos concursos para a magistratura, sendo o NCC silente, assim como o CC de 16. Logo, o candidato que foi procurar no cdigo se deu mal). Exemplos: Jos se obriga a entregar a Joo um cavalo ou uma vaca; Jos de obriga a entregar a Joo um cavalo, reservando-se ao direito de substitu-lo por uma vaca. O primeiro exemplo de uma obrigao alternativa e o segundo de uma facultativa, sendo as regras diferentes. O nome para o professor foi infeliz, pois o aluno tende a entender, num primeiro momento, que o devedor teria a faculdade de pagar ou no e essa obrigao natural (exemplo: obrigao prescrita, dvida de jogo o devedor paga se quiser, no h coercibilidade, no h obligacio). A faculdade no de pagar ou no, mas sim de substituir a prestao avenada. Por isso, o professor ARNOLDO WALT refere-se a essas obrigaes como obrigaes com faculdade de substituir a prestao. a faculdade que se reserva do devedor de substituir a prestao por outra j prevista obrigatoriamente no ttulo obrigacional. Exemplo: o sujeito se obriga a entregar um cavalo, mas se reserva ao direito de substitu-lo por uma vaca. A nica substituio que ser possvel ser a pela vaca, no podendo o devedor substituir o cavalo por uma bicicleta, por exemplo. Diferenas para a obrigao alternativa: 1) a obrigao alternativa mltipla, contm vrias prestaes;, a facultativa j nasce como uma obrigao simples, com uma prestao apenas, muito embora se reserve o devedor ao direito de substitu-la (mas a obrigao uma s, que entregar o cavalo e no o cavalo e a vaca). 2) nas obrigaes alternativas as prestaes so autnomas, independentes, da mesma hierarquia (=importncia). O devedor escolher uma das prestaes. J nas obrigaes alternativas s h uma prestao, a outra meramente substitutiva, como se fosse um acessrio da principal. Elas no so independentes, autnomas para que se possa escolher uma delas. S h uma prestao e uma substitutiva. 3) nas obrigaes alternativas a escolha cabe ao devedor, mas nada impede que se repasse ao credor. Nas facultativas, a faculdade de substituir a prestao exclusiva do devedor, jamais poder se outorgar ao credor. O credor no pode exigir a substitutiva. 4) nas alternativas, perdendo-se uma das prestaes por um caso fortuito, sem culpa do devedor, concentra-se o dbito automaticamente na outra prestao. Se um cavalo fulminado por um raio, mas a vaca remanesce, o devedor ter que entregar a vaca. Nas facultativas, no caso da prestao se

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 tornar impossvel por fora de um fortuito, resolve-se a obrigao, pelo princpio de que o acessrio segue o principal, ou seja, o credor no poder compelir o devedor a entregar a prestao substitutiva. Foi exatamente essa a ltima questo que caiu no antepenltimo concurso para a magistratura. Era uma obrigao facultativa em que a prestao avenada se perdeu por caso fortuito e diante da recusa do devedor de entregar a prestao substitutiva, o credor moveu uma ao de execuo de obrigao de dar e o que se queria era que o candidato julga-se improcedente o pedido, pois no h concentrao automtica em obrigao facultativa. Qual a vantagem prtica de se criar uma obrigao facultativa? enorme, por isso que elas vo ganhando cada vez mais espao no universo das obrigaes. As obrigaes facultativas, na verdade, nada mais so do que daes em pagamento previamente acertadas. Dao em pagamento quando o devedor, no tendo a prestao avenada, prope ao credor substitu-la por uma outra, no momento do pagamento. Se o credor aceitar, ocorrer a dao em pagamento e extingue-se a obrigao. O credor no pode ser compelido a aceitar a outra prestao. A experincia mostra que as daes em pagamento no so fceis de se aceitar, h 2 grandes obstculos: o credor, avisado pelo devedor, no momento do pagamento, que no receber a prestao avenada, fica com dio do devedor, no aceitando por pura m vontade + as partes normalmente no chegam a um acordo quanto ao valor da nova prestao oferecida pelo devedor. H dificuldade de se chegar a um consenso quanto ao valor da nova prestao, que oferecida pelo devedor. Note-se, assim, que a obrigao facultativa uma dao em pagamento que j est ajustada ad initio sendo que no momento em que nasce a obrigao o credor no est de m vontade com o devedor, at mesmo porque ele no sabe se o devedor vai cumprir ou no. Assim, muito mais fcil o credor concordar com a substituio da prestao no momento em que a obrigao nasce, do que no momento do vencimento. Ademais, no se discute o valor, pois este j est previamente acertado (o credor s vai aceitar contrair uma obrigao facultativa se j souber qual ser a prestao substitutiva e o seu valor o credor verifica, desde o incio, que as prestaes so equivalentes). Vantagens: elimina as dificuldades que impedem as daes (a substituio j fica acertada desde o incio). Vantagem para o devedor: ele se reserva a um direito que pode lhe facilitar o pagamento. Vantagem para o credor: se a prestao substitutiva equivalente a principal, melhor receb-la do que para a justia discutir perdas e danos. por isso que essas obrigaes vm crescendo de importncia, pois atendem tanto ao interesse do devedor, quanto ao do credor, representando uma opo para se evitar a ida ao Judicirio. Se o devedor no entrega nem a principal, nem a substitutiva, evidente que no lhe h outra opo, seno se socorrer do Judicirio para receber indenizao pela principal, que a nica que existe (e no da substitutiva). A faculdade sempre do devedor e claro que ele vai exercer se lhe convier, o
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credor no pode compeli-lo. Ento, pode ocorrer de o devedor no querer entregar a prestao substitutiva, restando ao credor buscar as perdas e danos no Judicirio. preciso tomar cuidado, pois raramente numa prova o examinador vai dizer que trata-se de obrigao alternativa ou facultativa, pela leitura do enunciado o candidato ter que deduzir. Aula do dia 14.3.2005 Continuao dos critrios de classificao das obrigaes: 4) Quanto forma: as obrigaes podem ser solenes (ou formais) ou no solenes (ou informais). A regra geral a de que as obrigaes sejam no solenes. Princpio da liberdade de forma: as partes so livres para revestir a obrigao na forma que bem entender. Assim, podero celebrar a obrigao atravs de escritura pblica, por instrumento particular, verbalmente ou por meio de gestos. A forma irrelevante para a qualidade das obrigaes. evidente que as partes escolhero a forma segundo o interesse econmico. Assim, as obrigaes de maior revestimento econmico so normalmente celebradas por escrito, as de menor, verbalmente. Portanto, quanto validade, no h qualquer diferena entre as obrigaes celebradas por escrito, verbalmente ou gestualmente. Isso decorre do princpio da autonomia da vontade, que preside o direito das obrigaes. H obrigaes que, pela sua maior densidade social e econmica, a lei exige que sejam celebradas por instrumento pblico, ou seja, por escritura pblica, porque dotada de f pblica. Com isso, elas so guardadas na memria social com mais segurana, se revestem de presuno de veracidade, autenticidade. Quando a obrigao solene por imposio da lei, se no revestir dessa forma, ser nula. A forma um elemento essencial de validade. O princpio da autonomia da vontade, aqui, no funciona. As partes no esto livres para escolher a forma, elas tem que se submeter a imposio da lei. Artigo 108 do CC: exemplo de obrigao solene todos os contratos translativos de domnio, sobre imveis de valor superior a 30 SM, tero que ser celebradas por escritura pblica exemplos: compra e venda de imveis, a permuta de imveis, a dao em pagamento de imveis. Todos esses contratos, atravs dos quais se transmite a propriedade do imvel de valor superior a 30 salrios-mnimos, tero que ser celebrados por escritura pblica. O pacto antinupcial tambm uma obrigao solene, necessitando de escritura pblica, assim como o mandato outorgado por absolutamente incapaz. Reparem, portanto, que h certas obrigaes cuja validade exige a escritura pblica. Conseqncia prtica dessa classificao: se a lei exige forma solene e as partes o fazem um escritura particular, ser nula. Como a solenidade exceo, todas as obrigaes solenes esto previstas em lei, como no caso do artigo 108 do CC.

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 5) Resultado, ao benefcio econmico: as obrigaes podem ser de meios (ou de meio, como preferem alguns) de resultado ou de garantia. As obrigaes de meios (o professor prefere no plural, pois foi assim que Demclique, criador dessa classificao) aquela em que o dever no se vincula ao xito, no garante ao credor que satisfar ao seu interesse econmico. No promete o sucesso. O devedor se compromete, apenas, a usar de todos os meios para alcanar o xito. A obrigao dele agir com todos os recursos de que dispe, com toda a tcnica, toda a arte para satisfazer o credor, mas, se apesar de tudo isso, no for possvel alcanar o xito, ele no estar inadimplente. a obrigao tpica que se estabelece entre os profissionais liberais e seus clientes. O mdico, por exemplo, no pode garantir ao paciente que o curar, que salvar a sua vida, assim como o advogado no pode garantir que vencer a causa. A obrigao deles tudo fazer para alcanar o xito. Eles s respondero por perdas e danos se o fracasso for imputvel a sua culpa, a sua negligncia, a sua impercia. Assim, se o paciente morreu por culpa do mdico, que cometeu um erro profissional, os parentes tero direito indenizao, mas se ele morreu pelas contingncias da natureza, tendo o mdico usado de todos os recursos da medicina para salv-lo, o mdico far jus aos honorrios contratados, como se tivesse salvo a vida do paciente. O mesmo se d em relao ao advogado. Se o advogado perde a causa porque o direito da outra parte era melhor, tendo se utilizado de todos os recursos, far jus aos honorrios, como se tivesse vencido a causa. Isso faz parte da natureza da obrigao. As obrigaes de resultado so aquelas em que o devedor garante ao credor que ir satisfazer o seu interesse econmico, alcanar o resultado perseguido pelo credor. Exemplo tpico a obrigao do transportador, que se obriga a transportar o passageiro inclume at o ponto do destino. Um outro exemplo a obrigao do empreiteiro, de entregar a obra segundo o projeto. A importncia prtica dessa distino enorme, pois vai influir diretamente na responsabilidade civil do devedor no caso de inadimplemento da obrigao. Assim, por exemplo, nas obrigaes de meios, o devedor responder pela teoria subjetiva da culpa provada, ou seja, o credor da obrigao que ter que provar que o devedor cometeu um erro, que foi culpado, para fazer jus indenizao. O devedor no precisa provar que no foi culpado, o nus da prova cabe ao credor. J nas obrigaes de resultado, a responsabilidade do devedor se afere pela teoria objetiva ou ento da culpa presumida. O credor no precisa provar que o devedor foi culpado, porque ele assim se presume. O devedor que ter que provar que no foi culpado, ou ento que no h nexo causal. A responsabilidade civil, pois, de um devedor de uma obrigao de resultado muito maior do que a do devedor de uma obrigao de meio. Na prtica, nem sempre fcil distingir se a obrigao de meio ou de resultado, porque h situaes hbridas, intermedirias, cinzentas, em que a doutrina e a jurisprudncia so vacilantes. Exemplo: cirurgia plstica meramente esttica, da anestesia, dos exames de laboratrio, da ortodontia, em
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que a jurisprudncia entende que a obrigao de resultado. Entende-se que o mdico assegura ao cliente que o resultado ser alcanado. No h nada que impea que o prprio devedor converta uma obrigao de meios em de resultado, se assegurar o xito. Exemplo: o advogado pode contratar com o cliente que s far jus aos honorrios se vencer a causa As obrigaes de garantia visam apenas a fortalecer a posio de um credor, afastando, minimizando os riscos da inadimplncia do seu devedor. o caso tpico da fiana, do aval. O fiador nada deve ao credor, no parte da relao que se estabelece entre credor e devedor, alheio a essa relao jurdica. Ele no deve mas se responsabiliza pelo pagamento se o devedor no o fizer. Aliais, essas obrigaes de garantia constituem uma situao sui generis, pois no contm debitum, mas apenas a responsabilidade. O fiador no deve nada ao credor, mas responde pelo pagamento, no caso de inadimplemento do devedor. 5) Obrigaes principais e acessrias. As principais tm vida prpria, so autnomas, no dependem de outra. Exemplo: obrigao de entregar um cavalo, de ministrar uma aula, entregar uma certa quantia em dinheiro. J as acessrias so aquelas que esto presas principal, seguem a sorte da principal, dependem dela. o caso da fiana, que uma obrigao de garantia e acessria. No h fiana que no se referia a uma obrigao que a garantida, que a principal. Interesse prtico: a regra segundo a qual a obrigao acessria segue a sorte da principal. Se a obrigao principal se extingue, a acessria tambm, se a principal nula ou anulvel, a acessria tambm ser. Mas a recproca no verdadeira. A acessria pode se extinguir e a principal remanescer. Exemplo: a morte do fiador importa na extino da fiana, que a obrigao acessria; a obrigao principal remanesce, s que agora sem garantia. O credor tem o direito de exigir do devedor uma nova garantia e se o devedor no a fornecer, isso provoca o vencimento antecipado da obrigao. No contrato de locao, se extinguir a garantia com a morte do fiador ou com a sua insolvncia, poder o credor notificar o locatrio, para que em 30 dias fornea uma nova garantia. Se ele no fornecer, o locador poder mover uma ao de despejo por infrao legal e contratual. A Lei do Inquilinato, no seu artigo 39, estabelece que, salvo estipulao expressa em contrato, todas as garantias (e ai inclui-se a fiana) presumem-se prestadas at a efetiva entrega das chaves. Mas o artigo 835 NCC estabelece que, prorrogando-se a obrigao por tempo indeterminado, a qualquer momento poder o fiador exonerar-se isso est criando uma verdadeira celeuma na jurisprudncia e na doutrina. Uma parte entende que o artigo 835 prevalecer sobre a lei de inquilinato e, portanto, expirado o prazo determinado do contrato, o fiador poder exonerar-se. Nesse caso, o locador ter que pedir uma nova garantia. J a outra corrente entende que prevalece a lei do inquilinato e que o fiador, ento, no poderia exonerar-se antes da entrega das chaves. O STJ , majoritariamente, est na primeira corrente, prevalecendo o artigo 835 do NCC. Importncia prtica dessa classificao: verificando-se que a obrigao acessria, ser necessrio analisar a qual ela est

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 vinculada e ai aplicar acessria tudo que ocorrer principal, no sendo verdadeira a recproca. 6) Presena de elementos acidentais: as obrigaes podem ser puras aquelas que no contm nenhum elementos acidental, ou seja, nenhuma condio, nenhum termo ou encargo -, condicional que so aquelas subordinadas a uma condio, que um acontecimento futuro e incerto. Exemplo: entregar o cavalo, se o adquirente passar no concurso. H o termo, que o acontecimento futuro e incerto, ser uma obrigao a termo. Se contiver um encargo, ser uma obrigao modal. Importncia prtica: se a obrigao for condicional, ela s produzir efeitos se a condio se implementar, se aquele acontecimento futuro e incerto ocorrer (enquanto no ocorrer, a obrigao no produzir nenhum efeito). Se for a termo, enquanto no sobrevier o termo inicial, ela tambm no produzir nenhum efeito e quando ocorrer o termo final, os seus efeitos cessaro. Se for uma obrigao modal, o devedor fica obrigado a cumprir o encargo, sob pena de se revogar a obrigao. OBS: termo da obrigao pode ser determinado quando se diz que o mtuo ser pago no dia 30.3.2005 -, ou indeterminado quando o credor exigir o pagamento. 7) Quanto ao tempo necessrio execuo, a obrigao pode ser instantnea ou de durao. Ser instantnea quando se executar por um s ato. Exemplo: entregar uma coisa, ministrar uma conferncia. Essas obrigaes instantneas podem ser de execuo imediata ou de execuo diferida. Instantnea de execuo imediata: e aquela que nasce e se executa imediatamente exemplo: quando se compra de uma coisa e o vendedor, imediatamente, a entrega, executando a obrigao de dar. a mais fugaz de todas as obrigaes, dura, as vezes, segundos. Em segundos, ela nasce e morre. Instantnea porque se executa em um s ato e imediata, pois logo aps o nascimento. Nada impede que ela seja de execuo diferida, que significa dizer adiada para o futuro, projetada para o futuro. Exemplo: eu vendo o carro hoje, mas me obrigo a entreg-lo em 10 dias. Ela ser instantnea, pois basta um ato, que entregar o carro, mas esse ato foi transferido para daqui h 10 dias, por isso a execuo diferida. Obrigaes continuadas, de durao, de trato sucessivo ou execuo continuada (nomenclaturas utilizadas pela doutrina): so aquela cuja execuo se projeta no tempo, atravs de atos reiterados de execuo, ou seja, ela no se exaure num s ato, ao contrrio, ela exige atos reiterados de execuo. o caso da locao de uma coisa, da prestao de um servio contratado por um certo tempo, a obrigao que liga os alunos ao CEPAD num curso (se fosse uma palestra, a execuo seria instantnea), cada aula ministrada um ato dessa obrigao de fazer. Importncia prtica: a teoria da onerosidade excessiva (tambm conhecida como a teoria da impreviso) s se aplica s obrigaes instantneas de execuo diferida ou s obrigaes de durao (de trato sucessivo, continuadas). No pode ser invocada nas obrigaes instantneas de execuo imediata. que a aludida teoria se refere ao rompimento da equao econmica da obrigao por um fato superveniente imprevisto.
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Se a obrigao instantnea de execuo imediata, qualquer fato superveniente j encontrar a obrigao exaurida. Os fatos supervenientes so inteiramente irrelevantes para as obrigaes instantneas de execuo imediata, eles s podem alcanam as de execuo diferida se esta ainda no ocorreu -, ou as de trato sucessivo. Aliais, a leitura do artigo 478 do CC informa isso, ao tratar da onerosidade excessiva como causa de resoluo dos contratos, dispondo que a teoria s se aplica aos contratos de execuo diferida ou continuada. * o professor alerta que deixou para o fim os 2 (dois) critrios que mais suscitam questes prticas: o que classifica as obrigaes em divisveis e indivisveis e o que estabelece a co-responsabilidade dos sujeitos, podendo ser as obrigaes solidrias ou no. 8) Critrio que classifica as obrigaes em divisveis e indivisveis, o critrio pelo parcelamento da prestao. Diante da possibilidade de fracionar ou parcelar a prestao, as obrigaes, ento, podem ser divisveis que so aquelas em que as prestaes podem ser entregues ao credor em parcelas, em fraes -, e indivisveis que so aquelas que as prestaes tm que ser entregues ao credor por inteiro, deu uma s vez. 9) Critrio pela co-responsabilidade dos sujeitos, as obrigaes podem ser solidrias ou no solidrias. A solidariedade o maior desafio do direito das obrigaes, ai que a coisa pega. 8) As obrigaes em que as prestaes podem ser entregues ao credor parceladamente, em fraes, chamam-se divisveis. Exemplo: uma obrigao pecuniria de R$ 10.000,00 pode perfeitamente ser parcelada em 10 parcelas de R$ 1000,00 cada uma. A obrigao de entregar 60 sacas de caf pode ser parcelada em 3 entregas de 20 sacas cada uma. Note-se: a prestao uma s, que pode ser parcelada assim, se diz que algum est devendo a 5 parcela da prestao. Prestao o objeto da obrigao, portanto, uma s. Regras tpicas das obrigaes divisveis: h uma presuno legal (regra geral), segundo a qual havendo mais de um devedor ou de um credor, a obrigao se ser divisvel, pois a prestao ser dividida em tantas parcelas quanto sejam os credores ou devedores. o princpio do concursum partes fiunt (romanos isso j caiu 2 vezes em prova de concurso): nas obrigaes mltiplo subjetivas a prestao se presume dividida em tantas parcelas quantos sejam os sujeitos. Os romanos criaram esse princpio para facilitar o pagamento, tornando-o menos oneroso para as partes. que sendo 4 (quatro) devedores, fica mais fcil para cada um pagar apenas o seu quinho. Sendo 3 (trs) credores, fica mais fcil cada um reclamar a parte que lhe toca. Claro que essa regra no absoluta, possvel afastar essa presuno. Assim, se houver 3 (trs) credores, a presuno de que a prestao ser dividida em 3, para que cada credor receba o seu quinho, a sua parcela. Isso apenas a regra geral, pois h hipteses em que essa presuno desaparece e a obrigao se torna indivisvel.

