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HABERMAS E O DIREITO BRASILEIRO

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LVARO RICARDO DE SOUZA CRUZ


Procurador da Repblica em Minas Gerais. Mestre em Direito Econmico e Doutor em Direito Constitucional. Professor da Graduao e da Ps-Graduao da Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais.

HABERMAS E O DIREITO BRASILEIRO


2a edio

EDITORA LUMEN JURIS Rio de Janeiro 2008

Copyright 2008 by lvaro Ricardo de Souza Cruz

Categoria: Direito Constitucional

PRODUO EDITORIAL Livraria e Editora Lumen Juris Ltda.

A LIVRARIA E EDITORA LUMEN JURIS LTDA. no se responsabiliza pela originalidade desta obra.

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Todos os direitos desta edio reservados Livraria e Editora Lumen Juris Ltda.

Impresso no Brasil

Printed in Brazil

Angelina, Adenir e Maria; saudades que o tempo no pode apagar: o cantinho, o ngo preto e o cajuzinho.

VERDADE DIVIDIDA
A porta da verdade estava aberta mas s deixava passar meia pessoa de cada vez. Assim no era possvel atingir toda a verdade, porque a meia pessoa que entrava s conseguia o perfil de meia verdade. E sua segunda metade voltava igualmente com meio perfil. E os meios perfis no coincidiam. Arrebentaram a porta. Derrubaram a porta. Chegaram ao lugar luminoso onde a verdade esplendia os seus fogos. Era dividida em duas metades diferentes uma da outra. Chegou-se a discutir qual a metade mais bela. Nenhuma das duas era perfeitamente bela. E era preciso optar. Cada um optou conforme seu capricho, sua iluso, sua miopia. (Carlos Drummond de Andrade)

Sumrio

Prefcio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Captulo I Introduo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Captulo II Os Antecedentes no Projeto do Esclarecimento em Habermas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Captulo III Primrdios: A Teoria dos Interesses Imanentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Captulo IV A Maturidade Intelectual: A Teoria do Agir Comunicativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Captulo V A Teoria Discursiva do Direito . . . . . . . . . . Captulo VI A Constelao Ps-Nacional . . . . . . . . . . . Concluso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Referncias Bibliogrficas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

xi 1 23 59 79 127 213 247 261

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Prefcio
Suspeito, todavia, que o mal-estar e a inquietude atuais tm uma raiz mais profunda, a saber, o pressentimento e a suspeita de que, sob o signo de uma poltica completamente secularizada, o Estado de Direito no se pode manter sem democracia radical. Jrgen Habermas

Todo processo de alterao de paradigma, quer seja na cincia, quer seja na vida, no se d sem resistncias. Afinal, no so todos os que, abertamente, reconhecem o esgotamento de uma concepo de mundo na qual construram seu modo de compreender o trabalho cientfico, assim como a si prprios. Um paradigma no qual nos movemos constitutivo de ns mesmos. E saltar para alm da linha de Rhodes, que um paradigma pode representar, implica reconhecer, por um lado, o carter finito, falvel e precrio da condio humana, algo que exige um aprendizado crtico e reflexivo em face de tradies sempre carentes de justificao, e por vezes abandonar aquilo que nos parece mais que bvio, natural, certo e assentado. Por outro lado, implica reconhecer, com Hannah Arendt, que o que caracteriza a condio humana, no ser o humano um ser-para-a-morte, como dizia Heidegger, mas um ser-natal, em aberto, cuja liberdade est em ser um ser com capacidade de inovar, de dar incio ao novo, de renascer (n)um mundo que se constri intersubjetivamente entre e em ns. Precariedade, aprendizado e renascimento: no h, pois, outro modo de garantir o prosseguimento, quer de uma cincia digna do nome, quer de uma vida autntica, que s se constrem na luta, no reconhecimento recproco e no debate intersubjetivo que as constituem. Em Habermas e o direito brasileiro, lvaro Ricardo de Souza Cruz renova audaciosamente o seu compromisso
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com o projeto jurdico-poltico de construo de uma Teoria da Constituio, marcada pelo giro lingstico na Filosofia contempornea e adequada ao Estado Democrtico de Direito. Para isso, posiciona-se, com suas argutas reflexes, no atual debate, suscitado entre os constitucionalistas brasileiros, em torno da Teoria Discursiva do Direito e do Estado Democrtico de Direito, proposta por Jrgen Habermas, em que se destacam os nomes de Menelick de Carvalho Netto e Lenio Luiz Streck, dentre outros. E, em se tratando de um debate, toma criticamente como fio condutor de suas anlises as objees de Lenio Streck, em Jurisdio constitucional e hermenutica, s tentativas de recepo da obra habermasiana no debate constitucional brasileiro. Esse debate pode ser, num primeiro momento, resumido na controvrsia acerca de se a Teoria do Discurso, de Habermas, poderia contribuir ou no para a discusso acerca dos dficits de legitimidade e de efetividade constitucionais, para alm de alternativas, por quase todos descartadas, ou seja, as que representam a perspectiva de um constitucionalismo meramente simblico e a de um constitucionalismo meramente programtico. Mas, no fundo, o que est em discusso, como em Carvalho Netto e em Streck, a questo central acerca de como compreender adequadamente o projeto constituinte/constitucional de um Estado Democrtico de Direito entre ns. Como lvaro Souza Cruz bem considera, as objees de Lenio Streck vo desde a simples afirmao de que a teoria habermasiana no se apresentaria adequada realidade brasileira, de terceiro mundo, j que desenvolvida no primeiro mundo, at a objeo mais profunda segundo a qual no haveria propriamente uma Teoria da Constituio para o constitucionalismo visto como fenmeno universal, j que assim se estaria desconsiderando, mais uma vez, a especfica realidade social, econmica e poltica de
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Estados que no teriam vencido as mesmas etapas histricas europias e norte-americanas. Em outras palavras, a teoria habermasiana, procedimentalista, desconsideraria as exigncias substantivas para o real exerccio de direitos fundamentais, na consolidao de democracias incipientes que, como o Brasil, no teriam efetivamente realizado as promessas de materializao prprias a um Estado Social digno do nome. Seria, pois, necessria a construo de uma Teoria da Constituio Dirigente Adequada a Pases de Modernidade Tardia (TCDAPMT) que, fundada numa supostamente possvel leitura emancipacionista da Hermenutica Ontolgica, proposta por Martin Heidegger, fosse capaz de tomar a srio os obstculos prprios nossa facticidade histrico-social, removendo-os, por exemplo, atravs da defesa de uma postura ativista e axiologizante, a ser assumida pelo Poder Judicirio, com destaque para o Supremo Tribunal Federal, que seria condizente com um constitucionalismo da efetividade. Assim, para Lenio Streck, a sada para nossa histrica frustrao constitucional e democrtica seria a aposta na compreenso da Constituio como ordem concreta de valores e no seu guardio mximo, o Supremo Tribunal Federal, transfigurado em Corte Constitucional. Caberia, precipuamente, ao STF, o papel de uma espcie de regente em face da menoridade da nossa incipiente cidadania. A atuao da Corte seria a de preencher o hiato, entre Constituio formal e realidade poltico-social, deixado pela ao ou pela omisso dos demais Poderes da Repblica e pela prpria dinmica de uma sociedade degredada e hipossuficiente, lanando mo de valores fundamentais, dentre eles, a dignidade humana. Sob as condies modernas de um mundo da vida plural e de uma sociedade descentrada, em que competem com a mesma dignidade vrios projetos do que seja o florescimento humano, tal compreenso, apresentada por
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Streck, no somente parece chocar-se com o pluralismo poltico e de identidades individuais e coletivas, prprio da modernidade e da tradio do constitucionalismo, como coloca em risco, com seu desprezo por nossas prprias vivncias de cidadania, a democracia entre ns. Pois a democracia, como bem afirma lvaro Souza Cruz, no pode ser concedida nem realizada mediante a tutela de quem quer que seja. No h autonomia pblica sem autonomia privada, e vice-versa, e as condies sob as quais o exerccio da autonomia deve dar-se, como nica fonte possvel de legitimidade poltica moderna, s se estabelecem atravs de um processo de aprendizado social, sujeito a tropeos, a ser vivido pelos prprios cidados de uma Repblica democrtica. Como j afirmado por Souza Cruz, em Jurisdio constitucional democrtica, o constitucionalismo democrtico necessita da atuao de uma jurisdio constitucional comprometida com a democracia, na garantia das condies processuais para o exerccio da cidadania, que leva em considerao as desigualdades sociais e o pluralismo de identidades culturais e individuais, mas que no deve, nem precisa, ser um substituto para a cidadania que deve garantir. Menelick de Carvalho Netto vem destacando, ao longo de sua obra, a necessidade de superao do enfoque tradicionalmente dado ao tema da legitimidade e efetividade constitucionais, por exemplo, em Karl Loewenstein e em Biscaretti di Ruffia, e que, num certo sentido, tambm est presente em Lenio Streck, como lvaro Souza Cruz nos chama a ateno. Tanto Loewenstein quanto Di Ruffia, ao tratarem da expanso do constitucionalismo moderno no ps-guerra, iro preocupar-se com o modo com que princpios constitucionais, originalmente prprios aos Estados da Europa ocidental (Frana e Inglaterra) e aos Estados Unidos da Amrica, seriam vivenciados no sul e no oriente, marcados
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por diferentes contextos socioeconmicos e culturais. Para eles, haveria um hiato constante entre o ideal constitucional, importado do norte ocidental, e a realidade polticosocial concreta, posto que a prpria realidade, quer meridional quer oriental, poderia constituir-se em obstculo quase intransponvel para a realizao desses princpios. Todavia, Loewenstein e Di Ruffia no estariam, em princpio, ao denuciar o que seria esse hiato, ao sul e ao leste, propondo uma Teoria da Constituio ou uma Teoria Geral do Direito Pblico que no pudesse ser universal, ainda que se considerassem as especificidades do sul e do oriente, pois, por mais paradoxal que isso pudesse parecer, o critrio normativo de referncia para ambos permanecia sendo o constitucionalismo moderno ocidental. Loewenstein e Biscaretti no so, nesse sentido, Carl Schmitt, pois eles no tm a menor dvida quanto legtima funo da Constituio e do Direito, prpria do constitucionalismo moderno: a da garantia dos governados em face dos governantes. Eles permanecem, assim, diferentemente de Schmitt, como representantes da tradio do constitucionalismo liberal e social. O problema que Loewenstein e Biscaretti no conseguem perceber que o prprio modo com que colocam o problema da legitimidade/efetividade constitucionais, o hiato entre ideal e real, contribui ainda mais para o agravamento daquilo que se pretende denunciar. Ou seja, tanto ao idealizarem a realidade poltico-social dos pases meridionais e orientais na forma quase-natural de um obstculo intransponvel, quanto ao sobrecarregarem os princpios constitucionais modernos, desconsideram exatamente o carter vivido, ou melhor, o carter hermenutico das prticas jurdicas cotidianas. O Direito, como afirma Ronald Dworkin, uma prtica social, interpretativa e argumentativa, de tal modo que no h como compreend-la da perspectiva de um observador externo que no leva a srio o
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ponto de vista normativo dos implicados, das pretenes jurdicas levantadas pelos prprios participantes dessa prtica. A realidade social uma construo dinmica, hermenutica, histrica, social, da qual o Direito faz parte. O Direito no est pairando estaticamente sobre uma sociedade esttica. E, como tal, deve lidar, inclusive, com o risco prprio a ele mesmo de ser descumprido a todo e qualquer momento. lvaro Souza Cruz, na presente obra, mostra que muitas das crticas de Lenio Streck proposta de Habermas, assim como possibilidade ou no de se lidar construtivamente, a partir dela, com os problemas de legitimidade e efetividade constitucionais, no so corretas. No so corretas, inclusive, porque, como mostra o autor da presente obra, partem de uma compreenso equivocada de Habermas e de seu projeto filosfico de construo de uma teoria complexa, que toma por base a reconstruo filosfica das condies lingsticas de entendimento, e dos potenciais de emancipao, j presentes no mundo moderno. Assim, Souza Cruz percorre o desenvolvimento do projeto habermasiano, desde obras como Tcnica e cincia como ideologia e Conhecimento e interesse, at a monumental Teoria do agir comunicativo, assim como Facticidade e validade: uma teoria discursiva do direito e do Estado democrtico de direito e A constelao ps-nacional. Para isso, na condio de um exmio jurista que bem se aventura em discusses filosficas e sociolgicas, revela todo o potencial do enfoque habermasiano, no somente para reconstruir, mas tambm criticar partes da histria e da prtica institucionais brasileiras. E o faz com toda audcia e ousadia, abertura ao dilogo respeitoso e crtica honesta, como a seguir o lema do Iluminismo, Sapere aude!, como eternamente nos faz lembrar Imannuel Kant. No prefcio a Facticidade e validade, Habermas afirma que h muito a Filosofia do Direito vem deixando de ser
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coisa to-somente de filsofos. Se por um lado, a discusso proposta por lvaro Ricardo de Souza Cruz mostra que a Filosofia, para ser, hoje, Filosofia, deve, como afirma Habermas, deixar o seu lugar de indicador para as cincias e de tribunal supremo da cultura e, neste caso, aprender com a Teoria e com a Cincia do Direito; por outro lado, no precisa abandonar a pretenso de racionalidade, de verdade e de correo, afogando-se num misticismo ressentido como em Heidegger ou ceder ctica ou cinicamente poltica como em Rorty. A Teoria do Discurso uma das grandes possibilidades de resgate do papel da Filosofia na alta modernidade, como guardi de lugar da racionalidade cientfica e intrprete mediador do mundo da vida. Na medida em que lvaro Ricardo de Souza Cruz tambm pretende fazer jus necessidade de reconstruir as sementes de liberdade mergulhadas em nossas tradies, como nos convida Menelick de Carvalho Netto, resgatando e explicitando criticamente nossas prprias vivncias constitucionais e democrticas, a obra Habermas e o direito brasileiro mostra que uma Teoria Discursiva da Constituio e do Direito inaugura um novo paradigma, capaz de lidar construtivamente com os problemas legados pela velha teoria constitucional, e pode contribuir decisivamente como chave interpretativa do Direito Constitucional, que sirva adequadamente de suporte para a perspectiva operacional de uma Dogmtica Jurdica comprometida com o projeto constituinte/constitucional de um Estado Democrtico de Direito entre ns. Belo Horizonte, 8 de outubro de 2004 Marcelo Andrade Cattoni de Oliveira

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Captulo I Introduo

A quadra atual do constitucionalismo est marcada por uma crise de paradigmas que se manifesta atravs de uma disputa pela forma de compreenso dos espaos pblico e privado, pela primazia de um projeto de vida boa/digna e se d em um contexto de legitimao de aes estatais coativas, dentro de um mundo no qual formas arcaicas e metafsicas de justificao do Direito no se prestam mais para tanto. Essa crise, se entendida em um contexto filosfico de embate entre uma compreenso do princpio da universalizao cientfica que prefere a formulao de conceitos partindo do particular para o universal ou, contrariamente, do universal/mltiplo para o especfico/uno, certamente no uma novidade dos nossos tempos. Doutrina e jurisprudncia aliengenas sobre uma hermenutica indutivista, aportica e zettica e outra dedutivista, a priori e analgica constituem exemplos que confirmam essa situao.1 O conceito de paradigma foi constitudo na dcada de 1960 por Thomas Kuhn.2 Sinteticamente pode ser compreendido como uma realizao cientfica universalmente reconhecida em um determinado perodo de tempo e que se altera por meio de rupturas nos aspectos centrais das vises de mundo at ento dominantes.3 Assim, o paradig1 2 3 Cf. Souza Cruz, Jurisdio Constitucional Democrtica. Cf. Kuhn, A estrutura das revolues cientficas, p. 218. Tal noo apresenta um duplo aspecto. Por um lado, possibilita explicar o desenvolvimento cientfico como um processo que se verifica mediante rupturas, por meio da tematizao e explicitao de aspectos centrais dos grandes esquemas gerais de pr-compreenses e vises de mundo, consubs1

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ma estabelece um conjunto de aspectos metodolgicos, convenes lingsticas e formas de realizao/interpretao de experimentos, o que estabelece valores, crenas, tcnicas, problemas e solues modelares compartilhados por uma dada comunidade de cientistas. A noo de paradigma enterra qualquer possibilidade de se encarar a cincia nos padres clssicos de neutralidade e objetividade.4 Apesar do presente trabalho se deter com mais ateno cincia jurdica, interessante observar que a noo de Kuhn envolve a idia de mudana no padro cientfico que ocorre de maneira sucessiva e progressiva, mas no sincrnica para todas as cincias. Mas, como o foco de interesse do presente trabalho se volta para a primeira, a crise atual representa a superao do modelo liberal e do paradigma da filosofia da conscincia na forma de produo do Direito. No Brasil, a situao no diferente. Por aqui, inegavelmente, o paradigma jurdico prevalecente ainda se d sob bases do positivismo legalista, apoiado no exame dogmtico de textos legislativos. Essa concepo se sustenta por meio da incorporao das noes clssicas (Locke e Montesquieu) da diviso qualitativa dos poderes, pela qual

tanciados no pano de fundo naturalizado de silncio assentado na gramtica das prticas sociais, que a um s tempo tornam possvel a linguagem, a comunicao e limitam ou condicionam o nosso agir e a nossa percepo de ns mesmos e do mundo. Por outro, tambm padece de bvias simplificaes, que s so vlidas na medida em que permitem que se apresente essas grades seletivas gerais pressupostas nas vises de mundo prevalentes e tendencionalmente hegemnicas em determinadas sociedades por certos perodos de tempo e em contextos determinados (Carvalho Netto, O requisito essencial da imparcialidade para a deciso constitucionalmente adequada de um caso concreto no paradigma constitucional dos Estado Democrtico de Direito, p. 78). Kuhn, com essa idia, pretende sepultar, de uma vez por todas, a idia de que a Cincia neutra e impermevel a qualquer tipo de preconceito, pr-compreenses, vises de mundo e valores compartilhados pelos cientistas (Ommati, A igualdade no paradigma do Estado Democrtico de Direito, p. 61).

