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O CASO SIMONE A.

DINIZ: A FALTA DE ACESSO JUSTIA PARA AS VTIMAS DOS CRIMES RACIAIS DA LEI CA Fbio Feliciano Barbosa*
SUMRIO: 1. Introduo. 2. O Caso Simone A. Diniz: primeiras informaes. 3. O nascimento interno do Caso. 4. A reao do juiz ao pedido do parque para arquivar o Caso. 5. Os efeitos do arquivamento do inqurito policial do Caso. 6.Os fundamentos da denncia de Simone junto CIDH. 7. A estratgia que Simone e os peticionrios usaram para fazer com que a CIDH aceitasse e julgasse o Caso. 8. O tratamento jurdico que a justia brasileira dispensou ao Caso. 9. O pedido de condenao e a defesa do Estado brasileiro. 10. A deciso de mrito da CIDH sobre o Caso. 11. O que ensinar a partir da anlise do Caso sobre a falta de acesso justia para as vtimas dos crimes raciais da Lei Ca. 12. Concluso. 13. Referncias bibliogrficas. RESUMO: No Brasil, a prtica do racismo crime, porm as vtimas desse delito tm pouco (ou quase nenhum) acesso justia. Como o Brasil no tem leis abertamente (textualmente) racistas, estudaremos esse fenmeno a partir da anlise de um caso concreto. Analisaremos o Caso Simone A. Diniz - a primeira condenao internacional do Brasil, junto Comisso Interamericana dos Direitos Humanos (CIDH), por causa do racismo. Depois de avaliar a denncia que deu origem a esse Caso, a CIDH concluiu que o Estado Brasileiro no assegura acesso justia s vtimas dos crimes raciais, conforme a Conveno Interamericana dos Direitos Humanos (CADH). Cremos que o estudo desse tipo de caso ajudar a elucidar porque o Brasil tem Constituies e leis contrrias ao racismo e racializao que tm pouca aplicao e efetividade. Palavras chaves: Acesso Justia. Conveno Interamericana dos Direitos Humanos. Crime de Racismo. ABSTRACT: In Brazil, the practice of racism is a crime, but victims of this crime have little (or almost no) access to justice. As Brazil has no laws overtly (textually) racist, we study this phenomenon through the analysis of a case. If we analyze the Simone A. Diniz was the first international condemnation of Brazil, along the Inter-American Commission on Human Rights, because of racism. After evaluating the complaint that gave rise to this case, the Commission concluded that the State did not ensure access to justice to victims of racial crimes, according to the Inter-American Convention on Human Rights. We believe that this type of case study will help elucidate. Keywords: Access to Justice. Inter-American Convention on Human Rights. Crime of racism.

1. INTRODUO O presente trabalho uma anlise do contedo do Caso Simone A. Diniz (Caso SAD1). Trata-se da primeira condenao do Estado Brasileiro junto Comisso Interamericana de Direitos Humanos (CIDH) da OEA em virtude do racismo. A Comisso2, depois de estudar esse Caso, concluiu que o Estado
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Especialista em Direito Pblico (UCAM) e Mestre em Polticas Pblicas e Formao Humana (UERJ). Bacharel em Direito UFRJ. Advogado. Professor universitrio (Escola de Direito da FGV-RJ). 1 Caso Simone Andr Diniz. Relatrio de Mrito. OEA/CIDH. 2006. Disponvel em: <SAD http://www.cidh.org/annualrep/2006port/BRASIL.12001port.htm>. Acessado em: 27 de fevereiro de 2009. 2 Para saber mais sobre a composio, o funcionamento e a competncias da Comisso, consultar o art. 34 e seg. da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos. Disponvel em: <http://www.oas.org/juridico/portuguese/carta.htm>. Acesso em: 09 de agosto de 2009. Revista de Estudos Jurdicos, a. 15, n. 22, 2011 119

brasileiro no assegura acesso justia (e justia) para as vtimas dos crimes raciais, o que, por contrariar o texto da Conveno Interamericana de Direitos (CADH), constitui violao dos direitos humanos. Estudaremos o Caso SAD para: a) perquirir porque a principal lei que o Brasil criou para combater as racializaes criminosas a to popular Lei Ca, criada no final dos anos 80 no tem muita aplicao e efetividade; b) elucidar (se e) como que os intrpretes (aplicadores) do direito da justia contribuem para que isso acontea; c) saber qual a relao existente entre o tratamento jurdico-hermenutico que esses intrpretes do direito dispensam s denncias de racializao criminosa e a falta de acesso justia para as vtimas desse fenmeno, que, segundo a CIDH, uma injustia que costuma ser ignorada ou tratada inadequadamente com muita facilidade, pelos intrpretes do direito que atuam na distribuio e administrao da justia no Brasil. O tipo de falta de acesso justia que acabamos de apontar, cujas origens esto na cor e/ou raa negra dos indivduos, conseqncia direta e imediata da ausncia de zelo do Estado brasileiro em promover a afetividade e a tutela dos direitos fundamentais de aproximadamente 45% da populacional nacional esse segundo o IBGE o percentual da populao negra afro-descentes do Brasil. O Caso SAD uma importante fonte de informaes (dados) sobre a qualidade do tratamento jurdico-hermenutico que as vtimas (negras) dos crimes raciais e racismos institucionais recebem do Estado brasileiro. No do hoje que a literatura jurdica e scio-jurdica sobre a qualidade desse tratamento indica que ele pode afetar (negativamente) a quantidade de casos que so analisados e decididos pela justia brasileira. O Caso SAD, condenao histrica que o Estado brasileiro obteve junto ao Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos (SIPDH), aps o a redemocratizao dos anos 80, cujo ponto culminante foi criao da Constituio de 88, no foge a essa regra. Lembramos que a CF/88 se comprometeu a dar mais efetividade aos direitos humanos, a democracia e o combate das discriminaes raciais. Por conta desse compromisso. Por essas razes, fortaleceu e ampliou os recursos jurdicos que podem (e devem) ser empregados no combate ao racismo e a prtica do racismo, impondo que ela seja tratada pela com crime inafianvel e imprescritvel. Alm disso, expressamente, fez desse citado combate um dos objetivos fundamentais da repblica brasileira. Devemos somar a esses recursos de combate ao racismo (institucional) as polticas pblicas que, nos ltimos dez anos, introduziram no Brasil as polticas de cotas e as aes afirmativas para garantir o ingresso de negros ao ensino superior. O Caso SAD foi escolhido para ser analisado porque um exemplo clssico de micro-histria da qual podemos extrair informaes, lies e diagnsticos sobre a falta de punio da racializao criminosa, e as razes do racismo institucional da justia brasileira. Segundo Boris Fausto

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A partir de historiadores [...] como Carlo Ginzburg, Giovanni Levi [e] Le Roy Ladurie, desde [...] 1970, a micro-histria tornou-se um gnero histrico muito prestigioso no mundo ocidental. Seus objetivos bsicos podem ser assim resumidos: a) reduzir a escala de observao [...] a fim de apreciar aes humanas e significados que passam despercebidos quando se lida com grandes quadros; b) concentrar essa escala em pessoas comuns e no em grandes personagens [...] c) extrair de fatos aparentemente corriqueiros uma dimenso scio-cultural relevante (FAUSTO, 2009, p. 9)

Acreditamos que o uso da micro-histrica revelar aspectos culturais, histricos, ideolgicos, psicolgicos e scio-jurdicos relevantes sobre as hermenuticas e as aplicaes que os intrpretes do direito da justia brasileira do os recursos jurdicos que combatem os efeitos da discriminao racial. Alm disso, o estudo do Caso elucidou e diagnosticou a relao que h entre essas interpretaes, as aplicaes (usos prticos) do direito e o pouco acesso justia para os negros racializados. Ressaltamos que, desde a criao da Carta Constitucional de 1934, o direito positivo brasileiro vem, progressivamente, proibindo as discriminaes com base na raa e/ou cor; e que, desde a dcada de 50, criminaliza algumas delas como proibir a entrada de pessoas da raa (cor) negra em estabelecimentos comerciais e escolas, pblicas ou privadas. Desde a metade do sculo XX, o Estado do Brasil conta com leis que criminalizam a prtica do racismo por meio das quais foram tipificadas as condutas racializadoras criminosas, ou racializaes criminosas. A Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), Decreto-Lei 5.453, de 01.05.43, em seu art. 461, institui a proibio de qualquer tipo de discriminao que tenha fundamento na raa (e/ou cor) dos trabalhadores. No ano de 1951, o Brasil criou a primeira lei que tipificou as racializaes criminosas do direito brasileiro, a Lei Afonso Arinos. E, no final dos anos 80, a CF/88, em seu art. 5, XLII, determinou que a prtica do racismo um crime inafianvel, imprescritvel, sujeito pena de recluso nos termos da lei.3 Por conta dessa determinao constitucional mais gravosa, em 1989, o Congresso Nacional criou a Lei Ca o mais popular dos recursos jurdicos do direito brasileiro que podem ser empregados no combate a prtica do racismo. Mesmo dispondo desse e outros recursos legais, a Comisso externou que no Brasil muito raro haver acesso justia, justia e garantia igual de direito para as negras e os negros racializados que denunciam e buscam tribunalizar as racializaes criminosas que sofrem por causa da cor e/ou raa. Acreditamos que o estudo de caso uma boa estratgia de investigao scio-jurdica sobre a histrica falta de acesso justia para as negras e os negros racializados, uma vez que a literatura nacional e estrangeira sobre o acesso
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Alm dessas duas leis histricas, no final dos anos 90, o Estado brasileiro criou a lei de n. 9.455, de 07.04. 97, que criminalizou a prtica da tortura. No seu artigo 1, I, C, essa lei determina que crime de tortura constranger algum, mediante o emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental em razo de discriminao racial ou religiosa (pena recluso de 2 (dois) a 8 (oito) anos. <http://www.planalto.gov.br/ccivil/LEIS/L9455.htm>. Revista de Estudos Jurdicos, a. 15, n. 22, 2011 121

