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CERTIFICA 6 EM INVESTIMENTOS

CERTIFICAO
EM INVESTIMENTOS

MDULO AVANADO

Caderno

Legislao Societria e Governana Corporativa

CERTIFICAO EM INVESTIMENTOS Mdulo Avanado

CADERNO 6
UNIDADE V Legislao Societria e Governana Corporativa Outubro / 2005

Papel
Desenvolver a excelncia humana e profissional de seus pblicos, por meio da criao de valor em solues educacionais, contribuindo para a melhoria do desempenho organizacional e o fortalecimento da imagem institucional do Banco do Brasil.

Pressupostos Educacionais
O Profissional do Banco do Brasil Sujeito de seu processo formativo. Participa da ao que gera o seu prprio crescimento e o desenvolvimento da organizao. Ser situado histrica e culturalmente, capaz de compreender e transformar sua realidade. Ser de conscincia, com capacidade de apreenso e anlise crtica, capaz de lidar com a complexidade de seu mundo. Ser de liberdade, capaz de superar os condicionamentos de sua situao e nela intervir, aceitando-a, rejeitando-a ou transformando-a. Pessoa que, ao lidar com os desafios profissionais, faz a diferena, na medida em que detm conhecimentos e capacidade intelectual que conferem carter nico Empresa. Agente de resultados, capaz de posicionar a empresa na liderana dos mercados em que atua. Sujeito atuante no desenvolvimento das pessoas com as quais se relaciona, compartilhando o conhecimento no convvio pessoal e profissional.

ndice

APRESENTAO ............................................................................ 09 1. COMPANHIA ABERTA ................................................................ 11 1.1. Abertura de Capital ............................................................ 13 1.2. Fechamento de Capital ...................................................... 25 1.3. Direitos dos Acionistas ....................................................... 29 1.4. Acionista Controlador ......................................................... 42 1.5. Acordo de Acionistas .......................................................... 44 1.6. Conselho de Administrao e Diretoria .............................. 46 1.7. Eventos Societrios ............................................................ 54 2. CONCEITOS GERAIS DE GOVERNANA CORPORATIVA ..... 59 2.1. Assemblias ....................................................................... 65 2.2. Proteo aos Acionistas Minoritrios ................................. 67 2.3. Auditoria e Demonstraes Financeiras ............................ 73 2.4. Nveis Diferenciados de Governana Corporativa e o Novo Mercado .............................................................. 78 BIBLIOGRAFIA ................................................................................. 85

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Apresentao

Neste Caderno 6 nosso estudo est voltado para as sociedades annimas e a Governana Corporativa. Esses temas tm relevncia para voc no s como preparao para o exame de certificao em investimentos, mas tambm para aplicao em sua funo de profissional do mercado financeiro. Abordaremos os processos de abertura de capital, registro da companhia e suas emisses na Comisso de Valores Mobilirios, direitos dos acionistas, eventos societrios, rgos da administrao e a regulamentao e exigncia de fiscalizao para as companhias abertas. Trataremos tambm dos aspectos sobre a prtica da governana corporativa, nveis de diferenciao da Bovespa e o Novo Mercado. Ao estudar este contedo, voc dever ter presente os objetivos abaixo porque eles so o alvo que voc precisa atingir ao concluir esta Unidade: Identificar as caractersticas de uma companhia aberta; Compreender a finalidade da abertura de capital; Definir os passos e as informaes necessrios para o registro de uma empresa na Bolsa e na CVM Comisso de Valores Mobilirios; Definir as etapas do processo de fechamento de capital de uma empresa; Definir concordata e falncia e as implicaes para a empresa na ocorrncia destes eventos; Definir alienao de controle, incorporao, fuso e ciso;

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Identificar os direitos dos acionistas; Conceituar acionista controlador e acordo de acionistas; Definir responsabilidades e competncias dos Administradores, do Conselho de Administrao e do Conselho Fiscal de uma empresa; Conceituar Governana Corporativa; Identificar os mecanismos de proteo ao acionista minoritrio; Definir os nveis diferenciados de Governana Corporativa e o Novo Mercado.

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UNIDADE V
LEGISLAO SOCIETRIA E GOVERNANA CORPORATIVA
Uma das alternativa de financiamento para a expanso das empresas a colocao de aes no mercado. De acordo com Assaf (2003), a funo bsica do mercado de capitais a de promover a riqueza nacional por meio da participao da poupana de cada agente econmico (p.221).

Assim, para que possamos enfocar o tema dentro de uma proposta maior, vamos aqui neste Caderno, falar sobre as Sociedades Annimas suas caractersticas gerais e legislao tambm sobre alguns Princpios de Governana Corporativa.

1. Companhia Aberta
As sociedades annimas emitentes de aes podem ser de dois tipos: companhias abertas e companhias fechadas.

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Companhia aberta aquela que tem os valores mobilirios de sua emisso, tais como aes, debntures e notas promissrias, distribudos entre um nmero mnimo de acionistas e negociados, de forma pblica, no mercado de valores mobilirios.

J uma empresa de capital fechado caracteriza-se por ser uma empresa que no possui valores negociados no mercado. Principais caractersticas das companhias abertas: configurao como sociedades annimas (S.A.); registro na CVM como companhias de capital aberto; fiscalizao pela CVM; participao no mercado de capitais (bolsas e mercados de balco); dever de garantir a transparncia (disclosure) aos investidores atravs da obrigatoriedade de:
Conceder, de forma voluntria, informaes que seriam mantidas em sigilo, no intuito de dar conformidade ao disposto em leis e regulamentos.

Empresa que tem o capital dividido em aes e a responsabilidade dos scios ou acionistas limita-se a sua participao acionria.

divulgar, de forma padronizada, informaes ao mercado em geral pblico investidor, bolsas de valores ou entidades de balco organizado e CVM;

publicar demonstraes financeiras acompanhadas de relatrio da administrao e parecer de auditores independentes, com o intuito de refletir todos os fatos administrativos existentes na empresa, assim como as informaes necessrias sua interpretao.

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1.1. Abertura de Capital


Abrir o capital de uma empresa ou tornar-se uma companhia de capital aberto significa emitir aes para o pblico em geral, cujas transaes podero ser feitas em bolsas de valores ou nos mercados de balco.

Emitir aes o mesmo que adquirir novos scios, pois o acionista no um credor da companhia, ele sim, um co-proprietrio com direito a participao nos resultados da empresa, limitado logicamente, quantidade de aes que possui da empresa. E por que se optar pela adio de novos scios na empresa? No cenrio econmico dos dias de hoje quase impossvel a empresa depender nica e exclusivamente de recursos prprios para cobrir seus gastos e se manter em crescimento. Para tanto, ela conta com duas formas de conseguir os recursos: atravs de fontes externas ou de fontes de dentro da empresa. A captao de recursos por meio de fontes externas aumenta o nvel de endividamento empresarial na medida em que, retendo seus resultados lquidos, reduz a capacidade de reobt-los mais tarde. Outro dado importante desta modalidade de aquisio de recursos que ela implica em juros, estabelecidos por uma poltica monetria nacional, o que foge por completo ao controle da companhia. Com relao captao de recursos por meio de fontes internas da empresa, verdade tambm que, quando uma empresa precisa fortalecer sua base de capital prprio, nem sempre os atuais acionistas so capazes de subscrever as aes de uma nova emisso. A partir dessas consideraes, como proceder?
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Como o objetivo da administrao de uma empresa deve ser sempre o de aumentar o valor do patrimnio para seus acionistas, uma coisa certa: a empresa dever decidir sobre a forma de angariar recursos para o seu projeto de investimento, qualquer que seja ela. A capitalizao via lanamento de valores mobilirios emisso de aes uma alternativa aos financiamentos bancrios, abrindo para a companhia um amplo espectro de investidores potenciais, tanto no Brasil quanto no exterior, destacando-se os investidores institucionais (seguradoras, fundos de penso e fundos de investimento). Adicionalmente, um aumento de capital amplia a alavancagem da empresa emissora, dado o incremento de seu patrimnio lquido.
Antes de optar pela sua transformao em companhia de capital aberto a empresa deve ponderar sobre as vantagens e desvantagens dessa deciso, a qual deve estar atrelada s decises financeiras das empresas, determinando sua rentabilidade e risco. Vejamos agora as obrigaes e possibilidades que se exigem e que se abrem para empresas desse tipo.

Se a companhia escolher a alternativa do mercado de aes, torna-se necessrio o seu registro junto CVM e s bolsas de valores. Alm disso, o processo de abertura de capital exige da companhia algumas adaptaes societrias no tocante sua constituio e postura perante os futuros acionistas. Dentre os ajustes preliminares que se fazem necessrios e obrigatrios para que a empresa possa dar prosseguimento emisso de aes podemos citar:
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adaptao dos estatutos sociais; reestruturao societria; criao do conselho de administrao; criao do departamento de acionistas ou de relao com investidores; contratao de auditoria independente; acerto de pendncias fiscais. Para cumprir essa determinao o conselho de administrao da empresa deve atribuir a um de seus diretores a funo de relaes com o mercado (DRM Diretor de Relaes com Mercado), que poder ou no, ser exercida cumulativamente a outras atribuies executivas. Esse diretor responsvel pela atualizao do registro da companhia e pela prestao de informaes aos investidores, CVM e s bolsas, caso a companhia tenha registro em bolsa de valores. A opo de capitalizao atravs da abertura de capital abre para a empresa algumas possibilidades. Dentre elas podemos citar: Maior exposio ao mercado (imagem institucional); Profissionalizao da gesto; Aumento da capacidade de captao de recursos financeiros; Liquidez patrimonial; Reestruturao societria. Vejamos agora com maiores detalhes cada uma destas possibilidades. Maior exposio ao mercado (imagem institucional) uma empresa aberta tem um diferencial competitivo traduzido na melhoria de imagem institucional frente a seus parceiros comerciais e financeiros (nacionais ou estrangeiros) e imprensa especializada. Profissionalizao da gesto a abertura de capital desencadeia a acelerao da profissionalizao da empresa, incluindo os dirigentes

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e todo o quadro de pessoal. Uma administrao profissionalizada um dos itens positivos buscados pelo investidor. Aumento da capacidade de captao de recursos financeiros acesso ao mercado de capitais no s no Brasil, como no exterior, tendo em vista a possibilidade de captao de recursos externos, por meio de processos de lanamento de recibos de depsito negociveis nos mercados de capitais de outros pases, com aprovao da CVM e do Banco Central. Esses recursos podem ser destinados ao financiamento de projetos, expanso, mudana de escala ou diversificao de seus negcios, ou mesmo reestruturao de seus passivos financeiros. Liquidez patrimonial margem para administrao de sua estrutura de capital, balanceando as relaes entre capital acionrio e de terceiros e, conseqentemente, seu risco empresarial. Os acionistas controladores aumentam a liquidez do seu patrimnio, fato proporcionado pela negociao de sua participao acionria na empresa, a qual tende a se valorizar ao longo do tempo pela diversificao de compradores. Reestruturao societria solues para problemas relativos estratgia empresarial, partilhas de heranas e processos sucessrios, podem ser equacionados com a abertura de capital, orientada por especialistas em questes societrias que estejam aptos a apresentar alternativas, de acordo com os parmetros desejados de independncia gerencial e eficincia fiscal. No processo de abertura de capital a empresa incorre em custos legais e institucionais que provm, principalmente, de: despesas de taxas devidas CVM e bolsas de valores; incorporao e manuteno de um departamento de relao com investidores; despesas com divulgao de informaes; contratao de auditores independentes;

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gastos com a intermediao financeira; gastos com a remunerao dos trabalhos de coordenao do processo de abertura de capital. Tais custos podem ainda ser acrescidos da eventual necessidade de garantia e distribuio, pois a abertura de capital deve ocorrer atravs de um intermedirio financeiro (corretora de valores, banco mltiplo, banco de investimento ou distribuidora).
O aumento de custos administrativos para a empresa no processo de abertura de capital de natureza fixa e, geralmente, se torna compensvel a longo prazo.

Para que uma empresa se torne companhia aberta, primeiramente, ela deve estar constituda na forma jurdica de uma sociedade annima, conforme os termos da Lei n 6.404/76 (Lei das Sociedades por Aes). Vejamos a seguir, as demais exigncias.

1.1.1. Registro na CVM e na Bolsa Para ter aes negociadas no mercado (bolsa ou mercado de balco), a sociedade deve ser registrada junto a CVM, conforme prev a Lei n 6.385/76.
Que cria a CVM e disciplina o mercado de capitais.