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somente legislao atribuir-se-ia um carter de ao volitiva, ficando a jurisdio e a administrao como aes meramente cognitivas. Logo, ao magistrado caberia to-somente descobrir, por meios exegticos, a vontade do legislador ou da prpria lei, empregando-se, de modo geral, os mtodos de Savigny, acrescidos da interpretao teleolgica da obra de von Ihering. A Teoria da Deciso positivista tem por fim5 a busca da certeza, da estabilidade e da predizibilidade. Perquire sentidos unvocos aos quais Wrblewski chama de ideologia esttica da interpretao jurdica.6 O positivismo no distingue o texto da norma jurdica. incapaz de vislumbrar a indissociao do texto com seu contexto de aplicao. No percebe o carter meramente alogrfico do texto da norma, vez que o mesmo somente se completa pela fuso de horizontes que se produz entre o texto e o intrprete.7 Esse modo de compreenso do Direito cria um habitus na teoria e na prtica da prestao das diferentes profisses jurdicas, ou seja, um conjunto de crenas que formam
5 Ideologia entendida como um [...] discurso que oculta o sentido das relaes entre sujeitos, com a finalidade de reproduzir os mecanismos das hegemonias sociais (Grau, A ordem econmica na Constituio de 1988, p. 175). Cf. Wrblewski (Constitucin y teoria general de la interpretacin jurdica, pp. 72-75). O texto, preceito ou enunciado normativo alogrfico. No se completa com o sentido que lhe imprime o legislador. Somente estaria completo, quando o sentido que ele expressa produzido pelo intrprete, como nossa forma de expresso. Assim, o sentido expressado pelo texto j algo novo, diferente do texto. a norma. A interpretao do Direito faz a conexo entre o aspecto geral do texto normativo e a sua aplicao particular, ou seja, opera sua insero no mundo da vida. As normas resultam sempre de interpretao. a ordem jurdica, em seu valor histrico concreto, um conjunto de interpretaes, ou seja, um conjunto de normas. O conjunto das disposies (textos, enunciados) uma ordem jurdica apenas potencialmente, um conjunto de possibilidades, um conjunto de normas potenciais. O significado (ou seja, a norma) o resultado da tarefa interpretativa (Streck, Hermenutica e(m) crise, p. 16, grifo do autor). 3

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preconceitos rotinizadores no ensino e na praxis. Esse habitus formado no nosso cotidiano absorve os juristas com noes que se assemelham poesia de Cazuza, isto , o futuro repetindo o passado e a constatao de que um museu possa estar cheio de grandes novidades. Atento ao problema, Streck critica operadores nacionais do direito que s conseguem trabalhar quando encontram uma deciso judicial ou um artigo doutrinrio capaz de lhes tirar uma dvida, vez que se sentem incapazes de qualquer raciocnio por conta prpria. Pela histria, Al ditava o Coro para Maom, que, por sua vez, ditava para Abdula, o escrivo. Em um determinado momento, Maom deixou uma frase interrompida. Instintivamente, o escrivo Abdula sugeriu-lhe a concluso. Distrado, Maom aceitou como palavra divina o que dissera Abdula. Este fato escandalizou o escrivo, que abandonou o profeta e perdeu a f. Abdula no era digno de falar em nome de Al. No h exagero em fazer uma analogia desta histria com o que ocorre no cotidiano das prticas jurdicas. Assim como o personagem Abdula no tinha conscincia de seu poder (e de seu papel), os operadores jurdicos tambm no sabem de sua fora. Em sua imensa maioria, prisioneiros das armadilhas e dos grilhes engendrados pelo campo jurdico, sofrem dessa sndrome de Abdula. Consideram que sua misso e seu labor o de apenas reproduzir os sentidos previamente dados/adjudicados/atribudos por aqueles que tm o skeptron, dizer, a fala autorizada. No se consideram dignos-de-dizer-o-verbo. Perderam a f em si mesmos. Resignados, esperam que o processo hermenutico lhes aponte o caminho-da-verdade, ou seja, a correta interpretao da lei! Enfim, esperam
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a fala-falada, a revelao-da-verdade (Streck, Jurisdio constitucional e hermenutica, p. 35). No ensino as coisas no andam melhor. De forma geral, privilegiando uma formao dita prtica, tanto as Escolas de Direito quanto os alunos desprezam disciplinas que pudessem lhes dar uma melhor formao crtica, fazendo com que os mesmos no tenham uma formao adequada, o que pode ser explicitado pelo baixo ndice de aprovao nas provas para concursos pblicos ou para habilitao junto Ordem dos Advogados do Brasil. Como est o ensino jurdico no pas? O relatrio do Conselho Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico CNPq, do j longnquo ano de 1986, citado por Faria, acentuava que as faculdades de Direito funcionam como meros centros de transmisso do conhecimento cientfico. Neste sentido, a pesquisa nas faculdades de Direito est condicionada a reproduzir a sabedoria codificada e a conviver respeitosamente com as instituies que aplicam (e interpretam) o Direito positivo. O professor fala de cdigos e o aluno aprende (quando aprende) em cdigos. Esta razo, somada ao despreparo metodolgico dos docentes (o conhecimento jurdico tradicional um conhecimento dogmtico e suas referncias de verdade so ideolgicas e no metodolgicas), explica porque a pesquisa jurdica nas faculdades de Direito, na graduao e na ps-graduao, exclusivamente bibliogrfica e legalista, tal como a jurisprudncia de nossos Tribunais (Streck, Hermenutica e(m) crise, p. 64, grifo do autor). O quadro descrito acima certamente no representa a totalidade do ensino jurdico no pas, mas, infelizmente, permanece majoritrio at os dias de hoje. por isso que
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essa tica mecanicista da Justia, que imparcialmente deve encontrar a verdade, sada, na atualidade, propostas favorveis a efeitos vinculantes e concentradores das decises judiciais de tribunais superiores, tais como as inovaes legislativas recentes sobre o instituto do controle da constitucionalidade das leis. Essa vertente encontra sria oposio no pas em uma das mais importantes correntes tericas do moderno constitucionalismo brasileiro, denominada por Cludio Pereira de Souza Neto como o constitucionalismo brasileiro da efetividade: Com efeito, antes da adeso ao discurso da efetividade, a vertente do pensamento jurdico brasileiro situado esquerda do espectro poltico, sobretudo de matriz marxista, entendia o estado (sic) como um mero comit de representao dos interesses da burguesia. Portanto, do Direito criado por esse estado burgus nada de avanado, nada de popular, poderia resultar. Esse ponto de vista parece ter predominado at pelo menos o incio dos anos oitenta, inspirando as mais diversas correntes da chamada Teoria Crtica do Direito. No entanto, com o processo de reabertura democrtica, o pensamento jurdico de esquerda passa a se convencer de duas coisas; primeiro que os direitos e garantias individuais so conquistas da humanidade, cuja defesa deve tambm compor um discurso de esquerda; segundo que a Constituio Federal de 1988 pode representar um instrumento de transformao social e, sobretudo, de promoo da dignidade humana: no um simples reflexo dos fatores reais de poder e nem pode se converter em uma mera folha de papel (Souza Neto, Cludio Pereira. Fundamentao e normatividade dos direitos
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fundamentais: uma reconstruo terica luz do princpio democrtico, pp. 289-290). O constitucionalismo brasileiro da efetividade permitiu que se procedesse por aqui uma abertura de horizontes cientficos na filosofia jurdica brasileira pela incorporao de elementos tericos da Tpica, da Nova Retrica, da perspectiva da filosofia da linguagem8 e das Teorias argumentativas do Direito, com destaque na obra de Alexy. Autores como Vianna9 nomeiam essa corrente do constitucionalismo ptrio de substancialismo, Bonavides10 de constitucionalismo dirigente,11 enquanto Cattoni de Oliveira, Carvalho Netto e Cittadino preferem a designao de comunitarismo, reconhecendo influncia decisiva nessa forma de pensar o Direito em estudos cientficos oriundos de Portugal e da Espanha.12

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Particularmente, a obra de Streck marcada por uma profunda compreenso do pensamento de Heidegger e de Gadamer. Cf. Vianna; Carvalho; Melo; Burgos. A judicializao da poltica e das relaes sociais no Brasil, pp. 39-40. Cf. Bonavides, Paulo. Garcia Pelayo e o Estado Social dos pases em desenvolvimento: o caso do Brasil. In: Constituicin y Constitucionalismo Hoy. Caracas: Fundacin Manuel Garcia-Pelayo, 2000. De fato, concordo com Canotilho quando diz que a Constituio dirigente entendida como receita omnicompreensiva e totalizante no tem (mais) sustentao. A Constituio dirigente no pode ser entendida como fundamento ltimo, como ressurreio da sociedade ou como ultima ratio. Se assim se a entendesse, estar-se-ia retornando metanarrativa marxista que vislumbra a desalienao do homem atravs da ditadura do proletariado. Em sntese, isto seria acreditar nas filosofias historicistas, que acreditam num sentido irreversvel da histria. Nesse sentido, se se entender que as Constituies dirigentes proclama(va)m a revoluo (socialista), fica inclusive difcil de enquadrar nesse conceito a Constituio brasileira, que aponta (to-somente) para um reformismo social, a partir da instituio do Estado Social (art. 3o da CF/88) (Streck, Jurisdio constitucional e hermenutica, p. 123). possvel afirmar que h semelhanas entre o que Cittadino chama de constitucionalismo comunitrio com o que Vianna chama de substancialismo. Ressalte-se que o constitucionalismo comunitrio toma a Constitui7

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Tendo como eixo principal de sua concepo da Constituio um reformismo tendente a transformar o Direito em instrumento de resgate da incluso social, ligado ao cumprimento das promessas do Welfare State, nunca teriam sido efetivamente concretizadas em benefcio do povo brasileiro,13 os comunitaristas se vem como cruzados, empenhados na luta de construo de alternativa para o neoliberalismo globalizante. Ao contrrio do comunitarismo americano,14 ligado s noes cooperativas entre as esferas mltiplas na sociedade, de modo a faz-las compartilhar com o Estado a tarefa de proteger no apenas o bem-estar social, mas, essencialmente, o modo de vida de uma coletividade, como se exemplifica pelo american way of life, o comunitarismo brasileio como um conjunto de valores compartilhados por uma determinada comunidade poltica, e, segundo essa inspirao doutrinria, caberia ao Constituinte seja ele originrio, isto , legislador de uma Carta sistemtica de princpios, valores e instituies, ou permanente, como na criao jurisprudencial do direito revelar, hermeneuticamente, a partir da sua imerso interpretativa no fundamento do existir comunitrio, os preceitos fundamentais sua sociedade. Os comunitaristas contrapem, portanto, uma concepo de Constituio como sistema aberto que tem como sistema fechado, historicamente vinculado imposio do liberalismo e s garantias da autonomia privada (Streck, Jurisdio constitucional e hermenutica, p. 159). por demais evidente que se pode caracterizar a Constituio brasileira de 1988 como uma Constituio social, dirigente e compromissria, alinhando-se com as Constituies europias do ps-guerra. O problema que, como alerta Guerra Filho, a simples elaborao de um texto constitucional, por melhor que seja, no suficiente para que o iderio que o inspirou se introduza efetivamente nas estruturas sociais, passando a reger com preponderncia o relacionamento poltico de seus integrantes. Da que a eficcia das normas constitucionais exige um redimensionamento do papel do jurista e do Poder Judicirio (em especial da Justia Constitucional) nesse complexo jogo de foras, na medida em que se coloca o seguinte paradoxo: uma Constituio rica em direitos (individuais, coletivos e sociais) e uma prtica jurdico-judiciria que, reiteradamente, (s)nega a aplicao de tais direitos (Streck, Jurisdio constitucional e hermenutica, p. 15). Cf. Souza Cruz, Jurisdio constitucional democrtica.