justia, consagrada pelos trabalhos de Mauro Cappelletti e Bryant Garth (1988), limita-se a constatar que ela existe, sem buscar as suas razes mais profundas. Essa estratgia pode contribuir para desfazer um poderoso mito: a intrpretes do direito da justia brasileira no so sensveis ao que os estudiosos do racismo e legislao que prima para garantia da igualdade como Antonio Sergio Guimares (2004), Evandro Charles Piza Duarte (2006), Srgio Abreu (1999) Ktia Elenise Oliveira da Silva (2001) e Jorge da Silva (1994) chamam de discriminao motivada por preconceito de cor e/ou de raa. Adiantamos que estudar e desfazer esse mito muito poderoso e popular na sociedade brasileira poder significar mais acesso justia, justia e garantia de direitos para as negras e os negros do Brasil. O Caso SAD paradigmtico porque conta a histria de uma mulher negra que, como vamos veremos, foi racializada quando procurava uma oportunidade de trabalho. Alm disso, nele h pistas muito consistentes sobre os racismos institucionais que as negras e os negros racializados precisam enfrentar e vencer por causa das hermenuticas que os intrpretes do direito criam e usam para justificar (ou no) a aplicao dos recursos jurdicos que combatem o racismo, aqui representados pela j citada Lei Ca. 2. O CASO SIMONE A. DINIZ: PRIMEIRAS INFORMAES No ano de 2006, a CIDH condenou o Estado do brasileiro porque, depois de analisar a denncia que deu origem ao Caso SAD, considerou que ele no assegura s vtimas do racismo institucional e crimes raciais acesso justia, tratamento igual e justia, garantias previstas no texto da CADH. Essa condenao teve origem numa petio encaminhada CIDH, formulada por Simone A. Diniz (a vtima) e os demais peticionrios do Caso, como o CEJIL e Geleds, ONGs que, na poca, militavam (e ainda hoje militam) em prol dos direitos humanos.4 Ceclia MacDowell Santos lembra que, antes da deciso sobre o Caso SAD, a CIDH s havia chamado a ateno
do Estado Brasileiro apenas duas vezes, em 1972 e 1985. Durante a ditadura, [a CIDH] ignorou a grande maioria das denncias apresentadas contra o Brasil. De 1969 a 1973, por exemplo [...] recebeu, pelo menos, 77 peties contra o Brasil [e somente] 20 foram aceitas como casos concretos. Todas, com exceo de uma, esto relacionadas com a prtica de deteno arbitrria, ameaa de morte, tortura, desaparecimento, assassinato perpetuado por agentes estatais contra dissidentes polticos do regime [militar de 1964] (Santos, 2007, p. 27).

Paulo de Tarso Lugon Arantes atesta que o Caso SAD foi


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O Centro Internacional pela Justia e o Direito Internacional e o Instituto da Mulher Negra assinaram, junto com Simone, a petio que deu origem ao Caso. 122 Revista de Estudos Jurdicos, a. 15, n. 22, 2011

O primeiro caso contencioso internacional contra o Brasil, que analisa, luz do Direito Internacional dos Direitos Humanos, a discriminao racial [...] O caso tambm relevante por sua abrangncia social, porquanto projeta a discriminao individual sofrida pela vtima [Simone] a um padro de discriminao racial, com especial ateno aos obstculos legislativos e jurisprudenciais nacionais que impedem as vtimas de sanarem as violaes sofridas. (ARANTES, 2007, p.128).

O Caso um exemplo clssico de racismo institucional, sobre o qual Ellis Cashmore diz que
embora [...] possa ser definido, num certo sentido, como uma crena ou idias de indivduos, em seu sentido institucional ele diz respeito s operaes annimas de discriminao em organizaes, profisses, ou at mesmo sociedades inteiras. annimo medida em que os indivduos podem negar a acusao de racismo e se livrarem das responsabilidades. Mais que isso, se o padro da excluso persiste, as causas devem ser procuradas nas instituies s quais ele est ligado, nas suposies no expressas nas quais tais organizaes fundamentam as suas prticas e nos inquestionveis princpios que, eventualmente, possam usar [esse conceito] foi introduzido pela primeira vez pelos ativistas negros Stokely Carmichael e Charles V. Hamilton [...] o racismo institucional camuflado uma vez que suas causas especficas no so detectveis, embora seus efeitos e resultados sejam bastante visveis [ele] mascarado nos procedimentos das indstrias, das escolas, partidos polticos, etc [...] A fora do racismo institucional est em capturar as maneiras pelas quais sociedades inteiras, ou sees delas, so afetadas pelo racismo, ou talvez por legados racistas, muito tempo depois dos indivduos racistas terem desaparecido [ fora do racismo institucional], contudo, , sob um ponto de vista diferente, tambm sua fraqueza: uma acusao de racismo institucional permite que todos saiam ilesos; somente a instituio abstrata passvel de culpa. Os crticos insistem que as instituies so, no fim das contas, o resultado de tentativas humanas, e que absolutamente um erro supor que o racismo institucional seria um causa. (CASHMORE, 1989, pp. 169, 170)

Michel Wieviorka ao falar sobre esse mesmo conceito assevera que


a fora [do] racismo institucional indicar que o declnio das doutrinas cientficas de raa no implica de modo algum a do prprio racismo: constata-se facilmente que l onde racismo est desqualificado politicamente, interdito por lei, arruinado aos olhos dos cientistas, l onde os preconceitos no tm quase espao para se exprimir, se nada empreendido de maneira voluntariosa para contrariar as tendncias espontneas das instituies os membros dos grupos vtimas do racismo permanecem confinados em postos subalternos da vida econmica e poltica, ou sofrem a discriminao no emprego, na habitao e na educao [...] Revista de Estudos Jurdicos, a. 15, n. 22, 2011 123

segundo essa teoria, somente as instituies, no fim das contas, funcionam no racismo e, ao mesmo tempo, ele faz recair sobre todos a responsabilidade do fenmeno. A utilidade do conceito de racismo institucional talvez, antes de tudo, a de pleitear que se ouam aqueles que sofrem a discriminao e a segregao e que pedem as mudanas polticas e institucionais para retificar as desigualdades e as injustias de que so vtimas [...] A tese do racismo institucional sugere que as formas contemporneas do fenmeno podem, ao mesmo parcialmente, se desdobrar a partir de baixo, atravessando as estruturas sociais, sem ter a necessidade de uma forte estruturao ideolgica ou doutrinria; mas ela d a entender que o racismo depende de mecanismos que funcionam sem atores sociais [...] No fundo, a noo de racismo institucional apresenta a utilidade de acentuar as formas no flagrantes ou no brutais do racismo, suas expresses veladas, pois transitam nas instituies; mas ela se torna insuficiente a partir do momento em que faz do racismo um fenmeno abstrato, a repousar aparentemente sobre mecanismos abstratos, sem atores (WIEVIORKA, 2007, pp. 32, 33)

Aps uma rpida exposio sobre a importncia histrica e jurdicosociolgica do Caso e o que o racismo institucional, abordaremos as razes do seu nascimento, o tratamento jurdico-hermenutico que ele recebeu dos intrpretes do direito da justia brasileira e por qual razo ele foi apresentado Comisso, tornando-se um caso internacional de violao dos direitos humanos. 3. O NASCIMENTO INTERNO DO CASO Em 05.03.97, Simone A. Diniz relatou autoridade policial que fora vtima de um crime racial. Contou e denunciou autoridade policial que Aparecida Gisele Mota da Silva publicou, na Folha de So Paulo, em 02.03.97, um anncio nos classificados no qual ofertava uma vaga de empregada domstica para a qual s seriam aceitas e contratadas as candidatas que fossem preferencialmente brancas. Segundo depoimentos colhidos pela autoridade policial, no curso da investigao dos fatos, ao ligar para o nmero que constava no citado anncio, Simone foi atendida por algum que, rapitadamente, perguntou: Voc branca ou negra?. Simone respondeu: Sou negra. De imediato ouviu que, por essa razo, no seria aceita para o emprego, j que o seu perfil no ser da cor/raa branca no combinava com a vaga oferecida. Na verdade, Simone acusou Aparecida Gisele de ter violado o artigo 20 da Lei Ca, de n. 7.716/89, alterada pela Lei 8081/90, em cujo texto consta que crime praticar, induzir ou incitar, pelos meios de comunicao social ou por publicao de qualquer natureza, a discriminao ou preconceito por raa, religio, etnia ou origem. Pena: recluso de dois e cinco anos. Wilson Lavorenti lembra que os crimes desse diploma legal esto sujeitos s penas de recluso, e que

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Todos [eles] tm como objeto jurdico tutelar o tratamento igualitrio. Como regra, so crimes comuns, podendo ter como sujeito ativo ou passivo qualquer pessoa. Todos exigem o dolo [do agente racializador] como elemento subjetivo do tipo [e demandam a proposio de uma] ao penal pblica incondicionada (LAVORENTI, 2006, p. 292).