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Concomitante ao pedido de abertura de capital possvel solicitar CVM uma operao de underwriting.

Emisso de novos valores mobilirios para captar recursos de acionistas.

Alm disso, para a listagem e negociao em bolsas de valores (preges de viva voz ou prego eletrnico) necessrio que se efetue o registro da companhia em bolsa. Registro de Emisso Se a empresa, alm de abrir seu capital, desejar a captao de recursos por meio da distribuio pblica de valores mobilirios, dever cumprir os seguintes requisitos: obter autorizao do Conselho de Administrao, se for o caso, para lanamento de aes relativas ao capital autorizado, dentro das funes estatutrias do Conselho; obter autorizao da Assemblia Geral, que designar o agente fiducirio, no caso do lanamento de debntures; obter autorizao da Assemblia Geral de Acionistas para aumentar o capital social; elaborar plano de marketing do lanamento, se for o caso; fazer a formao de consrcio de distribuio dos ttulos; selecionar e contratar agente fiducirio, para o caso de debntures; contratar instituio financeira para a coordenao do lanamento dos ttulos. Existem trs tipos de lanamentos pblicos de aes, quais sejam:

Underwriting firme o intermedirio financeiro subscreve todas as aes para tentar revend-las posteriormente ao pblico.

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Nessa modalidade, a instituio financeira assume o risco de coloc-las no mercado junto aos demais investidores, no restando empresa risco algum. Melhor esforo ou best effort underwriting o intermedirio financeiro assume o compromisso de realizar seu melhor esforo no sentido de colocar as aes junto ao pblico, nas melhores condies possveis e num determinado perodo de tempo sem, no entanto, assumir obrigao de compra.

Nesse caso, a empresa no tem certeza de conseguir aumentar o seu capital na proporo e tempo pretendidos.

Com garantias de sobras ou stand-by o intermedirio financeiro compromete-se a colocar as sobras de aes para o pblico em determinado espao de tempo, aps o qual ele prprio subscreve a parcela restante que o mercado no absorveu.

Esse tipo de subscrio tambm conhecido como residual. Atualizao do Registro de Companhia As Instrues CVM 202/93 e CVM 245/96 ,

legislam sobre a concesso e atualizao do registro da empresa.

Dispe sobre o registro de companhia para negociaes de seus valores mobilirios em bolsa de valores ou no mercado de balco organizado.

Dispe sobre as informaes a serem prestadas pelas companhias abertas com registro para negociao de seus ttulos e valores mobilirios em bolsa de valores ou mercado de balco organizado.

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Aps concedido o registro, a companhia dever adotar alguns procedimentos. Enviar informaes peridicas e eventuais previstas pelos normativos:

CVM; bolsa em que seus valores mobilirios foram originalmente admitidos; bolsa em que seus valores foram mais negociados no ltimo exerccio social; s outras bolsas que eventualmente as solicitem.

Colocar as informaes sobre a empresa disposio dos titulares de valores mobilirios, no departamento de acionistas da companhia. Proceder atualizao dos seus dados cadastrais junto CVM, at cinco dias aps a ocorrncia de qualquer alterao.

Os administradores devero cuidar para que as informaes relevantes sejam divulgadas simultaneamente para todo o mercado, e modo a garantir a sua ampla e imediata disseminao. Por informaes relevantes estamos nos referindo inclusive s relativas aos negcios da companhia, perspectivas de rentabilidade, vendas, comportamento de custos e de despesas.

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Vejamos agora quais so as informaes peridicas exigidas pela CVM para atualizao do registro da companhia.

INFORMAES PERIDICAS Demonstraes financeiras ou demonstraes consolidadas e regulamentao emanada da CVM para demonstraes financeiras, acompanhadas do relatrio da administrao e do parecer do auditor independente. DFP Formulrio de Demonstraes Financeiras Padronizadas. Edital de convocao da Assemblia Geral Ordinria AGO (termo que usaremos daqui em diante), no mesmo dia de sua publicao pela imprensa. IAN Formulrio de Informaes Anuais, at trinta dias aps a realizao da AGO. Sumrio das decises tomadas na AGO, no dia seguinte sua realizao. Ata da AGO, at dez dias aps a sua realizao, com indicao das datas e jornais de sua publicao, se esta j ocorreu. Fac-smile dos certificados dos valores mobilirios emitidos pela companhia, se tiver havido alterao nos enviados anteriormente, at dez dias aps a alterao. ITR Formulrio de Informaes Trimestrais acompanhado de Relatrio de Reviso Especial emitido por auditor independente devidamente registrado na CVM. O ITR dever ser divulgado at quarenta e cinco dias aps o trmino de cada trimestre do exerccio social.

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A critrio da CVM, a apresentao destas informaes poder ser dispensada, quando se entender que sua revelao colocar em risco interesse legtimo da companhia. Vejamos agora as informaes eventuais que so exigidas pela Lei:

INFORMAES EVENTUAIS Edital de convocao de Assemblia Geral Extraordinria AGE (conforme passaremos a tratar daqui por diante) ou especial, no mesmo dia de sua publicao. Sumrio das decises tomadas nas AGE ou especial, no dia seguinte sua realizao. Ata de AGE ou especial, at dez dias aps a realizao da assemblia. Acordo de acionistas, quando do arquivamento na companhia. Conveno de grupo de sociedades, quando de sua aprovao. Comunicao sobre ato ou fato relevante, no mesmo dia de sua divulgao pela imprensa. Informao sobre pedido de concordata seus fundamentos, demonstraes financeiras e situao dos debenturistas quanto ao recebimento das quantias investidas, no mesmo dia da entrada do pedido em juzo. Sentena concessiva da concordata, no mesmo dia de sua cincia pela companhia. Informao sobre pedido ou confisso de falncia, no mesmo dia de sua cincia pela companhia, ou do ingresso do pedido e juzo, conforme for o caso. Sentena declaratria de falncia com indicao do sndico da massa falida, no mesmo dia de sua cincia pela companhia.

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As companhias podero divulgar o edital de convocao, a ata da AGO com o sumrio das decises tomadas, no qual constem os dados cadastrais do formulrio IPE Informaes Peridicas e Eventuais.

1.1.2. Divulgao de Informaes ao Mercado Disclosure Na ocasio do lanamento de aes por uma empresa e da compra dessas aes pelo investidor, surge um compromisso implcito entre as partes. Ao fornecer recursos para a empresa, o investidor aguarda, em contrapartida, informaes que possibilitem o acompanhamento do desempenho da companhia, aferindo o preo justo das aes. Por outro lado, torna-se fundamental para a empresa de capital aberto, promover uma adequada poltica de divulgao de informaes ao mercado de capitais. dentro desta estratgia que as companhias de capital aberto tm a obrigao de prestar informaes ao pblico investidor, com a publicao de demonstraes financeiras acompanhadas de relatrio da administrao e parecer de auditores independentes, tudo de acordo com os padres e normas vigentes. Este posicionamento de transparncia disclosure deve ser considerado como uma poltica da empresa, um trabalho a longo prazo que dever alcanar seus resultados quando os investidores adquirirem confiana nos objetivos da companhia, o que pode propiciar o direcionamento de recursos.

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A empresa que assume essa prtica tem como benefcio: a valorizao de suas aes com a reduo da percepo de risco do investimento; a diminuio de custos de captao no mercado, resultante da boa imagem da empresa; diferencial mercadolgico de garantia de transparncia para o investidor sobre as informaes referentes aos atos ou fatos relevantes que venham a modificar seu julgamento a respeito do investimento realizado na empresa.
Constitui toda e qualquer deciso importante que venha a influir na cotao dos valores mobilirios de emisso da companhia, na deciso dos investidores de comprar, vender ou manter os papis que detm e de exercer quaisquer direitos inerentes condio de titular destes valores.

Uma poltica de divulgao orientada pela transparncia evita a ocorrncia de informaes privilegiadas insider information . A informao deve ser oferecida sem privilgios em relao qualidade, quantidade e momento de sua divulgao. O uso do privilegio em relao informao constitui uma possibilidade de penalizao aos administradores. Podemos dizer que os principais instrumentos de uma adequada poltica de divulgao de informaes so: a garantia de no restrio informao de atos ou fatos relevantes, aos rgos competentes, ao mercado e a todos os investidores, de forma completa, ampla e tempestiva, mesmo aqueles considerados desfavorveis empresa. Esta responsabilidade funo do diretor de relaes com investidores; envio CVM e bolsa de valores, de documentao com refinamento das informaes; a obrigao do dever de guardar sigilo sobre Dispe sobre a divulgao e uso de informaes as informaes ainda no divulgadas ao mersobre ato ou fato relevante cado, nos termos da Instruo CVM 358/02. relacionado s compaCabe s pessoas vinculadas companhia, nhias abertas. com acesso privilegiado a informaes devido ao cargo ou posio que ocupam, a manuteno de sigilo das informaes relativas a ato ou fato relevante, at a sua divulgao ao mercado;

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manuteno de relatrios e demonstraes contbeis de acordo com os princpios e normas vigentes;

CVM n 1, consolidada pela n 247; CVM n 191; e Parecer de Orientao CVM n 1.

realizao de apresentaes aos analistas de mercado que, por sua vez, divulgaro aos seus clientes suas impresses relacionadas empresa; manuteno de outros meios de divulgao tais como, home page, material publicitrio e visitas empresa.

1.2. Fechamento de Capital


O fechamento de capital, tambm conhecido como cancelamento de registro da companhia, a operao pela qual a empresa aberta planeja sair da bolsa de valores e retirar as aes em circulao publicamente.

Uma companhia aberta, uma vez registrada na CVM para negociaes de aes no mercado mobilirio, somente poder ter seu registro cancelado se formular OPA para adquirir a totalidade das aes em circulao no mercado. O cancelamento do registro de companhia aberta ser deferido pela CVM somente se precedido de uma OPA para cancelamento de registro, formulada pelo acionista controlador ou pela prpria companhia aberta. Dever ter por objeto todas as aes de emisso da companhia objeto.
Oferta Pblica de Aquisio de Aes, assunto detalhado no Caderno 7. Acionista ou grupo de acionistas que exera o poder de controle da companhia.

1.2.1. Etapas do Processo de Fechamento de Capital Deciso sobre operao quando se determina colocar ou no a empresa no processo de fechamento de capital. Aps tomada esta

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deciso faz-se necessrio informar o ocorrido ao mercado financeiro, por meio de fato relevante, conforme Instruo CVM 358/02. Avaliao a fase na qual ser cotado o valor da ao a ser resgatada. Os analistas podem fazer esta valorizao valuation com valores diversos, o que abre espao para polmica, pois embora at haja coincidncia nos mtodos de clculo, existe uma grande possibilidade de o resultado se mostrar diferente em vrias ocasies. Este um dos motivos de muita discusso, principalmente com relao aos minoritrios, que alegam quase sempre estar em desvantagem em relao aos outros acionistas. Processo de registro na CVM a etapa na qual se prepara toda a documentao para o cancelamento de registro. Depois disto, submetese o cumprimento de todos os requisitos para anlise da CVM. Quorum de aprovao fase onde a lei exige que 2/3 dos manifestantes aprovem a operao. Desfecho e liquidao o prprio fechamento de capital da empresa. Ao decidir fechar o capital, os controladores precisam fazer uma oferta pblica de compra de aes detidas pelos scios minoritrios. Para esta operao de cancelamento necessrio que pelo menos 2/3 das aes sejam tiradas de circulao. Se os acionistas minoritrios no aceitarem o valor oferecido e discordarem da proposta de fechamento de capital, a operao deve ser cancelada. A oferta de aes dever atender s condies de preo justo e de valor mnimo, ao menos igual ao valor de avaliao da companhia. A apurao do valor mnimo dever seguir os seguinte critrios, adotados de forma isolada ou combinada: patrimnio lquido contbil; patrimnio lquido avaliado a preo de mercado; fluxo de caixa descontado;

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comparao por mltiplos; cotao das aes no mercado de valores mobilirios; outro critrio aceito pela CVM. A CVM observou que nos ltimos anos algumas empresas vinham praticando uma modalidade de fechamento de capital que se traduzia em reduo da liquidez de suas aes no mercado, a partir da aquisio paulatina dos papis pelo controlador. Essa prtica tangenciava o processo formal de fechamento de capital, por isso a CVM editou a Instruo n 299/99. Quando ocorrer alienao de controle acionrio da companhia aberta e sempre que o negcio resultar em elevao da participao acionria em dez pontos percentuais, o acionista controlador obrigado a prestar informaes ao mercado por meio de um aviso de acionistas. A Instruo CVM 361/02 limita em 1/3 a quantidade mxima de aes em circulao que o ofertante pode comprar para no fazer fechamento de capital indireto.
Transferncia de forma direta ou indireta e a ttulo oneroso, de todo valor mobilirio que resultar na alienao de controle acionrio da companhia. Dispe sobre: a divulgao de informaes na alienao de controle acionrio e no aumento de participao de acionistas controladores, administradores e membros do conselho fiscal; o acrscimo de regras referentes negociao de aes de prpria emisso; a disciplina das ofertas publicas para aquisio de aes. Esta instruo tambm dispe sobre o mecanismo da oferta pblica para aquisio de aes pelo acionista controlador.