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ro coaduna-se melhor com uma concepo estatizante e intervencionista, jogando exclusivamente nas costas do Estado tarefas positivas de promoo de prestaes sociais por meio de servios pblicos15 e de fomento atividade econmica dos menos favorecidos,16 com a finalidade de reduo de desigualdades econmicas e regionais. A incluso social e regional seria, pois, a funo essencial do Estado brasileiro. Hoje, espera-se da Constituio dirigente uma fora normativa suficiente para conduzir o Estado promoo de servios adequados de sade, educao, previdncia, transporte e habitao. De outro lado, as intervenes econmicas do Estado devem priorizar o pleno emprego e favorecer os economicamente hipossuficientes, tais como os acionistas minoritrios, os micro e pequeno-empresrios e as cooperativas.17
15 Os direitos sociais [...] so prestaes positivas proporcionadas pelo Estado direta ou indiretamente, enunciadas em normas constitucionais, que possibilitam melhores condies de vida aos mais fracos, direitos que tendem a realizar a igualizao de situaes sociais desiguais (Silva, Curso de Direito Constitucional Positivo, p. 277). Em certo sentido, pode-se admitir que os direitos econmicos constituiro pressupostos da existncia dos direitos sociais, pois, sem uma poltica econmica orientada para a interveno e participao estatal na economia, no se comporo as premissas necessrias ao surgimento de um regime democrtico de contedo tutelar dos fracos e mais numerosos (Silva, Curso de Direito Constitucional Positivo, p. 277). Constituio a marca jurdica do destino poltico de um povo. Tem o sentido de sua base poltica juridicizada para fazer-se impositiva em sua normatividade e obrigatria em sua aplicao. Traz a revelao do fim poltico buscado pela sociedade para aperfeioar os objetivos de hoje na perspectiva histrica do dever. Constituio mais que dever ser, tambm o que feito ser e o que dever ser. Informa e conforma o agir da sociedade agora para a proximidade histrica que com ela ou a partir dela poder ser. Constituio foi concebida, modernamente, como ponto de chegada da luta de um povo pela liberdade de uma forma poltica de ser. Hoje a sua concepo incute-lhe o sentido de ponto de partida de novas e permanentes lutas pelas liberdades que so e daquelas que podero ser na busca humana de ser mais em si e nos outros e com os outros (Rocha, Constituio e constitucionalidade, p. 25). 9

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A defesa da viso kelseniana do controle de constitucionalidade das leis como um processo objetivo, monolgico, ou seja, sem partes e sem contraditrio, dominante nas Cortes europias, certamente outro ponto de distanciamento do comunitarismo nacional de seus congneres americano/europeu. L, a noo de um procedimento dialtico e em contraditrio permeia integralmente as obras de Walzer, Taylor, Alexy e Zagrebelsky, por exemplo. Contudo, as diferenas param por a, o que permite a comunho de diversas idias, especialmente no que pertine ao controle da constitucionalidade das leis e teoria da diviso dos poderes. Mas, quais seriam esses pontos de vista comuns? Cittadino quem responde: A dimenso comunitria do constitucionalismo brasileiro revela-se seja quando adota uma concepo de Constituio enquanto ordem concreta de valores, seja [...] enfim, quando atribui um papel preponderantemente poltico ao Supremo Tribunal Federal, que deve recorrer a procedimentos interpretativos de legitimao e aspiraes sociais e orientar a interpretao constitucional pelos valores ticos compartilhados (Cittadino, Pluralismo, direito e justia, p. 10, grifo nosso). Canotilho, Jorge Miranda, Jos Carlos Vieira de Andrade, em Portugal,18 e Pablo Lucas Verd e Perez Luo na lngua espanhola,19 influenciam significativamente o
18 Fazer ver que os direitos fundamentais no podem ser pensados apenas do ponto de vista dos indivduos, enquanto faculdades ou poderes de que estes so titulares, antes valem juridicamente tambm do ponto de vista da comunidade, como valores ou fins que esta se prope a prosseguir (Andrade, Os direitos fundamentais na Constituio portuguesa de 1976, pp. 144-145). Los derechos fundamentales han dejado de ser meros limites al ejercicio del poder politico, o sea, garantias negativas de los intereses individuales, para devenir un conjunto de valores o fines directivos de la accin positiva de los poderes pblicos (Perez Luno, Los derechos fundamentales, p. 21).

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comunitarismo nacional. Na perspectiva de ser a Constituio uma ordem concreta de valores, o princpio da dignidade da pessoa humana, tal qual na concepo do Tribunal Constitucional alemo, em funo de sua abertura e desdobramento ligados aos conceito de pluralismo e de tolerncia, tem sido entendido como um metavalor ou o elemento agregador da unidade axiolgica da Constituio. Em outras palavras, a dignidade da pessoa humana constituir-se-ia no substrato material do princpio constitucional da unidade, sendo entendido como um centro blindado contra qualquer agresso, seja pblica ou privada, gerando uma perspectiva de um ncleo indisponvel/absoluto dos direitos fundamentais, frmula consagrada de forma majoritria entre os comunitaristas nacionais. Mas, ao lado dessa matriz substantiva,20 deflui com fora o princpio da proporcionalidade/razoabilidade e a ponderao de valores como procedimento metodolgico de afirmao dos direitos fundamentais. Daniel Sarmento anota como, paulatinamente, o Supremo Tribunal Federal vem incorporando em sua hermenutica o princpio da ponderao de valores como mecanismo de restrio de direitos (ADIn no 855-2, publicada no DJU de 01/10/93); como limite ao poder normativo estatal (ADIn no 1.158-8);21 na razoabilidade do reajuste de mensalidades escolares (ADIn no 319-DF in RTJ, 149: 666/692); no exame de DNA em
20 Ao lado da Corte alem, a Corte espanhola na Sentena no 21/81 firmou idntica posio em favor da noo da dignidade da pessoa humana como vrtice de uma escala de valores garantidos pela Constituio. Veja: Los derechos fundamentales responden a un sistema de valores y principios de alcance universal que subyacen a la Declaracin Universal y a los diversos convenios internacionales sobre derechos humanos ratificados por Espaa y que, asumidos como decisin constitucional bsica, han de informar todo nuestro ordenamiento jurdico [...] (Peces-Barba Martinez, Curso de derechos fundamentales, p. 417). Cf. Barros, O princpio da proporcionalidade e o controle da constitucionalidade das leis restritivas de direitos fundamentais, pp. 124-125. 11

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investigao de paternidade (Habeas Corpus no 71.373-4RS e 76.060-1-SC); e, em matria criminal, tal como ocorrido no caso da cantora mexicana Glria Trevi,22 que acusou policiais federais de ter sofrido estupro dentro de estabelecimento prisional.23 A doutrina nacional tem travado enorme debate sobre a modulao da nulidade de provas obtidas por meios ilcitos, por meio do emprego do princpio da proporcionalidade.24 Assim, nos mais distintos problemas, esse princpio, muitas vezes tratado pela noo de razoabilidade, tem ganhado relevncia no cotidiano da magistratura nacional.25 Por outro lado, a noo comunitarista de que a argumentao jurdica um caso especial da discursividade prtica geral, fundindo os discursos jurisdicionais e legislativos numa espcie nica, aniquilou definitivamente a perspectiva clssica de diviso dos poderes, vez que no haveria distino qualitativa na forma de argumentao condizente com provimentos legislativos e judicirios.
22 23 Cf. Mattos, Apontamentos crticos ponderao de valores pelo Supremo Tribunal Federal, 2003. A Corte vem utilizando o princpio, tambm, para invalidar leis que impem nus exagerado a um direito, como a que exigia a pesagem de botijes de gs vista do consumidor, no ato da venda; ou para fulminar leis que instituam vantagens despropositadas a servidores pblicos, como gratificao de frias a inativos. Ainda recentemente, declarou-se inconstitucional, sendo a falta de razoabilidade um dos fundamentos de tal deciso, a Medida Provisria que elevava a cinco anos o prazo decadencial para as pessoas jurdicas de direito pblico interno proporem ao rescisria (Barroso, Temas de direito constitucional, p. 158). O texto constitucional parece, contudo, jamais admitir qualquer prova cuja obteno tenha sido ilcita. Entendo, porm, que a regra no seja absoluta, porque nenhuma regra constitucional absoluta, uma vez que tem de conviver com outras regras ou princpios tambm constitucionais. Assim, continuar a ser necessrio o confronto ou peso entre os bens jurdicos, desde que constitucionalmente garantidos a fim de se admitir, ou no, a prova obtida por meio ilcito (Greco Filho, Manual de processo penal, p. 178). Cf. Castro, O devido processo legal e a razoabilidade das leis na nova Constituio do Brasil, p. 216.

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Logo, as Cortes Constitucionais assumem um carter incondicionalmente poltico na conduo de suas prticas hermenuticas, especialmente no controle da constitucionalidade.26 Nesse sentido, o empenho dos comunitaristas em extinguir o Supremo Tribunal Federal e colocar no lugar uma Corte Constitucional justificar-se-ia pelo fato de acreditarem ser a nica instituio que, na qualidade de guardi dos valores constitucionais, poderia assumir a defesa da Constituio, tornando-se instrumento de incluso social. O comunitarismo repudia o passivismo formalista dos nossos operadores do Direito, especialmente do Judicirio, cobrando o surgimento de uma magistratura comprometida com um ativismo em favor de causas sociais. Esse engajamento da magistratura certamente elemento essencial para a superao do Estado Social de Direito pelo Estado Democrtico de Direito. Em outras palavras, enquanto o Legislativo teve a supremacia no Estado Liberal e o Executivo no Estado Social, agora seria a vez do Judicirio. Esse quadro de preocupaes do comunitarismo nacional se completa por meio de ventos ideolgicos de um neoliberalismo tupiniquim que, dentre outras coisas, sustenta a necessidade de uma privatizao contnua do patrimnio pblico, realando esse elemento gentico da cultura nacional, de favorecimento da autonomia privada, especialmente em prol dos grandes conglomerados econmicos. Qualquer reao por parte do Judicirio ou do Ministrio Pblico tem sido violentamente rejeitada, provocando propostas de alteraes legislativas, algumas delas j aprovadas, tais como a proibio de concesso de decises liminares contra a Fazenda Pblica, a criao de privi26 O controle da constitucionalidade recebe o influxo da atividade poltica e passa a ter esta natureza quando aja para criar o Direito (Rocha, Constituio e constitucionalidade, p. 139). 13

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lgio de foro na tramitao de aes de improbidade administrativa, outras em andamento no Congresso, como o projeto de lei da mordaa, outros sob julgamento no Supremo Tribunal Federal, como a proibio do Parquet de investigar. A minimizao do Estado Social em um pas subdesenvolvido, com grande massa de analfabetos e quase a metade da populao abaixo da linha de pobreza, tem um vis ainda mais grave do que em pases do G-7. Um Estado Social que no Brasil jamais se aproximou dos parmetros dos norte-americanos ou europeus, pois no conseguiu dar fim violncia fsica, poltica e social.27 Por aqui, os direitos sociais e coletivos nunca passaram de promessas para parcela significativa da populao, cuja cidadania jamais se concretizou. A questo da ineficcia das normas constitucionais de cunho programtico se enquadra justamente nessa seara. Portanto, o Estado Social de Direito seria uma etapa a ser ainda percorrida no Brasil, contrariamente ao ocorrido em pases desenvolvidos que poderiam se dar ao luxo de v-lo como um estgio j superado. Em busca de um constitucionalismo adequado para a terra brasilis, desponta um dos nossos principais doutrinadores, Lenio Luis Streck, que compartilhando da opinio de Adeodato,28 rejeita o neoliberalismo, dentre outras razes, por fazer parte de um arsenal cientfico concebido em pases desenvolvidos e, por conseguinte, incompatvel com um quadro dantesco em termos de injustia e de excluso social,29 propondo com isso um debate sobre a conforma27 28 29 Cf. Canotilho, O Estado adjetivado e a teoria da Constituio, p. 30. Cf. Adeodato, Uma teoria (emancipatria) da legitimao para pases subdesenvolvidos, p. 220. importante observar, no meio de tudo isto, que, em nosso pas, h at mesmo uma crise de legalidade, uma vez que nem sequer esta cumprida. As promessas da modernidade s so aproveitadas por um certo tipo de brasileiros. Para os demais, o atraso! O apartheid social! Os indicadores

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o de uma Teoria da Constituio Dirigente Adequada a Pases de Modernidade Tardia (TCDAPMT). Forte nestas convices, Streck v o procedimentalismo de Jrgen Habermas dentro desse quadro de teorias aliengenas inadequadas s peculiaridades brasileiras.30 Para tanto, desenvolve uma srie de argumentos. Primeiramente, sustenta que o constitucionalismo demanda particularismos de forma a melhor se amoldar identidade nacional. Logo, a pretenso universalista de Habermas se chocaria com a implementao de uma necessidade de vrios constitucionalismos31 que se encaixassem s necessidades de cada Estado. Nessa perspectiva, tal como visto, o constitucionalismo haveria de conformar-se dentro de uma sensibilidade social carente no projeto de Habermas, pois:

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sociais apontam para um quadro dramtico, a ponto de o novo governo federal, empossado em 2003, lanar o Programa Fome Zero, para antes de iniciar o necessrio processo de incluso de mais de 50 milhes de brasileiros que vivem em condies de pobreza, alcanar uma rao mnima diria a essa populao que representa mais da metade dos brasileiros. Observe-se que pesquisa recente mostra que os excludos so 59% da populao do pas. Nessa categoria excludos esto as pessoas que esto margem de qualquer meio de ascenso social. Na escola, a esmagadora maioria dessas pessoas (86%) no foi alem da 8a srie do 1o grau. De todos os segmentos sociais, so os que mais sofrem com o desemprego e a precarizao do trabalho: 19% vivem debico e 10% so assalariados sem registro algum. Como contraponto, o levantamento mostra que a elite se resume a 8% dos brasileiros. Essa elite concentra mais brancos do que qualquer outro segmento da sociedade. , em conseqncia, o segmento onde h menos negros e pardos (Streck, Jurisdio constitucional e hermenutica, p. 75). Por tudo isso, a discusso acerca do papel do Direito e da justia constitucional, a toda evidncia, deve ser contextualizada, levando em conta as especificidades de pases como o Brasil, onde insisto no houve a etapa do Welfare State, que Habermas considera superada (embora justia seja feita Habermas, ao expor sua tese jamais se referiu a pases como o Brasil) (Streck, Jurisdio constitucional e hermenutica, p. 175). Cf. Streck, Jurisdio constitucional e hermenutica, p. 133. 15

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[...] ao desvincular os valores do texto constitucional de sua ao/concretizao (naquilo que a Constituio tem de substantividade), terminando por separar o ser do texto constitucional do (respectivo) ente, como se o ser pudesse subsistir sem ente, e este pudesse ser apreendido como ente. Portanto, o procedimentalismo, em certa medida, ao esquecer a diferena ontolgica, objetifica o texto da Constituio, impedindo o questionar originrio da pergunta pelo sentido do seu texto. Assim, a teoria procedimentalista atua como um mtodo ou como uma ferramenta que est disposio dos agentes sociais/jurdicos/polticos, com o que se afasta do paradigma hermenutico (Streck, Jurisdio constitucional e hermenutica, p. 172, nosso destaque). Esse afastar-se do paradigma hermenutico contemporneo pode ser entendido como uma incapacidade de Habermas de superar os limites clssicos da interpretao formalista, especialmente de compreender que o mundo se constitui na linguagem/intersubjetividade32 (Heidegger) e que a compreenso se forma por meio de uma fuso de horizontes do autor de um texto e de seu leitor (Gadamer). Por outro lado, o procedimentalismo no teria como se sustentar em um pas carente como o Brasil, pois, se ele se baseia na concepo da liberdade de autonomia de indivduos como pressuposto da democracia, como seria possvel uma teoria desejar um mnimo de concreticidade onde mais da metade da populao est excluda de qualquer

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[] Habermas no leva devidamente em conta a relevante circunstncia de que o paradigma do Estado Democrtico de Direito ancora-se em um modelo em que a resultante social que se estabelece a partir da noo de cidadania advm de uma intersubjetividade, em que a relao sujeitosujeito supera a serdia relao sujeito-objeto, ultrapassando o monadismo tpico do paradigma da autoconscincia (Streck, Jurisdio constitucional e hermenutica, p. 165).