A Lei Ca, no texto do art. 20, instituiu que pratica um crime racial, de natureza inafianvel e imprescritvel, o agente que divulga idias racistas, estabelece e/ou realiza tratamentos que violam a garantia constitucional do tratamento igualitrio entre os negros e brancos, por exemplo. Os crimes dessa lei so delitos graves que atentam contra a garantia constitucional da igualdade, um das vigas mestra do Estado democrtico de direito. Por essa razo, eles esto sujeitos a proposio de uma ao penal pblica incondicionada, o que, segundo a CF/88, s pode ser apresentada justia pelo ministrio pblico, depois de instaurado e concludo o inqurito policial. A fim de apurar a denncia de Simone e colher elementos que esclarecessem mais os fatos, a autoridade policial instaurou o inqurito policial, no dia 05.03.1997. A partir dessa data, comeou a colher o depoimento dos seguintes envolvidos: a) Simone, a vtima; b) Aparecida Gisele; a acusada de ser a gente racializadora; c) Jorge Honrio da Silva; o marido e testemunha da acusada; d) os relatos de uma amiga da vtima que, inquirida em sede policial, confirmou o teor da ligao com a qual Simone foi informada que, por ser negra, no seria contratada. A acusada e o seu marido confirmaram autoridade policial o contedo do anncio do jornal, e da ligao citada nas ltimas linhas do pargrafo anterior. Os depoentes disseram, sem meias palavras, que s contratariam mulheres brancas porque as negras batem nas crianas confiadas a sua guarda. Justificaram essa preferncia porque os seus filhos ficaram traumatizados com as agresses praticadas por uma ex-empregada negra. Terminado o inqurito policial, conforme determina a Cdigo de Processo Penal, o delegado remeteu os autos ao promotor de justia. Depois de analislos, em 02.04.1997, ele requisitou ao juiz que os arquivasse por no haver provas que atestassem o dolo da acusada a sua verdadeira inteno de discriminar algum por causa da cor e/ou raa. Esse dolo de discriminar condio subjetiva do agente que, segundo a doutrina e a jurisprudncia dominante, entre os intrpretes do direito da justia brasileira, fundamental para atestar indcios de autoria, a prtica e a consumao dos crimes raciais do direito brasileiro. O promotor de justia, com certeza, influenciado pela ideologia da democracia racial, criada para eufemizar (naturalizar) os efeitos do racismo e a falta de punio dos crimes raciais, considerou que no havia provas do dolo da agente porque ela era casada com um homem negro, com o qual tinha filhos. O nascimento dessa ideologia, cujos mitos transmitem a idia de que o Brasil um pas livre de verdadeiros racistas, racismos e conflitos raciais abertos, tributado a publicao de
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Casa Grande & Senzala, de Gilberto Freyre (1995)5. Alm disso, para fundamentar a sua deciso, fruto da sua hermenutica da Lei Ca e dos fatos, o parquet destacou que a acusada disse polcia, quando estavam sendo inquirida pela autoridade, que no desejava discriminar ningum por causa da raa. 4. A REAO DO JUIZ AO PEDIDO DO PARQUE PARA ARQUIVAR O CASO Em 11 de abril de1997, o juiz decretou o arquivamento do Caso, por concordar com a tese (hermenutica) do parquet sobre a falta de comprovao do dolo da acusada. Com base nas consideraes da CIDH sobre o Caso, asseveramos que essa concordncia de argumentos no um ato isolado, mas reflexo de uma rotina institucional racializadora do poder judicirio e ministrio pblico rgos essenciais para a discusso e criao das hermenuticas e, conseguentes, aplicaes do direito (dos direitos, melhor dizendo) que daro vida a distribuio e administrao da justia. H lastro doutrinrio que explicaria e legitimaria o pedido do parquet e a deciso juiz? Sim. Para Damsio de Jesus (2001) e Bitencourt (2001), renomados penalistas brasileiros, a comprovao do dolo do agente uma prova que a doutrina, a jurisprudncia e a justia cobram dos acusadores, vtimas e advogados para que uma denncia de prtica de racializao criminosa seja aceita e, assim, futuramente, d origem a um processo judicial. Na prtica, luz do direito vivo (law in action) que vige nos tribunais e instituies que servem justia justo o parquet pedir o arquivamento do inqurito policial ao juiz (do Caso) quando no h provas cabais de que o dolo do agente do tipo contumaz e contundente. Nesse caso, o magistrado deve seguir o entendimento (hermenutica) do ministrio pblico e deferir, sem
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O marco fundador dessa ideologia, na verdade, foram os pensamentos (interpretaes) de Gilberto Freyre sobre o Brasil e os brasileiros, contidos em duas obras de sua autoria: Interpretao do Brasil e Casa Grande & Senzala. Publicadas nos anos 30/40, lanaram as bases epistemolgicas para a criao de interpretaes e representaes sociais que eufemizam a natureza das nossas relaes raciais e prticas racializadoras. Nelas, a sociedade brasileira, os conflitos de cor e/ou de raa, entre os negros e brancos, nunca tm a mesma importncia e fora que alcanaram nos USA e outros pases centrais ou (semi)perifricos nos quais o racismo foi abertamente assumido, legalizado e praticado por agentes estatais e particulares. Esses estudos de Roberto Freyre produziram verses sobre o Brasil dominadas por representaes sociais nas quais, no passado colonial, e nos tempos mais recentes, as contradies de cor e/ou de raa entre os negros e brancos sempre so apresentadas, descritas e definidas como coisas mais tnues do que as suas congneres dos pases que no foram alvo da colonizao portuguesa considerada mais suave e tolerante com os colonizados e negros. Os brasileiros, na viso de Freyre e dos defensores das suas idias, herdaram do colonizador portugus, supostamente mais dcil do que os espanhis, franceses e ingleses, no trato com os escravos e colonizados, uma grande aptido para a mistura e miscigenao. Essa herana seria responsvel pela suavidade das nossas relaes e conflitos raciais. Sobre as obras e as idias de Gilberto Freyre consultar: a) ALBUQUERQUE, Roberto Cavalcanti de. Gilberto Freyre e a inveno do Brasil. Rio de Janeiro: Jos Olmpio, 2000; b) CHACON, Vamireh. A construo da brasilidade. Braslia: Paralelo 15 / So Paulo: Marco Zero, 2001; c) ARAJO, Ricardo Benzaquen de. Guerra e Paz Casa Grande & Senzala e a obra de Gilberto Freyre nos anos 30. So Paulo: Editora 34, 1994. 126 Revista de Estudos Jurdicos, a. 15, n. 22, 2011

delongas, o arquivamento do inqurito policial. Foi isso que aconteceu no Caso em questo. 5. OS EFEITOS DO ARQUIVAMENTO DO INQURITO POLICIAL DO CASO Primeiro, Simone ficou sem acesso justia, j que foi privada de obter uma deciso jurdica que objetivamente esclarecesse se houve (ou no) violao do seu direito a igualdade, e outros. Segundo, enquanto no surgissem novas provas e indcios, ela no poderia reapresentar o seu caso justia. Terceiro, o arquivamento nesse tipo de situao, segundo as consideraes da CIDH, equivale a uma sentena definitiva quanto ao mrito da questo. Quarto, por essa razo, esgotaram-se todas as possibilidades de Simone usar os recursos internos do direito brasileiro para conseguir da justia brasileira uma reparao efetiva pela violao dos seus direitos. Logo, por conta do exposto, s restou a Simone uma sada para ter acesso justia (e justia): denunciar o seu Caso a um rgo internacional de proteo dos direitos humanos. E foi o que aconteceu, j que o Brasil membro da OEA, signatrio da CADH e reconhece a competncia da CIDH para decidir casos de violao das garantias dessa lei internacional. 6. OS FUNDAMENTOS DA DENNCIA DE SIMONE JUNTO CIDH Simone denunciou o seu caso CIDH porque, segundo ela e os demais peticionrios, a justia brasileira negou-lhe acesso justia (e justia) por causa da sua raa e/ou cor. Alegaram que esse tipo de negao uma rotina racializadora institucionalizada no cotidiano da justia brasileira, o que viola as garantias da CADH. Os peticionrios tambm lembraram a CIDH que o Estado brasileiro, enquanto signatrio da CADH, que no art. 3 trata da Obrigao de no Discriminar, se comprometeu a garantir os direitos dessa Conveno aos seus jurisdicionados sem discriminao alguma por motivo de raa, cor, sexo, idioma, religio, opinies polticas ou de qualquer outra natureza, origem nacional ou social, posio econmica, nascimento ou qualquer outra condio social. Destacaram outrossim que, dentre as garantias positivadas pela CADH esto igualdade perante a lei (art. 24) e a igual proteo judicial (art. 25), alm da garantia de acesso efetivo justia. Os trabalhos de Antonio Canado Trindade (1997; 1998) e Flvia Piovesan (2007; 2008) sobre o sistema interamericano de proteo dos direitos humanos indicam que, para as violaes desses direitos serem avaliadas pela CIDH, preciso comprovao de que a vtima esgotou, sem sucesso, todos os recursos jurdicos internos a fim de obter acesso justia. Alm dessa comprovao, ela deve indicar a garantia (norma) da CADH que foi violada, quando isso aconteceu e que o provvel autor um Estado soberano da OEA, por exemplo.
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Depois de comprovada s formalidades retro apontadas, dentro do prazo de seis meses (art. 34) qualquer pessoa ou grupo de pessoas, ou entidade nogovernamental legalmente reconhecida em um ou mais Estados membros da Organizao, pode apresentar CIDH peties que contenham denncias de violao das garantias da CADH. No Caso em tela, o esgotamento dos recursos internos foi clere e de fcil comprovao, j que o arquivamento do inqurito policial, como ns apontamos em linhas anteriores, fechou de uma vez por todas s portas da justia Simone. 7. A ESTRATGIA QUE SIMONE E OS PETICIONRIOS USARAM PARA FAZER COM QUE A CIDH ACEITASSE E JULGASSE O CASO Os peticionrios praticaram o que os estudiosos chamam de litigncia transnacional, ou ativismo jurdico transnacional. Ceclia MacDowell Santos ensina que esse recurso adequado
s disputas entre os Estados, entre indivduos e Estados e entre indivduos atravs de suas fronteiras nacionais [e que ele no pode ser visto] Como uma tentativa to simplesmente de remediar abusos individuais, mas tambm de (re)politizar ou (re)legalizar a poltica de direitos humanos ao provocar as cortes internacionais ou sistemas quase judiciais de direitos humanos a lev-los a agirem diante das arenas jurdicas e polticas nacionais e locais [...] Uma vez que o Estado um ator principal nas batalhas jurdicas transnacionais sobre direitos humanos, importante investigar tanto sobre as prticas dos defensores jurdicos transnacionais quanto como o Estado responde a eles. Isso nos auxilia a entender melhor no somente como os atores da sociedade civil se engajam na mobilizao jurdica transnacional, mas tambm como o Estado se refere s normas internacionais de direitos humanos e como os discursos e as prticas ligados aos direitos humanos so desenvolvidos em diferentes setores do Estado e em diversos nveis da atuao estatal. (SANTOS, 2007, p. 27, 28)