Dispe sobre o procedimento aplicvel s ofertas pblicas de aquisio de aes de companhia aberta.

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O Fechamento branco ocorre quando a empresa recompra suas aes aos poucos, por um preo abaixo do seu valor, at tirar a liquidez do mercado.

Reprovao do Fechamento pelos Acionistas Quando uma OPA formulada pelo acionista controlador ou por pessoas a ele vinculadas desde que no se trate de uma OPA por alienao de controle e ocorrer a aceitao por titulares de mais de 1/3 e menos de 2/3 das aes em circulao, caber ao ofertante algumas vedaes. O ofertante somente poder adquirir at 1/3 das aes em circulao da mesma espcie e classe, procedendo-se ao rateio entre os aceitantes. No clculo de 1/3 dever ser observada a quantidade de aes em circulao na data em que entrou em vigor a Instruo CVM n 345/00. Se o ofertante j tiver atingido o limite de 1/3, uma nova aquisio de aes somente poder ser realizada mediante OPA por aumento de participao, com as limitaes ali estabelecidas. O ofertante somente poder desistir da OPA se esta desistncia tiver sido expressamente manifestada no instrumento de OPA ficando sujeita apenas, condio de a oferta no ser aceita por acionistas titulares de pelo menos 2/3 das aes em circulao.

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O teto de 1/3 das aes em circulao permite que as aes da empresa tenham uma certa liquidez. Isto porque, caso o ofertante pudesse adquirir as aes de todos que desejassem se desfazer dos papis, poderia acontecer um fechamento indireto com efeitos prximos aos do fechamento branco.

1.3. Direitos dos Acionistas


Os acionistas detm uma srie de direitos que no podem ser modificados nem pela Assemblia nem pelo Estatuto: voto; participao nos lucros; participao do acervo em caso de liquidao; fiscalizao e gesto dos negcios sociais; direito de retirada da sociedade nos casos previstos na lei, mediante o reembolso do valor das aes; preferncia para subscrio de aes, partes beneficirias e debntures conversveis em aes e bnus de subscrio.

Falemos um pouco sobre cada um desses direitos.

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1.3.1. Voto Aes ordinrias como j visto no Mdulo Bsico so aquelas que conferem direito a voto na Assemblia de Acionistas. por meio do voto que o acionista tem o direito legal de controle da organizao, pois o peso do voto de cada acionista correspondente quantidade de aes que ele possui. Geralmente, os direitos de voto dos acionistas ordinrios so uniformes em muitos pontos e esto estabelecidos por lei. Dentre eles, podemos destacar: autorizar a venda do ativo fixo ou imobilizado, a fuso com outra companhia e a emisso de aes preferenciais, debntures e outros ttulos; alterar a quantidade de aes ordinrias autorizada; eleger os dirigentes da companhia; aprovar e corrigir o estatuto da companhia. As alteraes introduzidas pela Lei 10.303/01 sobre a Lei das S.A. objetivaram o fortalecimento do mercado de capitais, por meio da valorizao dos acionistas minoritrios, incluindo o direito ao voto.

Esta lei altera e acrescenta dispositivos nas leis n. 6.404/76, que dispe sobre as Sociedades por Aes, e na Lei n 6.385/76, que dispe sobre o mercado de valores mobilirios e cria a Comisso de Valores Mobilirios.

A valorizao do acionista minoritrio faz-se notar na alterao do texto legal. Anteriormente estabelecia em at 2/3 do total das aes emitidas o nmero de aes preferenciais sem direito a voto ou sujeitas a restries no exerccio desse direito. Agora, com a nova redao, prev a posse de um limite igual a 50% de aes preferenciais com direito a voto.

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A limitao em 50% tornou mais difcil a obteno do controle da companhia. Na Lei anterior, desde que no ocorresse emisso de aes preferenciais de valor nominal superior s ordinrias, era possvel ter o controle da companhia com apenas 16,67% do capital social. Agora, necessrio que se detenha pelo menos 25% do capital social para obteno do controle acionrio.

Cabe ressaltar ainda que o acionista deve exercer o direito a voto no interesse da companhia. Ser considerado abusivo o voto exercido com o fim de causar dano companhia ou a outros acionistas, ou de obter, para si ou para terceiros, vantagem a que no faz jus e que resulte, ou possa resultar, em prejuzo para a companhia ou para outros acionistas.

1.3.2. Participao nos Lucros

A participao nos lucros a justa remunerao dada ao capital que o acionista empregou na empresa, isto , o direito ao dividendo, inerente a cada ao.

A lei atual criou o dividendo obrigatrio . Anteriormente, o pagamento dessa obrigao era feito somente em casos excepcionais. Hoje, sua dispensa s poder ocorrer se os rgos da administrao informarem assemblia geral ordinria que esta incumbncia legal incompatvel com a situao financeira da companhia.

Parcela dos lucros estabelecida no estatuto, reservada para distribuio anual aos acionistas.

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A poltica de incorporao permanente dos lucros ao capital um dos procedimentos utilizados pelos controladores para afastar os acionistas minoritrios, levando-os a retirarem-se da sociedade pela falta de retribuio efetiva do capital. E foi este fato a justificativa econmica para a criao do dividendo obrigatrio. Afinal, a aplicao do capital do acionista deve ter uma retribuio efetiva, no sendo justo que a sociedade retenha os lucros obtidos, incorporando-os ao capital, sem distribuir pelo menos uma parte aos seus acionistas. 1.3.3. Participao em Caso de Liquidao A dissoluo de uma companhia pode ocorrer em trs situaes: por deciso judicial, por pleno direito ou por deciso da autoridade administrativa competente. Antes de ultimada a liquidao e depois de pagos ou garantidos todos os credores, a assemblia geral pode deliberar que sejam feitos rateios entre os acionistas, proporo em que se forem apurando os haveres sociais da companhia. facultado tambm assemblia geral aprovar, pelo voto de acionistas que representem, no mnimo, noventa por cento das aes, condies especiais para partilha do ativo remanescente, com a atribuio de bens aos scios, pelo valor contbil ou outro por ela fixado. Caso algum acionista dissidente prove que as condies especiais de partilha visaram o favorecimento da maioria, em detrimento da parcela que lhe tocaria, a partilha poder ser suspensa. E neste caso, os acionistas majoritrios indenizaro os minoritrios pelos prejuzos apurados.

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1.3.4. Fiscalizao A lei considera como direito essencial do acionista fiscalizar a gesto dos negcios sociais da companhia. Esse direito exercido fundamentalmente atravs do Conselho Fiscal, e o Estatuto Social dever dispor sobre seu funcionamento de modo permanente ou nos exerccios sociais em que for instalado, a pedido de acionistas. Constitui exigncia legal que, pelo menos uma vez ao ano, seja realizada uma assemblia geral ordinria de acionistas para tomar as contas do administrador, examinar, discutir e votar as demonstraes financeiras. 1.3.5. Preferncia de Subscrio o direito que o acionista tem de adquirir novas aes na proporo do capital que j possui emitidas pela companhia por aumento de capital, com preo e prazo determinados.

Inicialmente so denominados bnus de subscrio e conferiro aos seus titulares o direito de subscrever aes do capital social, a ser exercido mediante pagamento do preo de emisso das aes. Os bnus de subscrio sero alienados pela companhia ou por ela atribudos, como vantagem adicional aos subscritores de emisses de suas aes ou debntures.

1.3.6. Direito de Retirada

Tambm chamado de direito de recesso, a prerrogativa que a lei confere ao acionista dissidente para retirar-se da companhia, mediante reembolso do valor das suas aes.

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O direito de retirada inerente a qualquer acionista e pode ser exercido, desde que manifestado no prazo de 30 dias antes da publicao da ata da assemblia que delibere sobre os seguintes assuntos: reduo de dividendo obrigatrio; incorporao ou fuso da companhia; ciso da companhia; participao em grupo de sociedades; alterao do objeto da companhia; alterao das classes de aes existentes; modificao nas caractersticas das aes preferenciais. Nas duas ltimas hipteses, apenas o titular de aes de espcie ou classe prejudicada poder exercer o direito de retirada. Isto , apenas o acionista que, devido s mudanas havidas, se ache em desvantagem. Nos casos de fuso, incorporao ou participao em grupo de sociedade no ter direito de retirada o titular de ao de espcie ou classe que tenha liquidez e disperso no mercado, dado sua facilidade de negociao diretamente no mercado de aes. Para efeito de aplicao deste preceito legal temos: Liquidez quando a espcie ou classe de ao integrar ndice admitido no mercado de valores mobilirios, no Brasil ou no exterior. Disperso quando os controladores detm menos da metade da espcie ou classe de aes que estiver sendo atingida pela deliberao ensejadora do direito de recesso. Em caso de ciso prevalecer o direito de retirada somente se o fato implicar em mudana do objeto social: alterao na principal atividade econmica da companhia, reduo do dividendo obrigatrio ou participao em grupo de sociedades.
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1.3.7. Recompra de Aes De acordo com a Instruo CVM 268/97, as empresas podem recomprar at 10% das aes por espcie e classe dos papis, descontadas aquelas em mos do acionista controlador. At este limite, as companhias abertas no precisam de autorizao da CVM, ficando a deciso a cargo de uma deliberao do conselho de administrao. O prazo para recompra , normalmente, de 90 dias. Essa operao aumenta o poder do controlador, pois intensifica sua participao no capital da empresa por ele controlada. Aps a recompra, ele ter duas opes: revend-las mais tarde a preos mais altos ou mant-las em tesouraria. Outra vantagem na aquisio de papis o menor desembolso com o pagamento de dividendos, pois a parcela de lucros a ser distribuda aos acionistas minoritrios ficar, agora, no caixa da empresa.

1.3.8. Remunerao dos Acionistas Existem trs formas de remunerao dos acionistas da companhia: atravs do pagamento de dividendos, pagamento de juros sobre capital prprio e distribuio de bonificaes. Vejamos cada uma dessas modalidade de remunerao. Pagamento de Dividendos Distribuio aos acionistas de resultado em dinheiro, proporcional quantidade de aes possudas e com recursos oriundos dos lucros gerados pela empresa em um determinado perodo.

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Devem ser distribudos respeitando-se o dividendo mnimo obrigatrio estabelecido no estatuto social. Caso o estatuto seja omisso, o dividendo mnimo ser de 50% do lucro lquido do exerccio. O art. 202, .2, da Lei das S.A., diz que quando o estatuto for omisso e a assemblia geral deliberar alter-lo para introduzir norma sobre a matria, o dividendo obrigatrio no poder ser inferior a 25% do lucro lquido.

Em resumo: os acionistas tm direito de receber como dividendo obrigatrio, em cada exerccio, o valor calculado conforme a parcela dos lucros estabelecida no estatuto ou, se este for omisso, a importncia determinada de acordo com as normas que veremos em seguida.