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direito social?33 Ele se esqueceria que as elites nacionais jamais permitiram liberdade plena aos espaos pbicos de comunicao, de modo a que todos os segmentos sociais pudessem participar com iguais possibilidades de acesso ao jogo poltico. Com bases to pouco slidas, o procedimentalismo padeceria de uma contrafaticidade crnica especialmente se contrastado com a realidade de pases emergentes como o Brasil. Primeiro, porque, na viso de Streck, Habermas supe como etapa vencida o Estado Social de Direito, pois escreve exclusivamente tendo seus olhos/preocupaes voltados para questes atinentes ao Primeiro Mundo. Logo, questes como aes reguladoras do Estado sobre o sistema econmico, especialmente sobre empresas transnacionais e o capital financeiro internacional, estariam muito distantes do interesse de Habermas. Para o povo brasileiro seria fundamental a garantia de mnimas condies de vida, coisa que jamais poderia passar pelas cogitaes do autor alemo, pois este considera haver uma excessiva politizao do Direito, levando-o a no compreender corretamente a ultrapassagem do modelo paradigmtico do Estado Social para uma etapa mais evoluda, o Estado Democrtico de Direito. Veja: evidente porque explicitamente presente nos seus textos que Habermas trabalha com a noo de Estado Democrtico de Direito; entretanto, no reconhece a necessria diferenciao que existe entre o modelo do Estado Social de Direito e o modelo do Estado Democrtico de Direito, que, insisto, supera a noo de Estado Social. E a comea o problema... [...] Ou seja, de certo modo, Habermas cai em um certo sociologismo ao ignorar a especificidade do jurdico
33 Cf. Streck, Jurisdio constitucional e hermenutica, p. 174. 17

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presente nas Constituies, que gerou todo um processo de revitalizao do jurdico, naquilo que diz respeito funo social do Direito. O constitucionalismo do Estado Democrtico de Direito acrescenta um mais ao Direito do Estado Social, porque estabelece no prprio texto constitucional e esse o ponto que Habermas deixa de considerar os diversos mecanismos para o resgate das promessas da modernidade (Streck, Jurisdio constitucional e hermenutica, p. 165). Essa incapacidade de Habermas perceber que a grande novidade trazida pelo Estado Democrtico de Direito seria justamente essa nova forma de legitimidade que permite ao Direito assumir a condio de instrumento de transformao social deriva do fato do procedimentalismo ser tributrio das teorias sistmicas pelas quais a sociedade poderia ser compreendida como uma rede de comunicaes, na qual seria mais relevante entender a operacionalizao do sistema jurdico do que questionar a ao individual do jurista. O Direito seria to-somente entendido como mecanismo inspido de estabilizao de comportamentos, redutor da complexidade social, desligado de outros sistemas de ao, tais como o econmico e o poltico. Como o operador do Direito no poderia trabalhar fora das caractersticas do sistema jurdico, sua comunicao somente poderia se efetuar nos termos estritos do que chama cdigo binrio, uma dualidade estrita de lcito/ilcito.34 Essa concepo conteria, na opinio de Streck, o pressuposto de que seria possvel separar o direito positivo de seus valores substantivos, o que no contexto atual no poderia ser entendido como mais do que uma miragem35 pois, estaria, com isso, procurando desvincular os valores

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Cf. Streck, Jurisdio constitucional e hermenutica, p. 154. Cf. Streck, Jurisdio constitucional e hermenutica, p. 153.

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do texto constitucional de sua concretizao. Seria por essa razo que o procedimentalismo habermasiano optaria pelo reconhecimento de uma natureza deontolgica das normas jurdicas, rejeitando uma axiologia gradual e multipolar contida na noo de ponderao de valores.36 Exatamente por isso Habermas no conseguiria ver a importncia sem igual do papel das Cortes Constitucionais na atualidade. Preocupado apenas com a operacionalizao do Direito, ele centrar suas atenes na manuteno dos procedimentos democrticos, especialmente no concernente ao controle abstrato da constitucionalidade das leis, o que poderia ser feito pelo prprio Legislativo, levando-o a concluir at mesmo que a existncia dos Tribunais Constitucionais no fosse auto-evidente,37 tal como pretende o comunitarismo. Habermas estaria, na viso de Streck, amarrado ainda a uma lgica de diviso dos poderes clssica, pela qual uma hermenutica que se desse em condies construtivas seria simplesmente uma invaso ilegtima de competncias do Judicirio de atribuies tpicas do Executivo e fundamentalmente do Legislativo. Destarte, Habermas estaria se opondo s noes mais caras do constitucionalismo da efetividade, especialmente exigncia de um Judicirio comprometido/engajado com causas sociais, pois os milhes de marginalizados no pas estariam esperando pela materializao real de direitos sociais, coletivos e difusos, o que somente poderia ocorrer por meio de um claro ativismo da magistratura. So, portanto, diversas as observaes colocadas por Streck. Contudo, as mesmas abrangem as linhas cardinais do projeto trabalhado por Habermas ao longo de toda sua trajetria acadmica. Primeiramente quando percebe-se que o suporte heideggeriano das crticas tem como supos36 37 Cf. Streck, Jurisdio constitucional e hermenutica, p. 156. Cf. Streck, Jurisdio constitucional e hermenutica, p. 158. 19

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to o fim da filosofia analtica e que o Dasein teria transformado a busca por um fundamento slido para a razo uma tarefa quixotesca. Em outras palavras, que a razo seria apenas um modelo cultural e histrico e que no apresentaria qualquer superioridade sobre outros modelos historicamente concretos. De outro lado, afastando-se dessa posio prpria do irracionalismo contemporneo comum aos projetos de Rorty, Foucault e Derrida, dentre outros, as observaes de Streck curiosamente face seu marco terico heideggeriano se inserem tambm dentro da noo iluminista de racionalidade como elemento lastreador da democracia como um regime que se prope efetivao da justia social. Nesse sentido, sua opo e a do constitucionalismo da efetividade tm sido pelo substancialismo implementado pela tcnica hermenutica da ponderao de valores. O objetivo desse trabalho justamente verificar as bases de tal argumentao, procurando mostrar ao leitor a outra face da moeda: em outras palavras, que a contribuio do procedimentalismo de Habermas universal e, portanto, no pode ser desconsiderada para fins do enriquecimento do constitucionalismo nacional e para a praxis do jurista brasileiro. Para tanto, no seria possvel estabelecer contrapontos isolados de cada um dos argumentos de Streck, sob pena de no se conseguir dar uma noo mais unitria da obra de um dos mais importantes pensadores da atualidade. Dessa forma, o presente trabalho proceder ao exame sinttico do que se considera essencial da obra de Habermas, tendo sempre como foco as crticas aqui apontadas. Assim, o projeto do esclarecimento de Habermas ser inicialmente contextualizado como uma proposta original de dar seqncia ao projeto iluminista de emancipao do homem, examinando para tanto, desde o racionalismo car20

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tesiano, a razo prtica em Kant e em Hegel, o materialismo histrico marxista, chegando finalmente primeira gerao da Escola de Frankfurt. Lanadas as bases do projeto habermasiano, o trabalho se dividir em quatro partes de sua obra, partindo de Conhecimento e Interesse e passando respectivamente pela Teoria do Agir Comunicativo, pela Teoria Discursiva do Direito e chegando, finalmente, Constelao ps-nacional. Repita-se: no h, no trabalho, a inteno de sintetizar toda a obra de Habermas, mas apenas a de reconstru-la de forma a permitir ao leitor uma viso distinta daquela oferecida por um dos mais insgnes constitucionalistas brasileiros, Lenio Luis Streck, de modo a permitir um juzo sobre a possibilidade do procedimentalismo contribuir para o amadurecimento de nossas instituies democrticas e de nossa praxis constitucional. Isso permitir ao leitor a viso da outra faceta da verdade dividida, tal como a concebe Carlos Drummond de Andrade.

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Captulo II Os Antecedentes no Projeto do Esclarecimento em Habermas

As colocaes feitas por Streck relativas insensibilidade social de Habermas pela suposio de que o Estado Social seja uma etapa superada, indicando um divrcio irremedivel com a realidade, especialmente com o quadro de misria e descaso social tpico do terceiro mundo e relativa desconexo de sua obra com o paradigma hermenutico contemporneo, de modo a at-lo ao formalismo de uma diviso lockeana dos poderes, podem ser questionadas pelo simples exame da trajetria intelectual de Jrgen Habermas. Dessa forma, como j se disse, sem nenhuma pretenso de se fazer uma sntese exaustiva de toda a sua obra, o presente trabalho se prope a reconstruir o projeto emancipatrio do autor, que pode ser sintetizado por meio de uma reflexo crtica para a reconstruo da substncia tica da idia de vida boa, pelo fortalecimento de instituies capazes de orientar a modernidade em favor de uma postura humanista1 e no opressiva e, finalmente, pela pro1 Eu no iria opor-me, caso algum afirmasse que minha concepo da linguagem e do agir comunicativo orientado ao entendimento alimenta-se da herana crist. O telos do entendimento, ou seja, o conceito do acordo obtido discursivamente, que se mede pelo reconhecimento intersubjetivo, portanto pela dupla negativa de pretenses de validade criticveis, alimenta-se da herana de um logos entendido ao modo do cristianismo, o qual se incorpora na prtica comunicativa da comunidade (no somente na comunidade dos Quakers). A prpria tessitura terico-comunicacional do conceito de emancipao, delineado em Conhecimento e Interesse foi desmascarada como sendo uma traduo profanizadora de uma promes23

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cura de uma alternativa crtica favorvel a uma resposta positiva no tocante a questes ecolgicas e humanas em face da dominao irracional de um socialismo pan-ptico e de um capitalismo desumanizado levado s ltimas conseqncias pela globalizao. Ao contrrio do que sustenta Streck, o projeto emancipatrio habermasiano tem, desde o seu incio, compromisso inafastvel com a incluso social atravs de uma conexo factvel entre teoria e prtica de modo universalista, ou seja, pertinente no apenas a pases desenvolvidos, como a Alemanha ou os Estados Unidos, mas tambm a pases como o Brasil. o que se depreende dos escritos do jovem Habermas, nos quais fica claro seu esforo em torno de uma renovao democrtica do marxismo, eis que ainda muito influenciado por seu mestre Adorno. Ao longo desta exposio poder-se- ver que em toda a trajetria do autor a busca por uma teoria que se aproximasse ao mximo das especificidades da modernidade, aprimorando-se paulatinamente por meio de contnuas revises, dotada de um enorme otimismo com a condio de serhumano do ser humano, faz com que sua obra tenha uma sensibilidade social nem de longe percebida por Lenio Streck e pelo comunitarismo nacional. Com esses objetivos passase, desde logo, ao desenvolvimento do presente trabalho. Nesse sentido, o presente trabalho procura demonstrar que Habermas herdeiro do projeto da modernidade de emancipao do homem por meio do esclarecimensa de salvao (convm notar, no entanto, que me tornei mais cuidadoso com o emprego da expressoemancipao fora do mbito do desenvolvimento biogrfico de pessoas individuais, pois no podemos representar as coletividades sociais, os grupos ou comunidades como sujeitos superdimensionados). Pretendo afirmar apenas que a comprovao de que existe uma relao da minha teoria com uma herana teolgica no me incomoda, enquanto ficar clara a diferena metdica entre os discursos, portanto enquanto o discurso filosfico obedecer exigncia de um discurso fundamentador (Habermas, Era das transies, pp. 211-212). 24

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to2 (Aufklrung), ou seja, que a nica sada para a emancipao humana se centraria na razo.3 No entanto, vai buscar uma justificativa distinta de alguns dos esforos mais instigantes feitos na histria da filosofia. Assim, interessante fazer-se uma reconstruo sinttica de alguns dos mais notveis esforos que o Iluminismo4 produziu e da qual a obra de Habermas tributria. Nessa linha, indispensvel citar Descartes, vez que, ver-se- mais tarde, um dos mais importantes representantes da Escola de Frankfurt, Horkheimer, atribui sua obra a origem dos problemas de dominao e de explorao do homem. Todavia, o autor deve ser compreendido no horizonte cientfico e nas condies histricas que lhe so peculiares. Descartes no tolerava a idia de incerteza na cincia. Seu projeto de emancipao humana buscava uma reflexo
2 Considerando o esclarecimento um processo inacabado de argumentao que procura reiterar a mediao prtica entre a razo e o seu outro, entre a razo e a no-razo, entre a razo instrumental e a razo comunicativa, entre as pretenses de validade do mundo objetivo, do mundo social-moral e do mundo esttico, Habermas ope-se a uma tendncia contempornea inspirada em F. Nietzche e na vanguarda esttica, que pode ser caracterizada como esclarecimento ps-estruturalista ou esclarecimento desconstrutivista da razo, na qual podem ser includos os nomes de M. Foucault, M. Heidegger e J. Derrida (Siebeneichler, Razo Comunicativa e emancipao, p. 35). Desde o final do sculo XVIII, quando Kant falou da sada do homem de sua culposa minoridade, os conceitos tais como esclarecimento e emancipao referem-se a processos nos quais a gente experimenta em si mesma como se transforma quando se aprende a se comportar racionalmente sob pontos de vista formais. Esclarecimento (Aufklrung) um reflexo da autoexperincia no decurso de processos de aprendizagem. [...] A emancipao um tipo especial de auto-experincia porque nela os processos de autoentendimento se entrecruzam com um ganho de autonomia. Nela se ligam idias ticas e morais (Habermas, Passado como futuro, p. 99). A vitria dos aliados no serviu apenas para abrir caminho para o desenvolvimento democrtico na Repblica Federal da Alemanha, no Japo e na Itlia e, finalmente, tambm em Portugal e na Espanha. Todas as legitimaes que no prestassem homenagem ao menos verbal e textualmente ao esprito universalista do Iluminismo poltico foram ento descartadas (Habermas, A constelao ps-nacional, p. 62). 25

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filosfica independente da f. Criado num ambiente no qual o mtodo experimental j se difundira entre cientistas como Bacon, Roberval, Torricelli e Pascal, comungava com Galileu a viso de que a natureza est escrita em linguagem matemtica. , pois, contemporneo da revoluo cientfica. Em novembro de 1633, estava prestes a lanar obra ligada questo fsica da luz,5 vinculada s concepes heliocntricas. Contudo, com a priso de Galileu pelo Santo Ofcio, simplesmente por ser adepto da mesma idia, Descartes adiou o lanamento de sua obra. Assim, com o objetivo de preparar caminho para o lanamento do Tratado da Luz, escreveu o Discurso do Mtodo. Com a obra em questo esperava justificar sua conduta cientfica, afirmando ter-se pautado exclusivamente pela razo. Ironicamente sua obra-prima teve o objetivo de preparar o terreno para o lanamento do que considerava ser seu verdadeiro trabalho cientfico, ou seja, sua obra-prima. O Discurso do Mtodo foi algo de revolucionrio para o racionalismo filosfico. Descartes centrou suas preocupaes na metodologia cientfica, julgando ser capaz de demonstrar qualquer hiptese racionalmente, inclusive a da existncia de Deus. Ele no aceitava mais nenhuma verdade imposta apenas pela f.6 Partindo do suporte das
5 6 Obra intitulada: O Tratado da Luz. [...] um Estado muito mais bem regrado quando, tendo pouqussimas leis, elas so rigorosamente observadas; assim, em vez desse grande nmero de preceitos de que a lgica composta, acreditei que me bastariam os quatro seguintes, [...]. O primeiro era de nunca aceitar coisa alguma como verdadeira sem que a conhecesse evidentemente como tal; [...]. O segundo, dividir cada uma das dificuldades que examinasse em tantas parcelas quantas fosse possvel e necessrio para melhor resolv-las (operaes matemticas). O terceiro, conduzir por ordem meus pensamentos, comeando pelos objetos mais simples e mais fceis de conhecer (mtodo dedutivo). [...] E por ltimo, fazer em tudo enumeraes to completas, e revises to gerais, que eu tivesse a certeza de nada omitir (Descartes, Discurso do mtodo, pp. 22-23).