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 Uma outra regra que se aplica s obrigaes divisveis diz que se o devedor tem a quitao da ltima parcela, h uma presuno de que pagou todas. Exemplo: compra e venda de um automvel em 10 parcelas, se o devedor provar que pagou a 10 parcela, cabe ao credor provar que ele no pagou as demais. A presuno relativa, ou seja, cede ante a prova em contrrio. Essa regra decorre das regras comuns de experincia, pois no comum que o credor d quitao da ltima parcela tendo anteriores em aberto, a no ser que fique expresso no ttulo que assim se far, como ocorre no caso do consrcio, em que os lances so creditados na ordem inversa das prestaes, ou seja, so creditados primeiro nas ltimas parcelas, mas isso est escrito no contrato. Artigo 322 do NCC. Muitos credores, cientes dessa presuno, comearam a instituir nos recibos essa ressalva de que aquela quitao no importa em prova dos pagamentos anteriores. A doutrina se divide quanto a isso, uma corrente entende que essa ressalva absolutamente ineficaz, porque essa presuno algo estabelecido em favor do devedor, no podendo o credor, unilateralmente, ilidi-la. J a outra corrente entende que se o devedor aceita a quitao com essa ressalva, estaria renunciando a essa presuno e, pois, teria que provar o pagamento das anteriores. Essa ressalva numa relao de consumo pode ser considerada clusula abusiva e, pois, nula de pleno direito. OBS: renncia no se presume, tem que ser expressa. Sobre as obrigaes divisveis o cdigo no fala absolutamente nada, pois elas no oferecem a menor dificuldade prtica. Se todos recebem os seus quinhes, a obrigao se exaurir. Se por qualquer circunstancia no recebem, basta ver se houve culpa do devedor, ou no. Obrigaes indivisveis: so aquelas em que a prestao tem que ser entregue por inteiro, no admitem o fracionamento. Essa indivisibilidade pode decorrer de 4 causas: 1) a prpria natureza da prestao indivisibilidade natural exemplo: entrega de um semovente. Se A se obriga a entregar um cavalo, este tem que ser entregue por inteiro, no sendo possvel o fracionamento do animal, a obrigao de entregar um quadro, uma obra de arte: fracionada a obrigao, perder a prestao o seu interesse econmico. Em suma: aquela que, parcelada a prestao, perde ela seu valor econmico ou a sua natureza jurdica (cavalo: fracionado perde a sua natureza jurdica, pois de semovente passa a ser um mvel). 2) Contrato, ou seja, a vontade das partes. O contrato pode ter uma prestao que, pela sua natureza, seja divisvel, mas que, pela vontade das partes, tenha que ser entregue por inteiro. Exemplo: uma obrigao pecuniria pode ser dividida em parcelas, nada impedindo que os R$ 10.000,00 tenham que ser pagos em dinheiro e vista. Essa indivisibilidade no ser natural, mas sim contratual, convencional. 3) A lei: a chamada indivisibilidade lei, quando a lei determina que aquela obrigao tenha que ser cumprida por inteiro, de uma s vez. Exemplo: lei do inquilinato - o artigo 73 diz que as diferenas de aluguel apuradas no curso da ao renovatria tero que ser pagas ao final da ao de uma s
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vez. O juiz no tem poder para parcelar esse pagamento, nem o devedor pode compelir o locador a receber essa diferena parceladamente, s se o locador quiser. 4) A sentena: a chamada indivisibilidade judicial. quando o juiz, na sentena, condena o devedor a pagar de uma s vez, muito comum nas aes de responsabilidade civil. Presunes: I) se a obrigao tem um s credor e um s devedor, a presuno de que ela seja indivisvel. Para que a prestao sejas parcelada, preciso o prvio ajuste entre as partes. Ento se Jos se obriga a entregar a Joo R$ 1.000,00 (mil reais) e nada se diz quanto forma do pagamento, a presuno de que tenha que ser paga vista, de uma s vez, para que o aludido quantum possa ser parcelado, preciso que as partes assim ajustem. Ou seja, o devedor no pode compelir o credor a receber em partes, se assim no se ajustou. II) Havendo mais de um credor, ou mais de um devedor, a presuno justamente oposta, ela se presume divisvel. Quando h mais de um credor ou devedor, a presuno oposta, de que a obrigao seja divisvel. A obrigao indivisvel com um s devedor e um s credor no oferece nenhuma dificuldade prtica, por isso o cdigo dela no trata. O que pode ocorrer? O devedor pagar ao credor o quantum devido e a obrigao se extinguir; ou ento no pagar, devendo-se perquirir se houve, ou no, culpa do devedor. Se no houve culpa, resolve-se a obrigao; se houve culpa: perdas e danos. As dificuldades comeam quando a obrigao indivisvel havendo mais de um credor ou devedor. por isso, que o cdigo s disciplina os efeitos na indivisibilidade nas obrigaes que tenham mais de um credor ou mais de um devedor. Pois isso, a doutrina, por si s, no poderia resolver. - Obrigao indivisvel com quatro credores e um s devedor. Vamos imaginar que ela consista na entrega de um cavalo, que foi comprado por 4 credores. Obrigao de dar. Ou ento uma obrigao pecuniria de R$ 40.000,00 com 4 credores, mas ela se estabeleceu como indivisvel. Efeitos dessa indivisibilidade: como o devedor conseguiria pagar essa obrigao tendo 4 credores e tendo que entregar a prestao por inteiro, no podendo parcel-la? Se ela fosse divisvel, no haveria a menor dificuldade, bastaria a cada credor entregar o seu quinho. Opes do devedor para fazer esse pagamento: a primeira seria reunir todos esses credores no mesmo lugar, na mesma hora e entregar a prestao por inteiro para todos. S que isso, nem sempre, possvel. Um credor pode estar viajando, um outro pode querer no receber, um outro pode no ser encontrado ... Logo, no muito fcil reunir todos os credores para se entregar a prestao integral. Ai vem uma segunda opo: o devedor poder entregar a prestao por inteiro a um s dos credores, se este apresentar autorizao dos demais para receber. A autorizao no precisa ser um mandato formal, basta uma declarao, algo que prove, de maneira

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 inequvoca, que os credores estejam de acordo que um s deles receba a prestao por inteiro. Vamos imaginar que esse credor no tenha autorizao dos demais para receber. Ainda assim poder o devedor pagar por inteiro se ele lhe prestar cauo desse recebimento, ou seja, uma garantia de que entregar o quinho dos outros credores. Essa cauo pode ser pessoal, representada por uma fiana, ou real, representada por uma hipoteca ou penhor. Assim, se os outros credores aparecerem dizendo que no receberam os seus quinhes, reclamando de novo do devedor, o devedor se valer dessa cauo para lhes pagar. Esse o objetivo dessa cauo. O credor que recebeu por inteiro, sem autorizao dos demais, garante ao devedor, por meio dessa cauo, que entregar o quinho dos demais. Comprovado pelo credor que entregou o quinho dos outros, a cauo se levanta, ela s permanecer at se prove que o quinho dos outros credores foi recebido, extinguindo-se a garantia. E se o credor no tiver autorizao dos demais e no se dispuser a prestar cauo? Ai, s restaria ao devedor consignar a prestao, pois se ele pagar, sem autorizao dos demais credores e sem receber cauo, ele pode vir a ter que pagar de novo, pois estar pagando mal (quem paga mal, paga duas vezes). Qualquer dos credores poder, autorizado pelos demais, mover ao contra o devedor para lhe exigir o pagamento integral. No preciso que todos promovam a ao, qualquer um dos credores, sendo a obrigao indivisvel, poder exigir do devedor a prestao integral. Se um dos credores notifica o devedor para interromper a prescrio, isso aproveita a todos os demais credores. Se um desses credores morrer, deixando herdeiros, a obrigao continua indivisvel para eles. Obrigao indivisvel com mais de um devedor e um s credor. Se indivisvel nenhum dos devedores pode pretender pagar apenas o seu quinho, o credor tem todo o direito de enjeitar a prestao se oferecida em parcelado. Ento, cada devedor, para se exonerar, ter que pagar por inteiro. Exemplo: 4 devedores e um credor. Um deles pagou a prestao integral, embora s tivesse . Conseqncia jurdica: a sub-rogao automtica. O devedor que teve que pagar por inteiro se sub-roga nos direitos do credor, substituindo o credor na relao obrigacional, para poder regredir contra os demais devedores, exigindo-lhes os seus respectivos quinhes. Ele s teve que pagar por inteiro, porque a obrigao era indivisvel. A sub-rogao automtica, ex vi legis. Se assim no fosse, haveria um locupletamento dos demais devedores, que ficariam exonerados sem nada pagar. E se o credor tiver interpelado um dos devedores para interromper a prescrio? Isso prejudica a todos os devedores, no preciso interpelar todos os devedores. Regra aplicvel nas obrigaes indivisveis com mais de um devedor. Inadimplida a obrigao, por culpa dos devedores, a
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indivisibilidade cessa e pelo equivalente o credor ter que reclamar, isoladamente, o quinho de cada um. Exemplo: 4 devedores se obrigaram a entregar um cavalo, que vale 40.000,00 reais, cabendo a cada devedor. Cada devedor tem dessa obrigao. Os devedores so culpados pelo inadimplemento vamos imaginar que eles tenham vendido o cavalo, de novo, a outro e no entregaram ao primitivo comprador. Ora, se houve culpa, o credor tem direito ao equivalente da prestao, que medido em dinheiro. Assim, ao invs de entregar o cavalo, teriam que entregar quarenta mil reais, cessando a indivisibilidade. O credor cobrar dez mil de cada devedor. que o dinheiro o mais divisvel de todos os bens, fica mais fcil, e menos oneroso para os devedores dividir o equivalente, segundo os quinhes de cada um. As perdas e danos tambm sero cobradas segundo o quinho de cada um. Mas e se houver um culpado exemplo: s um dos devedores foi culpado pela morte do cavalo (estava encarregado de aliment-lo at a entrega)? Pelo equivalente respondero todos na proporo de seus quinhes, mas as perdas e danos s podem ser culpadas do culpado. As perdas e danos no sero divididas pelos devedores, recairo exclusivamente sobre os ombros do devedor culpado. Isso em decorrncia de princpios do direito penal. que as perdas e danos tm natureza de pena e no se aplica pena a quem no for culpado, ou melhor, a pena no pode ultrapassar a pessoa do culpado. Se todos forem culpados, as perdas e danos sero rateadas na proporo dos seus quinhes. Essas so as principais conseqncias da indivisibilidade nas obrigaes mltiplo subjetivas. 9) A solidariedade uma fico jurdica, uma inveno da inteligncia humana, ela s se aplica s obrigaes mltiplo subjetivas. A obrigao s pode ser solidria se tiver mais de um credor ou mais de um devedor. E ai j est a primeira diferena entre as obrigaes divisveis e as solidrias, que, lamentavelmente, muitos advogados pensam que so sinnimos. A obrigao divisvel no , necessariamente, solidria, embora nada impea que a obrigao seja, ao mesmo tempo, indivisvel e solidria. Algumas regras se aplicam tanto obrigao indivisvel, quanto solidria, mas outras so completamente diferentes. As obrigaes indivisveis podem ter um s credor e um s devedor exemplo: Jos se obrigou a entregar um cavalo a Joo; Jos se obrigou a pagar R$ 10.000,00 a Joo, tendo sido estabelecido que tem que ser de uma s vez. No h nenhum obstculo a existncia de uma obrigao indivisvel com apenas um credor ou um s devedor. J as obrigaes solidrias tm que ter mais de um credor ou mais de um devedor. Pelo nome se deduz isso: solidria, a solidariedade pressupe mais algum com quem se seja solidrio. As obrigaes solidrias so, pois, obrigatoriamente, mltiplo subjetivas, ou seja, tm sujeitos mltiplos. Por isso, h 3 tipos de solidariedade, com regras prprias: a ativa (temos mais de um credor e um nico devedor), a passiva (mais de um devedor e um s credor) e a mista (mais de um credor e de um devedor).

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 Na prxima aula, iremos estudar a solidariedade ativa, passiva e mista, examinando as regras aplicveis a cada espcie. Aula do dia 21.3.2004 As obrigaes solidrias so exclusivas daquelas que tm uma multiplicidade subjetiva, ou seja, mais de um sujeito, em qualquer dos plos. O objetivo da solidariedade tratar o que mltiplo, como se fosse nico. Portanto, a sua regra de ouro fazer com que cada credor seja tratado como se fosse o nico, da mesma maneira, cada devedor ser tratado como se fosse o nico. A solidariedade converte os vrios vnculos jurdicos em um nico, como se obrigao fosse simples, ou seja, com um s credor e um s devedor; uma fico. Por isso, no se presume, pois faz nascer entre os sujeitos uma coresposabilidade. Aquele credor que recebeu por inteiro a prestao, ficar responsvel perante os demais por lhes entregar os respectivos quinhes. E os co-devedores ficaro responsveis perante aquele que pagou por inteiro por lhe entregar os seus quinhes. Assim, nas relaes internas entre devedores e credores, o que existe no solidariedade, mas sim co-responsabilidade. A solidariedade ocorre entre os sujeitos que esto em plos opostos da obrigao, isto , entre os credores e os devedores. H 3 tipos de obrigao solidria: a ativa, em que temos uma multiplicidade de credores; a passiva, em que h uma multiplicidade de devedores e um nico credor e a mista, onde na mesma relao obrigacional h vrios credores e devedores. Hoje vamos estudar especificamente a obrigao solidria ativa, com vrios credores de um nico devedor. Regras principais: 1) Qualquer um dos credores poder compelir o devedor a lhe pagar por inteiro e, para isso, no precisa de autorizao dos demais, pois agir como se fosse o nico credor. A B C Assim, o A, por exemplo, poder mover a execuo contra o D isoladamente, sem precisar da presena, no plo ativo da ao, dos demais. O devedor tambm poder escolher qualquer um dos devedores para pagar por inteiro e essa a grande vantagem prtica da solidariedade ativa, ela facilita o pagamento. O devedor poder entregar a prestao integral a qualquer um dos credores, no precisando averiguar se ele tem autorizao dos demais para receber, nem precisa lhe pedir cauo do recebimento, caso no tenha. Recebendo a quitao, estar exonerado. Se os demais credores no receberem o seu quinho, no tero ao contra o devedor, que j estar exonerado. Eles tero que mover ao de regresso contra o credor que recebeu a prestao por inteiro. Como salientado na aula passada, nas obrigaes indivisveis, com mais de um credor, o devedor s poder pagar a um D

Esse o primeiro princpio: toda obrigao solidria tem mais de um sujeito. Por que se criou a solidariedade? Porque se percebeu, na prtica dos negcios, que toda obrigao que tem mais de um sujeito pode gerar turbulncia na hora do pagamento. Observe-se que se tiver mais de um credor, pode ser que no se consiga reuni-los na hora do pagamento, pode ser que um queira discutir e o outro receber. Se tivermos vrios devedores, um pode estar insolvente e o outro no, um pode querer pagar e o outro preferir discutir em juzo o valor. Cada pessoa reage de uma maneira diferente diante dos mesmos impulsos. Como impossvel evitar que as obrigaes tenham mais de um sujeito, criou-se a figura da solidariedade, para se transformar o que mltiplo em nico, criando-se uma fico jurdica segundo a qual cada credor agir como se fosse o nico, como se no houve os demais. Se existirem 4 credores, por exemplo, cada um deles podero praticar todos os atos como se fossem o nico, independente dos demais. E, claro, cada devedor tambm ser tratado como se fosse o nico. Como isso se converte os vrios vnculos como se fosse um s. Da a frase que diz que com a solidariedade se transforma em nico o que mltiplo. O princpio geral que rege a solidariedade, distinguindo-a da indivisibilidade, que a solidariedade no se presume, decorre de lei ou da vontade das partes ) o contrato). J a indivisibilidade pode ser presumida pela natureza da prestao exemplo: Jos de obriga a entregar o cavalo a Joo essa obrigao indivisvel por natureza, a indivisibilidade natural, ela se presume. A solidariedade, pois, s tem 2 causas: a lei ou o contrato. J a indivisibilidade tem 4: a natureza da prestao, o contrato, a lei e a sentena. O juiz no tem poder para condenar os rus solidariamente, se isso no estiver previsto na lei ou no contrato. A solidariedade tambm importa numa co-responsabilidade entre os sujeitos. Assim, aquele credor que, agindo como se fosse o nico, recebe a prestao por inteiro, fica responsvel perante os demais credores por lhes entregar os seus quinhes. Conseqncia prtica: o devedor para se exonerar poder entregar a prestao por inteiro a um s dos credores e, recebendo a quitao, estar exonerado. No precisa se preocupar em saber se esse credor tem autorizao dos demais para receber ou se presta cauo, pois cada credor agir como se fosse o nico. Assim, se esse credor no entregar o quinho dos demais, o devedor nada tem a ver com isso, cabendo aos demais credores mover ao contra o que recebeu. A solidariedade facilita o pagamento do devedor. Da mesma maneira, os demais devedores se responsabilizam perante aquele que pagou por inteiro em lhe entregar os seus quinhes. O que pagou por inteiro poder regredir contra os demais para lhes cobrar os seus quinhes. O segredo do funcionamento da solidariedade , portanto, justamente essa noo de co-responsabilidade entre os sujeitos que ocupam o mesmo plo da relao.

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 deles e exonerar-se se tiver autorizao dos demais para receber ou, no tendo, se prestar cauo. Esse direito que tem o devedor de escolher livremente o credor a quem pagar por inteiro, s cessar quando um dos credores afrontar judicialmente o devedor, movendo-lhe uma ao de cobrana. Ter que pagar ao credor que o afrontou judicialmente, h uma concentrao do crdito na pessoa do credor que moveu a ao de cobrana contra o devedor. 2) Vamos imaginar que o credor A, preocupado com a prescrio que se aproxima (D no pagou a obrigao), interpela D para interromper a prescrio. S o promoveu a interpelao, mas ela aproveitar a todos os demais credores. Portanto, bastar que um dos credores solidrios interpele o devedor, para interromper a prescrio para todos. 3) Imaginemos que o credor A transferido para o exterior a servio da Unio, o que significa dizer que suspendeu a prescrio em relao ao credor A. A suspenso da prescrio em relao ao A se estender aos demais credores? No, a suspenso, como sempre, tem uma causa especial e no se estender aos demais credores, a no ser que a obrigao, alm de solidria, seja indivisvel. Pois nada impede que a obrigao seja, ao mesmo tempo, indivisvel e solidria. Como a indivisibilidade exige uma unicidade da prestao, claro que a suspenso teria que se estender a todos, sob pena de se fracionar a prestao. Mas a obrigao apenas solidria, a suspenso da prescrio, para um dos credores, no aproveita aos demais. 4) Vamos imaginar que o credor A mova ao contra o devedor D e ganhe a causa, obtendo uma sentena favorvel. S que surpreendentemente o credor A no promove a execuo da sentena, permanecendo inerte. Podero os demais credores ingressar nos autos para executar a sentena, invocando a sua condio de credores solidrios? No, porque s pode executar a sentena aquele que integrou a relao processual, pois a coisa julgada no se forma contra aqueles que no participaram da ao, so os limites subjetivos da coisa julgada. Assim, s caber a C ou a B propor uma outra ao, desde o incio. No h que se falar em litispendncia e muito menos em coisa julgada, pois as partes no so as mesmas. S se pode falar em litispendncia ou em coisa julgada se incorrer a famosa trplice identidade: partes, causa de pedir e objeto. 5) Imaginemos que a obrigao pecuniria, de R$ 30.000,00 (trinta mil reais), cabendo R$ 10.000,00 (dez mil reais) a cada um dos credores. S que o devedor no tem o dinheiro para pagar no vencimento da obrigao, propondo ao credor A uma dao em pagamento, substituindo o dinheiro por um terreno. Poder o credor A aceitar e celebrar uma dao em pagamento sem a autorizao dos demais credores? Claro que sim, pois cada credor agir como se fosse o nico, no precisando da autorizao dos demais. Mas qual ser, ento, a conseqncia jurdica dessa dao em pagamento? O credor A aceitar o terreno em dao, dar quitao ao devedor, mas responder perante os outros credores pela obrigao original, ou seja, pode ficar com o terreno, mas ter que tirar do bolso R$ 10.000,00 (dez mil reais) a B e R$ 10.000,00 (dez mil reais) a C. No pode impor a dao aos demais credores, a no ser que eles tivessem concordado. Poder o devedor celebrar com A uma novao, sem que os outros credores manifestem a sua anuncia? Sim, mas claro que A responder perante os demais pela obrigao original. Poder o devedor celebrar s com A uma transao? Claro, mas responder o A pela obrigao original. Todas essas solues decorrem do princpio segundo o qual cada credor agir como se fosse o nico. 6) O credor A poder perdoar inteiramente a dvida de D, B, ou C - em outras palavras, poder A remitir o devedor, perdoando-lhe toda a dvida, inclusive os quinhes dos outros credores, sem ouvi-los? Sim, pois estar agindo como se fosse o nico credor. Mas qual ser a conseqncia dessa remisso total? O credor A ter que pagar aos demais credores, do seu prprio bolso, os seus quinhes. 7) E se A, pai do devedor D, que o seu nico herdeiro, morrer? importante lembrar que a obrigao de R$ 30.000,00, cabendo a cada credor R$ 10.000,00. D ser o herdeiro universal de A, ocorrendo, pois, confuso entre A e D (que se d quando as figuras do credor e do devedor se fundem na mesma pessoa). Operando-se a confuso entre um dos credores e o devedor, a obrigao continuar solidria em relao aos demais credores, reduzida do valor do quinho confundido. Ou seja, B poder cobrar de D R$ 20.000,00 e no mais R$ 30.000,00, pois em relao a B e C essa obrigao continua solidria contra D. Se reduzir o valor do quinho confundido. Se A perdoar s o seu quinho, o que ocorre? A mesma coisa, a obrigao continuar solidria em relao aos demais credores, deduzida do valor do quinho remitido. A soluo a mesma, o B poder cobrar de D R$ 20.000,00, assim como o C. **** 8) O professor alerta que na prova, se cair solidariedade ativa, a questo que iro formular envolver a compensao. A B C O professor alerta que os quinhes no precisam ser iguais No silencio do ttulo, eles assim se presumem. Ele pe igual apenas para facilitar a soluo matemtica. O examinador vai exemplificar uma obrigao solidria ativa, com 3 credores, cabendo um quinho de 10 a cada um. Mas numa outra obrigao, que no tem nada a ver com essa, o credor C deva a D 15. Imaginemos que o credor A move contra D a execuo cobrando os 30. Pergunta-se: poder o devedor D compensar com o credor A o que o credor C lhe deve, pagando, ento, a A apenas 15? Regra: o devedor poder compensar com um dos credores o que outro credor lhe dever, mas at o limite do quinho deste na dvida comum. No caso concreto, o limite do quinho de C 10, s podendo compensar com A 10, pagando-lhe 20. 15 ultrapassa o limite do quinho de C na dvida comum. D A obrigao de 30, cabendo 10 a cada credor.