Sem o emprego desse recurso estratgico, muitos casos de violaes dos dispositivos da CADH ficariam impunes porque tm origem em aes ou omisses de Estados que, mesmo sendo signatrios da CADH, no as apuram adequadamente no plano interno. O ativismo jurdico internacional tem sido usado por inmeras ONGs pr-direitos humanos para dar visibilidade e soluo s violaes desses direitos nos pases da Amrica Latina, praticadas aps a criao das Constituies que, nas dcadas 80 e 90, deram fim as ditaduras militares, surgidas nos anos 60 e 70. Nessas novas Cartas, a promessa de garantia e promoo dos direitos humanos das mulheres, negros e ndios, como o caso do Brasil, Argentina e Chile, por exemplo, passou a ser um elemento legitimador de novas democracias, nas quais o acesso justia crucial para a garantia dos direitos. Porm, conforme indicam as consideraes da CIDH, a
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aplicao e a efetividade das garantias jurdicas (fundamentais e universais) que constituem os direitos humanos ainda so muito precrias nas jovens democracias da Amrica Latina. 8. O TRATAMENTO JURDICO QUE A JUSTIA BRASILEIRA DISPENSOU AO CASO Nessa parte do texto, analisaremos as hermenuticas legais, as rotinas institucionais e as decises produzidas pelos intrpretes do direito6 que apuraram os fatos e, por esse motivo, emitiram um juzo de valor sobre a denncia de Simone, e o teor (significado) do art. 20 da Lei Ca. A partir dessa anlise esboamos as linhas gerais do tratamento jurdico-hermenutico que os intrpretes do direito da justia brasileira dispensam as denncias de prtica de racializao criminosa, prevista na Lei Ca. Essa anlise permitiu a identificao de algumas singularidades do racismo institucional da justia brasileira, e o entendimento sobre o que os seus intrpretes julgam ser a prtica de uma verdadeira racializao criminosa. De incio, temos a hermenutica da autoridade policial que, depois de colher e analisar os depoimentos dos envolvidos, resolveu indiciar a acusada Gisele Aparecida por violao do art. 20 da Lei Ca. Em seguida, analisaremos o entendimento do parquet que, como apontamos, pediu o arquivamento do caso ao juiz depois que leu e interpretou o que o delgado disso sobre o Caso. Por fim, a anlise da hermenutica do juiz do Caso que, por concordar com os argumentos do parquet sobre o Caso e a falta de comprovao do dolo da agente racializadora, fez o que lhe foi solicitado: decretou o arquivamento do inqurito policial. Comearemos pela leitura e, posterior, anlise do contedo do despacho do parquet com o qual recomendou ao juiz o arquivamento do inqurito policial do Caso:
MM. Juiz. Trata-se de inqurito instaurado para a apurao de eventual delito previsto na Lei n. 7.716 / 89 (Lei Ca), envolvendo Aparecida Gisele [...] Segundo se apurou [ela] fez publicar, no jornal Folha de So Paulo (de 02.03.1997) um anncio onde demonstrava seu interesse em contratar uma domstica que, entre outras caractersticas, deveria ser preferencialmente da raa branca. dos autos [do inqurito policial] que aps a publicao do anncio, diversas pessoas entraram em contato com Gisele, ou com a pessoa que a representava para tanto [e que] Simone Andr Diniz realizou uma ligao para o nmero indicado no anncio, sendo certo que a mesma se sentiu discriminada, pelo fato de ser da raa negra e ter sido preterida para a vaga como domstica. Aparecida Gisele foi ouvida [...] e esclareceu Autoridade Policial, que em momento algum pretendeu discriminar qualquer raa. Esclareceu que seus filhos haviam tido um problema de
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No Caso em questo, consideramos como intrpretes do direito o delegado, o promotor e o juiz do caso. Revista de Estudos Jurdicos, a. 15, n. 22, 2011 129

relacionamento com uma domstica de cor negra, que chegou a espancar os mesmos, o que a motivou, em face de um receio gerado nas crianas, que fosse dada a preferncia a uma empregada de cor branca. Esclareceu ainda a averiguada, que no possui qualquer tipo de preconceito racial, at mesmo porque casada h onze anos com Jorge Honrio da Silva, pessoa de raa negra. Como Vossa Excelncia pode bem observar, no se logrou apurar nos autos que [a acusada] tenha praticado qualquer ato que pudesse constituir crime de racismo, previsto na Lei 7.716 / 89. Diante do exposto, no havendo nos autos qualquer base para o oferecimento de denncia, requeiro que Vossa Excelncia determine o ARQUIVAMENTO do presente feito, ressalvado a hiptese do art. 18 do C.P.P. (Inqurito Policial de n. 005/97, da 3. Delegacia de Polcia de Investigaes Sobre Crimes Raciais de So Paulo, p. 25 e 26)

A interpretao da hermenutica que o promotor deu aos fatos denunciados, por Simone, e a Lei Ca (art. 20) evidncia que ele opinou pelo arquivamento do Caso por acreditar que a acusada no agiu com dolo de discriminar (dolo discriminandi) porque que ela era casada com um negro, com qual tinha at filhos. Para o promotor do Caso e o entendimento majoritrio das intrpretes do direito da justia brasileira, o dolo do agente acusado de ter praticado um dos crimes raciais do direito brasileiro7, deve ser do tipo contumaz e contundente, tpico de um verdadeiro racista um agente social que reiteradamente discrimina as pessoas de da cor/raa negra. Segundo o promotor, ser casada com um negro, por exemplo, significava que a acusada no tinha com ser racista, e, por essa, praticar os crimes raciais da Lei Ca. Posteriormente, como manda a lei, o promotor submeteu o seu entendimento e desejo de arquivar o inqurito ao crivo valorativo do juiz que, sem muita resistncia, e estar subordinado (preso) hermenutica do parquet sobre a denncia de Simone e a Lei Ca, se posicionou da seguinte forma:
Vistos: Nos termos do pronunciamento do representante do ministrio pblico, que acolho e adoto como razo de decidir, determino o arquivamento destes autos de Inqurito Policial, sem prejuzo de novas diligncias na forma do disposto no artigo 18 do Cdigo de Processo Penal Anote-se, comunique-se e intime-se. (Inqurito Policial de n. 005/97, da 3. Delegacia de Polcia de Investigaes Sobre Crimes Raciais de So Paulo, p. 25 e 26)

Na verdade, o promotor e o juiz acordaram pelo arquivamento do inqurito policial porque no havia provas cabais do dolo (do tipo contumaz e
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Na Lei Ca esto tipificados os crimes raciais inafianveis e imprescritveis do direito brasileiro, que so punidos com pena de deteno e multa. No Cdigo Penal, temos o crime de injria racial, que afianvel e prescritvel. Os crimes da Lei Ca so crimes de natureza pblica, o que exige que o ministrio pblico proponha a justia uma ao penal pblica incondicionada em face de quem acusado de ser um agente racializados. J o crime de injria racial s processado pela justia se a vtima se manifestar formalmente nesse sentido por meio de um advogado. 130 Revista de Estudos Jurdicos, a. 15, n. 22, 2011