Primeira o montante ser apurado partindo-se da metade do lucro lquido do exerccio, diminudo ou acrescido dos seguintes valores: importncia destinada constituio da reserva legal e importncia destinada formao da reserva para contingncias e reverso da mesma reserva formada em exerccios anteriores. Logo, s h obrigatoriedade se houver lucro no exerccio. Segunda apurado o dividendo obrigatrio, ser pago o que corresponder ao lucro lquido realizado e, necessariamente, lanada a diferena em conta reserva de lucros a realizar. Terceira quando o lucro registrado em reserva de lucros a realizar for realizado, dever ser acrescido ao primeiro dividendo declarado, aps a realizao e caso no esteja absorvido por prejuzos de outros exerccios.
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Isto quer dizer que os dividendos somente sero distribudos a partir do lucro lquido, ou seja, aps o pagamento do IR Imposto de Renda, da CSLL Contribuio Social sobre o Lucro Lquido e outros impostos ou contribuies. A companhia somente pode pagar dividendos a dbito das contas de Lucro Lquido do Exerccio, de Lucros Acumulados e de Reserva de Lucros. No entanto, no caso de aes preferenciais com dividendos fixos pode-se debitar a conta de reserva de capital. O no cumprimento dessa regra implica na devoluo dos valores pagos em dividendos ao caixa da empresa por parte dos administradores e fiscais, sem prejuzo de ao penal que couber. bom lembrar que os acionistas no so obrigados a restituir os dividendos que tenham recebido sem o levantamento do balano ou em desacordo com os resultados deste.

Juros sobre Capital Prprio Outra forma de pagamento de proventos em dinheiro, alm do lucro lquido atribuvel aos scios e/ou acionistas, por meio dos JCP Juros sobre Capital Prprio. A empresa remunera o capital do acionista at o valor da TJLP Taxa de Juros de Longo Prazo. O valor desembolsado considerado como despesa e, portanto, descontado do lucro tributvel, diminuindo o imposto de renda a ser pago pela empresa. O valor dos juros pagos ou creditados pela pessoa jurdica, a ttulo de remunerao do capital prprio, poder ser imputado ao valor dos dividendos. Veja bem, do ponto de vista da economia fiscal, a vantagem do pagamento de juros sobre o patrimnio lquido est em trs pontos bsicos:

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o valor a ser recebido pelo acionista sofre desconto de IR na fonte com alquota de 15%. No caso da empresa, o ganho tributvel de 10% representado pela diferena entre os 25% de IR economizados e os 15% recolhidos em nome dos acionistas; reduo da base de clculo da Contribuio Social sobre o Lucro Lquido cuja alquota de 9%. H assim uma economia de 9%; os juros podem ser imputados ao valor dos dividendos o que, na prtica, torna os dividendos dedutveis na apurao do IR. Para o beneficirio pessoa jurdica, se tributado pelo lucro real, a fonte ser considerada como antecipao do devido ou compensada com o que houver retido por ocasio do pagamento ou crdito de juros, a ttulo de remunerao do capital prprio, a seu titular, scios ou acionistas. Mas no caso de tributao pelo Lucro Presumido ou Arbitrado, a fonte ser considerada como antecipao do devido. Nos demais casos, os rendimentos pagos pessoa jurdica, mesmo que isenta, ou pessoa fsica, sero considerados tributados exclusivamente na fonte, no se compensando nem se adicionando aos demais rendimentos tributveis.

Bonificao Consiste no recebimento gratuito de novas aes, proporcional quantia j possuda, geralmente em funo de aumento de capital ou incorporao de reservas.

Para o patrimnio da empresa, a bonificao representa apenas a transferncia do valor inscrito em uma conta (patrimnio lquido) para outra (capital). A bonificao constitui uma atualizao da cota de participao do acionista no capital da empresa e decorre da emisso

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de novas aes ao valor nominal ou do aumento do valor nominal das aes j existentes. A bonificao, ocasionada pela diluio de aes, provoca um ajuste no preo de mercado, compensado pelo aumento do nmero de aes possudas. J o aumento do valor nominal no modifica a cotao.

1.3.9. Tributao para Ganho de Capital Vejamos a seguir, o resumo da tributao do imposto de renda sobre os investimentos em aes, de acordo com as Instrues Normativas SRF 25/01 e 487/04. Nas operaes realizadas no mercado vista o fato gerador o ganho lquido auferido na venda, tendo como base de clculo o resultado positivo entre o valor de venda e o custo de aquisio do ativo, calculado pela mdia ponderada dos custos unitrios auferidos nas operaes realizadas em cada ms. Admite-se no clculo, a deduo dos custos operacionais. Para fins de apurao do custo de aquisio, adotam-se as seguintes regras: Aes adquiridas em bolsa valor pago acrescido dos custos operacionais II. Aes bonificadas considera-se o valor do lucro ou reserva capitalizado que corresponder ao acionista, independentemente da forma de tributao adotada pela empresa. Exceo: lucros apurados nos anos calendrio de 1994 e 1995, caso em que as aes bonificadas tero custo zero. Na ausncia do valor pago, o custo de aquisio ser: No inventrio ou arrolamento o valor da avaliao.

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Na aquisio o valor de transmisso utilizado para o clculo do ganho lquido do alienante. Na converso de debnture o valor da ao fixado pela companhia emissora, podendo ser computado como custo das aes o preo efetivamente pago pela debnture. No caso de substituio total ou parcial de aes ou de alterao de quantidade, em decorrncia de incorporao, fuso ou ciso de empresas, o custo de aquisio de aes originalmente detidas ser atribudo s novas aes recebidas, com base na mesma proporo fixada pela assemblia que aprovou o evento. O custo de aquisio igual a zero no casos de acrscimo por desdobramento ou quando o valor no pode ser apurado por nenhum dos critrios anteriores. A alquota de 15% sobre o ganho lquido das operaes normais e de 20% sobre o ganho lquido das operaes day trade . O regime adotado o de tributao definitiva. Esto isentas as vendas iguais ou inferiores a R$ 20.000,00 ao ms.

a conjugao de operaes de compra e venda dos mesmos ativos realizada no mesmo dia, para o mesmo investidor, por uma mesma sociedade corretora e cuja liquidao exclusivamente financeira.

Existe uma reteno na fonte de 1% sobre os ganhos lquidos das operaes day trade e de 0,005% sobre os valores de alienao, cujo recolhimento obrigatrio e feito pela instituio intermediadora que receber diretamente a ordem do cliente. Trata-se de uma reteno inicial que indica aos rgos competentes que a operao foi efetivada e que h diferena de tributos a recolher. O recolhimento deve ser apurado em perodos mensais e pago at o ltimo dia til do ms subseqente, em qualquer agncia bancria, atravs do formulrio DARF, utilizando-se o cdigo 6015. O responsvel pelo recolhimento o contribuinte ou seu representante legal, no caso de investidor estrangeiro.

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Fica dispensada a reteno do imposto cuja soma dos valores de imposto incidente sobre todas as operaes realizadas no ms seja igual ou inferior a R$1,00. As perdas, no tocante apurao e pagamento do imposto mensal sobre ganhos lquidos que vierem a ocorrer, podero ser compensadas com os ganhos lquidos auferidos, no prprio ms ou nos meses subseqentes, em outras operaes realizadas nos mercados de bolsa. Exceo se faz em operaes de day trade, que somente podero ser compensadas com ganhos auferidos em operaes da mesma espcie.

Com relao ao IR retido na fonte, existem ainda algumas possibilidades para sua compensao, conforme veremos a seguir.

O IR sobre alienaes pode ser: deduzido do imposto sobre ganhos lquidos apurados no ms; compensado com o imposto incidente sobre os ganhos lquidos apurados nos meses subseqentes; compensado na declarao anual se, aps a deduo que tratam os dois itens anteriores, houver saldo de imposto retido; compensado com o imposto devido sobre ganho de capital na alienao de aes venda particular, fora de bolsa de valores.

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O imposto retido na fonte sobre o ganho lquido de operaes day trade pode ser: deduzido do imposto sobre ganhos lquidos apurados no ms; compensado com o imposto incidente sobre os ganhos lquidos apurados nos meses subseqentes se, aps a deduo que trata o item anterior, houver saldo de imposto retido; caso haja saldo de imposto retido a compensar ao trmino de cada ano calendrio, a lei faculta
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s pessoa fsica e pessoas jurdicas isentas ou optantes do Simples, de solicitar a restituio.

1.4. Acionista Controlador


Acionista controlador a pessoa natural ou jurdica, vinculada por acordo de voto ou sob controle comum, que exerce o poder de controle da Companhia.

importante destacar que esta definio de acionista controlador no exige que ele tenha mais da metade dos votos nas deliberaes feitas pela assemblia geral, mas somente, que tenha poder permanente de eleger a maioria dos administradores da empresa e que se utilize efetivamente desse poder. O acionista controlador tem o dever de fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua funo social. Alm disso, cabem-lhe deveres e responsabilidades para com os demais acionistas da empresa, para com os que nela trabalham e para com a comunidade em que atua cujos direitos e interesses deve respeitar e atender. Em resumo, o acionista controlador titular de direitos de scio que lhe asseguram, de modo permanente, a maioria dos votos nas deliberaes
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da assemblia geral e o poder de eleger a maioria dos administradores da companhia. Ele dono da companhia porque tem a maioria das aes com direito a voto nas deliberaes, mas tambm deve explicaes aos outros acionistas.
O acionista controlador no pode agir arbitrariamente em prejuzo, direto ou indireto, dos acionistas minoritrios. A lei define alguns exerccios abusivos de poder e faz com que o acionista controlador responda pelos danos que causar.

Veja a seguir, algumas das modalidades consideradas como exerccio abusivo de poder. Orientar a companhia para fim estranho ao objeto social ou lesivo ao interesse nacional, ou lev-la a favorecer outra sociedade, brasileira ou estrangeira, em prejuzo da participao dos acionistas minoritrios nos lucros ou no acervo da companhia, ou da economia nacional. Promover a liquidao de companhia prspera, ou a transformao, incorporao, fuso ou ciso da companhia, com o fim de obter, para si ou para terceiros, vantagem indevida, em prejuzo dos demais acionistas, dos que trabalham na empresa ou dos investidores em valores mobilirios emitidos pela companhia. Promover alterao estatutria, emisso de valores mobilirios ou adoo de polticas ou decises que no tenham por fim o interesse da companhia e visem causar prejuzo a acionistas minoritrios, aos que trabalham na empresa ou aos investidores em valores mobilirios emitidos pela companhia.

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Eleger administrador ou fiscal que sabe, moral ou tecnicamente inapto. Induzir, ou tentar induzir, administrador ou fiscal a praticar ato ilegal ou, descumprindo seus deveres definidos na Lei n. 6.404/76 e no estatuto, promover, contra o interesse da companhia, sua ratificao pela assemblia geral. Nessa hiptese, o administrador ou fiscal que praticar o ato ilegal responde solidariamente com o acionista controlador. Contratar com a companhia, diretamente ou atravs de terceiros, ou de sociedade na qual tenha interesse, em condies de favorecimento ou no eqitativas. Aprovar ou fazer aprovar contas irregulares de administradores, por favorecimento pessoal, ou deixar de apurar denncia que saiba ou devesse saber procedente, ou que justifique fundada suspeita de irregularidade. Subscrever aes, para aumento de capital social aps realizados trs quartos deste, com a realizao em bens estranhos ao objeto social da companhia. O acionista controlador que exerce cargo de administrador ou fiscal acumula, tambm, os deveres e responsabilidades prprios do cargo.

1.5. Acordo de Acionistas


O acordo de acionistas um documento societrio de sociedades com complexas relaes e interesses difusos. No possui forma tpica, tanto pode ser simples, como altamente sofisticado. Abrange os mais diversos temas, uma vez que existe ampla liberdade contratual em relao ao contedo do acordo.

Para que o acionista faa uma perfeita avaliao dos seus direitos e do funcionamento da sociedade fundamental que conhea o acordo de acionistas, assim como do estatuto social da companhia.
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Para tanto, a companhia deve tornar acessvel a todos os seus acionistas, qualquer acordo de acionistas de que tenha conhecimento, bem como aqueles em que a companhia seja interveniente.