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 Razo tcnica: vamos imaginar que se autorizasse D a pagar apenas 15, compensando-se inteiramente o que C deve a D. O A iria receber s 15 e, pela natureza humana, iria colocar 10 no bolso, dando 5 para B iniciando-se as turbulncias. Para C nada sobrou, mas, em compensao, ele que devia 15 passou a dever apenas 5, porque 10 j foram compensados. Por outro lado, o devedor tambm lucrou, pois, ao invs de pagar 30, pagou apenas 20. Logo, por essa soluo matemtica, todos os interesses so atendidos. Ningum fica prejudicado. CONCLUSO: o devedor pode compensar com um dos credores, o que o outro credor lhe dever, mas at o limite do quinho deste na dvida comum. Artigo 273 CC: a um dos credores solidrios o devedor no pode opor as excees pessoais de outro. C deve 15 a D. Note-se que at 10 essa exceo comum, a partir de 10 j seria pessoal. Se fosse o C que movesse a ao de execuo contra o D, o devedor poderia compensar os 15 e C teria que entregar a B e C 10 para cada. Regras: OBS: a ao de execuo pode ser proposta por s um dos credores, por alguns dos credores ou por todos. Se todos quiserem participar do plo ativo, ningum tem nada a ver com isso - vantagem: qualquer um deles poder promover a execuo da sentena, j que todos participam da relao processual. 9) O credor C vem a morrer, deixando 2 filhos, E e F. A solidariedade persiste em relao a eles? E poder cobrar os 30 de D? No, s poder cobrar 5, pois a solidariedade, ao contrrio da indivisibilidade, no se estender aos herdeiros do co-credor morto, a no ser que a obrigao, alm de solidria, seja tambm indivisvel. que a indivisibilidade persiste em relao aos herdeiros. Mas a solidariedade cessa, pois no se presume. Ora, como os herdeiros no participaram da obrigao quando ela nasceu, no se pode estender essa coresponsabilidade a quem no anuiu expressamente com ela. A indivisibilidade acarreta uma unicidade de prestao, enquanto que a indivisibilidade acarreta uma unidade de vnculo jurdico. A B C E F D 1) O credor A poder mover ao de cobrana contra qualquer um dos devedores, ou contra alguns dos devedores ou contra todos os devedores. O credor tem absoluta liberdade para eleger um dos devedores ou alguns do devedores para lhe pagar a obrigao (poder faz-lo contra todos tambm). 2) O credor A assestou a pretenso apenas contra B que, por isso, teve que pagar os 30. evidente que B ter ao de regresso contra C e D para exigir de cada um os seus respectivos quinhes. Ele no poder exigir 20 de C, pois nas relaes internas no h solidariedade. 3) Nada impede que qualquer dos devedores isoladamente consigne a prestao integral contra o devedor, ele no pode consignar s o seu quinho, pois a oferta seria insuficiente. Ento, B diante da recusa de A de receber a prestao, est legitimado para ingressar com ao consignatria em face do A, oferecendo-lhe os 30. No precisa da presena dos outros devedores no plo ativo da ao de consignao. 4) O credor A, preocupado com a prescrio que se aproxima, interpela apenas o devedor B para interromp-la. Isso prejudica os demais devedores, bastando o credor interpelar apenas um dos devedores solidrios e, com isso, como se tivesse interpelado todos. 5) O credor pode mover ao de cobrana contra um s dos devedores. Pode interessar a ele acionar apenas um, visando a evitar os prazos em dobro do litisconsrcio, diversas teses defensivas tumultuando a execuo e etc. uma vantagem apara o credor poder exigir a prestao integral apenas de um devedor, pois vai litigar contra um s, com um nico advogado, com prazo simples. A lei confere ao credor essa grande vantagem (que, ao invs de ter que litigar contra 12 ir litigar contra um s). Isso uma vantagem que o legislador deu ao credor com a mo direita, mas que com a mo esquerda lhe retirou, tornando incua, pois a lei estabelece que o devedor que foi acionado isoladamente pelo credor tem o direito potestativo de Hiptese: A locatrio do imvel e B e C so seus fiadores solidrios. A deve ao locador R$ 1000,00. Note-se que B e C no devem nada, pois o fiador nada deve ao credor. No h debitum, mas como eles se responsabilizaram solidariamente, cada um responde por R$ 1000,00. Os quinhes podem ser diferentes, podendo at mesmo haver quinho zero para um dos devedores (no caso do fiador/avalista). B A C Obrigao de 30, cada devedor deve 10.

SOLIDARIEDADE PASSIVA O professor, mais uma vez adverte que os quinhes no precisam ser iguais, podendo os devedores, no plo passivo, deverem A R$ 1.000,00; B zero e C zero. Assim, alerta que possvel haver obrigao solidria passiva em que apenas um dos devedores deve.

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 chamar todos os demais devedores ao processo. Assim, o credor no pode se opor a essa chamamento ao processo, nem o juiz. um direito do ru nos casos de solidariedade. A acionou apenas B, que chamou C e D ao processo. Note-se que no denunciao da lide, mas sim chamamento ao processo!!!!!!! Importncia prtica: se denunciao da lide, o litisdenunciado entra na ao, mas no tem ligao direta com o autor. Na DL estabelecem-se 2 relaes processuais: a primeira original, entre o autor e o ru, e a segunda do ru (litisdenunciante) com o litisdenunciado, que terceiro. No h relao direta entre o litisdenunciado e o autor. E por isso que o autor no pode executar a sentena diretamente contra o litisdenunciado, s pode contra o litisdenunciante, que o ru que, por sua vez, ir executar a sentena contra o litisdenunciado. Alm disso, o litisdenunciado no ingressa na ao como ru, como co-ru, o ru continua sendo o original, o terceiro litisdenunciado. J no chamamento ao processo diferente. O chamado ao processo ingressa nos autos como co-ru, estabelece-se um litisconsrcio. O plo passivo que era ocupado por uma nica pessoa, passa a ser ocupado por 3, se os demais foram chamados ao processo. Portanto, a relao direta entre o autor e os chamados ao processo, podendo o autor executar a sentena contra qualquer um deles, que passam a ser litisconsortes passivos, rus. Assim, o nico benefcio para o autor que quem ter que promover a citao dos autores o ru e se no o fizer nos prazos processuais se tornar ineficaz o chamamento ao processo. O autor no precisa promover a citao dos demais devedores chamados ao processo. Ento, com a mo esquerda o legislador retirou a vantagem conferida. Por isso, uma grande corrente critica dizendo que o Cdigo ficou incoerente, contraditrio. J uma outra corrente aplaude, com entusiasmo, essa corrente, dizendo que ela atende a efetividade do processo, de economia processual. No momento em B chama ao processo C e D o regresso se far nos mesmos autos, evitando-se que B tenha que promover uma ao autnoma de regresso para C e outra contra D. Com isso, no se assorba, se necessidades, o Judicirio ( com isso que o professor est interessado). Se B ficasse sozinho respondendo a ao, tendo que pagar os 30 ao final, ele teria que mover uma ao de regresso contra C e outra contra D. Ora, se todos j participam do plo passivo, o regresso se far na mesma ao, em execuo de sentena. 6) E se A mover a ao s contra B, ganhando a ao. B no chamou os demais devedores ao processo (no est obrigado a faz-lo, uma faculdade conferida ao ru pelo legislador no a exercendo, ele no perde o direito de regresso). B, no caso, preferiu responde ao processo sozinho. S que B ficou insolvente, de nada adiantando A execut-lo. Poder A executar a sentena contra C, contra D ou contra ambos? No, pois C e D no participaram da relao processual e, pois, no podem ser objeto da execuo da demanda. Caber a A propor nova demanda, com nova citao e etc. Tambm
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no h de se falar em litispendncia, coisa julgada, tendo em vista que as partes so diferentes. Por isso que o credor, muitas vezes, prefere executar a todos, pois a sentena poder ser executada contra todos. Isso se so 4 ou 5 credores; se so 20, adverte o professor que vale a pena arriscar. Mas se esses 4 ou 5 chamarem os demais ao processo, a medida no adiantar de nada. 7) A resolve mover ao contra os 3 devedores. Ocorre a citao pessoal dos 3, apesar de s o B contestar a ao. C e D devem ser julgados a revelia? Depende. Se a defesa de B contiver excees comuns a todos (exemplo: a obrigao j foi paga; o A era incapaz de contrata, sendo a obrigao nula, a obrigao est prescrita) a contestao apresentada pelo B aproveita aos demais, no havendo revelia. Mas se, ao contrrio, a contestao s contiver exceo pessoal, ela no aproveita aos demais exemplo: B era incapaz quando se obrigou (C e D no eram incapazes). 8) Todos contestaram e a sentena julgou procedente o pedido. S B apelou. Ter transitado em julgado a sentena em relao a C e D? Se a apelao tiver excees comuns, ela aproveita a todos os rus, que no precisam apelar, mas se s contiver excees pessoais, a sentena ter transitado em julgado em relao aos que no apelaram. 9) O devedor B ficou insolvente isso prejudica o credor? No, pois este poder exigir a dvida toda de qualquer um dos devedores que permanecem solventes. Imaginemos que ele cobrou 30 de C, que tem direito de regresso contra todos. Entretanto, no adianta regredir contra B, que est insolvente. Ento, o quinho do insolvente ser rateado em partes iguais pelos demais devedores solventes, independente do quinho de cada um. O C teve que pagar 30, ele regredir contra D para exigir-lhe 15 (10 quinho de C + 5 que a metade do quinho de B). 10) Vamos imaginar que a obrigao foi inadimplida por culpa dos devedores. Se a obrigao fosse s indivisvel, essa cessaria, e o credor teria que cobrar o equivalente de cada devedor, na proporo do quinho de cada um. Mas na obrigao solidria a regra diferente. O credor poder exigir o equivalente por inteiro de qualquer um dos devedores e dois regredir contra os demais. J as perdas e danos, mesmo sendo a obrigao solidria, s podero ser cobradas do devedor culpado. Claro que se os 3 forem culpados, poder ser cobrada de todos. Mas se s um for culpado, as perdas e danos s podem ser cobradas do devedor culpado. 11) Poder o B celebrar com o A uma dao em pagamento sem ouvir os demais devedores? Sim, pois cada um age como se fosse o nico. Mas s poder regredir contra os demais devedores para lhes exigir o quinho original. Ele entrega o terreno a A, mas vai mover ao de regresso contra C e D para cobrar 10 de cada. Poder celebrar uma novao com A, isoladamente? Sim. Uma transao? Sim, mas sempre regredir contra os demais devedores pela obrigao original. **** Compensao: h a obrigao solidria passiva, (B,C e D) cada devedor deve 10. Imaginem que A deva a B 12 numa outra obrigao. A move ao contra B cobrando 30. Poder B

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 compensar com A os 12, pagando-lhe apenas 18? No, o devedor at pode compensar com o credor o que este dever a um outro devedor, mas at o limite do quinho deste na dvida comum. A regra a mesma. Ento B vai poder compensar apenas 10, pagando-lhe 20.. At 10 a exceo comum, mas na base 12 pessoal a B. 12) Poder o credor exonerar da solidariedade s o B? Exemplo: A enoxerou B em janeiro. Conseqncia: a obrigao continua solidria em relao aos demais devedores (C e D), mas reduzida do quinho exonerado. Ento, A poder cobrar de C 20 (e no mais 30). *** Questo do examinador: 3 devedores, cada um devendo 10. Em janeiro, A exonerou B; em fevereiro, o B ficou insolvente; em maro A cobrou de D 20. Regredir contra C nada adianta, pois este est insolvente. Ele pode regredir contra B exigindo 5, ou seja, ratear com o exonerado o quinho do insolvente? Pode, pelo quinho do insolvente respondem todos os demais devedores, mesmo os que j tivessem sido antes exonerado regra do CC. que um dos princpios fundamentais da solidariedade, que no se pode modificar a obrigao depois de constituda de maneira a agravar a responsabilidade dos devedores, sem ouvi-los todos. No momento em que A exonerou B, sem ouvir C e D, o credor estar agravando a posio destes, se eles no pudessem regredir contra B no caso de insolvncia. Se, ao exonerar B, o A tivesse ouvido o C e o D, que concordaram, ai, claro, que o B no mais responderia. Isso porque, os demais devedores aceitaram o agravamento da sua responsabilidade. A perdoou o quinho de B (remitiu) em janeiro, em fevereiro o C ficou insolvente e em maro o D teve que pagar 20. Poder exigir 5 de B? O CC no responde, por isso essa a questo que ser perguntada pelo examinador. Toda vez que o CC silente, uma festa para a doutrina. Se formaram 2 correntes: para a primeira no pode regredir contra aquele que j tinha sido remitido. Argumentos: o CC silente quanto a isso, mas expresso quanto ao exonerado. Se o legislador quisesse que a regra fosse a mesma, teria dito participaram os exonerados e os remitidos. Se o CC s falou dos exonerados, a interpretao que se deve tirar a de que o legislador s quis estabelecer essa regra para os exonerados. Alm disso, a remisso extingue a obrigao e, pois, o B j no participaria dessa relao, no havendo lgica em ser chamado para participar do rateiro. No mais existia vnculo jurdico. J a segunda corrente entende que, mesmo o devedor j remitido ter que participar do rateiro, pois, se os demais devedores no foram ouvidos para concordar com a remisso, a sua posio estaria sendo agravada, o que ofenderia a esse princpio fundamental da solidariedade, de no se poder agravar a posio dos demais devedores, sem se ouvir a todos. OBS: Para exonera o credor no precisa da anuncia dos demais devedores, s precisar quando o exonerado no responder pelo quinho do insolvente. A mesma coisa em relao ao remitido para a segunda corrente. 13) O devedor B morreu, deixando 2 filhos. Poder o credor exigir a dvida toda de um dos filhos? No, pois a
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solidariedade cessa em relao a obrigao do co-devedor morto, a no ser que a obrigao, alm de solidria, seja indivisvel. SOLIDARIEDADE MISTA No h necessidade de se aludir as suas regras, pois a soma da solidariedade ativa e passiva. CONCLUSES FINAIS A solidariedade passiva do maior interesse para o credor. H uma srie de vantagens: se um dos devedores ficar insolvente, isso no afeta o credor; o credor poder escolher qualquer um dos devedores para executar por inteiro; no caso de inadimplemento culposo, poder exigir o equivalente para qualquer um dos devedores; se tiver que interromper a prescrio, basta faz-lo na pessoa de um s dos devedores. Ou seja, o credor super protegido. por isso que o credor que conhece um mnimo de direito impe aos seus devedores a solidariedade. o caso do locador, que acaba impondo ao fiador que aceite a obrigao como solidria. J a solidariedade ativa, ao invs de fortalecer o vnculo para o credor, o fragiliza. Foi criada mais para favorecer ao devedor, pois facilita o pagamento. Pode escolher qualquer um dos credores, independente de autorizao dos demais ou de cauo. Hiptese: 3 credores, qualquer um deles poder exigir a prestao por inteiro do devedor. Imaginemos que um deles seja trambiqueiro e os outros s descubram isso depois. Como impedir que esse credor trambiqueiro receba a prestao por inteiro e suma? Se ela for indivisvel, os demais credores no corre esse risco, pois basta que no autorizem o recebimento. Se receber, ter que prestar cauo. Mas na solidariedade isso no existe, razo pela qual a solidariedade ativa fragiliza os credores. A nica soluo que haveria era no dia no vencimento correr e afrontar o devedor, que no teria como escolher a quem pagar. Mas at isso problemtico, pois o credor trambiqueiro iria propor receber antes do vencimento, dando um desconto, por exemplo. O direito brasileiro se manteve fiel ao princpio de que a solidariedade no se presume, decorre de lei ou da vontade das partes tanto para a ativa, quanto para a passiva. A orientao do direito moderno no sentido de que quando h mais de um devedor, eles se presume solidrios; s no sero se expressamente afastarem essa presuno. a posio do CC Italiano NOVO, de 1940. No direito italiano houve uma modificao do CC, que de 1940, em 1980, no captulo das obrigaes solidrias, para se dizer que a solidariedade passiva se presume. Razo: fortalece o credito, e como h um interesse social no pagamento das obrigaes, esses sistemas procuram fortalecer o credor, para que ele tenha mais chances de receber a prestao. Ns estamos assim na contramo, pois mesmo no NCC, que j um cdigo do sculo XXI, continuamos apegados tradio de que a solidariedade, seja ativa ou passiva, no pode ser presumida.