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demonstraes matemticas, Descartes construiu um raciocnio dedutivo, que comeava por suposies indo at a demonstrao de sua hiptese, via experimentaes. Afastando a lgica aristotlica, descreveu um mtodo que seria comum s cincias naturais e sociais.7 A racionalidade cartesiana pretendeu ser absoluta.8 Ao contrrio de Toms de Aquino, que buscou conciliar f e razo, ao sustentar que uma no existe sem a outra, Descartes lanou as bases de uma cincia social, inclusive o Direito, desligada da Religio. Desconfiava de uma cincia baseada em evidncias sensoriais e, por isso, concebeu uma nova viso do prprio homem com suporte num dualismo que dividia o esprito e o corpo. A viso, pois, de um direito material suposto inteiramente na razo teve suas bases em Descartes. Sua antropologia [...] guiada por um otimismo fundamental com respeito natureza humana e capacidade humana de conhecer e agir [...] (Vaz, 1991, p. 85), e persistiria na filosofia de Kant, especialmente no seu esforo de formulao de leis universais nas cincias humanas. Kant daria seqncia ao trabalho de Descartes no sentido da emancipao, pois, na viso de Weber/Habermas, ambos trabalharam no caminho do desencantamento/desmistificao do mundo, que anteriormente concebia um

Essas longas cadeias de razes, to simples e fceis, de que os gemetros costumam servir-se para chegar s suas mais difceis demonstraes, levaram-me a imaginar que todas as coisas que podem cair sob o conhecimento dos homens encadeiam-se da mesma maneira [...] (Descartes, Discurso do mtodo, p. 23). As atividades que nos levam ao conhecimento seguro so, pois, somente duas: intuitus e deductio. Entendo por intuitus no a f flutuante dos sentidos ou o juzo falaz de uma imaginao que une desajeitadamente [aspectos diversos]; mas o conceito de uma mente pura e atenta, conceito to fcil e distinto a ponto de no deixar margem a nenhuma dvida daquilo que entendemos (Rovighi, Histria da filosofia Moderna: da revoluo cientfica a Hegel, p. 68). 27

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amlgama entre Direito, Moral e Religio. Descartes comeou a apartao da religio. Kant distinguiu o Direito da Moral9 e concebeu uma sociedade pautada por princpios universais. Kant conclui a reviravolta fundamental do pensamento ocidental aberto por Descartes [...]. Projeta duas linhas de descendncia: uma que resulta na diminuio ideal do direito, caracterizando uma vertente axiolgica cuja idia central a de liberdade, que no direito assume a forma da justia; outra, que arremata o trao positivista do direito, cujo conceito basilar a segurana (Salgado, Prefcio de, O fundamento de validade do direito: Kant e Kelsen, p. 9). A obra kantiana se centra na percepo de um hiato entre o inteligvel e o emprico na construo do conhecimento. Nesse sentido, ele percebe a existncia de um sujeito singular capaz de verificar a priori e de modo monolgico a certeza/correo de um fenmeno. No monumental Crtica da Razo Pura, ele percebe que esses juzos abstratos sobre as coisas (juzos sintticos a priori) no definem as coisas em si mesmas, mas unificam os dados da sensibilidade.10 Em outras palavras, ele v o
9 O primeiro critrio de distino puramente formal, no no sentido que diz respeito ao contedo, respectivamente da lei moral e da lei jurdica, mas exclusivamente quanto forma de obrigao; e o critrio com base no qual Kant distingue moralidade de legalidade (Bobbio, Direito e Estado no pensamento de Immanuel Kant, p. 53). Portanto, se um juzo pensado com universalidade rigorosa, isto , de modo a no lhe ser permitida nenhuma exceo como possvel, ento no derivado da experincia, mas vale absolutamente a priori. Logo, a universalidade emprica somente uma elevao arbitrria da validade, da qual para a maioria dos casos at a que vale para todos, como por exemplo na proposio: todos corpos so pesados. Ao contrrio, onde a universalidade rigorosa essencial a um juzo, indica uma fonte peculiar de conhecimento do mesmo, a saber, uma faculdade de conhecimento a prio-

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objeto no como a coisa em si, mas como um fenmeno. Logo, no se possvel avaliar qualquer dado emprico sem a configurao de conceitos puros, sem a fixao de categorias. E tais categorias integram tambm os prprios objetos, posto que incapazes de existir de forma isolada. Dessa forma, indispensvel deixar claro que a questo essencial viso do primeiro em relao cincia pode ser resumida em um questionamento: O que eu posso conhecer?. Kant o responder com a afirmao de que sem conceitos puros, isso , sem categorias, no haveria objetos de experincia; e, que as categorias integrariam os objetos da experincia. Kant concebe uma razo atemporal capaz de unificar em si o intelecto e a intuio. Isso porque os elementos do mundo fenomnico somente poderiam ser apreendidos por meio da intuio humana, especialmente por meio de juzos sintticos a priori, construdos em cima das noes de tempo e espao, propriedade exclusiva da mente humana e elemento de distino do homem para com os animais. Dentre os juzos sintticos a priori11 incluir-se-iam as proposies matemticas, j que qualquer proposio matemtica algbrica, tal como toda equao (1+1=2) se daria em cima da relao temporal de sucesso; e, qualquer elemento da matemtica euclidiana da geometria, como por exemplo a menor distncia entre dois pontos uma reta, fixar-se-ia dentro da relao sensitiva do espao.

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ri. Necessidade e universalidade rigorosa so, portanto, seguras caractersticas de um conhecimento a priori e tambm pertencem inseparavelmente uma outra (Kant, Os pensadores, p. 55). Kant chama tais juzos de juzos sintticos a priori; sintticos porque o predicado acrescenta uma noo nova do sujeito, a priori porque so necessrios e universais [...] uma vez que no h necessidade de verificaes experimentais para saber que uma coisa ela mesma (Rovighi, Histria da filosofia moderna, pp. 551-552). 29

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Dessa forma, o princpio da causalidade dependeria dessa percepo intuitiva presente apenas na razo humana, fato que, libertando-o do empirismo de Hume abriria espao para a objetividade e a neutralidade cientfica, to cara filosofia da conscincia. Ao mesmo tempo, o fato do conhecimento ser condicionado pelos dados espaciais e temporais da sensibilidade impediria o conhecimento de elementos da metafsica tradicional, tais como a percepo de que a alma seria uma coisa em si, de que o cosmos seria finito e de que Deus pudesse ser reduzido realidade. Kant, por meio de sua dialtica transcendental, acredita que essa metafsica busca algo inalcanvel pela razo, vez que se colocar sempre diante de uma antinomia bsica, isso , diante de questes, tais como aquelas que versam sobre a existncia de Deus, que admitem sempre mais de uma resposta lgica: sim e no. A interveno da conscincia/razo essencial constituio do objeto, mas no suficiente. Para tanto, ele acrescenta a sensibilidade,12 ou seja, a sua demonstrabilidade por via experimental.13 Eis a distino entre a razo
12 Vimos acima que sem as condies da sensibilidade nenhum objeto absolutamente pode ser representado mediante conceitos puros do entendimento, porque faltam as condies da sua realidade objetiva e neles no se encontra seno a simples forma do pensamento. Tais conceitos, no obstante, podem ser apresentados in concreto quando so aplicados aos fenmenos; nestes, com efeito, eles propriamente possuem a matria para o conceito emprico que no seno um conceito in concreto do entendimento (Kant, Os Pensadores, p. 356). A deduo transcendental demonstrou a interveno do intelecto na constituio do objeto, mas a demonstrou apenas como atividade unificadora. Isso significa que o intelecto sozinho no suficiente para representar um objeto, que h necessidade de um material para unificar, e esse material lhe fornecido pela sensibilidade. Essa tese expressa pela famosa frase: Os pensamentos sem contedo so vazios, as intuies sem conceitos so cegas.(...) De fato, as categorias e os princpios que nelas se baseiam, mesmo sendo do intelecto puro, portanto aplicveis por natureza a qualquer realidade, no podem ser aplicadas ao que no experimentvel por

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terica e a razo prtica, essa ltima sempre dependente da sensibilidade. Assim, tudo, inclusive a moral, poderia ser deduzida pela razo,14 pois somente ela poderia impor regras conduta humana,15 atravs de um critrio de universalizao denominado por Kant como imperativos categricos.16 E, ser a partir dessa concepo, que ele definir a distino do direito com a moral. Isto significa que a representao de um dever s significa tambm a existncia de um dever legtimo se este puder ser atribudo universalmente a qualquer ser racional, o que implica que a existncia de um dever no pode se autocontradizer. possvel exemplificar essa situao dizendo que a representao de uma mxima segundo a qual seja permitido o furto no pode ser convertida em uma lei e deve ser, portanto, repelida, uma vez que tal mxima implicaria uma autocontradio de princpios: se me fosse permitido furtar, quer dizer que tal conduta seria permitida a qualquer um; e se o furto fosse permitido a qualquer um, eu no poderia gozar os benefcios de meu furto, vez que outra pessoa poderia, furtando-me, impedir que eu ficasse

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que, sem a contribuio da sensibilidade, no so capazes de representar um objeto (Rovighi, Histria da filosofia Moderna: da revoluo cientfica a Hegel, pp. 560-561). O dualismo Kantiano implica ser o homem racional e tambm sensvel. Enquanto ser racional conhece a lei moral, enquanto ser sensvel no necessariamente obedece lei moral, j que pode ser afetado pela sensibilidade (Gomes, O fundamento de validade do direito: Kant e Kelsen, p. 63, grifo do autor). A lei moral nada mais exprime do que a autonomia da Razo pura prtica, isto , da liberdade, e esta mesmo a condio formal de todas as mximas, sob a qual, unicamente elas podem harmonizar-se com a lei prtica suprema (Kant, Crtica da razo prtica, p. 45). Pergunta a ti mesmo se poderias ver a ao que tens em mente como possvel mediante tua vontade, quando ela deveria acontecer segundo uma lei da natureza da qual tu mesmo s uma parte (Kant apud Rovighi, Histria da filosofia Moderna: da revoluo cientfica a Hegel, p. 585). 31

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com o bem. Assim, uma autorizao para furtar se autocontradiria e no poderia, por isso mesmo, ser universalizada.17 Os imperativos categricos somente existem porque o homem pertence tanto ao mundo inteligvel quanto ao mundo sensvel, e somente se sustentam sob o pressuposto da liberdade humana. Logo, os imperativos categricos so possveis porque: [...] a idia de liberdade faz de mim um membro do mundo inteligvel; pelo que, se eu fosse s isto, todas as minhas aes seriam sempre conformes a autonomia da vontade; mas como ao mesmo tempo me vejo como membro do mundo sensvel, essas minhas aces devem ser conformes a essa autonomia. E esse dever categrico representa uma proposio sinttica a priori, porque acima da minha vontade afectada por apetites sensveis sobrevm ainda a idia dessa mesma vontade, mas como pertence ao mundo inteligvel, pura prtica por si mesma, que contm a condio suprema da primeira, segundo a razo [...] (Kant, Fundamentao da metafsica dos costumes, p. 104). A distino entre o Direito e a Moral no apenas se d pela forma de obrigao, cogente apenas no Direito, mas pela dualidade interioridade/exterioridade,18 vez que ape17 18 Cf. Galuppo, Igualdade e diferena, p. 84, grifo do autor. O fundamento do direito em Kant a liberdade, entendida enquanto autonomia da razo. [...] A liberdade fundamenta a existncia de leis internas, que criam deveres internos, na forma de imperativos categricos. Mas a mesma liberdade interna fundamenta a existncia de leis exteriores, que tornam possvel o convvio das liberdades individuais (arbtrio). O direito, , portanto, a liberdade exteriorizada. [...] Como somente no Estado Civil h direito positivo, isto , h garantia do convvio das liberdades individuais mediante uma lei universal de liberdade, o homem tem o dever de sair do estado de natureza e a ele nunca voltar (Gomes, O fundamento de validade do direito: Kant e Kelsen, pp. 79-80, nosso destaque).

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nas a relao jurdica impe a prtica/omisso causadora de efeitos na realidade ntica para se materializar, como bem adverte Baracho Jnior: A ao moral estaria, portanto, condicionada a trs requisitos: 1. Ao moral a que realizada no para obedecer a uma certa atitude sensvel, a um certo interesse material, mas somente para obedecer lei do dever; 2. Ao moral aquela que cumprida no por um fim, mas somente pela mxima que a determina; 3. A ao moral aquela que no movida por uma inclinao a no ser o respeito lei. [...] a norma jurdica, por seu turno [...] admite a simples conformao da ao lei desconsiderando as inclinaes e interesses que levam o indivduo a cumpri-la (Baracho Jnior, Responsabilidade civil por dano ao meio ambiente, p. 40). Kant v o Direito como mecanismo social de garantir o livre arbtrio humano com a liberdade, definida a partir de uma lei universal, o que plasmava o carter tico da correo no Direito.19 Harmonizava as liberdades individuais e viabilizava a vida na sociedade civil, enquanto sua falta privava o homem de sua liberdade.20 Era isto o que levaria
19 Se minha ao pode conviver com a liberdade de todos, segundo leis universais, ela justa; injusta (unrecht) a ao do outro que me impea de pratic-la. Da o imperativo universal do direito como aplicao do imperativo categrico moral: age externamente de tal modo, que o livre uso de seu arbtrio possa coexistir com a liberdade de todos segundo uma lei universal. Disso conclui Kant que tudo o que constitui um obstculo liberdade (segundo as leis gerais) injusto (unrecht) e que o afastamento desse obstculo , pela mesma forma, justo (Salgado, A idia de justia em Kant, p. 162, grifo do autor). A liberdade o fundamento do direito em Kant, sendo traduzida em fundamento transcendental, porquanto no pode ser demonstrada por no se dar na experincia. Somente sob o pressuposto da liberdade que so possveis a moral e o direito. A moral constitui a legislao interna do homem, 33

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a comunidade dos homens a se organizar em uma forma especial de organizao poltica: o Estado.21 Esse Estado manifestava-se como legislador, que representava o prprio povo, garantindo o exerccio da liberdade externa do indivduo por meio de normas universalmente aplicveis, e, com isso, o projeto emancipatrio iluminista. Esse projeto tem seguimento na obra de Hegel. A viso emancipatria hegeliana supe que a construo do esprito humano no se d de forma solipsista como supunha Kant, mas algo que necessita de um balizamento em objetivaes de outra natureza, qual seja, na relao do homem com o mundo.22 Mas para que melhor se compreenda tal seguimento, preciso perceber algumas mudanas essenciais entre o pensamento kantiano e o hegeliano. Se possvel traar uma paralelo entre os dois, pergunta o que eu posso conhecer como elemento central do pensana forma de imperativos categricos, enquanto o direito traduz-se na legislao externa, reguladora do convvio das liberdades individuais atravs da coao. A partir da, tem-se o conceito de direito que , portanto, a liberdade exteriorizada (S, O direito de morrer, pp. 89-90). O ato pelo que o povo mesmo se constitui como Estado ainda que, propriamente falando, s idia deste, que a nica pela que se pode pensar a legalidade o contrato originrio, segundo o qual todos (omnes et singuli) no povo renunciam sua liberdade exterior, para recobr-la em seguida como membros da comunidade, quer dizer, como membros do povo enquanto Estado (universi) (Kant, Crtica da razo prtica, p. 146). No entanto, diferentemente de Gehlen, Hegel insiste na seguinte condio: o sujeito autoconsciente no obrigado a reconhecer nada que no possa aceitar como justificado pela prpria razo.O Estado moderno tem a imensa fora e a profundidade sobre cuja base o princpio da subjetividade pode se completar como extremidade autnoma da particularidade pessoal e retornar unidade substancial. (...) Esta idia fundamental, anticartesiana, de Hegel, sobrevive, tanto na antropologia filosfica, como no pragmatismo e no historicismo. O esprito humano s pode se encontrar consigo mesmo de forma indireta, atravs de uma relao com o mundo, mediada atravs de smbolos; ele no existe na cabea, e, sim, no conjunto de manifestaes e prticas simblicas acessveis publicamente e compreensveis intersubjetivamente (Habermas, Era das transies, pp. 83-84).