1.5.1. Implicaes do Acordo de Acionistas As obrigaes ou nus decorrentes desses acordos somente sero oponveis a terceiros, depois de averbados nos livros de registro e nos certificados das aes, se emitidos; esses acordos no podero ser invocados para eximir o acionista de responsabilidade no exerccio do direito de voto ou do poder de controle; nas condies previstas no acordo, os acionistas podem promover a execuo especfica das obrigaes assumidas; as aes averbadas no acordo de acionistas no podero ser negociadas em bolsa ou no mercado de balco; no relatrio anual, os rgos da administrao da companhia aberta informaro assemblia geral as disposies sobre poltica de reinvestimento de lucros e distribuio de dividendos, constantes de acordos de acionistas arquivados na companhia; o acordo de acionistas cujo prazo for fixado em funo de termo ou condio resolutiva somente pode ser denunciado segundo suas estipulaes; mandato outorgado nos termos de acordo de acionistas para proferir, em assemblia geral ou especial, voto contra ou a favor de determinada deliberao, poder prever prazo superior quele de um ano determinado no artigo126 da Lei n 6.404/76; presidente da assemblia ou do rgo colegiado de deliberao da companhia no computar o voto proferido com infrao de acordo de acionistas devidamente arquivado; no comparecimento assemblia ou s reunies dos rgos de administrao da companhia, bem como as abstenes de voto de qualquer parte de acordo de acionistas ou de membros do conselho
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de administrao eleitos nos termos de acordo de acionistas, assegura parte prejudicada o direito de votar com as aes pertencentes ao acionista ausente ou omisso e, no caso de membro do conselho de administrao, pelo conselheiro eleito com os votos da parte prejudicada; os acionistas vinculados a acordo de acionistas devero indicar, no ato de arquivamento, representante para comunicar-se com a companhia, para prestar ou receber informaes, quando solicitadas; a companhia poder solicitar aos membros do acordo, esclarecimento sobre suas clusulas.

1.6. Conselho de Administrao e Diretoria

Neste item estudaremos as funes, obrigaes e competncias de cada um desses rgos. Ressaltamos que, vez por outra, elas podero ser semelhantes, visto que o objetivo das leis e normas propiciar um mercado transparente e justo para todos os acionistas da empresa, fato que permeia todas as reas.

Para visualizar um organograma de como essas funes esto dispostas dentro de uma empresa acesse o site http:www.bb.com.br/ri.

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1.6.1. Conselho de Administrao O Conselho de Administrao o rgo de deliberao colegiada, obrigatrio para as companhias abertas e as de capital autorizado. As atribuies e poderes conferidos por lei aos rgos de administrao no podem ser outorgados a outro rgo, criado por lei ou pelo estatuto. O conselho de administrao ser composto por, no mnimo, trs membros eleitos pela assemblia geral e por ela destituveis a qualquer tempo, devendo o estatuto estabelecer: nmero de conselheiros, ou o mximo e mnimo permitidos, e o processo de escolha e substituio do presidente do conselho pela assemblia ou pelo prprio conselho; modo de substituio dos conselheiros; prazo de gesto, que no poder ser superior a trs anos, permitida a reeleio; normas sobre convocao, instalao e funcionamento do conselho, que deliberar por maioria de votos. O estatuto pode estabelecer quorum qualificado para certas deliberaes, desde que especifique as matrias. O estatuto poder prever a participao de representantes dos empregados no conselho, escolhidos pelo voto destes em eleio direta, organizada pela empresa, em conjunto com as entidades sindicais que os representem. Tero direito de eleger e destituir um membro e seu suplente do conselho de administrao, em votao em separado na assemblia geral, excludo o acionista controlador, a maioria dos titulares, respectivamente: de aes de emisso de companhia aberta com direito a voto, que representem, pelo menos, 15% (quinze por cento) do total das aes com direito a voto; de aes preferenciais sem direito a voto ou com voto restrito de emisso de companhia aberta, que representem, no mnimo, 10%
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(dez por cento) do capital social, que no houverem exercido o direito previsto no estatuto.

Competncias do Conselho de Administrao


Fixar a orientao geral dos negcios da companhia Eleger, destituir os diretores da companhia e fixar-lhes as atribuies, observado o disposto no estatuto. Fiscalizar a gesto dos diretores, examinar, a qualquer tempo, os livros e papis da companhia, solicitar informaes sobre contratos celebrados ou em via de celebrao e quaisquer outros atos. Convocar a assemblia geral quando julgar conveniente, ou no caso do art.132 da Lei n 6.404/76. Manifestar-se sobre o relatrio da administrao e as contas da diretoria. Manifestar-se previamente sobre atos ou contratos, quando o estatuto assim o exigir. Deliberar, quando autorizado pelo estatuto, sobre a emisso de aes ou de bnus de subscrio. Autorizar, se o estatuto no dispuser em contrrio, a alienao de bens do ativo permanente, a constituio de nus reais e a prestao de garantias a obrigaes de terceiros. Escolher e destituir os auditores independentes, se houver.

Estabelece a realizao de assemblia anual, nos quatro primeiros meses seguintes ao trmino do exerccio social.

1.6.2. Administradores Segundo a Lei 6.404/76, os deveres e responsabilidades dos administradores da companhia aberta so basicamente os descritos a seguir.

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Dever de diligncia o administrador deve empregar, no exerccio de suas funes, o cuidado e diligncia que empregaria na administrao dos seus prprios negcios. Dever de lealdade o administrador deve exercer suas atribuies para lograr os fins e o interesse da companhia, satisfeitas as exigncias do bem pblico e da funo social da empresa. Sua lealdade no para com o grupo de acionistas que o elegeu, mas sim para com a companhia. A lei veda-lhe obter qualquer vantagem de cunho pessoal, direta ou indiretamente, s custas da companhia. Dever de guardar sigilo o administrador de companhia aberta deve guardar sigilo sobre qualquer informao que ainda no tenha sido divulgada para conhecimento do mercado, obtida em razo do cargo e capaz de influir, de modo pondervel, na cotao de valores mobilirios, sendo-lhe vedado valer-se da informao para obter, para si ou para terceiros, vantagem mediante compra ou venda de valores mobilirios. A pessoa prejudicada, caso desconhea tal informao, ao comprar e vender valores mobilirios tem o direito de haver do infrator indenizao por perdas e danos. Dever de informar ao firmar o termo de posse, o administrador de companhia aberta deve declarar o nmero de aes, bnus de subscrio, opes de compra de aes e debntures conversveis em aes, de emisso da companhia e de sociedades controladas ou do mesmo grupo, de que seja titular. O administrador, a pedido dos acionistas, deve ainda, revelar assemblia geral ordinria, as seguintes informaes, que s podero ser utilizadas no legtimo interesse da companhia: nmero dos valores mobilirios de emisso da companhia ou de sociedades controladas, ou do mesmo grupo, que tiver adquirido ou alienado, diretamente ou atravs de outras pessoas, no exerccio anterior; as opes de compra de aes que tiver contratado ou exercido no exerccio anterior;

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os benefcios ou vantagens, indiretas ou complementares, que tenha recebido ou esteja recebendo da companhia e de sociedades coligadas, controladas ou do mesmo grupo; as condies dos contratos de trabalho que tenham sido firmados pela companhia com os diretores e empregados de alto nvel; quaisquer atos ou fatos relevantes nas atividades da companhia. Os administradores de companhia aberta so obrigados a comunicar imediatamente bolsa de valores e a divulgar pela imprensa qualquer deliberao da assemblia geral ou dos rgos de administrao da companhia. Da mesma forma, fatos relevantes ocorridos nos negcios da companhia, que possam influir, de modo pondervel na deciso dos investidores do mercado (vendendo ou comprando valores mobilirios emitidos pela companhia), tambm devem ser divulgados. No entanto, eles podero recusar-se a prestar qualquer informao a respeito de quaisquer atos ou fatos relevantes nas atividades da companhia, se entenderem que sua revelao colocar em risco o interesse legtimo da companhia. Neste caso, cabe Comisso de Valores Mobilirios, a pedido dos administradores, de qualquer acionista, ou por iniciativa prpria, decidir sobre a prestao ou no destas informaes e responsabilizar os administradores, se for o caso. Outro dever dos administradores o de informar imediatamente, nos termos e na forma determinados pela Comisso de Valores Mobilirios, a esta e s bolsas de valores ou entidades do mercado de balco organizado nas quais os valores mobilirios de emisso da companhia estejam admitidos negociao, as modificaes em suas posies acionrias na companhia. Conflito de Interesses O administrador no pode intervir em qualquer operao social em que tiver interesse conflitante com o da companhia, nem nas deliberaes

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tomadas pelos demais administradores a respeito; cumpre-lhe cientificlos do seu impedimento e fazer consignar, em ata de reunio do conselho de administrao ou da diretoria, a natureza e extenso do seu interesse. Ele somente pode firmar qualquer tipo de contrato em condies razoveis ou eqitativas, idnticas s que prevalecem no mercado ou em que a companhia contrataria com terceiros. Os cargos de presidente do conselho de administrao e presidente da diretoria executivo principal devem ser exercidos por pessoas diferentes, para evitar conflitos de interesses.

1.6.3. Conselho Fiscal A companhia ter um conselho fiscal e o estatuto dispor sobre seu funcionamento, de modo permanente ou nos exerccios sociais em que for instalado a pedido de acionistas. Tal conselho ser composto de no mnimo trs e no mximo cinco membros, e suplentes em igual nmero, acionistas ou no, eleitos pela assemblia geral. O conselho fiscal, quando seu funcionamento no for permanente, ser instalado pela assemblia geral a pedido de acionistas que representem, no mnimo, um dcimo das aes com direito a voto, ou cinco por cento das aes sem direito a voto, e cada perodo de seu funcionamento terminar na primeira assemblia geral ordinria aps a sua instalao.
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O pedido de funcionamento do conselho fiscal poder ser formulado em qualquer assemblia geral, que tambm responsvel pela eleio dos seus membros.

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Na constituio do conselho fiscal devero ser observados os seguintes critrios: os titulares de aes preferenciais sem direito a voto, ou com voto restrito, tero direito de eleger, em votao em separado, um membro e respectivo suplente; os acionistas minoritrios tero direito igual, desde que representem, em conjunto, dez por cento ou mais das aes com direito a voto; ressalvado o disposto nos dois itens anteriores, os demais acionistas com direito a voto podero eleger os membros efetivos e suplentes que, em qualquer caso, sero em nmero igual ao dos eleitos nos termos do item anterior mais um. Os membros do conselho fiscal podem ser reeleitos. Sua funo indelegvel e seus suplentes exercero seus cargos at a primeira assemblia geral ordinria que se realizar aps a nova eleio. caracterizado como abusivo o exerccio da funo de conselheiro fiscal que tenha o objetivo de causar dano companhia, ou aos seus acionistas ou administradores, ou de obter para si ou para terceiros, vantagem a que no faz jus e que resulte ou possa resultar, em prejuzo para a companhia, seus acionistas ou administradores.

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Competncias do Conselho Fiscal


Fiscalizar os atos dos administradores e verificar o cumprimento dos seus deveres legais e estatutrios. Opinar sobre o relatrio anual da administrao, fazendo constar do seu parecer as informaes complementares que julgar necessrias ou teis deliberao da assemblia geral. Opinar sobre as propostas dos rgos da administrao, a serem submetidas assemblia geral, relativas modificao do capital social, emisso de debntures ou bnus de subscrio, planos de investimento ou oramentos de capital, distribuio de dividendos, transformao, incorporao, fuso ou ciso. Denunciar os erros, fraudes ou crimes cometidos, aos rgos de administrao e se estes no tomarem as providncias necessrias para a proteo dos interesses da companhia, denunciar assemblia geral sugerindo providncias. Convocar a assemblia geral ordinria, se os rgos da administrao retardarem por mais de um ms essa convocao, e a extraordinria, sempre que ocorrerem motivos graves ou urgentes, incluindo na agenda das assemblias as matrias que considerarem necessrias. Analisar, pelo menos trimestralmente, o balancete e demais demonstraes financeiras elaboradas periodicamente pela companhia. Examinar as demonstraes financeiras do exerccio social e sobre elas opinar. Exercer essas atribuies, durante a liquidao, tendo em vista as disposies especiais que as regulam.

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1.7. Eventos Societrios


A seguir, resumimos os procedimentos legais para os principais eventos societrios: fechamento de capital, concordata e falncia, alienao de controle, incorporao, fuso e ciso.

1.7.1. Concordata e Falncia

A concordata uma moratria legal pedida pela prpria empresa, com regras fixas, impostas pelo Estado aos credores. Prev o pagamento das dvidas em at dois anos, em duas parcelas.

Acordo pblico que a empresa insolvente faz com os credores para aumentar o prazo de quitao de dvidas, e evitar a declarao de sua falncia.

J a falncia visa retirar do mercado uma empresa arruinada, ou seja, extingui-la. Em 09/02/2005, foi sancionada a Lei n. 11.101, conhecida como Nova Lei de Falncias, que altera significativamente o normativo vigente Decreto Lei n 7.661/45. A nova Lei de Falncias visa, inicialmente, a recuperao de empresas viveis economicamente. Na impossibilidade disto, tem como segundo objetivo a agilidade na recuperao de crditos com menor depreciao dos ativos. Essa nova legislao no se aplica s empresas que j estiverem em processo de concordata e falncia.