contundente) da acusada. Para eles dois, faltaram no inqurito e provas produzidas os relatos dos envolvidos coletados pela autoridade policial indcios mais robustos (consistentes) sobre o comportamento e os relacionamentos pessoais da acusada que atestassem a sua condio de verdadeira racista. Na opinio (interpretao) do parquet e do juiz, o fato dela ser casada com um negro, com que tinha at filhos, afastava (provava) a existncia desse tipo de dolo e, assim, a possibilidade de prov-lo. Os intrpretes do direito exigem a comprovao do tipo dolo que acabamos de apontar para que uma denncia de prtica de crime racial seja apurada, denunciada, processada e julgada (decidida) pela justia. Para eles, e consoante os cnones e defensores da ideologia da democracia racial, o fato da acusada viver e ser casada com um negro tornava-a uma pessoa incapaz de ter ou desenvolver o dolo do tipo contumaz e contundente, o que lhe assegurava uma presuno constitucional de inocncia inquestionvel. Por no ser uma verdadeira racista e, portanto, portadora de um dolo do tipo contumaz e contundente, a acusada no poderia praticar nenhum dos crimes raciais da Lei Ca, ou de outra lei do direito brasileiro. Sem a comprovao cabal dessa condio subjetiva do agente acusado de prtica de racializao criminosa, a denncia do racializado no merece prosperar, ser apurada e julgada (decidida) pela justia. Por conseguinte, o arquivamento do Caso foi uma medida de justia porque seguiu o entendimento hegemnico que orienta a aplicao prtica (mais adequada e justa) do comando da CF/88 que criminalizou a prtica do racismo, e dos dispositivos da Lei Ca que tipificaram os crimes raciais inafianveis e imprescritveis do direito brasileiro. No injusto exigir e cobrar a comprovao do dolo do agente, mas sim exigir que ele seja do tipo contumaz e contundente o que constitui um excesso de interpretao judicial que compromete o acesso justia, a justia e garantia de direitos. Na prtica, esse tipo de cobrana torna impossvel a tribunalizao dos crimes raciais da Lei Ca, j que institui criminalizaes que no foram positivadas pelo direito, como, por exemplo, ser um verdadeiro racista o agente que tem razes, motivaes psicolgicas e condies para praticar racializaes criminosas. O que a Lei Ca, seguindo as determinaes da CF/88, criminalizou foi prtica do racismo e no, como entendem os doutrinadores e intrpretes do direito da justia brasileira, o fato de algum ser racista. Tanto a CF/88 quanto a Lei Ca, em momento algum, condicionaram a consumao dessa prtica delituosa ao fato do agente ser um verdadeiro racista, portador de dolo intenso, cuja vida marcada por pistas de sucessivas e constantes racializaes. Portanto, ter que provar essa condio do agente, para aplicar que a Lei Ca seja aplicada ao caso concreto, uma exigncia hermenutica inconstitucional dos intrpretes do direito da justia brasileira. Do ponto de vista histrico e sociolgico, a comprovao do dolo contumaz e contundente do agente acusado de ser racializador muito difcil (quase) impossvel de ser obtida entre os brasileiros porque, segundo as tradicionais interpretaes sobre o Brasil e os postulados da ideologia da democracia racial, elementos que tm
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muita influncia sobre os intrpretes do direito, ele tpico das sociedades centrais e (semi)perifricas onde existiram (ou ainda existem fortes resqucios de) leis e regimes segregacionistas, como o Apartheid (da frica do Sul) e o Jim Crow (dos USA). Durante a existncia oficial desses regimes exemplos de verdadeiros racismos e racializao, o acesso justia, a obteno e a garantia dos direitos estavam subordinados ao valor que a cor e a raa das pessoas tinham segundo o discurso oficial que orientava a poltica de segregao cujo principal postulado era: quanto mais negro, mesmo acesso justia, justia e garantia de direitos. Destacamos que, formalmente, o Estado brasileiro nunca chegou a usar uma segregao to explicita altamente legalizada mas nem por isso deixou de ter mecanismos racializadores efetivos e violentos para excluir as negras e os negros. A anlise do Caso SAD, desenvolvida at o presente momento, demonstra que os intrpretes do direito da justia brasileira ignoram que o texto da Constituio e da lei (Ca) mandou criminalizar a prtica do racismo, e no o fato de algum ser um verdadeiro racista, e que essa ignorncia compromete a aplicabilidade e a efetividade dos recursos jurdicos que combatem o racismo e a prtica das racializaes criminosas. Por essa razo, injusto e inconstitucional exigir a comprovao de que o agente portador de um dolo do tipo contumaz e contundente do agente. Essa exigncia s seria legtima (justa) se o crime fosse o agente ser um verdadeiro racista, mas, como j destacamos, o crime praticar o racismo. E, para provar a praticar o racismo, deve se cobrar a prova de um dolo necessrio que seja necessrio e suficiente para violar a igualdade e/ou comprometer o tratamento igual. 9. O PEDIDO DE CONDENAO E A DEFESA DO ESTADO BRASILEIRO Para corroborarem a denncia feita a CIDH, os peticionrios do Caso fizeram meno histrica falta de empenho do Estado brasileiro em combater a posio desprivilegiada das negras e dos negros no Brasil. Segundo dados da ONU e de outros rgos/instituies que monitoram os direitos humanos, como a prpria OEA, no Brasil, os negros e as negras so a maioria entre os que tm menos acesso educao, s universidades pblicas, justia, ao mercado formal de trabalho, s funes de comando no Estado e iniciativa privada. Em1996, um ano antes de o Caso aparecer, o Estado brasileiro lanava o seu Programa Nacional de Direitos Humanos para tentar reverter precria situao dos direitos humanos no, reconhecendo que a falta de acesso justia para os negros racializados era um problema srio, que urgia ser enfrentado com mais em empenho e vontade poltica. Os estudos de Srio Adorno (1996) sobre a influncia negativa que a raa e/ou cor negra exercem sobre os julgamentos dos rus negros, que foram usados como prova pelos peticionrios do Caso, atestam que eles esto entre os que recebem as condenaes mais duras e longas dos tribunais brasileiros. Segundo
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Carlos Antonio Costa Ribeiro (1995), essa propenso institucional da justia de punir mais os negros do que os brancos, por causa da cor e raa, remonta as primeiras dcadas da repblica quando ser negro implicava em menos acesso justia e garantia de direitos uma singularidade histrica que ainda desafia as determinaes e objetivos da Constituio de 1988 e das leis internacionais dos direitos humanos das quais o Estado brasileiro signatrio. Simone e os peticionrios solicitaram Comisso que o Estado brasileiro fosse condenado: a) pela violao das garantias jurdicas da CADH; b) a dar ampla publicidade ao Caso e as decises que dele resultassem; c) a pagar uma indenizao Simone A. Diniz, no valor de R$ 55.000,00; d) a fornecer uma bolsa de estudos que lhe assegurasse o ingresso e a permanncia num estabelecimento de ensino superior. Alegaram que o nosso Estado violou as seguintes normas jurdicas: a) artigos art. 8.1, 24 e 25 da Conveno Americana sobre os Direitos do Homem; b) e os art. 1, (a), 5 (a), (i) e 6 da Conveno Internacional para a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial da ONU.8 Qual foi defesa do Estado Brasileiro? Alegou que no houve violao da CADH porque o arquivamento do inqurito e os seus desdobramentos tinham amparo na lei processual e jurisprudncia brasileira predominante sobre como os intrpretes do direito devem aplicar as leis de combate a discriminao racial aos casos concretos, que impem seguinte regra: se no h condies para o oferecimento da denncia, por exemplo, em virtude da no comprovao do dolo (contumaz e contundente) do agente, o caso deve ser arquivado. Portanto, com base nessa hermenutica, considerada justa e legtima pelos intrpretes do direito da justia brasileira, no houve aplicao do direito ao caso concreto que constitusse violao da Lei Ca, da Constituio, prtica de tratamento diferenciado, negao de acesso justia, ou violao de dispositivos da CADH. Nessa hiptese, a da no comprovao do dolo (contumaz e contundente) do agente racializador, segundo os argumentos defensivos do Estado brasileiro, no h prtica de crime racial porque a conduta do acusado atpica: no rene todos os elementos que constituem um crime. Por essa razo, o Estado brasileiro solicitou a Comisso que no aceitasse o caso e, como isso, no apreciasse o seu mrito. Aps analisar os argumentos do Estado denunciado e dos peticionrios, a CIDH resolveu aceitar e decidir o Caso. Porm, como de praxe, estabeleceu um prazo (de trs meses) para que as partes chegassem a um acordo a uma soluo amistosa. Isso no aconteceu porque transcorrido esse prazo, o Estado
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Essa lei internacional diz no art. I, 1 que discriminao racial significa qualquer distino, excluso, restrio ou preferncia, baseadas em raa, cor, descendncia ou origem nacional ou tnica que tm por objetivo ou efeito anular ou restringir o reconhecimento, gozo ou exerccio em um mesmo plano (em igualdade de condio) de direitos humanos e liberdades fundamentais no domnio poltico, econmico, social, cultural ou em qualquer outro domnio de vida pblica. Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial da ONU. Disponvel em: <http://www.onubrasil.org.br/doc_cs.php>. Acessado em: 17 de janeiro de 2009. Revista de Estudos Jurdicos, a. 15, n. 22, 2011 133

brasileiro no apresentou uma proposta de acordo a Simone e aos peticionrios. Diante da inrcia do Estado brasileiro e a pedido dos peticionrios, a CIDH a proferiu uma deciso de mrito sobre o Caso. O primeiro passo nesse sentido foi a Comisso se pronunciar sobre a natureza jurdica dos crimes da Lei Ca, externando que:
Trata-se de tipo penal em que o crime s ocorreria se operasse atravs de meio de comunicao social ou por intermdio de qualquer publicao [...] Como era crime formal ou de mera conduta, isto , de consumao antecipada, sua consecuo independia dos efeitos que viessem a ocorrer, quer dizer, no havia a necessidade do resultado para que se consumasse o crime. Praticar a preferncia [por cor e/ou raa] j seria suficiente para se concretizar o crime. Os peticionrios denunciaram tambm que, concludo o Inqurito Policialhttp://www.cidh.org/annualrep/2006port/BRASIL.12001p ort.htm - _ftn59 este foi remetido ao Ministrio Pblico para que este rgo iniciasse a ao penal pertinente, uma vez que a Lei 7716/89, tipifica crimes cuja titularidade da ao pertence ao Ministrio Pblico. De maneira que, em razo do principio da obrigatoriedade, bastavam estar presentes no inqurito, indcios de autoria e materialidade para o Ministrio Pblico estar legitimado e obrigado a instaurar a denncia penal pertinente [e que] http://www.cidh.org/annualrep/2006port/BRASIL.12001port.htm - _ftn60tem conhecimento que a lei processual penal brasileira estabelece que o Ministrio Pblico poder pedir o arquivamento de uma denncia penal quando no encontrar elementos que possam indicar a ocorrncia de crime e o juiz, apesar de no estar obrigado,http://www.cidh.org/annualrep/2006port/BRASIL.12001 port.htm - _ftn61 poder determinar esse arquivamento. Entretanto, tal deciso no pode ser incongruente com o comando constitucional brasileiro que garante a apreciao do Judicirio para toda leso ou ameaa a direito. http://www.cidh.org/annualrep/2006port/BRASIL.12001port.htm - _ftn62 Como tambm no pode ferir o comando convencional que garante a toda pessoa no somente o direito a um recurso efetivo, mas tambm o direito ao desenvolvimento da possibilidade de recurso judicial [j que] houve um anncio discriminatrio publicado por um meio de comunicao e sobre isso uma pessoa afro-descendente [negra] apresentou uma denncia e a determinao efetuada pelo Ministrio Pblico lhe impediu de aceder a um recurso judicial efetivo que a tutelasse em seu direito a no ser discriminada [...] o Estado brasileiro est obrigado, no somente por instrumentos internacionais que ratificou, mas tambm pela sua prpria constituio, a administrar justia aos seus cidados toda vez que for invocada a tutela jurisdicional do Estado.http://www.cidh.org/annualrep/2006port/BRASIL.12001p ort.htm - _ftn63 obrigao domstica de investigar, julgar e sancionar os crimes de motivao racial, soma-se a obrigao internacional advinda da ratificao de tratados sobre a matria que coloca o direito de no ser discriminado no grupo de normas imperativas do direito internacional dos direitos humanos que so 134 Revista de Estudos Jurdicos, a. 15, n. 22, 2011

absolutas, inderrogveis e no sofrem modificao. (Caso Simone Andr Diniz. Relatrio de Mrito. OEA/CIDH 2006)