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 A lei do inquilinato chegou perto, pois o seu artigo 2 dispe que havendo mais de um locador ou mais de locatrio, consideram-se solidrios, a no ser que expressamente digam que no sero. S que essa lei no teve coragem de dizer presumem-se solidrios, pois isso ia chocar de frente com o dispositivo que diz que a solidariedade no se presume. Ento, criou-se uma hiptese de solidariedade legal. Com isso, encerramos o estudo das modalidades das obrigaes. Na prxima aula trataremos da transmisso das obrigaes, examinando as figuras da transmisso do crdito e da assuno da dvida. Aula do dia 28.3.2004 7 aula pairar mais nenhuma dvida quanto possibilidade de se fazer a substituio no plo passivo. Agora, no livro sobre a transmisso das obrigaes, temos um captulo primeiro que trata da cesso do crdito e um captulo segundo, que trata da assuno da dvida. Cesso do crdito: a transferncia do crdito feita por um credor original a uma terceira pessoa. O credor original o cedente e o terceiro a quem se transfere o direito de crdito o cessionrio. Essa cesso pode ser feita a ttulo oneroso, mediante uma contra prestao, paga pelo cessionrio (o que eqivale a uma compra e venda do crdito), ou a ttulo gratuito, ou seja, sem nenhuma contra prestao, o que eqivale a uma doao do crdito. A cesso do crdito admitida porque o crdito um bem patrimonial, que se incorpora ao patrimnio do devedor e os bens patrimoniais so, em princpio, disponveis. O titular da propriedade de um bem pode dispor do mesmo, salvo algumas excees. claro que h crditos indisponveis, como, por exemplo, aquele sobre o qual j recaiu uma constrio judicial, como a penhora, o arresto, um seqestro, se tornando o crdito indisponvel para o credor. Caractersticas: 1) pode ser feita pelo credor, independente da anuncia do devedor, seja a ttulo oneroso ou gratuito. O que a lei exige que se d cincia ao devedor da cesso do crdito, para que o devedor no corra o risco de pagar a quem no mais possui legitimidade para receber, que seria o cedente. O devedor precisa saber a quem pagar e, por isso, a cesso do crdito, para ser oponvel ao devedor, lhe tem que ser comunicada, seja pelo cedente ou pelo cessionrio (ou por ambos). O modo de se fazer essa comunicao irrelevante, no precisa ser judicial, o que a lei exige que seja inequvoca. Por isso, se o devedor pagar ao credor original, sem tomar conhecimento da cesso, estar exonerado, porque se caracterizar o chamado pagamento a credor putativo. Mas se o credor pagar ao credor original, j tendo cincia da cesso, ter pago mal e quem paga mal, repete o pagamento, paga duas vezes. Vejam, pois, a importncia da cesso do crdito, que, frise-se, no se confunde com a anuncia do devedor. Por que a cesso do crdito pode ser feita revelia do devedor? Porque no h prejuzo para o devedor, de modo que a sua oposio seria mero capricho. que a cesso no pode ser feita de maneira a agravar a sua posio. Na verdade, tudo o que ultrapassar o limite do dbito e seus acessrios no ser oponvel ao devedor, sendo certo que para este tanto faz pagar Maria ou a Joo, desde que pague a mesma quantia. Assim, como no se pode alterar o valor do crdito, reduzir o prazo para vencimento, aumentar a taxa de juros, modificar o indexador, em suma, como no se pode fazer nenhuma modificao que agrave a posio do devedor, no h prejuzo para ele. Outra razo: o devedor poder opor ao cessionrio as mesmas excees, inclusive as pessoas, que poderia opor ao cedente. Ou seja, todas as defesas que o devedor pudesse levantar contra o devedor original tambm poder argir contra o cessionrio. Exemplo: eventual compensao que o

Transmisso das obrigaes As obrigaes no so estticas, imutveis, elas admitem freqentes modificaes. Aliais, nem poderia ser diferente, porque todo o direito das obrigaes oxigenado pelo princpio da autonomia da vontade. A mesma liberdade que leva as partes a celebrar a obrigao, as autoriza a modificlas. Portanto, as obrigaes podem ser transmitidas pessoas que no figuravam na relao obrigacional no momento do seu nascimento. Essa transmisso pode ser dar causa mortis, o crdito transfere aos herdeiros quando se morre o credor, a no ser, claro, nas raras hipteses de crdito personalssimos. Da mesma maneira, as dvidas tambm se transferem aos herdeiros do devedor, respeitadas, claro, as foras da herana.. Mas no disso que iremos tratar agora, vamos falar da transmisso das obrigaes por atos inter vivos, que pode ocorrer no plo ativo ou no plo passivo. No plo ativo, essa transmisso traduz uma cesso do crdito e no passivo uma assuno da dvida. Em ambos os casos, ocorre uma substituio subjetiva. Na cesso do crdito, o credor original substitudo pelo cessionrio desse crdito, enquanto que na assuno quem substitudo por um terceiro o devedor. Percebam que a relao obrigacional rigorosamente a mesma, essa substituio subjetiva no traduz, em princpio, uma novao, pois no se extingue a obrigao, modifica-se apenas o sujeito. Para que haja novao indispensvel que a obrigao anterior seja extinta, para nascer outra em seu lugar. No confundam, portanto, a cesso do crdito ou assuno da dvida com novao. Note-se que possvel fazer uma novao substituindo os sujeitos, desde que extinga-se a obrigao anterior. O CC passado surpreendentemente disciplinava a cesso a cesso do crdito, mas silenciava quanto assuno da dvida. Isso levava muitos estudantes a supor que o direito brasileiro no admitia a assuno da dvida. Era a doutrina se encarregava de suprir essa lacuna incompreensvel do CC passado. No havia razo lgica cientfica para omitir-se o cdigo quanto assuno da dvida. O NCC resgatou essa lacuna e dedicou um captulo, ainda que superficial, assuno da dvida, de modo que no pode
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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 devedor tivesse com o credor original poder ser argida ao cessionrio. Se no fosse assim, a cesso do crdito poderia prejudicar o devedor. Note-se que se assim no fosse, o credor, ciente de que o devedor tem uma compensao a argir contra ele, transferiria o seu crdito para um terceiro, contra o qual o devedor no teria compensao a fazer, o que o prejudicaria. Por isso, o cdigo permite a oposio das excees pessoais. Se o devedor pudesse argir a nulidade do crdito da obrigao pela incapacidade do credor, tambm poder faz-lo em relao ao cessionrio. So essas as duas razes que dispensam a anuncia do devedor na cesso do crdito. 2) Cesso do crdito no subrogao. Note-se que em ambos os casos, o credor original substitudo por uma outra pessoa que ocupa o seu lugar so institutos com afinidade, mas que no se confundem. No entanto, a cesso do crdito s pode ser feita se o crdito no tiver ainda sido pago. No h como transferir o que j no mais se dispe, o que no mais existe. A cesso do crdito depois do seu pagamento traduziria at mesmo um ilcito penal. O crdito j pode estar vencido, isso no impede a sua cesso, mas desde que ainda no tenha sido pago. A subrogao a conseqncia jurdica de um pagamento, que foi feito por um terceiro, que no o devedor original, como, por exemplo, a dvida paga pelo fiador. O fiador, ao pagar a dvida, se subroga no crdito e nos demais direitos do credor. No cesso do crdito, o que houve foi uma subrogao que o fiador, como terceiro interessado, realizou. Concluso: a cesso do crdito, obrigatoriamente, antecede ao pagamento e a subrogao subseqente ao pagamento. A subrogao transfere ao subrogado todos os direitos do credor original. 3) A cesso do crdito, igualmente, no se confunde com a novao. Na cesso do crdito no se extingue a obrigao original para dar lugar a outra, como ocorre na novao, a obrigao rigorosamente a mesma. Na cesso do crdito presume-se que esto includos todos os seus acessrios, como juros vencidos, multas, moratrias e etc. Note-se que nada impede que se ceda o crdito sem os acessrios, mas isso ter que ficar expresso, pois no silencio do ttulo de cesso do crdito presumem-se includos os acessrios. 4) Na cesso onerosa do crdito - que aquela na qual o cessionrio paga por esse crdito ao cedente, ou seja, paga uma contraprestao para adquiri-lo -, o cedente responde pela solvncia do devedor, pela liquidez do crdito? Ou seja, se o devedor no pagar no vencimento da obrigao, pode o cessionrio cobr-lo do cedente? Em princpio no. O risco da cesso do crdito recai sobre os ombros do cessionrio. O cessionrio que dever examinar as condies de solvncia do devedor. O cessionrio suporta o prejuzo, ou seja, ficar sem a contra prestao e sem o crdito. No entanto, com o direito das obrigaes inspirado pela autonomia da vontade, nada impede que o cedente se responsabilize pela solvncia, obrigando-se a devolver ao cessionrio o que ele pagou pelo crdito, se no conseguir
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receber. Mas isso tem que vir expresso, porque no silncio do ttulo de cesso de crdito, o cedente no responde pela solvncia. Isso no quer dizer que o cedente tem responsabilidade. Ele no responde pela solvncia, mas responde pela existncia do crdito, ou seja, pela certeza deste. Exemplo: Joo pagou 8.000,00 a Jos pelo crdito de 10.000,00 que ele tem contra Pedro. S que Joo quando se apresenta a Pedro para receber tem a desagradvel surpresa de verificar que Pedro j pagar a Jos, ou seja, que o crdito j se extinguira ou ento que a obrigao j estava prescrita. Em suma, o crdito no mais podia ser reclamado. Ai ele poder exigir a restituio do que pagou, porque estamos no territrio da certeza da dvida e no da sua liquidez ou da sua exigibilidade. Portanto, a responsabilidade do cedente, no silencio do ttulo, fica limitada a existncia do crdito. Essa cesso do crdito, normalmente, exige documento escrito, tem que ser expressa, mas h uma cesso tcita, que se d quando o crdito apresentado por um ttulo cambial, a simples transferncia deste a terceiro importa na cesso do crdito, quando ao portador. Ou ento, pelo endosso, se for nominativo. No preciso que se faa um ttulo formal de cesso do crdito, bastando que se faa o endosso ou a sua transferncia quando ao portador. Mas, normalmente, a cesso se faz por escrito. Note-se que os efeitos do endosso so diferentes dos da cesso do crdito. Mas a transferncia por endosso no deixa de ser uma forma de cesso. Endosso uma figura do direito empresarial, restrita aos ttulos de crdito. A cesso do crdito pode ser total ou parcial. Quando total, o credor inteiramente expelido da relao obrigacional, desaparece e em seu lugar fica o cessionrio. J na cesso parcial, o plo ativo passa a ficar ocupado por 2 pessoas: o cedente, que o credor original, pelo remanescente do crdito, e o cessionrio, pela quantia restante, pelo que lhe foi cedido. O professor adverte que a solidariedade no se presume e que para se constituir no caso de cesso parcial precisa vir expressa. A regra acima se aplica cesso onerosa e gratuita, mas quanto existncia apenas onerosa, pois na gratuita o cessionrio nada pagou.

Assuno da dvida quando se transfere a um terceiro a responsabilidade pelo pagamento. Tambm ocorre uma substituio subjetiva, a divida transferida a um terceiro, que assume o lugar do devedor original. Diferena entre cesso do crdito e a assuno da dvida: a cesso do crdito pode ser feita revelia do devedor, independentemente da sua anuncia, pois no lhe causa prejuzo, j a assuno depende da concordncia do credor. Assim a assuno, se for realizada revelia do credor ou contra a sua anuncia, ser nula, no lhe ser oponvel. Para

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 o credor continuar como devedor aquele que originalmente figurou na relao obrigacional. Razes: No uma discriminao contra os devedores, ferindo o princpio da isonomia (que no significa tratar a todos igualmente, mas sim tratar igualmente os que so iguais e desigualmente os que so desiguais). A cesso do crdito no prejudica o devedor e por isso que no se precisa do seu consentimento. Mas a assuno pode ser uma catstrofe ao devedor, trazendo-lhe um prejuzo irrecupervel, na medida em que o terceiro que assume a dvida pode ter um patrimnio menor do que o do devedor ou simplesmente no ter patrimnio algum. Aps a lex petlia paplia o patrimnio do devedor que garante a realizao do crdito. Antes da lex petlia o eixo de garantia recaia sobre o corpo do devedor, que era sacrificado se no pagasse a obrigao. Depois, mitigou-se o sistema e ele se tornava escravo do cr4dor, s recuperando a liberdade quando pagava. Mas a lex petelia acabou com esses sistemas brbaros e transferiu o eixo do garantia para o patrimnio do devedor. So os bens do devedor que asseguram ao credor a realizao do crdito ou o seu ressarcimento. Da a importncia do credor consultar o patrimnio do devedor para saber se lhe convm realizar a obrigao. H at um brocardo que diz que enquanto o devedor tiver bens, o credor dorme tranqilo. Tambm quando se diz que o devedor solvente porque ele tem bens de valor superior as suas dvidas. Ser insolvente, pois, na situao inversa. Ora, se o terceiro que assume o lugar do devedor tem um patrimnio menor, ou at nem tem patrimnio positivo, claro que isso traz ao credor um enorme prejuzo, alm de uma grande intranqilidade, pois at o pagamento ele no dormir em paz. Da a explicao de se exigir a manifestao do credor na assuno da dvida, para que anua ou recuse a cesso do plo passivo da obrigao. A assuno da dvidas pode ser feita de 2 maneiras diferentes: pela delegao ou pela expromisso. 99% das assunes de dvida se fazem por delegao. A delegao se caracteriza pela iniciativa do devedor, ou seja, o devedor quem sai procurando um terceiro que queira assumir a dvida. Encontrando esse terceiro, o apresenta ao credor visando a obter anuncia. A iniciativa pela assuno, pois, parte do prprio devedor. O devedor o delegante, o terceiro o delegado e o credor o delegatrio, o destinatrio dessa delegao. J na extromisso a iniciativa do credor que, percebendo que o devedor est tendo dificuldades para pagar, procura um terceiro que possa substitu-lo. Muita gente estranha que algum queira assumir uma dvida que no sua, acreditando muitos alunos que essa hiptese s ocorrer na doutrina, ou seja, que na vida real no correria nunca. H interesse em assumir uma dvida para adquirir o direito correspondente. Exemplo: uma pessoa pode assumir a dvida de um consorciado para ingressar no grupo e depois receber o bem ao qual o consrcio se refere; pode querer assumir a
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dvida de financiamento para ter o bem a que se refere o mtuo e etc. Assim, so bastante freqentes as assunes de dvida. A assuno pode ser liberatria ou cumulativa. A liberatria libera o credor original, que expelido da relao obrigacional, no seu lugar fica o assuntor. cumulativa quando o assuntor passa a ser solidrio do devedor original, ou seja, se estabelece uma solidariedade legal entre o credor original e o terceiro assuntor da dvida. O credor sai bastante fortalecido, pois poder exigir o crdito tanto do devedor original, quanto do assuntor. O NCC tem 2 dispositivos referentes assuno da dvida que, numa leitura apressada, parecem contraditrios. Arts. 299 e 303 CC. O artigo 299 estabelece que qualquer interessado na assuno da dvida poder notificar o credor, concedendolhe um prazo, para que manifeste a sua anuncia ou a sua recusa. Qualquer interessado = tanto o devedor original quanto o terceiro que quer assumir a dvida. Diz o artigo que no silncio do credor, presumir-se- que ele recusou a assuno que, se for feita, no ser oponvel ao credor. que o seu silncio, a sua inrcia, valer como recusa, demonstrando que, em direito, no vlido o adgio popular segundo o qual quem cala, consente. Nesse caso, quem cala, recusa. J o artigo 303 j diz que aquele interessa em assumir uma dvida garantida por hipoteca, ou seja, um prdio hipotecado, poder notificar o credor para que ele diga se concorda com a aludida assuno. Decorridos 30 dias, o silncio do credor importar em aceitao. Isso confunde o leigo. Mas no h contradio, na medida em que o artigo 299 est se referindo a um crdito quirografrio, ou seja, que no tem garantia real. Se no tem garantia real, a nica garantia do credor representada pelo patrimnio do devedor. Assim, como conseqncia, a substituio do devedor por um terceiro , em princpio, perigosa para o devedor e, portanto, diante do seu silncio mais prudente interpret-lo como recusa. No crdito quirografrio, se o terceiro que assumiu tem patrimnio menor ou no tem patrimnio, o seu prejuzo bem maior. J no artigo 303 fica claro que est havendo meno a um crdito hipotecrio, ou seja, um crdito com garantido por um direito real de hipoteca. E os direitos reais, como todos sabem so dotados de seqela, eles aderem coisa, que o objeto da garantia. Conseqentemente, havendo uma hipoteca, a garantia do credor est muito mais representada pelo imvel hipotecado, do que pela figura do devedor. Assim, a substituio do devedor por outro no to nociva ao credor, pois a sua garantia continuar a mesma. O credor poder excutir o imvel hipotecado, mesmo contra o terceiro que assumiu a dvida. Se no h um prejuzo evidente ao credor, melhor presumir o silncio como anuncia. Vejam que no h qualquer contradio entre os dispositivos, a partir do momento em que se percebe que referem-se a situaes diferentes. Pagamento das obrigaes Na acepo popular, o pagamento est sempre ligado idia de obrigaes pecunirias, na entrega de uma quantidade de

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 dinheiro ao credor. Portanto, pagamento quase sinnimo de preo. Ora, isso s se permite aos leigos. Ns todos sabemos que o conceito jurdico de pagamento mais amplo. Pagamento significa entrega da prestao, seja ela qual for, ao credor. Ou, em outras palavras, pagamento significa satisfazer o interesse econmico do devedor. Se a obrigao de dar, como por exemplo a entrega de um cavalo, quando o devedor entrega ao credor o semovente, estar pagando a obrigao. Se a obrigao de fazer, quando o devedor realizar o servio estar pagando a obrigao. Se a obrigao pecuniria, ai sim, por simples coincidncia, quando o devedor entregar ao credor o dinheiro correspondente obrigao, estar pagando a mesma. Se a obrigao negativa como, por exemplo, no revelar o segredo do cliente, quando o advogado fica calado est cumprindo a obrigao. O pagamento o modo pelo qual uma obrigao se extingue. Alguns autores, percebendo esse costume popular de associar o pagamento das obrigaes entrega de dinheiro, sugerem outras denominaes para o instituto. Alguns falam em adimplemento e inadimplemento. Adimplir a obrigao seria, portanto, pag-la. O professor no v a menor possibilidade desse termo ser absorvido pelo povo, pelo brasileiro mdio. Outros falam em implementar, que apresenta a mesma dificuldade. Fala-se tambm em solver (da palavra solutio, que, em Roma, significava o pagamento da obrigao), em execuo. Por isso, o NCC mantm a palavra pagamento, pouco importando que o leigo associe obrigao pecuniria. O professor ANTUNES VARELA - que catedrtico de direito civil na Universidade de Lisboa, sendo o papa das obrigaes -, tem uma idia criativa, propondo que para as obrigaes pecunirias se utilize o termo pagamento e para as demais, cumprimento. O CC de 16 e o NCC usam tradicionalmente o termo pagamento. Muito mais importante do que saber o significado da palavra pagamento compreender as suas conseqncias e a sua natureza jurdica. Natureza jurdica: para uns, o pagamento mero fato jurdico, para outros um ato jurdico e, ainda, para outros um negcio jurdico. CAPANEMA entende que o pagamento tem natureza negocial, pois, para que se realize, preciso a cooperao, o consenso de vontades tanto do devedor, quanto do credor. O devedor no conseguir pagar diretamente se o credor no se dispuser a receber a prestao, ter que recorrer ao judicirio para pagar. Da mesma maneira, o credor no conseguir realizar o seu crdito se o devedor no quiser pag-lo, ter que movimentar o aparelho do Estado para compelir o devedor a lhe pagar. Portanto, para que haja o pagamento voluntrio da obrigao, preciso que tanto o credor, como o devedor cooperem. O devedor entregando voluntariamente a prestao e o credor recebendo-a. Efeito: extinguir a obrigao, rompe o vnculo, exonerando o devedor. O pagamento a morte natural da obrigao. O pagamento no apenas um dever do devedor, sendo tambm um direito do credor. um desses negcios que constituem um dever-direito. O devedor tem direito ao pagamento, pois, somente por meio deste, ele se exonera. Se assim no fosse, poderia ficar preso ao credor ad eternum. E tanto assim que h ao prpria para que o devedor exera esse direito no caso de recusa imotivada do devedor, que a consignao em pagamento. Se o pagamento no fosse um direito do devedor, ele no teria a seu dispor a ao consignatria. A cada direito direito corresponde uma ao que o assegura. O credor tem direito subjetivo prestao e por isso que pode compelir o devedor a lhe pagar e tem o dever de recebla, s podendo recus-la por justo motivo (exemplo: a prestao insuficiente ou diferente da avenada, a prestao foi oferecida em lugar diverso da acordada). Quando a prestao entregue ao credor na forma, no lugar e no prazo avenado, esse pagamento se chama direto. Pagamento direto quando o devedor, voluntariamente, entrega ao credor a prestao, na forma, no lugar e no prazo avenados. Esse o ideal social, s que inatingvel, utpico. Sempre haver um nvel de inadimplncia. Como nem sempre o devedor pode pagar diretamente, at mesmo por circunstncias alheias a sua vontade, e como o pagamento interessa sociedade, o Cdigo cria formas alternativas de pagar, so os chamados pagamentos indiretos. Pagamentos indiretos: pagamento por consignao, pagamento com subrogao, imputao do pagamento, dao em pagamento, pagamento por compensao todas essas formas satisfazem o interesse econmico do credor, apesar de no ser feito rigorosamente na forma avenada inicialmente. Interesse do legislador em criar vrias formas de pagamento: o pagamento interessa a toda sociedade e no apenas ao credor. O no pagamento da obrigao um ato antijurdico, que viola a norma maior do equilbrio social que o pacta sun servanda. Todo ato antijurdico gera insegurana social, intranqilidade, turbulncia. O equilbrio social e a segurana das relaes jurdicas exigem que os devedores paguem as obrigaes que, quando no pagas, intranquilizam a sociedade. A maior prova disso que todo Governo fica preocupado quando percebe que o nvel de inadimplncia aumentou. No precisa ser socilogo para saber que um dos aferidores mais precisos de doena social o nvel de inadimplncia das obrigaes. Toda sociedade que tem o nvel de inadimplncia alto uma sociedade em crise (seja econmica, moral ou poltica). por isso que o pagamento importa ao credor e a sociedade. Tambm por isso que o Estado se coloca ao lado do credor inadimplido, para fornecer-lhes todo o instrumental necessrio para realizar o crdito. O Estado mantm todo o Poder Judicirio para permitir aos credores a realizao dos seus crditos. Assim, o Estado substitui o credor para compelir o devedor a pagar, j que o credor no pode fazer justia com as prprias mos. um Estado que expropria dos bens do devedor, que praceia os bens do devedor, o Estado que recebe o crdito, transferindo-lhe ao credor.