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A seguir, apresentamos um quadro que mostra as mudanas entre o Decreto-Lei n. 7.661/45 e a Lei n. 11.101/05. CONCORDATA Como era
Trata-se de uma moratria legal, pedida pela prpria empresa, com regras fixas, impostas pelo Estado aos credores. Prev o pagamento das dvidas em at dois anos, em duas parcelas. Atinge somente os credores sem garantias. As regras so iguais para todos os tipos de devedores. A vontade da maioria dos credores sobre o destino da devedora no prevalece sobre o desejo da minoria.

RECUPERAO JUDICIAL Como ficou


Substitui a concordata. Devedor pode propor um plano de pagamento dentro de suas possibilidades financeiras, com prazos e medidas diferentes para cada caso. Plano de recuperao apresentado no imposto aos credores, que podero se reunir em assemblia para aprov-lo, modific-lo ou decidir pela decretao da falncia. Inclui tambm a possibilidade de venda de ativos da devedora, sem que o comprador herde dbitos fiscais. Prevalece a vontade da maioria dos credores. Atinge todos os crditos, com ou sem garantia, mas determina que o crdito fiscal excludo do procedimento. Alm disso, os crditos trabalhistas devero ser quitados pelo devedor em at um ano.

RECUPERAO EXTRAJUDICIAL

RECUPERAO EXTRAJUDICIAL

Como era
Apesar de no prevista em lei, praticada por algumas empresas e aceita por juizes, especialmente do Tribunal de So Paulo. Plano precisa ser aceito por todos os credores. Tambm conhecida como concordata branca.

Como ficou
Regulamentada a concordata branca, amplamente praticada pelas empresas. Devedor pode negociar fora dos tribunais com seus principais credores e aprovar um plano de pagamento para suas dvidas, dentro de suas possibilidades reais. Uma vez elaborado o plano de pagamento, pode ser levado ao judicirio para homologao, sendo que sua aprovao depende da concordncia de 60% dos credores. Se no for aprovado, o devedor poder propor posteriormente outro plano para homologao ou se valer da recuperao judicial.

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FALNCIA Como era


Visa retirar do mercado uma empresa arruinada. Qualquer credor pode requerer a falncia do devedor. Os recursos gerados pela venda dos ativos so usados para pagar os credores, prevendo a seguinte ordem de prioridade no pagamento: Empregados; Dbitos fiscais; Credores com garantia real; Credores com privilgio especial e geral; Credores comuns.

FALNCIA Como ficou


Deve ser levada em conta a possibilidade de recuperao e/ou manuteno da atividade da empresa, dos empregados e da unidade produtiva. Com o fim da sucesso fiscal, os bens da empresa e a prpria operao podero ser vendidos a preos melhores, pois o comprador no temer ser responsabilizado pelas dvidas da massa falida. Mudou a classificao dos crditos, que passam a obedecer a seguinte ordem: crditos trabalhistas limitados a 150 salrios mnimos; crditos com garantias reais; crditos fiscais; crditos com privilgio especial; crditos com privilgio geral; crditos sem garantias; saldo dos crditos trabalhistas. Somente pode requerer a falncia do devedor o credor que possuir um crdito maior que 40 salrios mnimos.

1.7.2. Alienao de Controle

a compra, venda ou cesso de aes que resulta na alienao de controle acionrio da sociedade. De forma direta ou indireta, tal transferncia de titularidade refere-se: s aes integrantes do bloco de controle; s aes vinculadas a acordos de acionistas; aos valores mobilirios conversveis em aes com direito a voto; cesso de direitos de subscrio de aes; aos outros ttulos ou direitos relativos a valores mobilirios conversveis em aes.
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Quando da alienao de controle da empresa o adquirente deve fazer oferta pblica de aquisio de aes com direito a voto de propriedade dos demais acionistas da companhia, de modo a lhes assegurar um tag-along mnimo, igual a 80% do valor pago por ao com direito a voto e

Direito que garante aos acionistas minoritrios, no caso de venda do controle da companhia, as mesmas condies de oferta dadas aos controladores.

integrante do bloco de controle. Tal prerrogativa acaba por estabelecer o prmio de controle em 20%. A atribuio desse valor deve-se ao fato de ser considerado um prmio de valor agregado ao controle. O adquirente do controle acionrio de companhia aberta poder oferecer aos acionistas minoritrios a opo de permanecer na companhia, mediante o pagamento de um prmio equivalente diferena entre o valor de mercado das aes e o valor pago por ao integrante do bloco de controle. O drag along, ou direito de arraste, outra clusula de proteo ao investidor minoritrio. Nesse caso, o acionista que oferta tem o direito de obrigar os outros acionistas a venderem as suas participaes ao comprador, nas mesmas condies, de forma a ser entregue a ele, comprador, a totalidade da companhia.

1.7.3. Incorporao a operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes. As operaes de incorporao devero ser submetidas deliberao da assemblia geral das companhias interessadas, mediante justificao e exige a necessidade do laudo de avaliao para que seja aprovada por ambas as companhias.

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As aes da incorporada so absorvidas pela incorporadora e os acionistas dissidentes presentes na assemblia geral da controlada que aprovar a operao, podero optar entre o valor de reembolso e o valor apurado pela avaliao.

1.7.4. Fuso Fuso a operao pela qual se unem duas ou mais sociedades para formar sociedade nova, que lhes suceder em todos os direitos e obrigaes. Se aprovado o protocolo de fuso, a assemblia geral de cada companhia dever nomear os peritos que avaliaro os patrimnios lquidos das demais sociedades. Posteriormente, em assemblia, apresentaro os laudos aos scios ou acionistas das sociedades para a resoluo da constituio definitiva da nova sociedade. Constituda a nova companhia caber aos primeiros administradores promover o arquivamento e a publicao da fuso.

1.7.5. Ciso a operao pela qual uma companhia transfere parcelas de seu patrimnio para uma ou mais sociedades j existentes ou constitudas para esse fim. Neste caso, se houver verso de todo o patrimnio, extingue-se a companhia cindida, ou divide-se o seu capital, se a verso for parcial. Efetivada a ciso com extino da companhia cindida, caber aos administradores das sociedades que tiverem absorvido parcelas de seu patrimnio, promover o arquivamento e a publicao dos atos da operao.

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No caso de companhias cindidas com verso parcial do patrimnio, caber aos administradores da companhia cindida e da que absorver parcela de seu patrimnio a obrigao de proceder ao arquivamento e publicao dos atos da operao.
At aqui, o foco de nosso estudo foi a companhia aberta sob a tica da Lei das S.A. e de outras normas vigentes. No entanto, sabemos que a adoo de boas prticas de governana corporativa na gesto societria proporciona aos proprietrios acionistas ou cotistas a gesto estratgica e a efetiva monitorao da direo executiva, alm de garantir informaes e direitos adicionais aos estabelecidos por aquelas leis.

Antes de passarmos ao tema Governana Corporativa, uma pausa para a resoluo do Simulado 8. Bom resultado!

2. Conceitos Gerais de Governana Corporativa


Governana corporativa o conjunto de prticas que tem por finalidade otimizar o desempenho de uma companhia ao proteger todas as partes interessadas, tais como investidores, empregados e credores, facilitando o acesso ao capital.

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De acordo com o IBGC Instituto Brasileiro de Governana Corporativa, governana corporativa o sistema pelo qual as sociedades so dirigidas e monitoradas, envolvendo os relacionamentos entre Acionistas/Cotistas, Conselho de Administrao, Diretoria, Auditoria Independente, Conselho Fiscal e outros pblicos de interesse stakeholders. As boas prticas de governana corporativa tm a finalidade de: aumentar o valor da sociedade, atravs da maior eficincia administrativa e da otimizao do desempenho das atividades operacionais; facilitar seu acesso ao capital captao de recursos; contribuir para a sua perenidade. A companhia que opta pelas boas prticas de governana corporativa adota como linhas mestras quatro princpios orientadores que so: transparncia (disclosure); prestao de contas (accountability); justia com os minoritrios (fairness); cumprimento das leis (compliance). O objetivo da governana corporativa o aumento do valor da companhia, pois as boas prticas repercutem na reduo de seu custo de capital, o que aumenta a viabilidade do mercado de capitais como alternativa de capitalizao. Para os investidores, a anlise das prticas de governana auxilia na deciso de investimento, pois determina o nvel e as formas de atuao que estes podem ter na companhia, possibilitando-lhes exercer influncia no desempenho da mesma. Afinal, quando financiam companhias, os investidores podem correr o risco de apropriao indevida, de parcela do lucro do seu investimento, por parte de acionistas controladores ou de seus administradores.

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A adoo de boas prticas de governana corporativa constitui, tambm, um conjunto de mecanismos atravs dos quais investidores, incluindo controladores, se protegem contra desvios de ativos por indivduos que tm poder de influenciar ou tomar decises em nome da companhia e podem manipular os resultados da empresa de modo a reduzir a remunerao devida aos investidores (expropriao). A expropriao pode ocorrer de vrias formas: venda de ativos da empresa abaixo do valor de mercado para uma outra empresa de propriedade do controlador; emprego de familiares no qualificados; implementao de projetos ineficientes, mas que atendem a interesses particulares dos administradores; salrios excessivamente altos para diretores; contratos desvantajosos com empresas fornecedoras controladas pelos diretores; roubo etc. A expropriao desenfreada enfraquece severamente a capacidade do sistema financeiro na medida em que investidores potenciais passam a se recusar a financiar empresas, tornando difcil o financiamento de projetos, mesmo que estes sejam altamente lucrativos. Ao se pautar pelas prticas da governana corporativa, a preocupao maior da companhia com a criao de mecanismos eficientes sistemas de monitoramento e incentivos para garantir que o comportamento dos executivos esteja alinhado com o interesse dos acionistas. Vamos conhecer as principais ferramentas que asseguram o controle da propriedade sobre a gesto. Conselho de Administrao; Conselho Fiscal; Monitorao exercida por grandes investidores no controladores;

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Mercado para controle das empresas (takeover hostil); Uso de opo de aes como componente do pacote de remunerao dos executivos; Auditoria independente; Disclosure; Enforcement. Conselho de Administrao Os membros do conselho de administrao so eleitos pelos acionistas das empresas e a atribuio do conselho nomear, monitorar a direo executiva da empresa, definir estratgias de negcios, fiscalizar e avaliar o desempenho da gesto, at mesmo podendo demitir diretores se for o caso. Cabe tambm ao conselho, escolher a auditoria independente. Uma das principais preocupaes do movimento de governana corporativa tem sido assegurar mais respeito aos direitos dos acionistas minoritrios. No entanto, a eficcia do conselho de administrao, como mecanismo de governana, depende do nvel de independncia dos conselheiros em relao aos diretores da empresa, afinal, sabe-se que, a priori, no existe uma garantia legal de que os conselheiros protegero os interesses dos investidores minoritrios.

Sob o ponto de vista da boa prtica da governana corporativa, o exerccio da funo legal de conselheiro numa empresa de extrema importncia. por isso que se diz que a qualificao inadequada dos membros do conselho responsvel pela maioria de problemas e fracassos dentro da companhia.

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Dentre os problemas que podem ocorrer, temos:

abusos de poder do acionista controlador sobre minoritrios, da diretoria sobre o acionista, dos administradores sobre terceiros; erros estratgicos muito poder concentrado numa s pessoa, por exemplo; fraudes uso de informao privilegiada em benefcio prprio, atuao em conflito de interesses etc.

Conselho Fiscal Tambm nomeado pelos acionistas. Sua funo principal avaliar a gesto fiscal da empresa. Monitorao exercida por grandes investidores no controladores Bancos de investimento, fundos de penso, fundos de investimentos etc., contrariamente a pequenos acionistas, possuem maiores incentivos e poderes para disciplinar os administradores das empresas. Mercado para controle das empresas (takeover hostil) Permite a troca de controle da empresa em caso de performance insatisfatria e disciplina os administradores a gerirem a empresa de acordo com os interesses dos acionistas. Remunerao dos executivos Uso de opo de aes como componente do pacote de remunerao, atrelando a remunerao dos executivos da empresa aos ganhos propiciados aos acionistas. Disclosure Divulgao de informaes ao mercado. Enforcement Mecanismos aos quais investidores minoritrios podem recorrer quando seus direitos so violados.