A CIDH ainda lembrou que


O artigo 6 a Conveno Internacional sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial, ratificada pelo Brasil [...] utilizada como pauta interpretativa, estabelece um padro que assegura especificamente s vitimas de discriminao racial proteo e recurso efetivo junto aos tribunais internos, nos termos seguintes: Os Estados-Partes asseguraro s pessoas sujeitas a sua jurisdio proteo e recurso efetivos aos tribunais nacionais e outros organismos do Estado competentes, contra todos os atos de discriminao racial que, contrariando a presente Conveno, violem os seus direitos individuais ou as liberdades fundamentais, assim como o direito de pedir a esses tribunais satisfao ou reparao, justa e adequada, por qualquer prejuzo de que sejam vitimas em razo de tal discriminao. (Caso Simone Andr Diniz. Relatrio de Mrito. OEA/CIDH 2006)

10. A DECISO DE MRITO DA CIDH SOBRE O CASO No dia 21 de outubro de 2006, a Comisso concluiu que
Da anlise dos fatos denunciados denota-se a inaplicabilidade da Lei 7.716/89, em razo da denegao de um recurso efetivo para levar apreciao do poder judicirio a leso ao direito de no ser discriminado [...] A Corte (Interamericana dos Direitos Humanos) reiterada vezes assinalou que no franquear ao lesionado o direito de acesso justia [viola] os padres convencionais: a inexistncia de um recurso efetivo contra as violaes aos direitos reconhecidos pela Conveno constitui uma transgresso da mesma pelo Estado Parte no qual semelhante situao tenha lugar. Nesse sentido, deve-se salientar que, para que tal recurso exista, no basta que esteja previsto pela Constituio ou pela lei ou que seja formalmente admissvel, mas sim se requer que seja realmente idneo para estabelecer se incorreu em uma violao aos direitos humanos e prover o necessrio para remedi-la. No podem ser considerados efetivos aqueles recursos que, pelas condies gerais do pas ou inclusive pelas circunstncias particulares de um dado caso, resultem ilusrios. Isso pode ocorrer, por exemplo, quando sua inutilidade tenha ficado demonstrada pela prtica, porque o Poder Judicial carece da independncia necessria para decidir com imparcialidade ou porque faltam os meios para executar suas decises; por qualquer outra situao que configure um quadro de denegao de justia, como sucede quando se incorre em retardamento injustificado na deciso; ou, por qualquer causa, no se permita ao presumvel lesionado o acesso ao recurso judicial. (Caso Simone Andr Diniz. Relatrio de Mrito. OEA/CIDH 2006) http://www.cidh.org/annualrep/2006port/BRASIL.12001port.htm - _ftn66 Revista de Estudos Jurdicos, a. 15, n. 22, 2011 135

Por ter violado os artigos 8.1 e 24 e 25 da CADH9 e no ter apurado corretamente a denncia de racializao feita por Simone, a CIDH condenou o Estado Brasileiro a cumprir 12 recomendaes, a saber:
1) Reparar plenamente a vtima Simone Andr Diniz, considerando tanto o aspecto moral como o material, pelas violaes de direitos humanos determinadas no relatrio de mrito e, em especial; 2) Reconhecer publicamente a responsabilidade internacional por violao dos direitos humanos de Simone Andr Diniz; 3) Conceder apoio financeiro vtima para que esta possa iniciar e concluir curso superior; 4) Estabelecer um valor pecunirio a ser pago vtima a ttulo de indenizao por danos morais; 5) Realizar as modificaes legislativas e administrativas necessrias para que a legislao antiracismo seja efetiva, com o fim de sanar os obstculos demonstrados nos pargrafos [...] do presente relatrio; 6) Realizar uma investigao completa, imparcial e efetiva dos fatos, com o objetivo de estabelecer e sancionar a responsabilidade a respeito dos fatos relacionados com a discriminao racial sofrida por Simone Andr Diniz; 7) Adotar e instrumentalizar medidas de educao dos funcionrios de justia e da polcia a fim de evitar aes que impliquem discriminao nas investigaes, no processo ou na condenao civil ou penal das denncias de discriminao racial e racismo; 8) Promover um encontro com organismos representantes da imprensa brasileira, com a participao dos peticionrios, com o fim de elaborar um compromisso para evitar a publicidade de denncias de cunho racista, tudo de acordo com a Declarao de Princpios sobre Liberdade de Expresso; 9) Organizar Seminrios estaduais com representantes do Poder Judicirio, Ministrio Pblico e Secretarias de Segurana Pblica locais com o objetivo de fortalecer a proteo contra a
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Essa Conveno nesses dispositivos institui que: 1) toda pessoa tem direito a ser ouvida, com as devidas garantias, e dentro de um prazo razovel, por um juiz ou tribunal competente, independente e imparcial, estabelecido anteriormente por lei, na apurao de qualquer acusao penal formulada contra ela, ou para que se determinem seus direitos ou obrigaes de natureza civil, trabalhista, fiscal ou de qualquer outra natureza; (2) Toda pessoa acusada de delito tem direito a que se presuma sua inocncia enquanto no se comprove legalmente sua culpa. Durante o processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, s seguintes garantias mnimas: a) direito do acusado de ser assistido gratuitamente por tradutor ou intrprete, se no compreender ou no falar o idioma do juzo ou tribunal; b) comunicao prvia e pormenorizada ao acusado da acusao formulada; c) concesso ao acusado do tempo e dos meios adequados para a preparao de sua defesa; d) direito do acusado de defender-se pessoalmente ou de ser assistido por um defensor de sua escolha e de comunicar-se, livremente e em particular, com seu defensor; e) direito irrenuncivel de ser assistido por um defensor proporcionado pelo Estado, remunerado ou no, segundo a legislao interna, se o acusado no se defender ele prprio nem nomear defensor dentro do prazo estabelecido pela lei; f) direito da defesa de inquirir as testemunhas presentes no tribunal e de obter o comparecimento, como testemunhas ou peritos, de outras pessoas que possam lanar luz sobre os fatos; g) o direito de no ser obrigado a depor contra si mesma, nem se declarar culpada; e h) direito de recorrer da sentena para juiz ou tribunal superior. (3) A confisso do acusado s vlida se feita sem coao de nenhuma natureza. (4) O acusado absolvido por sentena passada em julgado no poder ser submetido a novo processo pelos mesmos fatos. (5) O processo penal deve ser pblico, salvo no que for necessrio para preservar os interesses da justia. Conveno Americana sobre os Direitos Humanos. Disponvel em: <http://www.oas.org/juridico/portuguese/carta.htm>. Acesso em: 09 de agosto de 2009. 136 Revista de Estudos Jurdicos, a. 15, n. 22, 2011

discriminao racial e o racismo; 10) Solicitar aos governos estaduais a criao de delegacias especializadas na investigao de crimes de racismo e discriminao racial; 11) Solicitar aos Ministrios Pblicos Estaduais a criao de Promotorias Pblicas Especializadas no combate a discriminao racial e ao racismo; 12) Promover campanhas publicitrias contra a discriminao racial e o racismo. (Caso Simone Andr Diniz. Relatrio de Mrito. OEA/CIDH 2006)