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 O Estado age de duas maneiras diferentes para incentivar o pagamento das obrigaes. Num primeiro momento, afaga o devedor, criando uma srie de regras que tornam o pagamento menos oneroso para ele (essa a regra de ouro das obrigaes). Se o devedor no aproveita essas facilidades que o Estado lhe confere, efetuando o pagamento, ai o Estado muda a poltica, estabelecendo pesadas sanes que recairo sobre o inadimplente. Tudo isso demonstra o interesse social no pagamento das obrigaes. Por isso Kelzen, ao criar sua teoria pura, ao estabelecer a pirmide de normatividade, sustentou que no seu pice estaria a norma pacta sun servanda. Ou seja, a norma que asseguraria o equilbrio social seria o pacta sun servanda. Pagamento direto: a entrega voluntria da prestao ao credor na forma, lugar e prazo estabelecidos. Para exonerar o devedor, ter que atender a requisitos subjetivos e objetivos. Requisitos subjetivos: credor: quem pode receber, quem pode dar quitao, quem pode exonerar o devedor, a quem se deve pagar? Devedor: quem pode pagar? quem pode compelir o credor a receber a prestao? quem pode ser atacado pelo credor? Isso tudo est ligado legitimidade para pagar, que requisito subjetivo do pagamento. Requisitos objetivos: dizem respeito forma, quitao (e seus requisitos formais), ao lugar (observe-se que o credor poder recusar a prestao sob o argumento de que est sendo oferecida em lugar diverso do acordado) e ao tempo do pagamento. O credor no pode exigir a prestao antes do vencimento em princpio h excees. Da mesma maneira, o devedor no pode compelir o credor a receber aps o vencimento. Aula do dia 4.4.2005 8 aula Pagamento Pode ser direto e indireto. Para que produza os seus efeitos liberatrios, mister se faz a presena de alguns requisitos de ordem subjetiva e objetiva. Subjetivos: referem-se aos sujeitos da obrigao, a quem tem legitimidade para receber e para pagar. O pagamento s liberar o devedor se for feito a que tiver legitimidade para receber e por quem tiver legitimidade para pagar. Os elementos objetivos dizem respeito forma, prova, o lugar e o tempo do pagamento. Mister ser a anlise desses requisitos, ou seja, verificar se a prestao era exatamente a avenada, se houve prova do pagamento (pois, sem esta no se liberar o devedor). Depois preciso verificar se o pagamento foi realizado no lugar avenado e, finalmente, se foi feito no tempo devido. Se todos esses requisitos estiverem satisfeitos, o pagamento produzir o chamado efeito liberatrio do devedor, extinguindo a obrigao. Elementos Subjetivos 1) Legitimidade para receber a prestao, para compelir o devedor a pagar: numa resposta bastante simplista, poder-seia falar no credor, aquele que figura no plo ativo da obrigao. O leque da legitimidade para receber, porm, muito mais amplo. Outros legitimados: a) os herdeiros do credor, porque o crdito se transfere a eles pela morte do credor, salvo nas raras hipteses dos crditos personalssimos, em que somente a pessoa do credor poder reclamar. A doutrina, por exemplo, entende que o crdito decorrer do dano moral personalssimo, ou seja, s a vtima do dano moral poderia reclamar o seu pagamento. A jurisprudncia mais moderna, porm, j admite a sua transferncia. Mas, como regra geral, o crdito tambm patrimonial integra o acervo hereditrio, transferindo-se aos herdeiros a ttulo universal, de modo que esses herdeiros estaro legitimados a receber o pagamento e dar quitao. b) o legatrio do crdito. O crdito pode ser perfeitamente objeto de um legado, ou seja, o credor, em testamento, lega o seu crdito a terceiro, que o legatrio. Assim, nessa condio, aps a morte do credor, estar legitimado para receb-lo e dar quitao, bem como para ajuizar ao de cobrana. Note-se que nessas duas hipteses a transmisso do crdito se deu causa mortis. Mas tambm pode se dar por ato inter vivos. c) cesso do crdito: o cessionrio (e seus herdeiros) estar autorizado a receber e no mais o credor original. d) o co-credor (e seus herdeiros) de uma obrigao solidria ou indivisvel tambm estar legitimado para receber a prestao integral e no apenas o seu quinho, podendo, ainda, compelir o devedor a pagar. e) o representante legal do credor, quando ele incapaz. Se o credor menor de idade = pai ou tutor. Se tratar-se de pessoa sem discernimento = curador (desde que decorrente de deficincia ou doena mental). f) o representante convencional do credor, ou seja, o seu mandatrio/procurador. Mister se faz que esses poderes estejam expressos no mandato, pois o poder de receber e dar quitao no se encontra includo nas clusulas ad judicia ou ad negocia. Assim, desde que o mandatrio tenha recebido os poderes do credor, estar autorizado a dar quitao. g) o mero portador da quitao presume-se autorizado a receber a prestao. No preciso outorgar mandato a algum para que receba pelo credor a prestao, basta a entrega da quitao para que o terceiro possa receber a prestao e liberar o devedor. Claro que essa presuno relativa, se o devedor tiver justas razes para duvidar que essa quitao esteja irregularmente em mos do portador, poder reter o pagamento. Note-se que preciso justa razo para desconfiar do portador da quitao. Por outro lado, o credor somente entrega a quitao para que outra pessoa

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 receba o pagamento se tiver confiana absoluta nesse terceiro. Para que o pagamento tenha efeito liberatrio preciso que seja feito ao credor legtimo ou a quem o represente regularmente. O pagamento feito a quem no o credor ou a quem no o represente no produzira efeito liberatrio. O credor ter pago e quem paga mal paga duas vezes. * S h uma nica hiptese em que o pagamento feito a quem no o credor ou a quem no o representa e, ainda assim, vlido, liberando o devedor. o pagamento a credor putativo, ou seja, aquele em que qualquer pessoa normal, nas mesmas condies do devedor, suporia ser o credor legtimo. O devedor pensa que aquele o seu credor e o erro cometido por ele, diante das circunstncias, escusvel, desculpvel, pois qualquer outra pessoa cometeria esse erro. O juiz ter que analisar a escusabilidade do erro praticado pelo devedor (at eu teria feito esse pagamento supondo tratar-se do meu credor?). Exemplos da doutrina: a) credor que tem um irmo gmeo e esse irmo se apresenta perante o devedor fazendo se passar pelo seu credor. O devedor, ignorando que o credor tem um irmo gmeo, faz o pagamento. Portanto, pagou a quem no era o seu credor, porm qualquer pessoa, nas mesmas circunstncias, faria o mesmo. Ningum quando se obriga tem o cuidado de examinar se o credor tem um irmo gmeo. b) o credor paga ao credor original antes de saber que o crdito havia sido cedido a terceiro. O devedor no adivinho, se a cesso no foi comunicada e ele pagou ao cedente, pagou bem, pagou a credor putativo, qualquer pessoa suporia estar pagando ao credor legtimo. c) algum que paga ao suposto mandatrio do credor, que exibe instrumento pblico, com toda aparncia de autenticidade, com papel timbrado do cartrio, carimbo e assinatura, que depois se descobre falso. A falsificao era hbil, no perceptvel no exame comum. Em todos os exemplos, qualquer pessoa faria esse pagamento, na certeza de que estaria pagamento bem, ao verdadeiro credor ou ao seu representante. O juiz verifica cada hiptese de acordo com as circunstncias de cada pessoa e no de acordo com o homem-mdio. Leva em conta a sua condio intelectual, a experincia profissional e a escusabilidade do erro considerando essas qualificaes pessoas do devedor. O devedor, nesses casos, pagou a quem no era o credor e, ainda assim, estar liberado, ou seja, no precisar pagar outra vez. O credor putativo recebeu prestao que no lhe era devida. O credor legtimo, ento, ter ao de regresso contra o credor putativo para reclamar dele a prestao que lhe foi indevidamente paga. O direito no poderia chancelar uma hiptese imoral dessas, que traduziria enriquecimento sem causa. claro que caber ao juiz, segundo o seu prudente arbtrio e sua experincia de vida, definir se a hiptese , ou no, de credor putativo. O CC
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no poderia ser casusta, elencando todas as hipteses de credor putativo. S o juiz, diante do caso concreto, poder decidir, analisando se o erro do devedor era justificvel. Caso afirmativo, o pagamento estar perfeito; caso no, entendendo que o devedor foi imprudente, negligente, pois era possvel perceber o problema se tivesse mais cautela, afastar a hiptese de credor putativo. Muita gente pensa que basta examinar a legitimidade do accipiens (=aquele que recebe a prestao), mas nem sempre esse credor. Exemplo: representante do credor, ao receber a prestao, o accipiens, mas no o seu credor. Accipiens quem recebe, no sinnimo de credor. Na maioria das vezes, o accipiens o credor, mas tambm pode no ser. Ento, muita gente pensa que para que o pagamento seja eficaz basta examinar a legitimidade do accipiens, daquele que se apresenta para receber. Mas h um outro requisito, pois possvel pagar nas mos do credor legtimo e pagar mal, tendo que repetir o pagamento. Reparem que a situao inversa a do credor putativo (pagase a quem no o credor e se est liberado). Aqui se paga a quem o credor e no se est liberado. Isso se d quando o crdito j no est mais disponvel para o credor. Assim, o 2 requisito para a eficcia do pagamento a disponibilidade do crdito para o credor. Exemplo: o crdito foi penhorado por um credor do credor do devedor e a penhora desse crdito lhe foi comunicada. O devedor teve cincia de que o crdito foi objeto de uma constrio judicial, de uma penhora, de um arresto ou de um seqestro, por exemplo. A partir da, se o devedor entregar a prestao ao credor, ter pago mal. Reparem que a prestao estar sendo entregue diretamente ao credor, mas o pagamento ineficaz, pois o credor j no podia receber, na medida em que o crdito estava constrito. evidente que se o devedor pagou antes de tomar cincia da penhora, a hiptese do credor putativo, o devedor no adivinho. Mas se o devedor tomou cincia da penhora, no mais poder entregar a prestao ao seu credor, tendo que deposit-la a disposio do juzo de onde emanou a penhora ou a constrio. Ter que se dirigir ao juzo da penhora do crdito e ali depositar a prestao. Requisitos do credor = legitimidade e a disponibilidade do crdito para o accipiens. 2) Legitimidade para pagar, para depositar a prestao, quem pode ser compelido pelo credor a pagar. Tambm numa resposta muito simplista se diria que o devedor principal/direto, que figura no plo passivo da obrigao. Diante de uma injusta recusa do credor em receber ou de um obstculo que no seja imputado ao devedor para fazer o pagamento direto, poder este consignar a prestao. Em princpio, a ao do credor para realizar o seu crdito ser dirigida contra o devedor direto. Mas, a rigor, qualquer um poder pagar. Hipteses: a) os herdeiros do devedor podem ser compelidos pelo credor, assim como podem compelir o credor a receber. O dbito, tal como o crdito, tambm se transfere na herana, aplicando-se o chamado benefcio de inventrio, ou seja, os herdeiros s respondero pelos dbitos nas foras da herana. O que

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 ultrapassar o valor da herana, o herdeiro no pagar. Entretanto, at os seus limites, os herdeiros, no s podem ser compelidos pelo credor a pagar, como podem consignar a prestao, se o credor se recusar, injustamente, a receb-la. b) o terceiro que pagou a dvida, o chamado assuntor da dvida. Tambm poder pag-la e compelir o credor a receber. c) co-devedor de uma obrigao indivisvel ou solidria passiva tambm poder pagar a prestao integral, para depois regredir contra os demais devedores. d) o chamado terceiro interessado, ou seja, aquele que no o devedor direto, mas que pode ser alcanado pela execuo do credor. Nada deve ao credor, mas este pode exigir dele o pagamento. o caso tpico do fiador, do avalista. o chamado devedor garante. terceiro interessado, pois tem interesse jurdico no pagamento, na medida em que sabe que se o pagamento no ocorrer, poder ser alvo de uma execuo e ter o seu nome inscrito nos cadastros restritivos de dbito. O interesse do terceiro nesse pagamento, pois, evitar a execuo do credor; paga no interesse prprio e no no interesse exclusivo do devedor. Conseqncia jurdica do pagamento por terceiro interessado: o terceiro interessado subroga-se, automaticamente, nos direitos do credor. A subrogao decorre da lei, independe da vontade das partes. O simples fato do fiador ou do avalista pagarem, j o tornam subrogados, ainda que o credor original nada diga a respeito. A subrogao uma completa substituio subjetiva, ou seja, o credor original expelido da relao obrigacional e no seu lugar, com todos os seus direitos e garantias subsidirias, ficar o terceiro interessado que pagou. O terceiro interessado, subrogado nos direitos do credor, poder propor contra o devedor todas as aes que o credor original poderia. Vamos imaginar que alm do fiador, o devedor tenha oferecido ao credor uma garantia real, representada por uma hipoteca, que recaia sobre um imvel seu. Teremos uma obrigao com dupla garantia: uma pessoal representada pelo fiador -, e uma real representada pela hipoteca sobre um imvel do devedor. O devedor no paga e o fiador, temeroso de ser acionado, efetua o pagamento ao credor. No dia seguinte, esse fiador poder dar incio execuo hipotecria, pois aquela hipoteca feita ao credor, transfere-se automaticamente ao subrogado. Ento, o subrogado poder excutir o bem hipotecado, promovendo a sua alienao judicial. Poder se valer de uma ao de execuo ou de cobrana, se no for ttulo executivo. A regra visa a permitir ao terceiro interessado recuperar, com maior eficincia, o que pagou para exonerar o devedor. Esse pagamento no traduz novao, embora o credor seja substitudo pelo subrogado, no uma nova obrigao que surge, a obrigao rigorosamente a mesma. Muita gente pensa que pelo fato de o credor original ter sido substitudo pelo terceiro interessado teria ocorrido uma novao. A obrigao no se extinguiu, pois feita por terceiro interessado. Logo, se a obrigao no se extinguiu, no h de se falar em novao. Vejam que uma hiptese interessante em que se efetua o pagamento e, mesmo assim, a obrigao no se extingue. uma exceo regra geral de que o pagamento extingue a obrigao. Desse modo, o pagamento feito por terceiro interessado no extingue a obrigao, apenas substitui o credor. O credor expelido da relao, pois recebeu o pagamento, no h porque continuar integrando a relao. O devedor no pode ser opor ao pagamento feito por terceiro interessado, nem impedir o credor de receber dele. O terceiro interessado paga em nome prprio, no seu prprio interesse. Poder consignar a prestao, se o credor a recusar sem justa razo. Vai propor a consignao em nome prprio. A lei lhe confere legitimidade ad causam e ad processum para consignar a prestao, se o credor, imotivadamente, a recusar. Da mesma maneira, o credor poder exercer a sua pretenso em face do terceiro interessado. Os herdeiros do fiador tambm podem compelir o credor a receber ou podem ser acionados pelo credor, mas s pelas obrigaes vencidas at a morte do fiador, pois a fiana no se transfere aos herdeiros. Os herdeiros, igualmente, podero consignar a prestao, respeitadas as foras da herana. * controvrsia do NCC: pelo artigo 1700 a obrigao de prestar alimentos transmite-se aos herdeiros. Realizando uma interpretao literal, os herdeiros do devedor de alimentos ficariam indefinidamente devendo, substituindo, mas, a interpretao teleolgica, que CAPANEMA acredita que vai prevalecer, responderiam apenas pelas prestaes j vencidas at a morte do devedor de alimentos. O que no impede que o credor de alimentos, dependendo da relao de parentesco, possa deduzir novo pedido contra os herdeiros. e) o terceiro no interessado tambm tem legitimidade para pagar, por isso CAPANEMA disse que, a rigor, qualquer um pode pagar. Terceiro no interessado = no o devedor direto, nem pode ser alcanado pela execuo do credor, mas, ainda assim quer pagar. Note-se que o terceiro no interessado no tem interesse jurdico no pagamento. O credor no tem nenhuma ao contra ele, ele no integra a obrigao, no garante o pagamento, mas, ainda assim, quer pagar. A lei autoriza esse pagamento porque h um interesse social muito grande no adimplemento das obrigaes. O pagamento no interessa s ao credor, mas a sociedade como um todo. Seria um contra-senso dificultar o pagamento, impedir algum de pagar. Para o credor tanto faz quem efetua o pagamento. Por outro lado, o pagamento por terceiro no interessado pode criar uma certa turbulncia social. da natureza humana no gostar que estranhos se metem em seus negcios. Muitas vezes o devedor fica mais indignado com o terceiro no interessado que pagou do que com o devedor. O legislador, diante desse dilema (devo, ou no, permitir o pagamento por terceiro no interessado, em razo desses conflitos inerentes natureza humana?), com base no princpio da ponderao dos interesses em conflito, entendeu que deveria prevalecer o interesse social, autorizando o pagamento realizado por terceiro no interessado. Numa soluo muito hbil e inteligente, se o legislador no probe que o terceiro no interessado pague, por outro lado tambm no o incentiva, na medida em que no lhe d as mesmas garantias e privilgios conferidas ao terceiro interessado. Muitas vezes diante disso o terceiro no

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 interessado desiste de pagar, pois sabe que no contar com a mesma proteo da lei. O professor sublinha que os alunos ficam perplexos com essa possibilidade de pagamento por terceiro no interessado, acreditando que no passa de uma hiptese terica, sem nenhuma aplicao prtica. Acham que s um dbil mental pagaria sem ter o dever jurdico ou um prdigo que quer se desfazer dos seus bens. O pagamento por terceiro no interessado, porm, segundo CAPANEMA, muito freqente, mais comum at do que o pagamento feito por terceiro interessado, pois hoje as pessoas resistem a ser fiadoras, avalistas. Vrias causas podem levar algum a pagar por uma obrigao com a qual no tenha nada a ver. A primeira delas o amor (amor entre um homem e uma mulher, amor dos pais pelos filhos). Pode-se pagar tambm para ficar em uma situao de ascendncia moral sobre o devedor (a pessoa que teve a dvida paga fica constrangida em negar um favor pessoa que pagou). O terceiro interessado, como j salientado, paga em nome prprio, pois tem interesse prprio no pagamento. J o terceiro no interessado, que no tem nenhum interesse jurdico no pagamento, pode pagar de 2 (duas) formas diferentes: 1) paga tem nome do devedor ou, como diz o CC, por conta do devedor. como se o terceiro fosse apenas um intermedirio, que estive levando a prestao. 2) pode pagar em nome prprio. Fica constando no recibo que foi o terceiro que efetuou o pagamento. Conseqncias: - se o pagamento feito por terceiro no interessado em nome do devedor, o terceiro no tem qualquer ao ou medida judicial/extrajudicial para recuperar o que pagou. No h ao de regresso ou subrogao. O devedor s lhe pagar por um imperativo de conscincia. como se fosse uma obrigao natural. Razo do legislador: o gesto de pagamento uma liberalidade, equivalente a uma doao. Quem faz uma liberalidade, no pode pretender recuper-la. Frise-se que esse terceiro pode consignar a prestao, se o credor se recusar a receb-la. A recusa do credor mero capricho, que prejuzo esse pagamento poder lhe causar, se realizado em nome do devedor, como se o prprio devedor estivesse pagando. O terceiro no interessado ingressa em juzo em nome prprio, mas para defender interesse alheio, um caso tpico de legitimao extraordinria. Ao pagar em nome prprio, ter direito de regresso para recuperar o que pagou, mas no se subrogar automaticamente. Essa a diferena para a consignao feita por terceiro interessado, em que ocorre a subrogao automtica. OBS: CAPANEMA adverte que muitos advogados, lamentavelmente, confundem subrogao com direito de regresso. evidente que havendo subrogao, caber ao de regresso. Mas pode haver ao de regresso sem ocorrer subrogao. Exemplo: obrigao apenas garantida por hipoteca e o amigo do devedor paga em nome prprio. Ele no poder no dia seguinte executar a hipoteca, pois no se subroga nos direitos do credor, apenas poder mover contra o devedor uma ao de regresso. Poder at penhorar o imvel,
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com qualquer credor quirografrio, mas no poder hipoteclo. Concluso: no h subrogao legal, automtica, em favor do terceiro no interessado que paga em nome prprio, embora tenha ele ao de regresso. Mas pode se subrogar convencionalmente, ou seja, nada impede que esse terceiro no interessado pea ao credor que o subrogue em seus direitos e tambm nada impede que o credor o faa. Note-se que a subrogao ser convencional, depender da vontade do credor. O credor no pode ser compelido a subrogar esse terceiro. Observe-se que o terceiro no interessado que paga em nome do devedor pode consignar a prestao. Mas o terceiro no interessado que paga em nome prprio, embora tenha ao de regresso, no pode. O professor adverte que esse ponto cai muito em prova. Ai, a recusa do credor justa. O credor no pode ser obrigao a receber uma prestao de um terceiro no interessado que quer o recibo em seu prprio nome, pois isso pode constrang-lo. O credor tem o direito de no querer se vincular a esse terceiro. Da porque lhe falta legitimidade para consignar o pagamento. *** O devedor pode se opor ao pagamento por terceiro no interessado? O cdigo passado dizia que o devedor podia se opor ao pagamento feito por terceiro no interessado se tivesse justos motivos, ou seja, tinha que deduzir razes justificveis para no querer que o terceiro pagasse a sua obrigao. Exemplo: esse terceiro meu inimigo, quer pagar para me constranger. Cabia ao juiz decidir se as razes invocadas pelo devedor seriam justas ou no. NCC: limita-se a dizer que se o pagamento foi feito contra a vontade do devedor, ele no est obrigado a ressarcir o terceiro no interessado que efetuou o pagamento, no precisando deduzir as causas da oposio. O NCC omitiu a referncia aos justos motivos. CAPANEMA, no entanto, adverte que esse dispositivo de pouco interesse prtico, pois para funcionar o devedor teria que se antecipar ao pagamento. O devedor, ad cautelam, teria que avisar ao credor para no receber de fulano, beltrano e ciclano, o que, na prtica, muito difcil de ocorrer. E se o credor ainda no tomou cincia da oposio do devedor, tem todo o direito de receber. Portanto, esse dispositivo que condiciona o pagamento por terceiro no interessado falta de oposio do devedor, ou seja, que permite ao devedor opor-se ao pagamento por terceiro no interessado de pouco interesse prtico. ***NCC: o devedor pode se opor a ressarcir o terceiro no interessado se tiver meios de provar que poderia ilidir a cobrana do credor. Vamos imaginar que o devedor tivesse uma compensao a fazer com o seu credor. Um terceiro no interessado paga em nome prprio a obrigao e depois regride contra o devedor. O devedor poder se recusar ao pagamento, sob o argumento de que teria uma compensao a ser oposta ao credor e no precisaria pagar nada. Vamos imaginar que o devedor j tivesse a quitao, j tivesse pago ao credor e o terceiro, no sabendo, paga de novo e o devedor recebe. Quando o terceiro no interessado regredir contra o devedor, esse dir no lhe pago nem um centavo. O