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Auditoria independente Contratao de perito externo aos quadros da companhia, cuja funo verificar as demonstraes financeiras e dar veracidade s informaes da empresa. As boas prticas de governana corporativa tm valor para os investidores, pois os direitos concedidos aos acionistas e a qualidade das informaes prestadas reduzem as incertezas no processo de avaliao e, conseqentemente, o risco. A reduo do risco gera uma melhor precificao das aes, o que incentiva novas aberturas de capital e novas emisses. Com isso, o mercado acionrio se fortalece enquanto alternativa de financiamento para as empresas, cujas necessidades de investimento aumentaram com a abertura da economia e a globalizao.

No Brasil, o movimento de governana corporativa ganhou fora nos ltimos dez anos. Os conselheiros profissionais e independentes comearam a surgir em resposta necessidade de atrair capitais e fontes de financiamento para a atividade empresarial.

H, ainda, vrios fatores de presso a favor dessas mudanas: as privatizaes; o movimento internacional de fuses e aquisies; o impacto da globalizao; as necessidades de financiamento e, conseqentemente, o custo do capital; a intensificao dos investimentos de fundos de penso; a postura mais ativa de atuao dos investidores institucionais nacionais e internacionais.
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Aps um histrico de sucessivos escndalos em que controladores se beneficiavam em detrimento dos minoritrios, cujos interesses raramente eram levados em conta, alguns passos importantes tm sido dados em busca de maior equilbrio entre ambos os lados.

Dentre esses passos, destaca-se a nova Lei de Sociedades por Aes, que teve como um de seus critrios inspiradores a proteo ao acionista minoritrio. Todavia, no se confunde nem se limita a essa causa, mas sim, busca servir empresa como um todo: s diversas categorias de acionistas, aos credores, empregados, investidores, governo e comunidade em que a mesma atua.

Hoje, o mercado de capitais, as empresas, os investidores e a mdia especializada j se utilizam habitualmente da expresso governana corporativa. Mencionam e consideram as suas boas prticas em estratgias de negcios. Assim, passaremos a ver com maiores detalhes algumas das exigncias desse novo modo de ao.

2.1. Assemblias
O desenvolvimento do mercado de capitais brasileiro passou a exigir das empresas, dentre outras coisas, uma poltica de atuao com transparncia. O objetivo sempre o de assegurar ao investidor um ambiente institucional que proteja os seus direitos contra atos que venham a prejudicar seus interesses.

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Assim, o agir com transparncia perante o mercado perpassa o contedo de todas as exigncias legais no tocante assemblia geral, relao entre os acionistas e ao processo de votao e facilita o acompanhamento do processos decisrios da empresa. Detalharemos algumas exigncias que beneficiam os acionistas, pois trazem facilidades de acompanhamento dos processos decisrios, atravs da realizao de assemblias.

2.1.1. Forma de Convocao e Pauta das Assemblias Gerais As assemblias gerais devem ser realizadas em data e horrio que facilitem o acesso dos acionistas. O edital de convocao deve conter descrio precisa dos assuntos a serem tratados. O conselho deve incluir na pauta matrias relevantes e oportunas sugeridas por acionistas minoritrios, independentemente do percentual exigido por lei para convocao de assemblias gerais de acionistas.

2.1.2. Prazo de Convocao de Assemblias Gerais Quando os assuntos objeto da pauta forem complexos, a companhia deve convocar a assemblia com antecedncia mnima de 30 dias. Companhias com programas de certificado de depsito de valores mobilirios no exterior, tais como ADR American Depositary Receipt e GDR Global Depositary Receipt , aqui definidos como DR e representativos de aes ordinrias ou de aes preferenciais que detenham direito de voto em determinadas matrias, devem convocar a assemblia com antecedncia mnima de 40 dias.

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2.1.3. Relao de Acionistas A companhia deve adotar e dar publicidade a procedimento padro que facilite ao acionista obter a relao de todos os acionistas com suas respectivas quantidades de aes. No caso de acionista detentor de pelo menos 0,5% (meio por cento) do capital social, a relao deve ser acrescida dos endereos para correspondncia. A lei estabelece percentuais mnimos sobre o capital para a efetivao de alguns atos societrios relevantes instalao de conselho fiscal, convocao de assemblia, prestao de informaes na assemblia, dentre outros. Por isso importante que , para sua prpria organizao, os acionistas possam ter facilidade de obteno e acesso a esta relao.

2.1.4. Processo de Votao O estatuto da companhia deve regular, com clareza, as exigncias necessrias para voto e representao de acionistas em assemblias.

2.2. Proteo aos Acionistas Minoritrios


Vejamos alguns mecanismos de proteo ao acionista minoritrio.

2.2.1. Decises Relevantes As decises de alta relevncia devem ser deliberadas pela maioria do capital social, cabendo a cada ao um voto, independente de classe ou espcie.

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Dentre as decises de maior importncia, destacam-se: aprovao de laudo de avaliao de bens que sero incorporados ao capital social; alterao do objeto social; reduo do dividendo obrigatrio; fuso, ciso ou incorporao; transaes relevantes com partes relacionadas.

Em certas matrias, a restrio de direito de voto que houver sido imposta s aes preferenciais no deve subsistir, pois, dada a relevncia da deciso, seu impacto nos direitos dos acionistas dar-se- sem distino.

Em transaes relevantes com partes relacionadas, as partes interessadas no podero votar.

So aquelas entidades pessoas fsicas ou jurdicas que sofrem controle gerencial ou influncia da companhia, fazendo com que os contratos no aconteam em condies de independncia e comutatividade, como seriam em transaes com terceiros alheios entidade.

2.2.2. Tag-along

No contexto do mercado de capitais, tag-along significa o direito de um acionista se retirar de uma companhia desfazendo-se de suas aes quando um outro o faz. Essa modalidade de atuao muito comum em acordo de acionistas para formao de bloco de controle, onde cada parte quer ter o direito de se desfazer de suas aes quando um ou mais signatrios do acordo decidem vend-las a um terceiro.

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Permite que os acionistas minoritrios sejam tratados de forma mais justa, pois havendo transferncia de controle da companhia, a lei lhes d o direito de venderem suas aes atravs de oferta pblica. Esse fato vem sendo apontado como fator de melhoria dos nveis de governana corporativa, o que depende, como sabemos, de uma mudana de comportamento dos agentes de mercado, atravs de instrumentos de auto-regulao estabelecidos por entidades associativas dos vrios segmentos. No caso brasileiro, as alteraes legislativas recentes visam a incentivar e induzir esta mudana de comportamento to necessria. A alienao de aes representativas do controle da companhia constitudas antes da Lei 10.303/01, somente deve ser contratada sob a condio de que o adquirente realize oferta pblica de aquisio de todas as demais aes da companhia pelo mesmo preo, independente de espcie ou classe das aes. De acordo com a Lei, o adquirente obrigado a fazer oferta pblica de aquisio das aes ordinrias no integrantes do bloco de controle por, no mnimo, 80% do preo pago por cada ao de controle.

Segundo as boas prticas de governana corporativa, o adquirente deve dar tratamento igual a todas as classes ou espcies de aes. Portanto, o preo ofertado aos acionistas ordinrios minoritrios deve se estender a todas as demais aes da companhia.

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Para companhias constitudas aps entrar em vigor a Lei 10.303/01, o adquirente deve oferecer o mesmo preo pago pelas aes de controle a todas as classes ou espcies de aes.

O objetivo que companhias novas se constituam de forma a garantir tratamento igual a todos os acionistas na troca de controle, sejam eles minoritrios ou controladores, independente de espcie ou classe de aes.

2.2.3. Transaes entre Partes Relacionadas O conselho de administrao deve certificar-se de que as transaes entre partes relacionadas estejam claramente refletidas nas demonstraes financeiras e tenham sido feitas por escrito e em condies de mercado. No entanto, independentemente das cautelas adotadas para que a prova de contratos celebrados seja feita da melhor forma possvel, imperativo que se d a devida transparncia aos contratos entre partes relacionadas, discutindo-os, inclusive, em assemblia. Nesta ocasio, se os acionistas minoritrios julgarem necessrio, podero pedir um parecer a uma entidade independente, que dever ser pago pela companhia. A transparncia nesse tipo de contrato visa facultar aos acionistas o exerccio do direito essencial de fiscalizao e acompanhamento dos atos de gesto da companhia, sem prejuzo do dever de promover sua ampla divulgao ao mercado, caso a contratao configure fato relevante ou na divulgao das demonstraes financeiras.

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Contratos entre partes relacionadas devem ser formalizados por escrito, detalhando-se suas caractersticas principais, tais como: direitos, responsabilidades, qualidade, preos, encargos, prazos, indicativos de comutatividade etc. O estatuto da companhia deve proibir contratos de prestao de servios por partes relacionadas com remunerao baseada em faturamento/receita. Alm disso, a princpio, devem ser proibidos contratos de mtuo entre a companhia e as partes relacionadas. A companhia no deve conceder crditos em favor de partes relacionadas, pois freqentemente estes no so concedidos em condies de mercado. J que a lei exige que tais contratos sejam celebrados em condies de mercado prazo, taxas e garantias se a parte relacionada busca crdito, deve faz-lo com terceiros e no por intermdio da companhia.

Contrato em que uma das partes empresta coisa fungvel dinheiro, por exemplo outra.

Contratos de prestao de servios entre a companhia e o controlador ou partes relacionadas devem estar alinhados com os interesses de todos os acionistas da companhia.

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2.2.4. Arbitragem para Questes Societrias O estatuto da companhia deve estabelecer que as divergncias entre acionistas e companhia ou entre acionistas controladores e acionistas minoritrios sejam solucionadas por arbitragem.

Poder concedido a pessoas escolhidas pelas partes em conflito para que decidam, com imparcialidade, sobre os litgios surgidos.

A adoo da arbitragem visa acelerar a soluo de impasses, sem prejuzo da qualidade do julgamento. A eficcia de uma determinada disposio estatutria depende de que sejam escolhidas cmaras arbitrais cujos membros tenham reconhecida capacidade em matrias societrias. 2.2.5. Proporo de Aes Ordinrias e Preferenciais As companhias abertas constitudas antes da Lei n 10.303/01 no devem elevar a proporo de aes preferenciais acima do limite de 50%, limite este estabelecido pela mesma lei para novas companhias abertas. No entanto, companhias que j tenham mais de 50% de seu capital representado por aes preferenciais no devem emitir novas aes dessa espcie.
O objetivo estimular que as companhias tenham cada vez mais o capital composto por aes com direito a voto.

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2.3. Auditoria e Demonstraes Financeiras

Vamos ver como as informaes sobre as demonstraes financeiras de uma empresa e a atuao da auditoria tm relevncia para a companhia e podem ajud-la a cumprir seus objetivos de transparncia e continuidade no mercado.

Trimestralmente, em conjunto com as demonstraes financeiras, a companhia deve divulgar relatrio preparado pela administrao com a discusso e anlise dos fatores que influenciaram preponderantemente o resultado, indicando os principais fatores de riscos internos e externos a que est sujeita a companhia. O relatrio de discusso e anlise da administrao deve explicar mudanas expressivas na demonstrao de resultados e no balano. Nesse relatrio, os acontecimentos relevantes do perodo coberto devem ser comentados, tanto do ponto de vista contbil financeiro, como do ponto de vista estratgico. A companhia tambm deve orientar o acionista quanto s perspectivas de seu ambiente de negcios e detalhar a poltica adotada pela administrao para criar valor para seus acionistas. A descrio dos fatores de risco deve incluir: fatores internos da companhia; fatores da concorrncia e ambiente de negcios; fatores macroeconmicos de suas reas e regies de atuao.
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2.3.1. Auditoria

A funo auditoria na companhia de capital aberto desempenhada em trs instncias: do auditor interno, do auditor independente e do comit de auditoria.

Auditoria Interna Os servios de auditoria interna so desempenhados por um profissional com formao superior em contabilidade e especializao em auditoria. Sua funo avaliar os controles internos, acompanhar a verificao fsica dos estoques e de outros bens do patrimnio, bem como obter comprovao da posio das diversas contas de direitos e obrigaes. Alm disso, pode fazer outros exames que julgar necessrios. O conselho de administrao deve proibir ou restringir a contratao do auditor da companhia para outros servios que possam dar origem a conflitos de interesse. Quando houver esta permisso de contratao do auditor para outros servios, o conselho de administrao deve, no mnimo, estabelecer para quais outros servios o auditor pode ser contratado, e que proporo mxima anual tais servios prestados pelo auditor poder representar em relao ao custo de auditoria.