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mento kantiano, est por sua vez a afirmativa central na obra hegeliana de que tudo conscincia. Essa afirmativa resume bem o idealismo hegeliano que segue a linha cartesiana, mas de forma original. Ao contrrio de Descartes, Hegel percebe que o conhecimento no prescinde do fenmeno, pois, conhecer sempre conhecer a realidade, isso , de forma metafrica, no possvel aprender a nadar sem entrar na gua. No entanto, ao contrrio do que supunha Kant, Hegel v a identidade do sujeito com o objeto de forma distinta. Primeiro, porque tal identidade no apenas ligada aos dados da sensibilidade (tempo e espao), mas construda pela conscincia humana. Para ele, a razo a certeza de que a conscincia tem de ser toda a realidade. Dessa forma, a autoconscincia do sujeito capaz de discernir entre o que e o que no para conquistar o que deve ser. Em outras palavras, Hegel, por meio de sua dialtica dos opostos, rompe com a base da lgica clssica, que afirmava: um ente no poderia simultaneamente ser alguma coisa e no ser alguma coisa ao mesmo tempo. Agora o ente se constri atravs dessa luta entre aquilo que e aquilo que no . Isso se explica facilmente: se penso sobre o conceito do que o ser no posso deixar de pensar ao mesmo tempo naquilo que no somos ou naquilo que fomos ou que deixaremos de ser no futuro. A tenso dialtica entre ser e no ser s pode solver-se pela noo do transformar-se. Dito de outro modo, a razo humana pode verificar as caractersticas universais de um ser, ou seja, aquilo que faz de um dado macaco pertencer categoria macaco. O sujeito cognoscente pode perceber a conscincia do objeto, distinguindo-o de si e de outros seres, tais como as caractersticas que o distinguissem de, por exemplo, um leo, um elefante etc. Somente assim ser possvel a concretizao de tal identidade e do conhecimento.
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Este supe que o pensamento compe to-somente um elemento do objeto, pois alm do inteligvel haveria o elemento sensvel, no podendo haver, por conseguinte uma identidade total entre sujeito e objeto.23 O processo de cognio conduziria o homem autoconscincia, ou seja, ao reconhecimento de que o conhecimento representa a identidade integral de sujeito e objeto.24 Por conseguinte, se a identidade sujeito-objeto construda por meio dessa concepo idealista de conhecimento, ou seja, conhecimento das essncias, de certo, Hegel crtico da dialtica transcendental de Kant, pois agora seria possvel deduzir racionalmente a existncia de Deus. E ele o faz por meio do princpio leibziniano da razo suficiente, ou seja, a deduo de que qualquer ente finito depende de um fundamento, de uma origem, que para Hegel s pode ser Deus. Depois, a identidade sujeito-objeto em Hegel se afasta da noo kantiana por ser algo que se d a posteriori, e no a priori como pensava o segundo. Desse modo, tal
23 Certamente h momentos na filosofia kantiana em que parece que o pensamento quebra essa sua subjetividade: o prprio conceito de juzo sinttico a priori que exprime a identidade a priori, ou seja, necessria do particular com o universal; o conceito de imaginao produtiva, que serve de ligao entre o intelecto e as intuies (e portanto implica uma profunda identidade destes), o juzo reflexivo na Crtica do Juzo; mas a subjetividade nunca plenamente superada, porque um intelecto que conhece apenas fenmenos um nada em si, ele mesmo um fenmeno e no nada em si (Rovighi, Histria da filosofia Moderna: da revoluo cientfica a Hegel, p. 714). Conscincia [...] aquele momento em que se acredita que o objeto do saber esteja diante do saber, independentemente deste: o que acontece na certeza sensvel, na percepo, no intelecto (...). Mas nenhum desses tipos de saber basta a si mesmo: at o intelecto que busca a essncia do real na fora, na lei (aluso fsica newtoniana) se contradiz: objeto no algo estranho conscincia; a prpria conscincia. A conscincia do outro, de um objeto em geral, necessariamente autoconscincia. A autoconscincia a descoberta de que o em si do objeto a prpria conscincia, (...) (Rovighi, Histria da filosofia Moderna: da revoluo cientfica a Hegel, p. 718).

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identidade se molda por meio de um processo dialtico de fuso entre uma proposio (hiptese) e sua contradio (anttese) para a construo da sntese. De tal forma que ao final do processo a sntese reinicie o processo na condio de hiptese. Dito de outro modo, a razo hegeliana uma razo dinmica e que age diante dessa tenso dialtica/impasse que se estabelece entre os opostos e que se resolve por meio de uma mudana repentina. o que Hegel denomina de evoluo dialtica. Tal viso de conhecimento faz com que a razo assuma uma condio temporal e eleva a histria ao status de tribunal do mundo. Isso se explica pelo fato de que todas as idias devam ser julgadas de acordo com as relaes/condies scio-culturais prprias de sua gnese. Tais relaes se constroem em cima da atividade social do homem, na qual a socializao do estado de natureza passaria necessariamente pelo trabalho, pois somente por ele o homem poderia conhecer os objetos e a natureza. E, por via indireta, somente pelo trabalho o homem poderia conhecer a si prprio como sujeito individual e como integrante de uma sociedade. O conceito de trabalho hegeliano elemento central de sua obra, vez que ser a partir dele que se abrir [...] a perspectiva da formulao mais precisa desse novo conceito de justia, a social, que depois se desenvolveria nas vrias vertentes do pensamento contemporneo [...].25 Nascido de famlia protestante em uma regio da atual Alemanha (Carntia) predominantemente catlica, Hegel receber/transmitir significativa influncia religiosa para sua obra. Certamente, sua idia de trabalho se insere nesse contexto. No perodo medieval, o trabalho era visto como algo positivo e salutar. O movimento de Cluny, na prpria Igreja
25 Salgado, A idia de justia em Hegel, p. 334. 37

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Catlica, entendia o trabalho como a santificao da criatura. Ele era uma ddiva de Deus que proporcionava prazer e alegria, posto que fonte de libertao, crescimento pessoal e de purificao. No movimento da Reforma, Calvino entendia o trabalho como mecanismo de aperfeioamento pessoal e espiritual. Logo, a concepo hegeliana, que se afasta da viso grega de aviltamento pessoal,26 reflete perfeitamente noes que eram comuns sua poca. Esse conceito influenciaria o materialismo histrico marxista e certamente a doutrina social da Igreja Catlica, exemplificada nas Encclicas Rerum Novarum, Quadragsimo ano e Mater et magistra, numa poca que testemunhou explorao, sem igual, do homem pelo homem. O raciocnio dialtico hegeliano emerge aqui como elemento fundamental para a formatao de seu projeto emancipatrio. Os conceitos de hiptese, anttese e sntese so trabalhados de modo original. Para ele, dialtica realidade e essa somente permite a construo da identidade do objeto cognoscvel face ao enfrentamento de uma essncia com seu negativo.27
26 Na Grcia Antiga o trabalho manual era considerado forma de sofrimento moral, indigno, portanto, do homem livre. Ele era considerado uma forma de expiao e de castigo. O sentido etimolgico da palavra trabalho deriva do verbo trabalhar, que advm do latim vulgar tripaliar, que significa martirizar com um instrumento de tortura composto por trs paus pontiagudos, com o qual os agricultores batiam as espigas de milho ou de trigo para debulh-los (Tripaliu). Na prpria Bblia, Ado foi condenado por Deus pelo seu ato de desobedincia, como se observa da seguinte passagem: Porque deste ouvido voz de tua mulher e comeste da rvore que eu havia proibido comer, a terra ser maldita por tua causa; com trabalho penoso tirars dela o alimento todos os dias de tua vida. Produzir-te-s abrolhos e espinhos e nutrir-te-s com as ervas do campo; comers o po com o suor da tua fronte (Oliveira, Formao histrica do direito do trabalho, p. 32). Nos termos mais amplos da concepo de Hegel da dialtica do sujeito, a negao que fornece o vnculo fundamental entre o estgio inicial, no qual emerge o sujeito como uma mera carncia, como uma ausncia, um hiato e o estgio final no qual o sujeito se torna substncia, ou, em outras palavras, no estgio em que o sujeito torna-se um em si para si. Segundo

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Nesse sentido, negar no assume a forma de obstar ou de proibir. Ao contrrio, a negao se traduz essencialmente como um processo de enriquecimento trazido pela prpria relao.28 A negao assume particularidade essencial no processo de conhecimento em Hegel, que pode ser exemplificado pela dialtica do senhor e do escravo, ou seja, no jogo de duas autoconscincias descrito por ele. Esse jogo espelha a busca recproca dessas autoconscincias de se afirmarem uma sobre a outra. A luta das mesmas leva a subjugao de uma sobre a outra, ou seja, que uma se torne escrava da outra. A vencedora se torna o senhor e aquela que se submeteu por medo da morte se torna o escravo. Contudo, o processo no se encerra aqui. Ao contrrio, esse apenas o primeiro ato desse drama metafsico de ilustrao do mtodo dialtico. Agora, o escravo inverter a situao por meio do trabalho. Isso se d de forma original. Enquanto o senhor se torna cada vez mais dependente do
a lgica dialtica de Hegel, o sujeito primeiramente adquire a sua prpria identidade mediante a negao dela no ser redutvel aos objetos de seu desejo. Essa identidade inicial do sujeito, no entanto, puramente negativa e oposional na medida em que enfoca aquilo que o sujeito no , sem revelar o que ele . Aps haver emergido como pura negao, o sujeito hegeliano adentra o prximo estgio de sua evoluo lgica em busca de uma identidade positiva. No curso dessa busca, o sujeito nega que ele seja simplesmente a ausncia que surgiu no primeiro estgio e busca uma identificao positiva na multifacetada diversidade de suas manifestaes concretas. Mas, ao passo que o sujeito acolhe essas manifestaes, ele perde de vista a sua unidade e, assim, torna-se incapaz de apreender a sua nascente identidade positiva como sua mesma. Mais ainda, em razo dessa incapacidade o sujeito hegeliano, mediante a negao da negao, finalmente assume sua prpria identidade positiva, tornando assim para si o que ele em si (Rosenfeld, A Identidade do sujeito constitucional, pp. 51-52). (...) o negativo ao mesmo tempo tambm positivo, ou seja, aquilo que se contradiz no se resolve no zero, no nada abstrato, mas s se resolve na negao de seu contedo particular(...). Esta negao um novo conceito, mas um conceito que superior e mais rico que o anterior (Rovighi, Histria da filosofia Moderna: da revoluo cientfica a Hegel, p. 731). 39

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trabalho servil do escravo, o escravo se liberta por meio desse mesmo trabalho. Mas como se procede tal libertao? No trabalho o escravo descobre suas potencialidades criativas de transformao da natureza. Somente nesse processo de moldar as coisas o escravo descobre seu valor. Ele se liberta por sua alienao criativa, ou seja, o sair de si, pela negao do seu estado de natureza e pelo afirmarse como ser social . Com ele, o escravo se torna senhor da natureza e, o senhor, escravo de suas necessidades. Para Hegel, a dignidade humana encontra-se no pensamento. Essa conscincia se tornar esprito por meio da razo prtica. O esprito subjetivo se constri pelo processo de estranhamento/alienao do homem,29 mas agora ele precisa de uma referncia dialgica, o esprito objetivo, isto , a conscincia na comunidade civil. O esprito objetivo a prpria civilizao, que subjaz no direito, nas instituies, nos costumes. Em outras palavras, o esprito do mundo passaria por trs etapas para alcanar o nvel mais elevado em direo conscientizao de si mesmo. Em primeiro lugar, ele toma conscincia de si mesmo, tal como visto anteriormente no processo dialtico. Depois, passa a um estgio mais elevado por meio da razo objetiva, ao integrar-se nas trs formas de comunidade, famlia (afetividade), a sociedade civil (interesses prticos) e o Estado (realidade da idia tica). Hegel v a sublimao do esprito subjetivo por via da eticidade. O cultivar o esprito subjetivo se daria pela adeso/insero
29 J se disse que, para Hegel, tudo idia, o que significa: tudo inteligvel; mas a inteligibilidade do real no dada de repente; atualiza-se progressivamente (e dialeticamente, por meio de negaes), e sua atualizao mais elevada o esprito, a realidade que no apenas inteligvel, mas a inteligibilidade do real no dada de repente: atualiza-se progressivamente (e dialeticamente, por meio de negaes), e sua atualizao mais elevada o esprito, a realidade que no apenas inteligvel, mas inteligente (Rovighi, Histria da filosofia Moderna: da revoluo cientfica a Hegel, p. 741).

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voluntria do indivduo no esprito objetivo, materializado desde sua forma primeira, a famlia, passando pela sociedade e chegando realidade tica maior, o Estado. Para Kant, a emancipao humana se daria por meio de uma obedincia racional do homem a uma lei formal, ao dever simplesmente pelo dever, que se constri na esfera da moralidade humana/razo prtica, constituda pelos elementos da interioridade, intencionalidade e pelo carter formalstico da lei. Ao contrrio, Hegel entende que a elevao do esprito humano passaria pela superao de qualquer oposio entre a conscincia individual e a conscincia coletiva, vez que o Estado seria a concretizao institucional da idia tica, a expresso do esprito de um povo, a materializao dos valores mais caros uma sociedade. Seu conceito/noo de alienao claramente positivo, eis que se aproxima da perspectiva de Hobbes e Locke de passagem do estado da natureza para o estado civil por meio da entrega de parte de sua liberdade em favor do ente estatal. Nesse percurso do esprito do mundo, que pode se chamar de fenomenologia do esprito, a ltima etapa seria o alcanar-se o esprito absoluto, dividido tambm entre a arte, a religio e a forma verdadeira do saber, a filosofia.30
30 Obviamente o esprito objetivo no aambarca a arte, a filosofia e a religio, que na obra de Hegel constituem o mais elevado grau de racionalidade humana, o esprito absoluto.Veja: O esprito absoluto ope-se a si mesmo, na sua comunidade, como esprito finito; s esprito absoluto quan-do reconhecido como tal na comunidade. Como esse o ponto de vista da arte, considerada na mais alta e verdica dignidade, logo aparece evidente que a arte se situa no mesmo plano da religio e da filosofia. Isto tm de comum a arte, a religio e a filosofia: exercer-se o esprito finito sobre um objeto que a verdade absoluta. Na religio, o homem eleva-se acima dos seus interesses particulares, acima das suas opinies, representaes, tendncias pessoais, acima do saber individual, para a verdade, quer dizer, para o esprito que em si e para si. A filosofia tem por objeto a verdade; pensa a verdade e o seu nico objeto Deus. A filosofia , essencialmente, teologia e servio divino. Poder ser designada se assim se qui41

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Como j se viu, o projeto emancipatrio hegeliano contribui diretamente para a concepo libertria de Marx.31 Ele segue o raciocnio hegeliano de desobrigar a apresentao da conscincia presente na concepo kantiana e absorve a concepo dialtica na abordagem do conhecimento. Contudo, Marx distingue a natureza do esprito,32 pois, fosse a natureza esprito no estado de sua absoluta renncia, ela no teria sua essncia e sua vida em si mesma mas, como esprito petrificado, fora de si (Habermas, Conhecimento e Interesse, p. 44). Hegel concebe, na viso marxista, o Estado como finalidade ltima do esprito subjetivo, um norte tico para o indivduo, para a famlia e para a sociedade civil. Marx critica o idealismo hegeliano exatamente por traduzir essa relao de forma intrinsecamente abstrata. Para Marx, o Estado deve ser analisado de modo concretista, examinando os meios de sua formao, de sua consolidao e de sua eventual superao. Desse modo, ele subverte a dialtica hegeliana ao entender que seria a sociedade que moldaria o Estado e no o inverso.33 Para o materialismo histrico so as condiser, pelo nome de teologia racional, de servio divino do pensamento. A arte, a religio e a filosofia s diferem quanto forma; o objeto delas o mesmo (Hegel, Os Pensadores, p. 120). Cf. Marx, O Capital. O modelo hegeliano de um esprito que se reconhece na natureza como seu outro combina dois momentos relacionais da reflexo, a saber: a relao, enraizada na auto-reflexo, de um sujeito solitrio para consigo mesmo e aquela relao, firmada na intersubjetividade, de um sujeito que aceita e reconhece no outro tambm um sujeito, da mesma forma como, inversamente, este tambm o reconhece e aceita enquanto sujeito.(...) Marx no concebe, em contrapartida, a natureza sob a categoria da alteridade subjetiva mas avalia, inversamente, o sujeito sob a categoria de uma outra natureza. Esta a razo porque ele entende a unidade de ambos, a qual somente pode ser construda por um sujeito, como sendo uma unidade no absoluta (Habermas, Conhecimento e Interesse, p. 50). Mas, enquanto Hegel concebeu a negao da negao de acordo com o aspecto positivo que nela repousa, como o verdadeiro e nico positivo e, de