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 devedor poderia argir tambm a prescrio para no pagar a obrigao, assim, se o terceiro no interessado efetuou o pagamento, pacincia. Esse dispositivo no existia no CC passado. Vejam que o tratamento legal diferente em relao ao terceiro interessado e em relao ao terceiro no interessado que paga em nome prprio ou em nome do devedor. Por isso esse ponto cai muito em prova, sendo necessrio saber cada dessas hipteses, pois as conseqncias jurdicas so distintas. ***Poder o devedor se opor ao pagamento feito por terceiro interessado? Poder se antecipar e dizer ao credor para no receber do seu fiador, por exemplo? CAPANEMA diz que no, pois h interesse prprio no pagamento, ele paga em nome prprio. O fiador no pode ser inibido de pagar, pois se sujeita execuo do credor; ele tem interesse jurdico no pagamento. A oposio do devedor s pode se referir ao terceiro no interessado. Requisitos objetivos Dizem respeito prestao e prova do pagamento. Sobre a prestao, a primeira regra, a regra de ouro, a de que o credor no pode ser compelido a receber prestao diversa, ainda que mais valiosa. Ser justa a recusa do credor, se a prestao que lhe oferecida no aquela prevista no ttulo. Conseqentemente, o devedor no poder consignar prestao diversa, ainda que mais valiosa. O credor no precisa sequer aduzir uma razo para recusar prestao que no aquela que consta no ttulo. evidente que nada impede que o credor aceite. Ele s no pode ser compelido a aceitar. Segunda regra: o credor tambm no pode ser compelido a receber em partes, se assim no se ajustou previamente. A presuno de que a prestao ter que ser paga por inteiro. Nas obrigaes simples, em que s h um devedor ou um credor, a presuno de que ela indivisvel, no se podendo compelir o credor a receber parceladamente, se isso no foi ajustado. Prova do pagamento: a quitao; o direito do devedor de receber do credor a quitao. O devedor poder reter o pagamento, se o credor se recusar a lhe dar a quitao. O credor poder consignar a prestao em juzo diante da recusa do credor em lhe fornecer a quitao. Quitao = recibo. O devedor que paga sem receber a quitao est pagando mal e pode ser condenado a pagar de novo. Por outro lado, a quitao um dever do credor, no um favor, o devedor no precisa pedir a quitao, ele a exige. Dar a quitao dever jurdico do credor. O Brasileiro, as vezes, fica constrangido a pedir a quitao do credor, ele acha que isso um gesto de m educao, pois parece que est desconfiando do credor. Isso um absurdo, ningum pode ficar constrangido por exercer um direito legtimo. Se a obrigao pecuniria para ser cumprida no Brasil, veda-se o pagamento em moeda estrangeira, procura-se proteger a moeda nacional, pois isso importante para a preservao da soberania. Artigo 316 CC: veio acabar com uma velha polmica, que durante muito tempo agitou os Tribunais. Diz respeito chamada clusula mvel. O CC de 16 era silente quanto essa clusula. uma clusula que estabelece o aumento peridico das prestaes, o aumento progressivo. O que mvel o valor da prestao, que poder ser aumentando A prova do pagamento incumbe ao devedor e ele s vai poder se libertar desse nus exibindo a quitao, cabendo frisar que nas obrigaes de valor superior a 10 salrios mnimos no se admite a prova testemunhal como prova do pagamento. No adianta juntar testemunhos de pessoas respeitveis. Nas obrigaes inferiores a esse valor, pode-se admitir a prova testemunhal como prova complementar, ou seja, no se admite a prova do pagamento com base exclusivamente em testemunhos. Exemplo: testemunha diz que assistiu o devedor entregar ao credor o cheque referente ao pagamento, se lembrando que o cheque do banco X no valor de Y. O juiz oficia o referido banco, que responde que naquele dia, na conta do credor, ingressou um cheque em nome de fulano. Com a testemunha e essa prova testemunhal vinda do banco depositrio, o juiz considerar o pagamento, embora no haja uma quitao formal do devedor. Note-se que a prova no foi exclusivamente testemunhal.

Aula do dia 11.4.2005 9 aula Prova do pagamento Regras da prestao: 1) o credor no pode ser compelido a receber prestao diversa, ainda que ela seja mais valiosa; 2) no pode o credor ser compelido a receber em partes, se assim no se ajustou. Quando a obrigao tem um s credor e um s devedor, a regra a da indivisibilidade, a prestao ter que ser entregue ao credor por inteiro. Para que possa ser parcelada, isso tem que ser previamente ajustado. Quando a obrigao tem mais de um credor ou devedor, a regra geral oposta, ou seja, pressupe-se que a obrigao divisvel e s ser indivisvel se houver solidariedade, combinao no contrato ou na lei. Havendo, pois, multiplicidade subjetiva, a presuno de que a obrigao seja divisvel. o princpio do concursum partes finduti. Artigo 315 do CC: privativo das obrigaes pecunirias, que so aquelas que tm como prestao dinheiro. A regra geral, em se tratando de obrigaes pecunirias, a de que elas sero pagas no seu vencimento, em moeda corrente, pelo seu valor nominal, salvo as excees que a seguir examinaremos. Ai se estabelece o princpio do nominalismo, o dinheiro que objeto da obrigao pecuniria ser pago em moeda corrente e pelo valor nela consignado (valor de passe). Moeda corrente= moeda nacional.

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 progressivamente. O valor no atualizado, h uma diferena entre atualizado/ corrigido e aumentado. A atualizao ou correo monetria no representa aumento, mas ao contrrio, pois a obrigao corrigida rigorosamente a mesma, j que a correo se limita a devolver ao contedo da obrigao pecuniria o que dela retirou a inflao. J quando se fala em aumento progressivo independente da inflao. O aumento real, significa um plus, enquanto que a correo no um plus. Este artigo 316 CC permite este aumento progressivo, que, no passado, era vedado por muitas decises. Por que o NCC permitiu esse aumento progressivo, desde que expressamente ajustado entre as partes? Porque isso pode interessar at mesmo ao prprio devedor. H situaes em que o devedor prefere pagar menos no incio e mais depois. O devedor pode preferir, ao invs de igualar o valor das prestaes, dividi-las com pequenos aumentos peridicos, que podem ser maiores do que a inflao. Essa clusula foi muito discutia quando aplicada aos contratos de locao. Era muito freqente que os alugueres fossem estabelecidos em escala mvel. Exemplo: 500 cruzeiros no primeiro ms, 800 no segundo, 1200 nos demais e assim sucessivamente. A maioria dos juzes vedava essa clusula nas locaes, alguns poucos a admitiam por fora do princpio da autonomia da vontade. No um perigo autorizar essa clusula, o credor no pode estabelecer aumentos que inviabilizem o pagamento, que ultrapassem as disponibilidades do devedor? Claro, mas contra essa possibilidade o devedor tem defesa. Em primeiro lugar poder invocar o artigo 187 do NCC, que trata do abuso do direito. Um aumento exagerado, injustificado poder perfeitamente traduzir um abuso do direito, um locupletamento do credor. Esses aumentos no ficam, pois, ao arbtrio do credor, eles tero que guardar consonncia com o princpio da razoabilidade. Com base nesse princpio o juiz poder reduzir o aumento. Isso confirma tambm como o NCC adota o princpio das chamadas clusulas gerais, o cdigo no diz qual o aumento que pode ser ajustado progressivamente, diz prevendo aumento progressivo, caber ao juiz, ento, podar os excessos, usando o seu poder discricionrio e restaurando o equilbrio tico e econmico da obrigao. CAPANEMA se diz favorvel a esse artigo, ela acha que a sofisticao da economia moderna, a complexidade cada vez maior dos negcios jurdicos recomenda maior liberdade de negociao, inclusive essa distribuio progressiva dos valores a serem pagos. Reparem que essa clusula mvel fica a disposio das partes, ela no obrigatria, a correo monetria implcita em todo e qualquer negcio jurdico, no precisa sequer expressamente estar prevista. Mas a clusula mvel tem que ser expressa, no se presume. Tambm no pode ser imposta pelo credor ao devedor. ** Artigo 317 CC ** um dos 10 artigos mais importantes do CC, segundo a viso do prprio professor REALI. Esse artigo paradigmtico, muda valores, princpios. H certos artigos do CC que se chamam programticos ou paradigmticos, so artigos principiolgicos. Basta ler o seu texto para perceber que ele tem como objetivo temperar o princpio do pacta sun servanda, da imutabilidade das obrigaes e dos contratos. Esse princpio no passado era quase absoluto. Depois de
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estabelecida uma obrigao por um consenso das partes, ela s poderia ser modificada por um novo consenso. Da o princpio da imutabilidade dos contratos, o contrato era lei entre as partes. Os contratos tinham que ser cumpridos na forma ajustada. O artigo 317 mitiga essa imutabilidade, no o elimina, pois isso seria uma loucura, o pacta sun servanda continua sendo o pilar de sustentao de toda a teoria das obrigaes e dos contratos. No dia em que se eliminar o pacta sun servanda toda a sociedade mergulhar no caos, pois haver uma absoluta insegurana jurdica, uma instabilidade das relaes jurdicas. Mas, por outro lado, esse princpio no pode mais ter a fora, quase absoluta, do passado. Esse princpio foi criado h mais de 20 sculos, com outra economia, com outra sociedade. No possvel manter um princpio imutvel por mais de 20 sculos. preciso adapt-lo realidade atual e esse o objetivo do artigo 317 CC. Artigo 317: se, no curso do contrato, por um fato imprevisvel, ocorrer uma manifesta desproporo entre o valor da prestao desde o momento do seu nascimento ao seu pagamento, qualquer das partes poder pedir ao juiz que corrija, o quanto possvel, o valor real da prestao. Note-se que o dispositivo alude a uma desproporo manifesta, no h palavras suprfluas na lei, cada palavra tem uma funo especfica, no se colocou esse manifesta por acaso, aquela perceptvel a olho nu, sem precisar ser um perito, sem precisar ser um economista. No qualquer variao suportvel, um pouco para mais, um pouco para menos, isso no justificaria romper com o pacta sun servanda. S diante de uma desproporo manifesta, ou seja, visvel imediatamente, perceptvel, acarretando uma leso econmica grave a qualquer das partes. Olha o princpio das clusulas abertas, o legislador do passado jamais diria isso, ele estipularia o quantum da desproporo, com palavras do tipo: uma desproporo de mais de 30%, 40%. O legislador do passado no dava liberdade do juiz, ele impunha regras ao magistrado, que era apenas a boca da lei. E se a lei dissesse que a desproporo tinha que ser de mais de 30%, o juiz jamais iria corrigir o valor da prestao se a desproporo fosse, por exemplo, de 20%. Sistema das clusulas abertas: d mais liberdade ao juiz para aplicar a lei ao caso concreto. Observaes quanto ao artigo 317 do CC: 1) o dispositivo s poder ser invocado diante de uma desproporo manifesta entre o valor da prestao no momento em que a obrigao nasceu e no momento em que tiver que ser paga, ou seja, no seu vencimento; 2) a desproporo s autoriza a modificao ou correo do valor se decorrer de um fato imprevisvel. Tambm caber ao juiz, na experincia comum da vida, decidir se aquele fato, que rompeu o equilbrio econmico da obrigao, era, ou no, imprevisvel. A lei tambm no d critrios objetivos para se definir isso, deixa por conta do juiz. 3) a desproporo tem que ser medida entre o momento em que a obrigao nasceu e o momento do pagamento.

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 4) O CC no diz que o devedor ou o credor poder pedir, fala apenas em a parte (prejudicada). Onde o legislador no distingue, no cabe o intrprete faz-lo. As obrigaes tm 2 partes: a credora e a devedora. Portanto, a faculdade de pedir a correo da obrigao cabe ambas as partes, pois a desproporo pode prejudicar tanto o devedor, quanto o credor. A prestao pode ficar defasado, ficar num valor insignificante, muito abaixo do mercado, como tambm pode se elevar, ficando num valor muito acima. 5) essa modificao no pode ser feita de ofcio pelo juiz. O artigo 317 CC fala poder o juiz a pedido da parte. O juiz no pode se antecipar, corrigindo a desproporo manifesta, sem a prvia manifestao de vontade de qualquer das partes. 6) o juiz corrigir quanto possvel o valor real da prestao : aumenta a discricionaridade do juiz. Note-se que a lei no se exige que o juiz reconstitua matematicamente o valor da prestao, at porque isso, dependendo do caso concreto, pode resultar injusto, inquo, excessivamente oneroso. O juiz tem uma enorme liberdade, por isso a lei diz corrigir o quanto possvel, o juiz tem que usar a sensibilidade como equilibrador econmico da obrigao. Assim, ele pode perceber que uma correo real pode tornar invivel o pagamento e procurar mitigar o prejuzo do credor, aumento um pouco a prestao, mas sem restaurar matematicamente o valor. Por isso quanto possvel. Esse artigo foi redigido tendo em mira o fenmeno da inflao. A sociedade brasileira j esta to prevenida quanto a esse flagelo econmico e social que a inflao que se criou esse artigo, pois, normalmente, o que provoca uma desproporo manifesta a inflao. No s a inflao, mas a inspirao desse artigo veio da possibilidade da inflao, que desgasta a moeda. Mas a inflao um fato imprevisvel? CAPANEMA diz que no Brasil a inflao o mais previsvel de todos os fatos. Ento como a parte pode pedir a reviso, a correo do valor da prestao invocando a inflao, se a lei exige que o fato seja imprevisvel? Vejam como o jurista sempre arranja uma Interpretao para amoldar a lei ao senso de justia e interesse social. O STJ elaborou um enunciado especificamente para esse artigo 317 CC, o de n 17. Diz o enunciado que o juiz poder corrigir o valor real de um a prestao em razo de um fato previsvel, mas cujos efeitos sejam imprevisveis. Isso parece, a primeira vista, uma contradio. Como um fato pode ser previsvel e os seus efeitos imprevisveis? possvel prever que o fato acontecer, mas no poder calcular a extenso dos seus efeitos. Exemplo: a mudana da poltica cambial, que promoveu um aumento de quase 100% da noite para o dia do valor das prestaes dos contratos de leasing, que estavam atreladas ao dlar. O dlar acompanhava o valor real, era o indexizador da inflao, s subia na mesma proporo da inflao, para manter a quase paridade com o real. O dlar durante muito tempo se manteve quase que no mesmo valor que o real, as vezes at mesmo abaixo. Note-se que mudar a poltica cambial no era um fato imprevisvel ao homem comum. Nenhuma poltica econmica imutvel, sendo a essncia da economia a sua mutabilidade.
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Circunstncias conjunturais ou at internacionais (como ameaa de uma guerra) podem mudar toda a economia de todos os pases. Portanto, o homem mdio, com o mnimo de inteligncia, pode prever que mais cedo ou mais tarde o cmbio deixaria de ser monitorado para flutuar ao sabor da realidade do mercado monetrio. O que no se podia prever que em razo dessa mudana a cotao do dlar dobrasse em 48 horas. Isso era imprevisvel, no havia razo para isso. O dlar estava controlado artificialmente, mas pela inflao que tinha acontecido nesse perodo, o homem normal poderia imaginar que o dlar aumentaria 20%, 30% em relao ao real, mas jamais 100% em 48 horas. Com isso, as prestaes de leasing literalmente dobraram de um ms para o outro. Ocorreu uma manifesta desproporo em razo de um fato previsvel, mas cujos efeitos escapavam ao homem mdio. O enunciado 17 d, pois, ao artigo 317 CC uma interpretao bem mais social. A demora em aprovar o cdigo, de quase 27 anos, fez com que em muitos artigos o cdigo nascesse ultrapassado. O artigo 317 CC adotou a teoria da impreviso, que aquela que subordina a reviso dos contratos imprevisibilidade, que ser apreciada pelo juiz, seja quanto ao fato, seja quanto aos seus efeitos. A imprevisibilidade, porm, j est superada. O Cdigo de Defesa do Consumidor est muito a frente do CC, embora seja anterior. Por isso, se diz que o CC, nesse ponto, um retrocesso. O CDC, no artigo 6, V, no fala em previsvel, fala apenas em fato superveniente, que torna a clusula excessivamente onerosa para o consumidor. direito bsico do consumidor a reviso de clusulas que tenham se tornado por motivo superveniente excessivamente onerosas. Logo, embora o CDC seja de 1990. ele est muito mais a frente do NCC, que de 2003. Isso se d porque, a rigor, o CC de 75, muito antes do CDC. Ningum podia imaginar que o Congresso, que tanto acusado o Judicirio de morosidade, fosse levar 27 anos para apreciar o projeto. J h um projeto no Congresso para modificar mais de 200 artigos do NCC e um deles o artigo 317, para retirar a referncia a fatos imprevisveis. Da porque o STJ, por meio do enunciado 17, ter conferido interpretao extensiva ao artigo 317 CC. A jurisprudncia quem corrige os rumos distorcidos da lei. O que em 1975 era um grande avano, em 2003 um grande atraso. Muita gente confunde o artigo 317 com o artigo 478 do CC, que trata da resoluo dos contratos por onerosidade excessiva. Numa leitura apressada, os artigos parecem iguais, pois aludem a um fato imprevisvel que tenha rompido o equilbrio econmico da obrigao. Ambos prevem a mitigao do pacta sun servanda. No entanto, o artigo 478 muito mais amplo do que o artigo 317 do CC. O artigo 478 refere-se a todo contrato que, tornando-se excessivamente oneroso para uma das partes, permite a ela pedir a sua resoluo, ou seja, a sua extino. A parte pedir que o contrato seja extinto por onerosidade excessiva, libertando-a doa seu cumprimento. O artigo 478 no poderia jamais falar em anulao do contrato, pois a onerosidade excessiva no culpa das partes,