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As prticas de boa governana recomendam a completa independncia dos auditores como requisito da qualidade de sua atuao. A restrio prestao de outros servios tem por objetivo evitar a perda dessa independncia, ao longo do tempo.

Auditor Independente A companhia de capital aberto no pode dispensar o Parecer do Auditor Independente. Por lei, o parecer obrigatrio porque, por dispositivos legais, algum independente dos acionistas controladores deve ter acesso a todos os elementos da companhia. E quem cumpre esse papel o auditor independente, garantindo que os acionistas minoritrios recebam as informaes adequadas para acompanhar a vida da companhia. necessrio que esse profissional tenha registro no Conselho Regional de Contabilidade e tenha, tambm, registro na CVM, para poder emitir o Parecer do Auditor sobre demonstraes financeiras. Comit de Auditoria O comit de auditoria, composto por membros do conselho de administrao com experincia em finanas e incluindo pelo menos um conselheiro que represente os minoritrios, deve supervisionar o relacionamento com o auditor independente.

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Como parte da anlise das demonstraes da companhia, o conselho fiscal e o comit de auditoria devem se reunir, regular e separadamente com os auditores, sem a presena da diretoria. Esta recomendao tem por finalidade a disseminao e discusso detalhada das demonstraes financeiras da companhia por agentes capazes de analis-las e de propor ao conselho de administrao as alteraes que se faam necessrias a partir de uma reflexo adequada da situao financeira, econmica e patrimonial da companhia. Naturalmente, por uma questo de tica, caso um executivo da companhia seja membro do conselho de administrao, este no deve ser membro do comit de auditoria. Qualquer membro do comit de auditoria pode solicitar reunio individual com diretor ou auditor, quando achar necessrio.

2.3.2. Recomendaes dos Auditores

O documento com as recomendaes dos auditores deve ser revisado por todos os membros do conselho de administrao e do conselho fiscal.

Esta recomendao leva em conta o fato de que, freqentemente, os auditores, alm de elaborarem seu parecer, apresentam administrao da companhia uma lista de recomendaes incluindo procedimentos que melhorariam a qualidade das demonstraes financeiras ou das prprias rotinas da companhia.

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Tal documento deve ser apresentado ao conselho de administrao e ao conselho fiscal, com o objetivo de motivar uma discusso, com a adoo das medidas propostas, se for o caso.

2.3.3. Acesso a Informaes A companhia deve disponibilizar informaes a pedido de qualquer membro do conselho fiscal, sem limitaes relativas a exerccios anteriores, desde que tais informaes tenham relao com questes atuais em anlise. Esta recomendao se estende tambm, s informaes a respeito das sociedades controladas ou coligadas, desde que no viole o sigilo imposto por lei. A capacidade de fiscalizao do conselheiro fiscal deve ser a mais ampla possvel, em virtude inclusive, das responsabilidades que a lei lhe impe, em caso de m conduta. Alm disso, desde que possam influenciar os nmeros fiscalizados, todos os documentos e informaes sobre os quais no recaia dever legal de sigilo devem ser disponibilizados.

2.3.4. Informaes Contbeis A companhia deve adotar, alm dos princpios de contabilidade em vigor no Brasil, as normas internacionais de contabilidade promulgadas pelo IASB International Accounting Standards Board ou as utilizadas nos Estados Unidos da Amrica, US GAAP United States Generally Accepted Accounting Principles, atestados por auditor independente. Os principais mercados esto caminhando para um padro internacional de contabilidade que facilite aos investidores analisar o desempenho da companhia e compar-lo com seus pares.

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Os pases da Unio Europia vo adotar as normas da IASB at 2005, e a IOSCO Organizao Internacional das Comisses de Valores, em sua reunio de 2002, recomendou que todos os seus membros cooperassem para que suas normas contbeis convergissem para este padro contbil. Empresas de pequeno porte para as quais o custo de produzir as demonstraes em padres internacionais seja elevado devem pelo menos, incluir uma demonstrao de fluxo de caixa. As off balance-sheet transactions transaes relevantes que no so obrigatoriamente includas nas demonstraes financeiras devem ser detalhadas nas notas explicativas.

2.4. Nveis Diferenciados de Governana Corporativa e o Novo Mercado


Os Nveis Diferenciados de Governana Corporativa Nveis 1 e 2 e o Novo Mercado so segmentos especiais de listagem que foram desenvolvidos e implantados em dezembro de 2000 pela Bovespa, com o objetivo de proporcionar um ambiente de negociao que estimulasse, ao mesmo tempo, o interesse dos investidores e a valorizao das companhias.

A adeso de uma empresa a qualquer um desses dois segmentos voluntria e concretiza-se com a assinatura de um contrato entre a companhia, seus controladores, administradores e a prpria Bovespa.

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Pelo contrato, as partes acordam em cumprir o Regulamento de Prticas Diferenciadas de Governana Corporativa, o que consolida todos os requisitos dos Nveis 1 e 2.

E o qu diferencia as empresas de um segmento do outro? Embora elas tenham fundamentos e compromissos de governana corporativa semelhantes, o segmento do Novo Mercado mais voltado s empresas que venham a abrir capital, enquanto que os Nveis Diferenciados so mais direcionados para empresas que j possuem aes negociadas na Bovespa. Os compromissos assumidos referem-se : prestao de informaes que facilitem o acompanhamento e a fiscalizao dos atos da administrao e dos controladores da companhia; adoo de regras societrias que melhor equilibram os direitos de todos os acionistas, independentemente da sua condio de controlador ou investidor. Em junho de 2001, ocorreram as primeiras adeses das companhias j listadas no seu mercado tradicional aos nveis diferenciados da Bovespa. Na mesma poca, comeou a ser divulgado um novo ndice, o IGC ndice de Aes com Governana Corporativa Diferenciada. Esse ndice, composto pelas aes das empresas listadas nos Nveis 1, 2 ou no Novo

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Mercado, ser um benchmark para as carteiras que tenham como referencial aes de empresas com boas prticas de governana corporativa. 2.4.1. Nvel 1 As empresas que migram do mercado tradicional da Bovespa para o segmento de listagem Nvel 1 comprometem-se a acrescentar, s informaes que j so obrigadas a prestar ao mercado, outras de interesse dos investidores. E quais so as exigncias para as companhias do Nvel 1? Em primeiro lugar, ela precisa assinar um contrato com a Bovespa em que se compromete a melhorar as informaes prestadas ao mercado. Alm disso, precisa cumprir outras exigncias, que se traduzem nas seguintes prticas de governana corporativa: manuteno em circulao de uma parcela mnima de aes, representando 25% do capital free float; realizao de ofertas pblicas de aes atravs de mecanismos que favoream a pulverizao de capital; melhoria nas informaes prestadas trimestralmente, entre as quais exigncia de consolidao e de reviso especial; cumprimento de regras de disclosure em operaes envolvendo ativos de emisso da companhia por parte de acionistas controladores ou administradores da empresa; disponibilizao de um calendrio anual de eventos corporativos; divulgao de acordo de acionistas e programas de stock options.

Mtodo de distribuio de aes pelo qual uma S.A. garante a funcionrios importantes a participao nos resultados da empresa.

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Alguns exemplos atuais de empresas listadas no segmento do Nvel 1: Hering, Vale do Rio Doce, Perdigo, Sadia, Unibanco, Bradesco, Itaubanco.

2.4.2. Nvel 2 As empresas classificadas no Nvel 2, alm de assegurarem maior transparncia de informaes, tambm oferecem direitos societrios como o tag along e a oferta pblica de aquisio de aes pelo valor econmico, em caso de fechamento de capital.

Para a classificao da companhia como Nvel 2, alm da aceitao das obrigaes contidas no Nvel 1, a empresa e seus controladores adotam um conjunto bem mais amplo de prticas de governana corporativa e de direitos adicionais para os acionistas minoritrios, tais como: mandato unificado de um ano para todo o Conselho de Administrao; disponibilizao de balano anual de acordo com as normas do US GAAP ou IAS; extenso para todos os acionistas detentores de aes ordinrias, das mesmas condies obtidas pelos controladores quando da venda do controle da companhia e de 70% deste valor para os detentores de aes preferenciais;

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direito de voto para as aes preferenciais em algumas matrias como transformao, incorporao, ciso e fuso da companhia, aprovao de contratos entre a companhia e empresas do mesmo grupo e outros assuntos em que possa haver conflito de interesse entre o controlador e a companhia; obrigatoriedade da realizao de oferta de compra de todas as aes pelo valor econmico, nas hipteses de fechamento de capital ou cancelamento do registro de Nvel 2; a arbitragem, com a devida adeso Cmara de Arbitragem, para a soluo de eventuais conflitos societrios.

Exemplos atuais de empresas do Nvel 2: Tam, Eletropaulo, Eternit, Gol, Net.

2.4.3. Novo Mercado As empresas participantes do Novo Mercado tm como principal caracterstica, em relao aos nveis diferenciados e legislao, a exigncia de que o capital social da empresa seja composto somente por aes ordinrias. Para a empresa aderir ao Novo Mercado ela precisa cumprir algumas condies, porm, este no seu nico dever. Resumidamente, podemos dizer que a companhia aberta participante do Novo Mercado tem como obrigaes adicionais:

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realizar ofertas pblicas de colocao de aes por meio de mecanismos que favoream a pulverizao do capital; manter em circulao uma parcela mnima de aes representando 25% do capital; estender para todos os acionistas as mesmas condies obtidas pelos controladores quando da venda do controle da companhia; manter conselho de administrao com o mnimo de cinco membros e mandato unificado de um ano; disponibilizar balano anual seguindo as normas do US GAAP ou IAS; introduzir melhorias nas informaes prestadas trimestralmente, entre as quais a exigncia de consolidao e de reviso especial; realizar, obrigatoriamente, uma oferta de compra de todas as aes em circulao, pelo valor econmico, nas hipteses de fechamento do capital ou cancelamento do registro de negociao no Novo Mercado; informar as negociaes envolvendo ativos e derivativos de emisso da companhia por parte de acionistas controladores ou administradores da empresa; apresentar as demonstraes de fluxo de caixa; aderir Cmara de Arbitragem do Mercado para resoluo de conflitos societrios.
Participam do Novo Mercado: CPFL Energia, Grendene, Natura, Porto Seguro.

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E aqui chegamos ao final do estudo deste caderno. Esperamos que os contedos tratados tenham agregado informaes teis ao seu dia-a-dia de profissional do mercado financeiro. Para avaliar seu aprendizado v ao Caderno 9 e responda as questes do Simulado 9.

Caso queira aprofundar alguma matria referente ao assunto estudado consulte a bibliografia indicada logo a seguir.

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Bibliografia

Livros
PINHO, T.; PEIXOTO, A. A Reforma da Lei das S.A., Rio de Janeiro, Livraria Freitas Bastos Editora, 2001. CAVALCANTE, F.; MISUMI, J.Y., Mercado de Capitais, Rio de Janeiro, Elsevier, 2002. BARRETO, Z., A Lei das S/A e as Leis do Novo Mercado de Capitais, So Paulo, Editora Juarez de Oliveira, 2003.

Leis, Resolues e Circulares


Decreto-lei n 7.661 de 21 de junho de 1945. Lei n 6.385 de 07 de dezembro de 1976. Lei n 6.404 de 15 de dezembro de 1976 (Lei das Sociedades por Aes). Lei n 10.303 de 31 de outubro de 2001. Lei n 11.101 de 09 de fevereiro de 2005. Instruo CVM n 1/78, consolidada pela Instruo CVM n 247/96. Instruo CVM n 191/92. Instruo CVM n 202/93. Instruo CVM n 245/96. Instruo CVM n 268/97. Instruo CVM n 299/99. Instruo CVM n 345/00. Instruo CVM n 358/02. Instruo CVM n 361/02. Instruo Normativa SRF n 25/01. Instruo Normativa SRF n 487/04. Resoluo Bacen n 2.554, de 24 de setembro de1998.

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Sites Pesquisados (julho/2005) http://www.bb.com.br/ri http://conjur.estadao.com.br www.anbid.com.br www.andima.com.br www.bastter.com.br www.bbdtvm.com.br www.bcb.gov.br www.bovespa.com.br www.cvm.gov.br www.dynamo.com.br www.fazenda.gov.br www.ibgc.org.br www.jus.com.br. www.tributario.net

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http://uni.bb.com.br