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es materiais de vida, construdas/explicadas pelo modo de produo econmico que dariam o substrato (a estrutura) para a construo das instituies polticas (tal como o Estado), para o direito, para a arte, para a filosofia e para a religio, que tudo somado formaria a superestrutura social. Em outras palavras, o Direito e o Estado seriam obras do substrato ideolgico constitudo de classes sociais que expressariam distintos interesses econmicos no seio de uma dada sociedade, o que em absoluto no implica dizer que para Marx tal condicionamento fosse unidirecional da estrutura para a superestrutura. A proposta marxista v ainda um outro problema na proposta hegeliana de emancipao.34 A alienao trazida pelo processo do trabalho no poderia ser mais entendida como algo de positivo. Ao contrrio, a alienao do trabalho e o fetichismo da mercadoria35 seriam apontados por Marx
acordo com o aspecto negativo que nela repousa, como o ato nico e verdadeiro, como ato de auto-afirmao de todo o ser , ele apenas encontrou a expresso abstrata, lgica, especulativa para o movimento da histria, que no ainda histria efetiva do homem como sujeito pressuposto, mas apenas ato de gerao do homem, histria do nascimento do homem (Marx, Os pensadores, p. 194). Um terceiro problema ainda pode ser apontado, mas de interesse lateral para o presente trabalho. Seria o fato de Hegel ter distinguido a classe dos proprietrios rurais como a mais importante no seio social, uma vez que a propriedade seria o trao distintivo do Direito de participao poltica na construo de uma democracia representativa nos moldes lockeanos. No entanto, tanto Marx quanto Hegel, de diferentes ngulos, associam o conceito de individualismo ao de egosmo. Para Hegel, individualista seria aquele esprito subjetivo incapaz de associar-se livremente ao projeto comunitrio. Para Marx, o individualismo seria o agente motriz do capitalismo que transformaria o indivduo em mnadas sociais movidas apenas em funo da busca desenfreada pelo lucro, em um processo de concorrncia infinito. Finalmente, o trabalho que pe valor de troca se caracteriza pela apresentao, por assim dizer, s avessas, da relao social das pessoas, ou seja, como uma relao social entre coisas. Somente na medida em que um valor de uso se relaciona com um outro como valor de troca que o trabalho das diferentes pessoas se relaciona entre si como igual e geral. Por isso, se correto dizer que o valor de troca uma relao entre pessoas, pre43

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como a origem das desigualdades sociais, da coao e do vilipndio dignidade da pessoa humana. Ou seja, o trabalhador no afirmaria sua independncia com o seu trabalho, mas se negaria como ser humano com a mortificao do seu corpo, pela destruio de suas relaes familiares e pelo empobrecimento de seu esprito de criao. O trabalho alienado torna-se propriedade de outro homem. Essa expropriao s leva o trabalhador ao desespero, fadiga, fome, enfim, ao esgotamento de sua condio humana.36 Mas, de que maneira se daria tal expropriao? Marx constri sua teoria em cima do conceito de fetichismo da mercadoria, isto , pela reificao das relaes sociais. A evoluo histrica no mundo ocidental separou coercitivamente os homens dos meios produtivos.37 Marx ilustra essa evoluo com o processo de cercamento de campos ocorrido na Inglaterra nos sculos XV e XVI. Naquele momento, as chamadas terras comunais que davam base de sustentao para parcela significativa da populao inglesa foram apropriadas pelo Rei e distribudas para grandes produtores de l. A postura estatal atendia problemas polticos da poca de consolidao de Henrique VIII e de sua filha, Elizabeth, a rainha virgem. De outro lado, atendia s necessidades de uma indstria txtil nascente, na oferta tanto de matria-prima quanto de mode-obra. Para tanto, a rainha chegou a baixar atos normativos que criminalizavam a vadiagem, submetendo os criminosos priso, aoite e, em caso de reincidncia, mar-

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ciso, contudo, acrescentar: relao encoberta por coisas (Marx, Os pensadores, p. 40). Em contraposio ao Hegel da Fenomenologia, Marx estava convencido de que a auto-reflexo da conscincia colide com as estruturas subjacentes ao trabalho social, e nelas descobre a sntese do ser natural homem, objetivamente ativo, com a natureza que o circunda objetivamente (Habermas, Conhecimento e Interesse, p. 48). Cf. Marx, 1998.

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cao por ferro brasa. Desconectados de seu meio de sobrevivncia, a ltima alternativa dos trabalhadores seria a de vender a nica mercadoria que ainda dispunham: sua fora de trabalho.38 O trabalhador coloca essa fora de trabalho disposio do capitalista por um preo: o salrio. E acredita haver a uma relao eqitativa. Contudo, se esquece de que a fora de trabalho seria uma mercadoria mpar no mercado, porque seria a nica capaz de agregar valor ao processo de produo. Assim, no percebe que o valor da mercadoria incorpora tanto sua remunerao quanto a mais-valia da qual o capitalista se apropria. Esse processo que conecta o trabalhador com a produo, com o objeto, com a coisa produzida, esconde essa relao social de explorao que sofre ao contratar seu trabalho com o capitalista. Esse processo de reificao e de alienao do homem fundaria o modo de produo capitalista. Destarte, o projeto emancipatrio marxista envolve a superao do modelo acima sintetizado. E essa superao passaria necessariamente por transformar a classe proletria da condio de vtima para sujeito histrico, disposto a buscar sua felicidade pela ruptura revolucionria do status quo burgus.39 Em outras palavras, a tenso dialtica se
38 A ao dissolvente do capital, diluindo os laos e entraves feudais e fazendo com que cada vez mais indivduos livres e possessivos participassem do crescente mercado como proprietrios, no mnimo do prprio corpo, ou seja, da fora de trabalho que lhes possibilita o comparecimento cotidiano ao mercado enquanto proprietrios de uma mercadoria a ser vendida (Carvalho Netto, Da responsabilidade da administrao pela situao falimentar de empresa privada economicamente vivel por inadimplncia ou retardo indevido da satisfao de valores contratados como contraprestao por obras realizadas, p. 128). Marx, quando propunha uma crtica das ideologias das sociedades capitalistas, pretendia, simultaneamente, denunciar o carter explorador de uma classe sobre as demais, em nvel econmico; e em nvel poltico, social e cultural, colocar a nu a estrutura econmica dominante, subjacente a todas estas instituies, que assim ajudavam a perpetuar aquela domina45

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resolveria por meio de uma mudana repentina na estrutura da sociedade, uma mudana de cunho revolucionria. Marx centra seu projeto de esclarecimento no exame dos interesses humanos e na evoluo dos modos de produo da economia. Assim, encontra os males da humanidade na reificao da mercadoria, identificando um antagonismo fidalgal entre a classe burguesa, expropriadora da mais-valia no processo produtivo, e a classe proletria, subtrada de sua humanidade pela pobreza imposta pela explorao de sua fora de trabalho. Da o apelo marxista no conhecido Manifesto Comunista lanado em 1848: Que as classes dominantes tremam diante da revoluo comunista. Os proletrios no tm nada a perder alm de seus prprios grilhes. Eles tm um mundo a ganhar! Proletrios de todo o mundo, uni-vos! Para tanto, ele v uma evoluo em sentido nico no movimento histrico dos modos de produo econmicos. Essa evoluo entendida como uma sucesso histrica dos modos de produo econmicos. Ele estabelece como estgio inicial o modelo antigo/feudal de produo comunal, no qual as relaes de trabalho eram determinadas por parentesco ou por sistemas pessoais de lealdade. O esgotamento desse modelo levou edificao do capitalismo, no sem antes passar por um longo perodo de transio marcado pela acumulao primitiva de capital, vulgarmente denominado mercantilismo. Incoerncias internas desse novo modelo levariam tambm sua superao, que deveria ser desencadeada
o. Sua inteno primordial imediata, portanto, era a superao do modo de produo capitalista como um todo, com toda sua face exploradora. Junto com o sistema econmico capitalista, dissolver-se-iam as formas de dominao poltica e a ideologia burguesas. Marx pretendia, dessa forma, lanar as bases para uma verdadeira revoluo, uma mudana radical da sociedade capitalista, em todos os nveis (Arago, Habermas: filsofo e socilogo do nosso tempo, p. 149). 46

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por uma ao revolucionria do proletariado. O fim do capitalismo e o surgimento do comunismo40 deveriam ser encadeados tambm por um perodo de transio denominado socialismo. O materialismo histrico de Marx deixa uma marca indelvel na histria e no pensamento ocidental. Na histria, porque o sculo XX marcado pelo antagonismo entre os modos de produo capitalista e o socialista, pelo menos at a dissoluo do imprio sovitico e a queda do muro de Berlim. No entanto, o capitalismo resultante desse embate est, agora, profundamente afastado de suas concepes originais.41 Na filosofia, inmeras sero as vertentes que daro seqncia ao projeto emancipatrio marxista. De um lado, o materialismo histrico stalinista-leninista (diamat), convencido de que a religio o pio do povo e que a filosofia, uma forma renovada de religio, se tornou no princpio do sculo XX um suporte para a construo pragmtica da ideologia de ditaduras ferozes, como da
40 O comunismo como superao positiva da propriedade privada, enquanto auto-alienao do homem, e por isso como apropriao efetiva da essncia humana atravs do homem e para ele; por isso, como retorno do homem a si enquanto homem social, isto , humano; retorno acabado, consciente e que veio a ser no interior de toda a riqueza do desenvolvimento at o presente. Este comunismo , como acabado naturalismo = humanismo, como acabado humanismo = naturalismo (Marx, Os pensadores, p. 168). A vitria da Unio Sovitica sobre Hitler foi uma realizao do regime l instalado pela Revoluo de Outubro, como demonstra uma comparao do desempenho da economia russa czarista na Primeira Guerra Mundial com a economia sovitica na Segunda Guerra (Gatrell & Harrison, 1993). Sem isso, o mundo hoje (com exceo dos EUA) provavelmente seria um conjunto de variaes sobre temas autoritrios e fascistas, mais que de variaes sobre temas parlamentares liberais. Uma das ironias deste estranho sculo que o resultado mais duradouro da Revoluo de Outubro, cujo objetivo era a derrubada global do capitalismo, foi salvar seu antagonista, tanto na guerra quanto na paz, fornecendo-lhe o incentivo o medo para reformar-se aps a Segunda Guerra Mundial e, ao estabelecer a popularidade do planejamento econmico, oferecendo-lhe alguns procedimentos para sua reforma (Hobsbawm, Era dos extremos, p. 17). 47

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antiga Unio Sovitica e da China. De outro, um marxismo mais humanista, que se espelhou sobretudo nos escritos iniciais de Marx e, portanto, mais prximo de Hegel, que se refletir nas obras do italiano Antonio Gramsci, do alemo Ernst Bloch e do hngaro Gyrgy Lukcs. exatamente nesse contexto, de procura por uma renovao humanizada do marxismo, que se encaixa a Escola de Frankfurt,42 esforando-se para dar uma interpretao inusitada, tanto das cincias sociais quanto da filosofia, em torno de uma reconstruo da obra de Marx. Apesar de espelharem enorme desiluso e ceticismo com o progresso cientfico e social da humanidade, a Escola em questo teve como projeto uma renovao do materialismo histrico marxista43 em sua procura pelo Aufklrung44 e
42 A Escola de Frankfurt foi a nomenclatura tardia usada para designar um movimento intelectual alemo de orientao marxista heterodoxa, que tinha como sede o Instituto de Pesquisas Sociais da Universidade de Frankfurt, e que publicava a Revista de Pesquisas Sociais. Tal movimento ganhou enorme projeo, no s pelas idias revolucionrias que pregava em relao s cincias sociais e filosofia, como pelo fato de todos os seus membros originais serem judeus e, portanto, terem sido perseguidos pelo nazismo, alguns mandados para campos de concentrao, alguns mortos, e outros, com mais sorte, exilados em outros pases, principalmente nos EUA (Arago, Habermas: filsofo e socilogo do nosso tempo, p. 31). De diferentes maneiras, traduziram a desiluso de grande parte dos intelectuais com respeito s transformaes do mundo contemporneo, seu ceticismo quanto aos resultados do engajamento poltico revolucionrio, mas tambm o desejo de autonomia e de independncia do pensamento (Matos, A Escola de Frankfurt: luzes e sombras do Iluminismo, p. 05). O ano de 1941 efetivamente aquele em que os primeiros massacres de judeus em grande escala tornam definitivamente impossvel evitar por mais tempo a questo do anti-semitismo. Sob a influncia do pensamento benjaminiano, Adorno percebe que o verdadeiro problema, nesse ponto, no mais o fracasso da revoluo marxista, mas o fracasso da prpria civilizao e o triunfo da barbrie. No s Horkheimer se deixa convencer por essa viso das coisas, mas tambm, em 1942, decide empreender a redao de um livro em comum com Adorno, que prope como ttulo Dialektik der Aufklrung. [...] Aufklrung , nesse trabalho, no designa apenas o Sculo das Luzes, marcado pela grande ofensiva da razo, mas de modo geral, o movimento pelo qual esta ltima tende a comandar, des-

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pela emancipao social. Inaugurada na dcada de vinte do sculo passado, teve como expoentes Horkheimer, Adorno e Marcuse, todos de origem judaica. Como visto, no apenas a Escola de Frankfurt, mas tambm Gramsci e Lukcs viam que o marxismo-leninismo transformara-se em um verdadeiro conjunto de dogmas e que, na prtica, sua implementao no levava consecuo da justia social. Logo, no parecia lgica/razovel a concepo de que uma conscincia de classe pudesse nascer ou ter o potencial libertador nas camadas mais humildes da populao da forma que previa o Manifesto Comunista. Nesse sentido, a referida Escola organizou-se em torno do Instituto para a Pesquisa Social que, desde o incio de seus trabalhos, se preocupou em analisar o fracasso da razo em face do fenmeno do totalitarismo, especialmente frtil na Alemanha e naquela poca de grandes transies polticas. Para eles, explicar as causas do sucesso do nazismo por razes ligadas tradio militarista prussiana ou pela carncia de uma herana democrtica do pas era absolutamente insuficiente. Leitores de Nietzsche, Schopenhauer e Freud, os frankfurtianos desenvolveram uma justificao absolutamente inovadora sobre o fenmeno: a razo instrumental. Horkheimer v no cogito cartesiano a origem dessa razo. O projeto cartesiano de emancipao do arbtrio da Inquisio Medieval teria levado a humanidade construo da bomba atmica e aos horrores de Auschwitz. A razo cartesiana procurava afastar o homem dos elementos sensoriais, uma vez que os sentidos seriam fonte de erros e ilude a Grcia Antiga, o conjunto da vida social e cultural do Ocidente. , pois, uma histria da razo, de Plato a Auschwitz, que os autores nos propem (Delacampagne, Histria da filosofia no sculo XX, pp. 175-176). 49

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ses.45 Logo, para se libertar o homem precisava se voltar para a conscincia pura em si mesma, ou seja, do puro cogito. Para tanto, o saber cientfico seria apenas aquele fruto do conhecimento demonstrativo, capaz de captar a natureza em sua forma abstrata, possibilitando ao homem seu controle. A cincia, destituda de qualquer emoo ou paixo, deveria observar a repetibilidade dos fenmenos naturais, de modo a descrev-los matematicamente por meio de leis universais, explicativas de um universo uno46 e mecanicista.47 Para Horkheimer, Descartes imps a constituio de um sujeito que, geometrizando o mundo, estaria ao mesmo tempo desencantando-o, pois, a mesma razo exercida na cincia,48 se manifestaria na poltica, no direito,49 no mer-