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 nem um vcio do contrato, um fato imprevisvel e superveniente, que rompe o equilbrio do negcio. J o artigo 317 est se referindo ao valor de uma obrigao que as partes no querem extinguir, ao contrrio, elas querem pagar. O que se pede a correo do valor real da prestao, enquanto que no artigo 478 se pede a resoluo do contrato. Por isso que CAPANEMA sustenta que o artigo 478 muito mais amplo. A correo do valor real da prestao no artigo 317 do CC para viabilizar o pagamento. Tambm confundem alguns os artigos 317 e 478 com o 157, que trata da leso. Isso porque no artigo 157 tambm se alude a uma desproporo manifesta entre a prestao e a contraprestao. S que a leso antecedente ao contrato, o contrato j nasce viciado. A leso ocorre quando algum se aproveita da premente necessidade de outrem ou da sua vulnerabilidade, da sua inexperincia, e lhe impe uma prestao manifestamente desproporcional contraprestao. Isso decorre de uma conduta maliciosa de uma das partes e antes da celebrao do contrato. Quando h leso, o contrato j nasce maculado pela leso, j nasce desproporcional, injusto. J na onerosidade excessiva, a desproporo subseqente ao nascimento do contrato e decorre de uma fato imprevisvel e superveniente e no de uma conduta maliciosa de uma das partes. No h que se falar em dolo, malcia e em aproveitamento de uma parte sobre a outra. Por isso mesmo, a leso considerada um defeito do contrato, um vcio de vontade. A vontade s foi emitida por causa da conduta maliciosa da outra parte, que se aproveitou da sua inexperincia, da sua necessidade. Ento, a leso provoca a anulao do contrato, como qualquer vcio. Vcio sinnimo de defeito. O contrato j nasce com defeito, defeito de vontade. Artigo 478 CC: no se fala em anulao do contrato, mas sim em sua resoluo, que coisa completamente diferente. No h culpa, nem dolo de qualquer das partes. O contrato nasceu justo, equilibrado, sem que qualquer uma das partes quisesse de aproveitar da outra. O desequilbrio superveniente, por fato extraordinrio e imprevisvel. Fica, portanto, bem clara a diferena, sendo esse ponto, reiterado, em provas orais para a magistratura observao de CAPANEMA. O artigo 317 CC, portanto, veio a temperar o princpio da imutabilidade dos contratos. O sustentculo doutrinrio desse artigo, assim como do 478, a famosa clusula romana rebus sitis tantibus, que to antiga quanto o pacta sun servanda. Os romanos logo perceberam que o pacta sun servanda no poderia ser absoluto, e a maneira de temper-lo foi com a clusula rebus sitis tantibus, que permitia a reviso do contrato se as condies econmicas vigentes no momento da celebrao se modificassem. Rebus sitis tantibus = os contratos de trato sucessivo, ou seja, que se projetam no futuro, devem ser interpretados enquanto as condies permanecerem iguais. Essa clusula quase morreu aps o Cdigo Napoleonico, pois mitigava o princpio do pacta sun servanda. O Cdigo de Napoleo fazia do pacta sun servanda um dos seus valores praticamente absolutos e, por isso, era absolutamente silente quanto a ela; no h um artigo no Cdigo de Napoleo que autorize a reviso dos contratos pela modificao das condies econmicas. Isso
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no quer dizer que a jurisprudncia no fizesse isso, mas sem base legal. O Cdigo Bevilquia seguiu a mesma linha, assim como todos os cdigos que se inspiraram no Cdigo de Napoleo. O Cdigo de Napoleo foi uma espcie de Cdigo inspirador, de cdigo modelo, pois foi o primeiro cdigo civil da histria moderna (por isso todos os demais o seguiram). Na Frana havia tambm o iluminismo e naquela poca tudo que fosse francs era considerado o supra-sumo da cultura, da inteligncia, sendo natural que o cdigo Napoleo, alm de ser o primeiro cdigo moderno, inspirasse os demais, pela presuno de sendo francs deve ser bom. O Cdigo de Napoleo um espelho das idias emanadas da revoluo francesa, do Estado Liberal. O Estado era liberal pois prestigiava a autonomia da vontade. Assim, se a vontade deve ser autnoma, o Estado no deve interferir nos contratos. Napoleo que subiu ao poder falando na igualdade entre os homens, no Estado Democrtico, acabou imperador, tomou o poder autoritariamente. normal que toda revoluo feita em nome da liberdade desge num sistema autoritrio. Napoleo talvez tenha sido mais autoritrio do que o Rei Sol, que ajudou a derrubar. CAPANEMA adverte que esses comentrios quanto aos artigos 317, 478 e 157 do CC so os mais importantes do curso e podem ser objeto de pergunta tanto em prova oral, quanto em escrita. Artigo 318 CC: ao contrrio do artigo 317 CC no novo, a repetio de um artigo que j constava na lei de economia popular de 1933 e ainda est em vigor ( uma das mais antigas leis hoje vigentes no pais). Muita gente que no sabe da histria do direito brasileiro disse que essa regra nova. Havia necessidade, porm, de introduzi-la no NCC, pois como de 33, poderia j estar ignorada pelas novas geraes, que no costumam ler as leis antigas. Essa regra tambm foi repetida no plano real, j apareceu, pois, 2 vezes no direito brasileiro. Veda ao artigo o uso de moeda estrangeira, as converses de pagamento em ouro ou qualquer outro metal precioso, ou seja, as obrigaes pecunirias, que tm que ser pagas em dinheiro, no podem ser expressas em moeda estrangeira, salvo as excees previstas em lei, como, por exemplo, a exportao, a importao, a captao de moeda no exterior. Se a obrigao para produzir efeitos no Brasil, no pode se convencionar em moeda estrangeira, seja ela qual for. Visou o legislador a proteger a moeda nacional. Observaes: 1) as obrigaes pecunirias tero que ser expressas em moeda nacional, proibindo-se a vinculao moeda estrangeira, salvo as excees previstas em lei; 2) a clusula ouro tambm vedada, ou seja, as obrigaes no podem ser pagas com ouro ou qualquer outro metal precioso. Por que a lei de economia popular, pela primeira vez, proibiu o uso de moeda estrangeira e de metal? Note-se que no Cdigo Bevilquia isso era perfeitamente possvel, pois o cdigo era liberal. Se o sujeito quisesse contratar em dlar, o Estado no tinha nada a ver com isso, ante a autonomia da vontade. A lei de economia popular proibiu essa prtica, pois, a partir de 1930, foi que a inflao comeou a mostrar a sua cara, na

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 medida em que o Brasil se industrializou, sendo preciso fazer grandes investimentos como a construo de Braslia, instaurou-se a indstria siderrgica, o pas deixou de ser essencialmente agrrio, comearam os investimentos na infraestrutura e isso provocou um desequilbrio na economia. O governo em 33 ficou assustado com a inflao. E o primeiro remdio para controlar a inflao, segundo os economistas ortodoxos, a chamada poltica monetria, controlar a moeda. Os economistas ortodoxos adotam, pois, as medidas monetaristas e os heterodoxos adotam outras medidas. O Governo tinha que controlar a moeda nacional, ou seja, controlar a quantidade de moeda que circulava pelo pas, pois se no souber a mxima de dinheiro circulante, no h como controlar a inflao. Assim, se admitir-se o pagamento em moeda estrangeira, iria se perder o controle da moeda brasileira, assim como em metal. Assim, a proibio foi para permitir ao Governo ter um controle rgido sobre a emisso da moeda e sua circulao, que so os controles tradicionais da inflao. O Governo, igualmente, aumenta os juros para conter a inflao, pois as pessoas no se endividam, no pedem dinheiro, no consumem, reduzindose a quantidade de moeda no mercado. o Governo atual, pois, adota uma poltica monetarista para combater a inflao. Foi por isso que a clusula ouro e a moeda estrangeira foram proibidas em 33, tendo sido essa regra repetida no plano real, que de 94 e agora reproduzida no NCC. CAPANEMA favorvel a essa regra. O NCC tambm probe o uso da moeda estrangeira para compensar as diferenas cambias, a moeda estrangeira no pode ser indexizador, que era muito comum h alguns anos atras. Exemplo: eu vendo essa casa pelo equivalente em cruzeiros a 10.000,00 dlares. Era uma maneira de burlar a regra que proibia o uso de moeda estrangeira, pois o preo seria pago em real. Os Tribunais admitiam isso, tendo em vista a inflao galopante, no havia nenhum indexizador que acompanhasse. Condicionava-se o preo em moeda nacional ao equivalente a X dlares. O preo tinha que ser em cruzeiros, mas era preciso corresponder, no momento do pagamento, a x dlares. Isso agora tambm est proibido, salvo as excees previstas em lei. Artigo 318 CC: so nulas as converses de pagamento em ouro ou em moeda estrangeira, bem como para compensar a diferena entre o valor desta e a moeda nacional. CAPANEMA considera esse captulo um dos mais importantes do CC, pois dizem respeito prestao, que o objeto da obrigao. A moeda do pagamento a vigente no momento do pagamento e no no momento do nascimento da obrigao. CAPANEMA diz que o governo, quando criou o plano real por uma medida provisria, queimou toda a moeda anterior. Logo, no havia cruzeiros para pagar, eles j nem mais existiam. Foi uma poltica corajosa e inteligente do governo, pois o plano foi implantado por um medida provisria, ou seja, ainda tinha que ser aprovado pelo Congresso Nacional. Assim, ao queimar o cruzeiro, o Congresso tinha que aprovar o plano, pois, se assim no agisse, o pas iria quebrar, pois no haveria mais dinheiro.
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Com isso encerram-se os artigos sobre a prestao. O outro elemento objetivo a prova do pagamento. No basta pagar para alforriar-se o devedor. O devedor s estar libertado do vnculo se provar que pagou. A prova dada pela quitao, que dada pelo credor. Quitao um direito do devedor, no favor do credor, mas sim dever jurdico. O devedor que paga sem a quitao, certamente ter que pagar de novo. A prova exclusivamente testemunhal do pagamento s se admite para as obrigaes de valor inferior a 10 salriosmnimos, de pequeno valor, no momento R$ 2.600,00. Acima desse valor, a prova testemunhal de nada adianta e o juiz vai condenar o devedor a pagar de novo. Acima desse valor, tem que mostrar a quitao (= recibo). O devedor poder reter o pagamento, consignando o pagamento, se o credor recusar-se a dar quitao. A sentena que acolher a consignatria valer como quitao. A lei do inquilinato d tanto valor quitao do aluguel, que tipificou como contraveno penal recusar a quitao nas habitaes coletivas. Muitos brasileiros deixam de exigir a quitao, por se sentirem constrangidos. Artigo 319 CC: o devedor que paga tem direito a quitao regular e pode reter o pagamento enquanto no lhe seja dada. Reter = no pagar. Se no quiser ter que conservar a prestao, poder consignar o pagamento. Na quitao no tem importncia a forma. Note-se que a obrigao pode ser solene como, por exemplo, a compra e venda de um apartamento de um valor superior a 30 salrios-mnimos, que exige escritura pblica, sob pena de nulidade -, e a quitao ser dada por instrumento particular. Artigo 320 do CC: a quitao sempre poder ser dada por instrumento particular. Tanto faz, portanto, que o negcio seja solene ou no, a quitao pode ser numa folha de embrulhar po. A nica coisa que a lei exige que ela seja inequvoca, sendo irrelevante a forma. A lei elenca alguns requisitos formais indispensveis quitao, para que produza o efeito liberatrio do devedor: 1) a discriminao do que foi pago, como isso se vedam as quitaes genricas. No possvel dizer assim recebi de Joo da Silva tudo o que ele me deve. O devedor pode recusar a quitao que no discrimine o que foi pago. Isso para que no paire, depois, qualquer dvida sobre o que foi pago (juros, correo monetria e etc); 2) nome de quem pagou, que no necessariamente o devedor, pode ser um terceiro; 3) local e data do pagamento; 4) nome e assinatura de quem recebeu, que tambm no necessariamente o credor, pode ser o seu representante. Esses requisitos so iguais ao do Cdigo Bevilquia, o que mudou o pargrafo nico do artigo 320 CC. A mudana se deu pois surgiram as mquinas eletrnicas e, nessas quitaes no h assinatura de quem recebeu, muitas vezes no tem a discriminao do valor pago, o nome de quem pagou e etc. Paga-se pela internet, pelo correio, hoje h uma sria de maneiras de se pagar em que a quitao no apresenta esses requisitos. Por isso, o NCC, bem mais moderno e conhecendo esses milagres tecnolgicos, colocou um nico no artigo 320 CC (que no tinha no CC de 16), dizendo que a quitao poder ser considerada sem esses

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 requisitos, desde que pelas circunstncias o juiz se convena de que o pagamento foi feito. Ai entra a chamada experincia comum. Veja-se como mitigou-se tambm a regra antiga. O caput do artigo 320 elenca os mesmos requisitos do CC de 16, ou seja, exige os mesmos requisitos formais, que foram abrandados pelo pargrafo nico, que aproxima o NCC dos tempos modernos. Aula do dia 18.4.2005 10 aula Pagamento (recapitulao da matria da ltima aula) Os requisitos subjetivos j foram examinados, dizem respeito aos sujeitos da obrigao e ai se pergunta- a quem se deve pagar e quem pode pagar. J examinamos, minuciosamente, toda essa questo. Iniciamos, ento, o estudo dos elementos objetivos, o primeiro deles diz respeito prestao e prova do pagamento. No que se refere prova do pagamento, ela se faz pela quitao, normalmente chamada de recibo. Essa quitao pode ser revestida da forma escrita particular, mesmo que a obrigao seja solene. A quitao sempre poder ser dada por instrumento particular, nada impedindo, porm, que tambm seja dada por instrumento pblico. A quitao um direito do devedor, que poder at reter o pagamento, consignando a prestao em juzo, caso o credor se recuse a d-la. Portanto, a quitao no um favor do credor, uma gentileza, mas um dever. Tambm examinamos os requisitos formais da quitao, para ela possa produzir os seus efeitos liberatrios do devedor. A quitao tem que se discriminada, conter o nome de quem est pagando, seja ele um devedor ou um terceiro, o lugar do pagamento, a data do pagamento e a assinatura de quem est recebendo, que pode ser o prprio credor ou um representante. Finalmente, observamos que o NCC j atualizado com a nova tecnologia, permite que mesmo no contendo a quitao esses requisitos, se poder considerar paga a obrigao se das circunstncias tiver o juiz a convico de que o pagamento ocorreu. Isso se d em homenagem a esses modernos mtodos de comunicao e de registro de fatos cibernticos pela internet, mquinas eletrnicas e etc. Tambm foi falado que no se permite a prova do pagamento apenas testemunhalmente, a no ser que a obrigao seja de valor inferior a 10 salrios-mnimos. Ultrapassado esse valor, a prova testemunhal pode ser um incio de prova, mas no a prova definitiva do pagamento, que se far atravs da quitao. Hipteses de pagamento presumido: se opera a inverso do nus da prova (matria da aula de hoje) So hipteses em que o devedor fica exonerado da obrigao de provar o pagamento. O nus da prova do pagamento recai sobre o devedor, que exibir a quitao que o credor lhe deu. Se no exibir, poder ser compelido a pagar de novo. Mas h hipteses excepcional, claro, que presumi-se que o devedor pagou, no sendo necessrio que exiba a quitao dada pelo
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credor. H uma inverso do nus da prova, ao invs de ser o devedor que prova que pagou, o credor que ter que provar que o devedor no pagou. O devedor no precisa exibir quitao alguma, no precisa arrolar testemunhas, nada, h uma presuno legal, juris tantum, que ele pagou. 1) Quando a obrigao representada, unicamente, por um ttulo cambial. Exemplo: nota promissria, duplicata. Se esse ttulo representativo da obrigao se encontrar em poder do devedor, h uma presuno legal de que ele pagou. que se a obrigao representada apenas pela nota promissria, ele dever ficar com o credor at ser paga, pois a nica prova que o emitente do ttulo possui do crdito que tem a receber. Portanto, guardar esse documento, trancado num cofre. Se, ao contrrio, o ttulo est em poder do devedor, a concluso que se chega a se chega a de que o devedor pagou e, pois, exigiu a devoluo do ttulo. A experincia comum da vida nos revela que nenhum credor cometeria a imprudncia de devolver ao devedor o ttulo representativo da obrigao, sem que ela tenha sido paga. evidente que essa presuno no absoluta, mas sim relativa. O devedor pode ter achado, furtado ou extorquido a promissria, por exemplo. Por isso, se assegura ao credor a prova de que ttulo representativo da obrigao se encontra, indevidamente, em poder do devedor. Inclusive, se o credor perder a cambial representativa da obrigao, pode o devedor reter o seu pagamento, at que o credor a substitua ou inutilize. Faz isso para que o devedor no corra o risco de ser cobrado novamente por quem for o portador do ttulo. 2) nas obrigaes divisveis, que so aquelas em que a prestao pode ser parcelada, se o devedor tiver a quitao da ltima, isso firma a presuno de que todas foram pagas. O devedor, portanto, no precisa sequer guardar as quitaes das parcelas anteriores, basta que guarde a da ltima. Essa presuno tambm se extrai da experincia comum da vida. No ser lgico que algum, no tendo ainda recebido uma parcela, d quitao da ltima. O normal que o credor se recuse a receber a ltima, se ainda resta alguma em aberto. A presuno tambm relativa, pode ter ocorrido um equvoco do credor, que deu a quitao da ltima parcela, restando uma anterior em aberto. o credor que ter que fazer essa prova. Nas obrigao sucessivas a quitao de uma prestao firma a presuno das anteriores. Assim, por exemplo, se o credor tem o recibo do aluguel de abril, a presuno de que maro foi pago. que, pela experincia comum, o credor no receberia abril, estando maro em aberto. Tambm cabe ao credor a prova em contrrio. Por causa dessa presuno, tornou-se comum que os credores inserissem nos recibos das obrigaes sucessivas uma ressalva de que o pagamento daquela prestao no faz presumir o pagamento das anteriores. Isso tem dado margem grandes discusses doutrinrias. Uma corrente entende que essa ressalva ineficaz, como se no estivesse escrita, pois a presuno, que legal, foi estabelecida em favor do devedor, no podendo o credor, unilateralmente, afast-la. J a outra corrente entende que se o devedor aceitou a quitao com essa ressalva, ao invs de consignar a prestao ante a recusa do devedor em retir-la, porque renunciou presuno, ficando obrigado a provar o pagamento das prestaes anteriores.