No prximo captulo, com base no que j dissemos sobre o Caso, apresentaremos ao nosso leitor o que deve ser ensinado sobre o combate judicial das racializaes criminosas e as razes da falta de acesso justia para as negras e os negros que so racializados. A anlise do Caso no deixa dvidas sobre a existncia de um fenmeno, que merece mais ateno dos estudiosos do direito: a relao que h entre a falta de acesso justia e as hermenuticas que os intrpretes do direito produzem e usam para justificar a aplicao (ou no) da Lei Ca as denncias de prtica de racializao criminosa. 11. O QUE ENSINAR A PARTIR DA ANLISE DO CASO SOBRE A FALTA DE ACESSO JUSTIA PARA AS VTIMAS DOS CRIMES RACIAIS DA LEI CA A anlise do contedo das consideraes que a CIDH teceu sobre o Caso, vo de encontro literatura produzida por Abdias Nascimento (1978), Florestan Fernandes (1972/1978), Jorge da Silva (1994), Lilia M. Schwarcz (1993) e George R. Andrews (1998) sobre as nossas relaes e conflitos raciais, na qual encontramos pistas sobre a m qualidade do tratamento jurdico que os intrpretes do direito dispensam ao racismo e as denuncias de prticas de racializaes criminosas. Nessa literatura, h uma singularidade sobre o Brasil, as nossas relaes raciais e crimes raciais, que no escapou da apreciao da CIDH sobre o Caso: muito embora o Brasil seja conhecido mundialmente como um paraso para todas as raas, cores e culturas, que at possui leis contra o racismo e a racializao de negros, as denncias de violao dessas leis tradicionalmente so ignoradas ou tratadas inadequadamente pelos intrpretes do direito da justia brasileira. O Caso evidencia que as hermenuticas jurdicas que os intrpretes do direito dispensam Lei Ca e s denncias de prtica de racializao criminosa negam as negras e aos negros o direito a isologia um direito essencial a garantia dos direitos fundamentais e humanos. Segundo I. F. Stone, isologia o direito de todos palavra, expresso de um pensamento (1988, p.14). Essa negao faz com que, entre os iguais, existam os mais iguais. Esses so os que tm direito a palavra mais forte para denunciar, ou resistir s denncias; os mais inocentes, cuja defesa j se est assegurada por premissas ideolgicas, mitos e dogmas que, mesmo contra o texto legal, influenciam nas decises e valoraes dos intrpretes do direito com as quais, por exemplo, estabelecem que um agente acusado de racializao no possa praticar um crime racial da Lei Ca (ou de outro diploma legal) porque negro, ou tem relaes afetivas mais
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ntimas com os negros, ou negras o que aconteceu no Caso SAD, a pedido do ministrio pblico. Essa falta de isologia entre os negros e os brancos faz com que os iguais perante a lei, tornem-se desiguais na sua aplicao, acesso justia e garantia dos direitos. A desigualdade gerada por essa falta de isologia torna as denncias dos negros racializados menos confiveis do que as verses apresentadas pelos seus algozes porque transforma os relatos desses ltimos, ou as interpretaes jurdicas que lhes so favorveis, em verdades inquestionveis por terem contedos narrativos mais compatveis, por exemplo, com os postulados da ideologia da democracia racial. Isso explica o parquet ter produzido uma hermenutica da Lei, dos fatos e da denncia de Simone A. Diniz mais favorvel acusada, e o juiz aceit-la e us-la, sem resistncias, para fundamentar a sua deciso de arquivar o inqurito do Caso; fato que reflexo de uma rotina institucional racializadora: o arquivamento sistemtico e indevido de inquritos policiais que narram prtica de racializao criminosa. O Caso no deixas dvidas de que a ideologia da democracia racial tem muita influncia sobre o trabalho intelectual dos intrpretes/aplicadores do direito porque, ao eufemizar as denncias de prticas de racializao criminosa e fortalecer a defesa dos acusados, compromete a judiciabilidade das violaes dos direitos humanos, um fenmeno que tem repercusses negativas sobre a aplicabilidade e a efetividade desses direitos. Os estudos de Jos Ricardo Cunha (2005) sobre a judiciabilidade das violaes dos direitos humanos entre os quais esto as garantias jurdicas que primam pela efetiva garantia da igualdade de tratamento e oportunidades ensinam que a aplicabilidade e a efetividade desses mesmos direitos dependem do grau de cognio que os intrpretes do direito tm sobre o que eles so, o que significam, como aplic-los/garanti-los e ensin-los da forma mais adequada justa possvel. Em pesquisa emprica, feita junto a intrpretes do direito do TJ/RJ juzes e promotores, Jos Ricardo Cunha (2005) constatou que os direitos humanos no so muito conhecidos, pelos intrpretes do direito desse tribunal uma realidade que vale para os demais cortes judiciais brasileiras. Ao longo da formao tcnica e profissional dos intrpretes do direito os estudos sobre os direitos humanos no recebem a ateno e tempo que deveriam receber dos estudantes e professores de direito, gerando sobre eles uma ignorncia quase crnica. Essa constatao e o estudo do Caso apontam para um diagnstico preocupante: o pouco conhecimento e o fraco ensino desses diretos nos quais h garantias que protegem os negros de discriminaes raciais criminosas e de outra natureza favoream a criao de rotinas institucionais e hermenuticas/aplicaes racializadoras da Constituio e da Lei Ca que, na prtica, negam acesso justia a quem preterido em virtude da raa e/ou da cor. Interpretar que um(a) suposto(a) agente racializador(a) por ser (da raa/cor) negra, ou casado(a) com um(a) negro(a), incapaz de praticar os
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crimes raciais da Lei Ca a tese hermenutica produzida e apresentada pelo promotor ao juiz para que ele arquivasse o Caso o que aconteceu exemplifica e substancializa a fora que a ideologia da democracia racial tem para produzir hermenuticas legais e decises judiciais que so favorveis a perpetuao dos seus propsitos: esconder que existe racismo de verdade no Brasil; ocultar que no h acesso efetivo justia (e justia) para as negras e os negros que so discriminados por causa da cor e/ou raa; evitar discusses mais profundas e crticas sobre as razes da pouca efetividade e aplicabilidade dos direitos dos negros; no deixar transparecer que os intrpretes do direito tm uma grande parcela de responsabilidade na falta de acesso justia para as vtimas dos crimes raciais da Lei Ca por causa da forma como interpretam e aplicam (usam) a Lei Ca aos casos concretos de denncia de racializao criminosa; tornar natural (normal) todas essas injustias. Com base nos ensinamentos scio-jurdicos de Eugen Ehrlich (1986) sobre as singularidades do tempo passado que condicionam e aprisionam o direito do presente, repercutindo na sua interpretao e aplicao aos casos concretos, defendemos que a falta de acesso justia para as negras e os negros racializados tem origem no seguinte fenmeno: desde os anos 50, o Brasil vem criando leis textualmente comprometidas com um futuro mais igual e igualitrio para seus jurisdicionados, mas, no tempo presente, a cultura jurdica e a mentalidade dos intrpretes do direito da justia brasileira ainda esto aprisionadas a um passado no qual a discriminao racial dos negros e das negras sempre ficava impune, ou era, sistematicamente, ignorada pelas autoridades porque no era vista e tratada como uma verdadeira injustia, que deveria ser efetivamente combatida pela justia. Por essa razo a adeso aos tratados dos direitos humanos internacionais e a criao de leis internas mais severas para tratar o racismo e combater a prtica de racializaes criminosas, por si s, no geram ou significam mais acesso justia e justia para quem sofre com o Du Dois (1999) chamou de barreiras raciais. No nosso entendimento, essas barreiras so representadas pelas discriminaes por conta da cor e da raa (negra) que comprometem as garantias constitucionais da igualdade e do tratamento igual. O Caso mostrou e provou que os intrpretes do direito da justia brasileira se fecham em copas quando so acionados para decidir se o poder judicirio vai (ou no) tribunalizar uma denncia de prtica de racializao criminosa. A fora normativa da ideologia da democracia racial faz com que esses intrpretes produzam rotinas institucionais e hermenuticas legais que, na prtica, modificam o sentido e o contedo das leis e denncias de racializao, como considerar (interpretar) que o crime ser racista, e no prtica o racismo. Isso faz com que o judicirio absorva poucos casos de racializao criminosa, o que cria a impresso (falsa) de que ele e os seus colaboradores, como o ministrio pblico, no so sensveis as barreiras da cor e da raa. 12. CONCLUSO
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A anlise do Caso indica que uma parcela bem significativa dos intrpretes do direito da justia brasileira usa os recursos criativos da hermenutica jurdica, atividade que resulta na aplicao (uso prtico) do direito ao caso concreto, para dificultar ou impedir a tribunalizao (judicializao) dos crimes raciais e racializaes institucionais. Essa tendncia, que gera rotinas institucionais racializadoras, favorece aos agentes que so acusados de prtica de racializao criminosa. Caso contrrio, no haveria um processo hermenutico hegemnico da Lei Ca, por parte dos intrpretes do direito da nossa justia, que, contrariando a determinao textual da Constituio de 88, subordina aplicao dos dispositivos dessa lei produo de provas que atestem o dolo contumaz e contundente do agente um tipo de prova que deve ser questionada, j que o crime praticar o racismo, no ser um verdadeiro racista. O Caso prova que h regies (semi)perifricas na Carta de 88 e no atual sistema legal brasileiro, nas quais esto positivados os direitos humanos e os direitos dos negros. Essas regies so os locais onde esto (concentrados e confinados) os direitos e garantias que, embora vlidos e vigentes, no tm efetividade devido falta de empoderamento dos seus titulares, um fenmeno que decorre, dentre outras razes, da histrica posio scio-econmica menos privilegiada da populao negra do Brasil um dado bastante divulgado pelo IPEA e o IBGE10. Ao lado dessas regies, contribuindo ainda mais para a inefetividade e a pouca aplicabilidades dos direitos e garantias dos negros, esto os (semi)periferismos constitucionais: as prticas jurdicas, os hbitos, os costumes, as concepes de justia/justo, hermenuticas legais e usos prticos dos direitos que fomentam a produo de rotinas institucionais que negam e/ou dificultam o acesso justia e a garantia dos direitos de certos indivduos e grupos, historicamente excludos do universo da cidadania. Bom exemplo, de (semi)periferismo, detectado com a anlise do Caso, um profissional do direito da justia brasileira considerar (interpretar) que um agente no pratica (ou pode praticar) um crime racial da Lei Ca ou de outra legislao porque casado(a) com um(a) negro(a). Ao menor sinal de simpatia pretrita do acusado em relao ao negro e a comunidade negra, segundo o que depreendemos da deciso da CIDH, os intrpretes do direito da justia brasileira acordam o arquivamento da denncia do racializado. Relembramos que essa hermenutica eufemizadora foi produzida e defendida pelo prprio parquet e, sem reservas, aceita pelo juiz para fundamentar o arquivamento do inqurito policial, o que deu origem ao Caso SAD. Isso prova que o promotor e juiz agiram como verdadeiros advogados da ideologia da democracia racial.
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Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada e Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica respectivamente dois rgos do governo federal responsveis pelo levantamento de dados que contribuem para a formulao e avaliao das polticas pblicas. Com base nos dados coletados por esses rgos, o governo formula as suas estratgias e polticas pblicas de combate a pobreza, a fome e a certas doenas. 140 Revista de Estudos Jurdicos, a. 15, n. 22, 2011