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 H uma situao de que o pagamento da ltima parcela no faz presumir o das anteriores, o caso do consrcio. Nos contratos de consrcio h sempre um lance, que uma quantia que um consorciado antecipa para fazer jus ao bem, que objeto do consrcio. H sempre um bem que entregue por sorteio e outro por lance. Esse lance corresponde a uma certo n de parcelas; o lance vencedor deduzido das parcelas, mas na ordem inversa do seu vencimento. Ento, se a pessoa est no 8 prestao, no ms de um consrcio de 60 meses, e d um lance correspondente a 20 parcelas, essas 20 parcelas sero computadas das 60, restando 40. claro que o fato de o consorciado ter o recibo da ltima parcela no quer dizer que pagou todas as anteriores, mas isso est previsto expressamente no contrato de consrcio. Esse, pois, um exemplo de pagamento da ltima parcela que no firma a presuno do pagamento das anteriores, mas isso tem que vir expresso no contrato. 3) Capital e juros. Se o credor d quitao do capital, sem ressalvar que h juros que tambm se incluem nesse pagamento. Assim, os juros se consideraro includos no pagamento, mesmo que no haja um recibo do seu pagamento. Presume-se que eles foram pagos, se o pagamento do capital, sem a ressalva dos juros. Ento, caso o credor no tenha recebido os juros, ele ter que dar a quitao do capital, fazendo a ressalva expressa de que os juros no foram pagos. Os custos do pagamento e da quitao devero ser suportados pelo devedor. Mas, se por fato exclusivo do credor, o pagamento se tornar mais oneroso, o credor suportar o acrscimo. Ento, a regra geral de que o devedor suporta as despesas do pagamento e da quitao, salvo se elas foram provocadas por fato exclusivo do credor, que suportar o acrescido. 2 requisito objetivo: lugar do pagamento O leigo pensa que o lugar do pagamento inteiramente irrelevante, que o que importa o pagamento em si, pouco importando se foi ali ou aqui. Alguns chegam a pensar que o devedor pagar aonde puder ou quiser. Mal sabe o leigo que o lugar do pagamento um dos requisitos objetivos do pagamento e que o credor poder recusar a prestao, pelo simples fato de ela estar sendo oferecida em lugar diverso do avenado. Alm disso, o devedor tambm no poder consignar a prestao, seno no lugar do pagamento. O juzo competente para a consignao o do lugar em que a obrigao teria que ser paga. Vejam, pois, a importncia do lugar do pagamento, a ponto de se considerar justa a recusa do credor pelo fato de a prestao estar sendo oferecida em lugar diversa. Quanto ao lugar do pagamento, as obrigaes se dividem em 2 grandes grupos: 1) obrigaes querables ou quesveis; 2) obrigaes portables ou portveis. Obrigao quesvel aquela em que o pagamento se estabelece no domiclio do devedor., ou seja, o devedor no precisa deixar o seu domiclio para ir ao encontro do credor para lhe entregar a prestao. Ele ficar em seu domiclio aguardando que o credor se apresente para reclamar o pagamento. J a obrigao portvel, aquela em que, ao contrrio, o pagamento se ajusta no domiclio do credor ou em outro local
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por ele indicado. Por isso que ela se chama portvel, o devedor tem que sair portando a prestao para entreg-la ao credor no local por ele designado. A regra geral de que as obrigaes sejam quesveis, assim, no silncio do ttulo quanto ao lugar do pagamento, presumese que o credor ter que ir ao domiclio do devedor para receber a prestao. Da se deduz que para que a obrigao seja portvel preciso que isso conste do ttulo obrigacional. Essa regra , portanto, dispositiva, como quase todas que encontramos no direito das obrigaes. Nada impede, assim, que as partes ajustem o pagamento no local indicado pelo credor. A regra geral pela quesibilidade da obrigao, para facilitar o pagamento e obedecer ao princpio geral de que o pagamento se far da maneira menos onerosa para o devedor. evidente que se o devedor no precisa nem sair de casa para pagar, fica muito mais fcil para ele pagar. Ele no distende esforos fsicos, nem despesas para efetuar o pagamento. Basta aguardar a chegada do credor. Porm, na realidade do mercado, quase todas as obrigaes so portveis, pois os credores, valendo-se da sua superioridade econmica sobre os devedores, acabam lhes impondo que o pagamento se faa no seu domiclio ou outro local indicado pelo credor. A regra dispositiva e freqentemente mudada pela vontade do credor. Conseqncia prtica: se a obrigao querable, para ser paga no domiclio do devedor, se o credor no se apresentar no vencimento da obrigao no domiclio do devedor, quem est em mora o credor, jamais o devedor. o que se chama de mora accipiendi. Como o devedor no est obrigado a ir ao encontro do credor, ele poder ficar aguardando at que o credor se apresente, por mais tempo que haja decorrido. O devedor, diante da mora de credor, poder tomar 2 atitudes: 1) quedar-se inerte, aguardando a chegada do credor, rezando para que a prescrio ocorra, libertando-o do cumprimento da obrigao; 2) poder consignar a prestao suponhamos que o devedor deva um cavalo e no queria ficar com ele, arcando com as despesas, conservando a coisa. A escolha do devedor. Diante da mora do credor, sendo a obrigao pecuniria, poder o credor reclamar a atualizao monetria? Questo muito discutida. Uma corrente achava que no, como a mora era do credor, ele deveria suportar todos os prejuzos dali decorrentes, pagando o devedor, dependendo do tempo que o credor demorasse para aparecer, valor histrico. Todos os nus e prejuzos decorrentes da mora devem ser suportados por quem deu causa mora. J a segunda corrente, que acabou vitoriosa na doutrina e na jurisprudncia, sustenta que a correo monetria no acrscimo, pena, se o devedor pagasse pelo valor histrico, estaria pagando menos que o devido. evidente que se a mora do credor, ele no pode exigir do devedor multa moratria ou juros moratrios, mas a correo monetria ser devida, pois apenas devolve obrigao o contedo econmico que foi desgastado pela inflao. Portanto, a mora do credor no impede que ele exija do devedor o pagamento com a correo monetria, quando a obrigao pecuniria.

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 Se a obrigao portable e no seu vencimento o devedor no encontra o credor no local por ele designado para o pagamento, se o devedor no suportar os riscos e os nus da mora, ter que consignar a prestao. Ele no pode ficar aguardando que o credor aparea. Mora solvendi. Todos os consectrios da mora recairo sobre os ombros do devedor. Portanto, note-se a importncia do lugar do pagamento para que se possa caracterizar a mora, seja do devedor, seja do credor. Diz, ainda, o CC que se o pagamento se referir a um imvel ou prestao referentes a um imvel, esse pagamento se far no lugar do imvel. Isso bvio, pois no h como se entregar um imvel em local diferente ao que ele se situa. O imvel no pode ser carregado, portado pelo devedor at o credor. Ento, quando a obrigao consistir na tradio de um imvel, as obrigaes a ele referentes ser o lugar da situao do imvel. O comum, pois, que o aluguel seja querable, mas, como a regra dispositiva, que se estabelea que seja portable. A tradio do imvel que tem que ser sempre no lugar aonde ele se situa, mas as prestaes a ele referentes, podem ser portables. O NCC trouxe duas importantes modificaes sobre esse tema, e todas duas inspiradas na boa-f e na efetividade do direito. Era muito comum que os credores, abusando da sua superioridade, impusessem aos devedores lugares que lhes traziam maior esforo para o pagamento, onerando o pagamento, trazendo para o devedor um esforo acima do razovel. No CC passado, no havia regra expressa que permitisse ao devedor pagar em lugar diverso do indicado pelo credor e este, muitas vezes, recusava a prestao porque no estava sendo entregada no lugar designado pelo ttulo. O NCC inseriu o artigo 329, que da maior importncia prtica e tica. Se operar um motivo grave, poder o devedor pagar em outro local, desde que sem prejuzo para credor. Estamos diante de mais um exemplo de clusula aberta, o CC no diz quais seriam os motivos graves, ficando entregue discricionaridade do juiz, ou seja, o magistrado, diante do caso concreto, decidir se era grave o motivo que levou o devedor a pagar em lugar diverso. Exemplos de motivo grave: o credor designa em lugar de difcil acesso, perigoso, que expe a sade e a vida do devedor a risco. o caso do credor que indica, por exemplo, o alto do morro do juramento para pagamento ou o morro do alemo. Para o devedor ser um grande risco enfrentar os traficantes para fazer o pagamento, provavelmente ao chegar no local do pagamento j no portaria mais a prestao. Outro exemplo: local ngreme, a exigir um esforo fsico acima do razovel. Lugar que pode trazer constrangimento moral ao devedor exemplo: credor que indica como local do pagamento casa de prostituio, constrangendo o devedor caso seja visto, na medida em que ningum acreditaria que ele estava ali para pagar a obrigao. Marcar o pagamento num terreno de umbanda, sendo o devedor um convicto evanglico. Por outro lado, claro que a mudana de lugar no pode trazer prejuzo ao credor. E o artigo 330 CC ainda mais significativo, uma inovao importante. Dispe que o pagamento feito reiteradamente feito pelo devedor em lugar
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diverso do indicado pelo credor, faz presumir que este renunciou a portabilidade da obrigao. O pagamento continuar a ser feito no lugar em que o devedor vem, reiteradamente, o efetuando. Trata-se mais uma clusula aberta. A lei fala em pagamento reiteradamente feito. No sistema antigo, do positivismo estrito, o legislador diria se o pagamento for por cinco vezes ou dez vezes, pois o legislador no dava muita liberdade ao julgador. No sistema novo, o oposto, ele d a maior liberdade ao julgador para decidir segundo o caso concreto. Quem vai dizer se houve o pagamento reiterado em lugar diverso o juiz diante do caso concreto e no o legislador. Alm disso, esse reiteradamente vai depender muito do n de parcelas. Se o pagamento em 10 parcelas, trs j seria um pagamento reiterado. Mas se so 60, 3 no podem ser consideradas como pagamento reiterado. Por isso, o CC no estabelece qual o n de parcelas que se pode considerar reiterado o pagamento. Exemplo: o ttulo obrigacional diz que o pagamento tem que se feito no domiclio do credor, mas o devedor pagou uma parcela no banco, depositando-a na conta do devedor. Pagou, pois, em local diverso. Se o credor no protesta e levanta a importncia, sem fazer qualquer ressalva, o devedor, no ms seguinte, volta a depositar no banco e igualmente o credor no protesta, o mesmo se sucedendo nos meses seguintes. Isso, ento, dependendo do caso concreto, poder ser considerado um pagamento reiterado, mudando-se o lugar do pagamento. O credor, depois de indicar o lugar do pagamento, pode modific-lo? Exemplo: o credor fixa, num primeiro momento, que o pagamento se far no RJ, a rua tal, n tal. Na prestao seguinte diz que o pagamento ser feito em SP e o terceiro em Manaus. Reparem que se a obrigao portvel, caber ao credor indicar o local do pagamento. evidente que, em princpio, poder o credor mudar o lugar do pagamento, mas arcar com os acrescidos para fazer o pagamento, como a passagem, a estadia, refeio e as demais despesas que o devedor teve que fazer para efetuar o pagamento em outro local que no fora o antes indicado pelo credor. Isso para evitar que o credor dificulte o pagamento, mudando o local seguidamente. Da mesma maneira, se o credor morreu e os seus herdeiros mudam o lugar do pagamento, tambm arcaro os herdeiros com os acrscimos que essa mudana trouxe ao devedor. Esse um poderoso mecanismo para proteger o devedor, impedindo que os caprichosos do credor dificultem o pagamento. O lugar do pagamento tambm vai influir na competncia para a ao consignatria. 3 requisito objetivo: tempo do pagamento Assim como h um lugar para pagar, tambm h um tempo para pagamento. O pagamento s ter efeito liberatrio se feito no tempo. A prestao s exigvel no vencimento. O credor no poder compelir o devedor a lhe pagar antes do vencimento, ainda que o devedor j disponha da prestao. O fato do devedor j dispor da prestao, j poder pagar, no permite ao credor reclamar o pagamento, ele tem que aguardar o vencimento. Da mesma maneira, no pode o devedor compelir o credor a receber antes do vencimento. Por isso se diz que o tempo do pagamento no vencimento da obrigao. claro que h excees, que permitem o credor

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 exigir o pagamento antes do vencimento e ao devedor pagar depois do vencimento. A dificuldade prtica que o vencimento pode ser determinado ou indeterminado. Quando o vencimento, que o termo final, determinado, no h a menor dvida quanto ao momento do pagamento. Imaginemos um mtuo de dinheiro, cujo contrato se estabeleceu que o pagamento se far no dia 30 de abril de 2005 no h dvida quanto ao momento adequado para a realizao do pagamento. O termo final determinado. Isso vai influir na questo da mora. Problema prtico surge quando o termo final indeterminado. Exemplo: contrato de mtuo em que se estabelece que o muturio dever pagar quando o mutuante precisar. No se indicou uma data, um termo final determinado para o pagamento. O pagamento somente se far quando o mutuante manifestar a sua inteno de receber. Qual ser o tempo desse pagamento? O credor ter que interpelar o devedor para fixar o momento do pagamento. Inclusive nessas obrigaes com termo final indeterminado, a qualquer momento o credor poder exigir o pagamento, desde que interpele o devedor, que no adivinho e no pode saber quando o credor quer receber. Assim, enquanto no realizada a interpelao, o devedor no estar em mora. Regra geral: o pagamento se far no local determinado e no termo final, ou seja, no vencimento. Hipteses em que se considera antecipadamente vencida a obrigao O vencimento antecipado permite ao credor exigir (e no pedir) o pagamento antes do termo final. 1) quando se abre contra o devedor um concurso de credores, como ocorre em caso de falncia ou insolvncia civil. Nesse caso, todos os credores do devedor podero considerar os seus crditos antecipadamente vencidos para que possam imediatamente se habilitar no concurso de credores. Exemplos: Joo empresta empresa de Jos dez mil reais, cujo vencimento se dar daqui h um ano. Esse mtuo s vencer daqui a 1 ano. Mas Joo l no jornal que foi decretada, antes do termo final, a falncia da empresa devedora ou a insolvncia civil de Jos. Assim, Joo poder considerar o seu crdito antecipadamente vencido e habilitarse na falncia para o recebimento do crdito, como se j estivesse vencido. Razo de ser da regra: visa a possibilitar a todos os credores tenhas as mesmas chances de receber os seus crditos. H um princpio que se aplica a falncia ou insolvncia, que o do pars condicium creditorium, ou seja, todos os credores tm que ser tratados igualmente. Reparem que se o credor tiver que esperar 1 ano para vencer o seu crdito para se habilitar na falncia, as chances de receber sero ainda mais remotas, pois o patrimnio do falido j ter se exaurido. Se no se considerar antecipadamente vencidos os crditos do falido ou do insolvente no se estar tratando os credores isonomicamente, mas sim privilegiando os credores cujos crditos j estejam vencidos, em detrimento dos vincendos. 2) quando recair sobre o bem dado em garantia real ao credor uma constrio requerida por um outro credor do devedor. Exemplo: Jos empresta dez mil reais a Joo e, como garantia do pagamento, Joo hipotecou um imvel seu. Jos um credor privilegiado, pois tem uma garantia real, representada por essa hipoteca, que grava o imvel do devedor Joo. O vencimento desse mtuo daqui h 2 anos, mas hoje o Jos toma conhecimento de que Antnio, que um credor quirografrio de Joo, moveu-lhe uma ao de execuo e penhorou esse imvel que lhe estava hipotecado. Recaiu sobre o bem dado em garantia uma constrio que uma penhora -, requerida por um outro credor desse devedor. O que poder fazer Jos? Considerar antecipadamente vencida a obrigao e imediatamente executar a garantia hipotecria, levando o imvel a praa. Embora ainda faltem 2 anos para o pagamento, o credor Jos poder considerar que o vencimento ocorreu e requerer a execuo. Razo de ser da regra ratio essendi: a garantia real tem a vantagem de permitir que os credores recebam primeiro que os credores quirografrios. por isso que se criaram esses direitos reais de garantia. E tambm por isso que esses credores com garantia real se chamam preferenciais ou privilegiados. O privilgio receber primeiro que os quirografrios, que so aqueles que no tm garantia real. No exemplo, se Jos tivesse que esperar 2 anos para o vencimento do crdito e s ento executar a hipoteca de nada adiantaria, pois o credor Antnio j teria praceado o imvel, em razo da penhora. E a garantia real perderia toda a sua eficcia. Mas considerando-se antecipadamente vencido o crdito, o credor hipotecrio poder antecipar o vencimento e promover a excusso do bem. Ento primeiro ele recebe e, se sobrar, se pagar a Antnio, que o credor quirografrio. O vencimento antecipado, pois, se justifica para se tornar eficaz a garantia real. Quando se leva praa um imvel que j est hipotecado tem que se dar cincia ao seu credor, para que ele se habilite para receber primeiro, pois o seu crdito antecipadamente se vence. Isso ocorre ainda que o credor hipotecrio no se manifeste. A praa realizada sem a cincia do credor hipotecrio nula. O credor hipotecrio entrar com embargos e anular a praa. 3) quando a garantia dada pelo devedor ao credor se perde ou se reduz e o devedor, notificado pelo credor para substituila, no o faz. Exemplo: Jos emprestou dez mil reais a Joo, que deu como garantia do pagamento uma fiana, prestada por Antnio. Essa obrigao tem garantia pessoal e no real. O vencimento daqui h 2 anos, tomando o credor cincia hoje de que o fiador morreu, extinguindo-se a fiana. Note-se que a obrigao que tinha uma garantia pessoal ficou sem garantia. A garantia se perdeu. Outro exemplo: Jos emprestou dinheiro a Joo, que lhe deu como garantia uma hipoteca de um imvel seu. Um raio caiu sobre o imvel, que se incendiou, e virou cinzas. evidente que o solo continua hipotecado, mas a garantia reduziu-se.

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E DAS OBRIGAES PROFESSOR: CAPANEMA ANO 2005 Note-se que o simples fato de se perder ou se reduzir a garantia no faz antecipar o vencimento. O credor no pode considerar antecipado o vencimento porque o fiador morreu. O que o credor ter que fazer notificar o devedor, concedendolhe prazo razovel (a lei no diz qual esse prazo), para que ele possa substituir a garantia, dando novo fiador, ou um outro imvel, por exemplo. Ai sim, se o devedor, no prazo concedido, no substituir a garantia ou a reforar, o credor poder considerar antecipadamente vencida a dvida. A inteno das partes, ao estabelecer uma garantia, tranqilizar o credor, minimizando os riscos de inadimplemento. O credor sabe que se o devedor no lhe pagar ele tem uma garantia, seja ela real (como hipoteca, penhor ou anticrese) ou pessoal (como a fiana). Ora, se essa garantia se perde, no se pode exigir que o devedor fique tranqilo at o vencimento, esse fato, na verdade, vai submet-lo a uma grande angstia. Se o devedor no fornecer outra garantia, permite-se ao credor cobrar logo, para definir a situao, se vai receber ou no o valor. Na Lei do Inquilinato tambm se estabelece que se o fiador morrer ou se tornar insolvente ou se mudar para um local diferente, sem avisar ao local, se ele alienar os seus bens, tudo isso permite ao locador exigir do locatrio que em 30 dias substitua o fiador ou d outra garantia. Se o devedor/locatrio no substituir a garantia, poder o locador despej-lo por infrao legal. Ai tambm se antecipa o vencimento, mas o vencimento do contrato. Essas so as 3 causas legais de antecipao do vencimento. Como elas so legais, no preciso que o ttulo obrigacional se refira a elas. Mesmo que o ttulo seja inteiramente silente quanto a essas causas, elas, uma vez se verificando, ocorrer a antecipao do vencimento. As partes j tem que conhecer essas causas no momento em que a obrigao nasce, pois elas esto na lei. Alm dessas causas previstas em lei, pelo princpio da autonomia da vontade pode se estabelecer outras causas, mas desde que no sejam abusivas. Por exemplo, no se poder determinar que o pagamento em 30 de abril, mas que a qualquer momento o credor poder exigir o pagamento do devedor. muito comum nos contratos de crdito imobilirio que se diga que se o muturio no pagar 3 prestaes consecutivas, o credor poder considerar vencida antecipadamente toda a dvida. Isso no est na lei, mas se constar no contrato, seria uma clusula contratual de antecipao do vencimento. A jurisprudncia no considera abusiva essa clusula, a aceita. Ao se comparar o CC de 16 com o NCC, constata-se uma importante mudana topogrfica. No CC passado, nesse captulo sobre o tempo do pagamento, entre os requisitos objetivos do pagamento, se inseria a disciplina da mora. Isso sempre foi criticado, pois disciplinar a mora na parte que trata do pagamento e dos seus requisitos um absurdo, pois leva o leitor desavisado a supor que a mora um requisito do pagamento, quando todos ns sabemos que a mora , ao contrrio, uma forma de inadimplemento. Mora uma das trs modalidades de inadimplemento. CAPANEMA sempre achou inadequado tratar da mora na parte do pagamento, pois havia uma parte que trata do no pagamento. Isso era uma
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contradio lgica. O NCC, em boa hora, mudou de lugar o tratamento da mora, deslocando-a para a parte do inadimplemento. Essa uma das muitas mudanas topogrficas do NCC. CAPANEMA explica que Clvis Bevilquia incluiu a mora na parte do pagamento, sob o argumento de que a mora um instituto ligado ao tempo do pagamento, a mora um pagamento retardado. Por isso, achou melhor tratar a mora, desde logo, no momento em que se falava do tempo do pagamento. H uma explicao lgica, portanto. Prevaleceu, no entanto, a posio de que seria melhor tratar da mora na parte do no pagamento, j que seria uma forma de inadimplemento. Com isso, encerramos o estudo do pagamento direto da obrigao e dos seus requisitos subjetivos e objetivos. Para CAPANEMA esse pagamento direto o ideal social. Infelizmente, nem sempre se alcana essa perfeio, garantindo-se o pagamento direito da obrigao. Como h um interesse social no pagamento das obrigaes, a lei criou outras formas de pagamento, aumentando-se o leque de oportunidades para o devedor pagar. Pagamentos indiretos ou alternativos: o devedor paga a obrigao, embora de maneira diferente do ajustado. O pagamento s se considerar direto se a prestao oferecida ao credor no tempo, no lugar e na forma convencionadas. Como isso nem sempre possvel, o devedor poder pagar de outras maneiras, como, por exemplo, pagamento por consignao, pagamento com subrogao, imputao do pagamento, dao em pagamento, pagamento por compensao e a novao (que, para alguns, pagamento indireto e para outros seria extino sem pagamento) Formas de extino da obrigao sem o pagamento: confuso e remio. Temos, pois, 8 institutos ligados extino da obrigao, seja atravs de pagamento indireto, seja sem pagamento. O CC passado ainda falava, nessa captulo, na transao e no compromisso. O NCC, em mais uma mudana surpreendentemente, converteu a transao e o compromisso em contratos tpicos (logo, so tratados nos livros dos contratos em espcie, junto com a compra e venda, da doao, do mtuo e etc). Agora, fala-se em contrato de transao, contrato de compromisso. No so mais uma simples forma de pagar, mas sim contratos que visam ao pagamento. Tm natureza contratual. Artigos 840 (transao) e artigo 851 (compromisso) do NCC.

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