Na verdade, os intrpretes do direito da justia brasileira estabeleceram uma hermenutica (aplicao) injusta (inconstitucional) da Lei Ca e da norma da CF/88 que criminalizou a prtica do racismo: o crime ser racista, no praticar o racismo. Isso acontece porque a ideologia da democracia racial e a sua fora normativizadora fazem com que os intrpretes/aplicadores do direito discutam e decidam se o acusado ou no um verdadeiro racista o que no crime, e nunca foi, e no se ele, realmente, praticou uma racializao criminosa do direito penal brasileiro. Por essa razo, os promotores e os juzes, em especial, valorizam muito o histrico passado e presente de no racista (no racializador) do acusado nos quais h indicaes narrativas de que ele tem (ou teve) filhos negros, parentes negros, relacionamentos ntimos com negros e apreo pelas coisas de negros, como cultura e religio. A anlise do Caso SAD prova que o acesso justia no Brasil (e sempre foi) muito sensvel raa e a cor dos negros quanto mais branco o agente, mais acesso justia e garantia de direitos ele tem, ou tende a ter. Para os membros da comunidade negra, o acesso justia muito restrito porque no contedo das denncias de racializao, que eles apresentam s autoridades da justia, est uma realidade que o Brasil e os brasileiros no querem admitir que exista: a prtica de ao humana ou comportamento institucional que macula as idias e mitos da ideologia da democracia racial, em especial, a crena em uma suposta cordialidade dos nossos racismos institucionais e prticas racializadoras. Segundo as consideraes da CIDH, essa situao agravada pela questo do gnero, j que as mulheres negras do Brasil, segundo informaram os peticionrios do Caso, tm menos acesso justia do que os homens negros e as mulheres brancas. Essa sensibilidade, em nossa opinio, existe e se perpetua porque os intrpretes do direito da justia brasileira absorveram uns mais outros menos os postulados da ideologia da democracia racial, ao quais formam um conjunto de ideias, crenas e mitos cujo propsito enfraquecer a luta contra o racismo institucional, dentro ou fora dos tribunais brasileiros, e a sistemtica falta de punio dos crimes raciais. Acreditamos que essa absoro ser s combatida se for mais estudada e discutida pelos prprios intrpretes e estudiosos do direito. O estudo e a discusso dos efeitos da absoro dos postulados da ideologia da democracia racial exigiro esses intrpretes do direito dialoguem mais com outros campos do conhecimento humano, como a histria, a sociologia e psicologia, nos quais h mais estudos sobre os efeitos jurdicos da baixa aplicao e pouca efetividade das leis brasileiras que criminalizam a prtica da racializao criminosa. As consideraes da CIDH sobre o Caso indicam aos defensores e estudiosos dos direitos humanos a existncia de rotinas institucionais racializadoras que comprometem o acesso justia para as vtimas dos crimes raciais da Lei Ca. As denncias que narram a prtica desses crimes, depois de apresentadas s autoridades competentes para investig-las, process-las e julg-las, sofrem uma verdadeira metamorfose jurdica: recebem
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hermenuticas e tratamentos jurdicos dos intrpretes do direito que as transformam em crimes mais leves, ou, ento, em prticas de aes no criminosas (as chamadas condutas atpicas). Nos dois casos, h grande favorecimento jurdico e processual para os acusados e, tambm, o embranquecimento sistemtico das causas, raas e cores que sero atendidas pela justia. Paulo Plutarco de Azevedo ao discorrer sobre as relaes que existem entre a aplicao do direito, o contexto social e a ideologia defende que o pensamento ideolgico, no podendo alterar a realidade, altera-lhe a compreenso, e em consequncia, o significado (Plutarco, 2000, p.210). A realidade, no caso, o direito (a Lei Ca) que, por fora da determinao da CF/88, criminalizou a prtica do racismo, no o fato de algum ser racista. E, essa realidade um dado que os intrpretes do direito da justia brasileira no tm poder para mudar, ou extinguir, por mais que no concordem com a sua existncia, e por mais que o considerem injusto e at desnecessrio para combater a discriminao. Porm, esses mesmos intrpretes podem dar um sentindo (significado) prtico a essa realidade, para determinar o que e quando ocorre prtica do racismo (uma racializao criminosa), como aconteceu no Caso, que no assegura ou dificulta o acesso justia para quem padece com a discriminao racial. O Caso revelou que a ideologia da democracia racial tem muita fora para ditar os rumos da justia e os contedos das hermenuticas que os intrpretes do direito produzem para determinar e legitimar qual a aplicao prtica correta (constitucional e justa) da legislao que positivou os crimes raciais inafianveis e imprescritveis do direito brasileiro. Sem a fora dessa ideologia, a imagem de um Brasil sem racismos, racistas e conflitos raciais abertos (violentos) dogmas que integram a identidade e o ser dos brasileiros no se sustenta. Sem ela e a sua fora, fica fcil perceber que a falta de acesso justia para os negros e a inefetividade do direito para combater a racializao e os crimes raciais no so coisas naturais, normais e justas, mas reflexos de rotinas institucionais racializadoras dos rgos da justia, que se movem e se materializam no mesmo sentido e direo das hermenuticas das intrpretes do direito. Por essa razo, Clvis Moura ensina que a idia de que o Brasil foi e uma democracia racial nasceu
a partir da necessidade de o colonizador portugus estabelecer dobradias amortecedoras das contradies raciais que se apresentavam como ameaa de conflito social e racial permanente [...] Somente a partir das pesquisas financiadas pela UNESCO, aps a Segunda Guerra Mundial, essas generalidades otimistas e ufanistas foram revistas com rigor cientfico e reanalisadas. Uma dessas generalidades refere-se, constantemente, existncia de uma democracia racial no Brasil, exemplo que deveria ser tomado como paradigma para outras naes. Ns ramos [e ainda somos] o laboratrio onde se consegui uma soluo para os problemas tnicos em sentido planetrio. Os resultados dessas pesquisas, no entanto, foram chocantes para os adeptos dessa filosofia racial. Constatou-se que o brasileiro altamente preconceituoso e o mito da democracia uma ideologia arquitetada para esconder uma 142 Revista de Estudos Jurdicos, a. 15, n. 22, 2011

realidade social altamente conflitante e discriminatria no nvel de relaes intertnicas [...] Verificou-se, ao contrrio, que os nveis de preconceito eram muito altos e o mito da democracia racial era mais um mecanismo de barragem ascenso da populao negra aos postos de lideranas ou prestgio quer social, cultural ou econmico. (MOURA, 1988, p. 36)

Enquanto a fora normativizadora dessa ideologia no for combatida e criticada pelos intrpretes e estudiosos o direito, a garantia e o ensino dos direitos (humanos e dos negros) no sero levados a srio pelos intrpretes/aplicadores do direito que atuam na distribuio e administrao da justia. Essa ideologia coloca o estudo, a pesquisa e a crtica sobre as razes da falta de acesso justia para os negros racializados na (semi)periferia do ensino jurdico e das discusses que amimam a vida intelectual (e profissional) dos intrpretes do direito, o que, como alertamos, contribui para comprometer a aplicao e efetividade dos direitos dos negros. A influncia da ideologia de democracia racial, segundo as nossas interpretaes sobre a deciso da CIDH e o Caso, faz com que os intrpretes do direito ignorem ou menosprezem trs realidades contrrias as determinaes da Constituio de 88: (1) a grande fora do racismo institucional da justia brasileira; (2) a sistemtica falta de punio dos crimes raciais; (3) o crime a prtica o racismo, no ser um racista verdadeiro. Quanto mais analisarmos esses sintomas, mais saberemos sobre como a ideologia da democracia racial fomenta a criao de hermenuticas, aplicaes do direito e rotinas institucionais que negam o acesso justia para quem racializado em virtude de prtica de preconceito de cor e raa, que a lei tipifica como crime. Precisamos estudar e criticar mais os efeitos que a ideologia da democracia racial tem sobre a hermenutica e a aplicao do direito aos casos concretos de denncia de racializao criminosa, j que o Caso demonstrou que ela pode produzir entendimentos possveis sobre o direito que no contribuem para garantir acesso justia (e justia) s negras e aos negros racializados. Nenhum direito tem um nico significado, interpretao e forma exclusiva de ser aplicado a um caso concreto. Porm, entre as possveis hermenuticas (interpretaes) e aplicaes do direito existem as que servem mais (e melhor) para garantir justia, acesso justia e direitos um propsito da democracia e do Estado democrtico de direito; e as que servem mesmo ou dificultam a realizao desse mesmo propsito. A anlise do Caso SAD mostrou que a ideologia da democracia racial institui um fenmeno que permeia o cotidiano da justia brasileira e dos intrpretes do direito: a produo sistemtica de rotinas institucionais e hermenuticas do direito e das denncias de racializao que naturalizam e legitimam falta de acesso justia para quem sofre discriminao por conta da cor e/ou raa. Como exemplo e prova do que foi dito, lembramos que a origem do Caso remonta ao seguinte fato: segundo a CIDH, os profissionais do direito da justia brasileira, interpretarem como legal e justo (constitucional) a vtima
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de uma racializao criminosa ter que provar a condio de verdadeiro racista do agente acusado, quando o denuncia formalmente polcia. Se isso no acontecer, eles arquivam a denncia por ausncia de conduta tpica do agente, como aconteceu com Simone (a protagonista do Caso). As pesquisas sobre o racismo e a racializao no Brasil devem intensificar as suas crticas e anlises sobre as rotinas institucionais e hermenuticas, j tradicionais e hegemnicas, que esto ligadas a interpretao e aplicao da Lei Ca. Acreditamos que essas pesquisas contribuiro para mostrar, a mdio e longo prazo, como e quanto os intrpretes do direito da justia brasileira so responsveis pela racializao institucional da gente de cor. Cremos que o primeiro pao a ser dado, na direo da intensificao dessas pesquisas, ser cobrar das faculdades de direito que destinem mais espaos, recursos e oportunidades para quem deseja estudar (pesquisar) porque o Brasil tem tantos recursos jurdicos contrrios ao racismo institucional e a prtica dos crimes raciais que so inefetivos. Outra soluo poderia ser o Estado estimular a criao de mais programas e linhas de pesquisas nos cursos de ps-graduao em direito fuadas no estudo da legislao brasileira de combate ao racismo e aos crimes raciais. Esses so e sero os grandes reptos de quem milita em prol dos direitos humanos no nosso pas. Enquanto no eles forem superados, nunca conheceremos bem e desvendaremos um segredo: porque o Brasil tem leis duras contra o racismo e a prtica da racializao que no garantem acesso efetivo justia para as negras e os negros porque tm pouca aplicao e efetividade. REFERNCIAS ABREU, Srgio. Os descaminhos da tolerncia: o afro-brasileiro e o princpio da igualdade e da isonomia no Direito Constitucional. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 1999. ADORNO, Srgio. Racismo, criminalidade e justia penal: rus brancos e negros em perspectiva comparativa. Estudos Histricos. Fundao Getlio Vargas, Rio de Janeiro, p. 284 285. 1996. ALBUQUERQUE, Roberto Cavalcanti de. Gilberto Freyre e a inveno do Brasil. Rio de Janeiro: Jos Olmpio, 2000. ANDREWS, George Reid. Negros e brancos em So Paulo. So Paulo: Edusc, 1988. ARANTES, Paulo Tarso Lugo. O Caso Simone Andr Diniz e a luta contra o racismo estrutural no Brasil. Direito, Estado e Sociedade n. 31, jul / dez 2007. AZEVEDO, Plauto Faraco de. Aplicao do direito e contexto social. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. BITENCOURT, Cezar Roberto. Manual de Direito Penal, V2. So Paulo: Saraiva, 2001. BOIS, W. E. B. As almas da gente negra. Rio de Janeiro: Lacerda, 1999.
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