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Pois, enfim, quer estejamos acordados, quer dormindo, nunca nos devemos deixar persuadir seno pela evidncia de nossa razo. H que se notar que digo de nossa razo, e no de nossa imaginao, nem de nossos sentidos. Assim, embora vejamos o sol muito claramente, nem por isso devemos julgar que ele seja apenas do tamanho que o vemos (Descartes, Discurso do mtodo, p. 45). No qual a exceo deveria ser considerada apenas como um acidente. [...] de um lado o esprito cujo existir se manifesta na evidncia do Cogito; de outro, o corpo obedecendo aos movimentos e s leis que impelem a mquina do mundo. [...] O mundo no mais a physis antiga dotada de um princpio imanente de movimento (arqui kinses, na definio de Aristteles), mas a grande mquina, capaz de ser analisada pela razo e por ela reproduzida na forma de um modelo matemtico (Vaz, Antropologia Filosfica, vol. I, p. 83, grifo nosso). O que eu quero realar que a cincia, em virtude do seu prprio mtodo e dos seus conceitos, projectou e fomentou um universo no qual a dominao da natureza se vinculou com a dominao dos homens vnculo que tende a afectar fatalmente este universo enquanto todo. A natureza, compreendida e dominada pela cincia, surge de novo no aparelho de produo e de destruio, que mantm e melhora a vida dos indivduos e, ao mesmo tempo, os submente aos senhores do aparelho. Assim, a hierarquia racional funde-se com a social e, nesta situao, uma mudana na direo do progresso, que conseguisse romper este vnculo fatal, influenciaria tambm a prpria estrutura da cincia o projeto da cincia (Marcurse apud Habermas, Tcnica e cincia como ideologia, pp. 50-51). A nova fsica tem um significado filosfico, que interpreta a natureza e a sociedade em complementaridade com as cincias naturais; a fsica mo-

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cado e na histria.50 A lgica desumanizada e amoralizada da cincia51 teria se espalhado nos meandros de convivncia social, liberando, segundo Marcuse, instintos sociais de destruio.52 Um mundo dominado pela indiferena, no qual todos os valores, sejam eles estticos, sensoriais, morais ou ticos estariam moldados pelo valor de troca em um mercado. O esclarecimento trazido pela cincia procurava libertar o homem de seus medos e mitos,53 ou seja, o desencanderna induziu, por assim dizer, a imagem mecanicista do mundo, prpria do sculo XVII. A reconstruo do direito natural clssico foi empreendida neste enquadramento. O direito natural moderno tornou-se o fundamento das revolues burguesas dos sculos XVII, XVIII e XIX, por meio das quais foram definitivamente destrudas as antigas legitimaes da dominao (Habermas, Tcnica e cincia como ideologia, p. 67). A incapacidade de identificao foi, sem dvida, a condio psicolgica mais importante para que pudesse suceder algo como Auschwitz entre homens de certa forma educados e inofensivos (Adorno apud Matos, A Escola de Frankfurt: luzes e sombras do Iluminismo, p. 57). Para o bem ou para o mal, somos os herdeiros do progresso tcnico e do pensamento esclarecedor. Ambos desencadearam uma crise permanente, que no pode ser mitigada atravs de uma oposio a eles ou atravs de uma regresso a nveis mais primitivos (Siebeneichler, Razo Comunicativa e emancipao, p. 11). O conceito de esclarecimento em Horkheimer e Adorno apia-se na tese filosfico-histrica de que existe uma relao dialtica entre pensamento, esclarecimento e mito, bem como um entrelaamento entre racionalidade (Aufklrung) e realidade social. Noutras palavras: a humanidade procura emancipar-se constantemente do medo em relao ao mito e dominao, seguindo os passos do saber e do esclarecimento racional, porm, ao trmino de tudo recai no mito, na barbrie, na dominao. A causa desta recada deve ser buscada, no entender de Horkheimer e Adorno, no prprio progresso da civilizao e do esclarecimento burgus que, a partir de F. Bacon se volta para o saber, que tcnica e dominao da natureza e dos homens, apoiado no critrio da utilidade e da calculabilidade, bem como no ideal de um sistema do qual tudo possa ser deduzido e que, a partir de Kant, formaliza inteiramente a razo humana, destruindo as ltimas relquias da f no mundo burgus (Siebeneichler, Razo Comunicativa e emancipao, p. 19). Nas palavras de Kant, o esclarecimento a sada do homem de sua menoridade, da qual o prprio culpado. A menoridade a incapacidade de se servir de seu entendimento sem a direo de outrem. Entendimento sem 51

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tamento de um mundo povoado por seres transcendentais derivados do animismo humano. Contudo, o prprio esclarecimento torna-se um mito, apto a perpetuar a sujeio do ser humano, agora em bases renovadas; o mdico, o cientista e o psiclogo assumem o lugar do feiticeiro, do xam e do padre na sociedade. Abordando essa questo pela tica da psicanlise freudiana, os frankfurtianos destacam que a razo instrumental liberaria, a partir do inconsciente humano, instintos destrutivos, que se reproduziriam em prticas sociais at ento inconcebveis para a conscincia humana fundada na razo iluminada,54 tal como se deu nos horrores das duas guerras mundiais e, por exemplo, na Guerra Civil espanhola. Transpondo a questo da liberao psquica do indivduo55 para a sociedade, eles chegaram concluso de que qualquer formao grupal se d no apenas em torno de impulsos de solidariedade, mas tambm em seus reversos como vaidade, cime, inveja e egosmo. Em uma sociedade capitalista, na qual as pessoas so julgadas em razo de
a direo de outrem o entendimento dirigido pela razo. Isso significa simplesmente que, graas sua prpria coerncia, ele rene em um sistema os diversos conhecimentos isolados (Adorno & Horkheimer, Dialtica do esclarecimento, p. 19). O problema dos instintos foi um tormento para Freud; ele forneceu diversas sistematizaes destes, que remanejou, antes de chegar afirmao conclusiva de dois instintos primordiais: o Eros, ou instinto da vida, e o Thanatos, ou instinto de morte. O primeiro se exprime no amor e na construtividade; o segundo, no dio e na destruio. O conflito entre esses dois instintos inerente atividade psquica, libido de natureza sexual (Rovighi, Histria da filosofia contempornea do sculo XIX neoescolstica, p. 305). Quase toda relao emocional muito ntima entre duas pessoas que dura algum tempo casamento, amizade, relaes entre pais e filhos deixa sentimentos de averso e de hostilidade que s escapam conscincia como resultado da censura, da represso. Se tal averso e hostilidade esto presentes at mesmo em relaes ntimas, pode-se imaginar o quanto esto manifestas nas relaes nas quais no se encontram ligaes libidinosas, sensuais, primrias (Freud apud Matos, A Escola de Frankfurt: luzes e sombras do Iluminismo, p. 37).

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seu sucesso ou insucesso num processo de incessante concorrncia interpessoal, na qual a busca do lucro no encontra limites ticos, o instinto de destruio das relaes pessoais se potencializa.56 E, ao contrrio de Marx, julgado pelos frankfurtianos extremamente otimista,57 o modelo alternativo de sociedade socialista tampouco seria vivel, uma vez que sufoca o instinto humano da vida, sem conseguir liberar a racionalidade esttica, sensorial, fundada tanto na solidariedade quanto na criatividade humanas. Eles desconfiam de qualquer esforo que pudesse alcanar uma proposta definitiva para a resoluo dos problemas. Em uma das suas ltimas obras (A dialtica negativa), Adorno afirma que o mtodo dialtico produz um conhecimento que jamais alcanar uma viso segura/definitiva da realidade.58
56 O individualismo, unido ao princpio de troca, gera uma sociedade antagnica, na qual reina em todos os campos a concorrncia, que se revela destrutiva de toda relao humana autntica, porque faz com que cada homem veja no outro homem essencialmente um antagonista, um rival, um inimigo em potencial, no um semelhante com o qual pode estabelecer relaes de respeito, de simpatia, de amizade e de colaborao. Os que no so eficientes ou so derrotados na concorrncia [ou] so abandonados friamente a pagar as conseqncias. Nesta situao, principalmente na grande metrpole, o homem est cada vez mais s, justamente por ser obrigado a viver em meio a uma multido de semelhantes que lhes so indiferentes ou hostis; e certamente no surpreende o alastrar-se da ansiedade, da insegurana, da neurose (Rovighi, Histria da filosofia contempornea do sculo XIX neoescolstica, pp. 593-594). Para a Teoria Crtica, o marxismo por demais otimista: no teme, segundo a conjuntura, fazer apelo a uma racionalidade de tipo hegeliano, a uma concepo positivista da cincia e mesmo a um irracionalismo espontanesta da violncia, trs elementos recusados pelos frankfurtianos. Tomando distncia com relao quelas teorias que se aliam a uma tcnica totalitria da tomada e da conservao do poder, isto , reconduo da dominao, os filsofos frankfurtianos suspeitam da dialtica, da cincia e da fascinao marxista pela violncia (Matos, A Escola de Frankfurt: luzes e sombras do Iluminismo, p. 56). A dialtica negativa um movimento permanente da razo na tentativa de resgatar do passado as dimenses reprimidas, no concretizadas no presente, transferindo-as para um futuro pacificado em que as limitaes 53

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A origem do pessimismo da Escola encontra-se exatamente na perspectiva de que a razo instrumental,59 como mecanismo de castrao e dominao do homem, se reproduz e se fortalece sufocando todas as oportunidades na histria em que o homem buscou uma sociedade mais fraterna.60 O mais recente fracasso seria o socialismo stalinista, que abandonara o proletariado em favor da elite partidria e de sua burocracia, impondo uma sociedade pan-ptica na qual o indivduo e a famlia se desnaturam como meras vaidades burguesas. O socialismo deixa de ser uma aldo presente se anulem. A dialtica negativa se confunde, assim, com a razo iluminista na conceituao de Kant e Hegel, ou seja, em sua verso emancipatria. Na leitura de Adorno (e Horkheimer) a razo iluminista tinha comeo (na viagem de Ulisses em busca de taca) em ambas as dimenses: a emancipatria e a instrumental. A sociedade burguesa, herdeira do Iluminismo, privilegiou o desdobramento da razo instrumental em detrimento da razo emancipatria que ficou reprimida e atrofiada. Ulisses, ao tentar dominar a natureza externa (o canto e a tentao das sereias), teve de subjugar sua natureza interna (prendendo-se ao mastro de seu navio). A astcia da razo empregada por Ulisses volta-se contra seu idealizador, transformando sua natureza interna: a razo instrumental (evocada para dominar a natureza externa) subjuga a razo emancipatria. O feitio se vira contra o feiticeiro. A razo iluminista que entrou em cena para subjugar o mito, transforma-se, por sua vez, em mito (Freitag, A teoria crtica: ontem e hoje, pp. 48-49). Sucessos da tcnica, como o domnio da energia atmica e a viagem espacial tripulada, inovaes, como a decodificao do cdigo gentico e a introduo de tecnologia gentica na agricultura e na medicina, decerto modificam a nossa conscincia do risco; elas afetam inclusive a nossa autocompreenso tica. Mas de certo modo mesmo essas aquisies espetaculares permanecem dentro de caminhos habituais. Desde o sculo XVII no se modificou a postura instrumental diante de uma natureza cientificamente objetivada (Habermas, A constelao ps-nacional, pp. 56-57). (...) Marcuse (...) pergunta por que at hoje todas as revolues foram revolues tradas. Parece que um elemento de autoderrota est internalizado naqueles movimentos que lutam pela emancipao. (...) Das revoltas dos escravos no mundo antigo revoluo social de nosso tempo, a luta dos oprimidos terminou no estabelecimento de um novo e melhor sistema de dominao; o progresso teve lugar atravs de um aperfeioamento das cadeias de controle. (...) A facilidade com que foram derrotadas exige explicao (Matos, A Escola de Frankfurt: luzes e sombras do Iluminismo, p. 61).

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ternativa vivel no instante em que se percebe que, tal como no capitalismo, Thanatos estaria sufocando os instintos de solidariedade e criatividade (Eros). O horror dos gulags, dos campos de concentrao, a Revoluo Cultural maosta, os campos de morte do Khmer Vermelho e as centenas de milhares de fuzilamentos ordenados por Fidel Castro so ilustrativos dessa desiluso. A proposta da Escola foi a de recuperar ao homem/indivduo a condio de sujeito histrico.61 A recuperao de sua autonomia, de seu senso esttico, de seus sentimentos, especialmente da compaixo, o resgate da memria e da imaginao como suporte para o pensamento se tornou opo para frear o movimento de autodestruio reinante na 2a Grande Guerra e no perodo da Guerra Fria. A arte e a filosofia tornaram-se, ento, o nico refgio para o pessimismo frankfurtiano em face da razo instrumental.62 No que se refere a essa historicidade, temos para ns que os trabalhos recentes de Habermas no tocante ao seu
61 Como Horkheimer, Adorno acredita no indivduo, e apenas nele. Admite pois que a ao individual no seja, a priori, intil. Pensar e agir de modo que Auschiwitz no se repita, que nada parecido acontea: esse , depois de Hitler, o novo imperativo categrico um imperativo to obrigatrio quanto o de Kant, mesmo que seja difcil encontrar para ele um fundamento absoluto, em razo da recusa de Adorno a qualquer transcendncia. Deve-se admitir aqui que a tica, para fazer valer as suas exigncias, no tem nenhuma necessidade de Deus nem de fiscal: cabe a cada um de ns se quisermos dar um sentido nossa existncia ser vigilante (Delacampagne, Histria da filosofia no sculo XX, p. 182). Adorno e Horkheimer enclausuraram-se em torres de marfim (a filosofia, a arte), como ltimo refgio contra a unidimensionalizao, o que lhes valeu a acusao de elitistas. Marcuse envolveu-se em lutas concretas, mas sua grande recusa tinha dimenses to visionrias que foi chamado de utopista. [...] Contra todas essas crticas, possvel dizer que tm em comum um compromisso inquebrantvel com a emancipao, apesar da solidez do mundo unidimensional, e com a razo, apesar do pessimismo final de Adorno, que exprime no a capitulao da inteligncia, mas o reconhecimento da dificuldade para a razo de pensar e pensar-se a si mesma nas condies de alienao absoluta do real fetichizado (Freitag, A teoria Crtica: ontem e hoje, pp. 150-151). 55

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conceito de passado como algo que reconstrudo e que assim modifica as possibilidades do presente e do futuro63 j estavam presentes na primeira gerao da Escola com os escritos de Walter Benjamin.64 Outra opo, ou seja, a do engajamento poltico, tornou o pensamento de Marcuse (tanto na obra O homem unidimensional quanto no seu ltimo livro, A dimenso esttica) central para o movimento estudantil de 1968, bem como para os movimentos alternativos da gerao hippie.65 O movimento contracultural pode ser exemplificado pela metafrica mudana no significado do V da vitria, mar63 De fato, reconhece-se ainda algo de evidente mesmo na estrutura coagulada no existencial da historicidade: aberto ao futuro, o horizonte de expectativas determinadas pelo presente comanda nossa apreenso do passado. Ao nos apropriarmos de experincias passadas para a orientao no futuro, o autntico presente se preserva como local de prosseguimento da tradio e da inovao, visto que uma no possvel sem a outra, e ambas se amalgamam na objetividade de um contexto histrico-receptivo. Ora, h diferentes verses dessa idia de histria da recepo, segundo o grau de continuidade e descontinuidade a ser garantido ou produzido: uma verso conservadora (Gadamer), uma conservadora-revolucionria (Freyer) e uma revolucionria (Korsch). Porm o olhar orientado para o futuro dirige-se sempre do presente para um passado que est ligado, enquanto pr-histria, a nosso respectivo presente, como meio da corrente de um destino universal (Habermas, Jrgen, O discurso da modernidade, p. 21). O que Benjamin tem em mente a idia altamente profana de que o universalismo tico tambm tem de levar a srio as injustias j sucedidas e, evidentemente, irreversveis; de que h uma solidariedade das geraes com seus antepassados, com todos aqueles que foram feridos pela mo do homem em sua integridade fsica e pessoal; e de que essa solidariedade apenas pela reminiscncia pode ser efetuada e comprovada (Habermas, Jrgen, O discurso da modernidade, p. 22). No horizonte da tese marcuseana, perfila-se assim a esperana de um mundo no qual Eros (o desejo) se libertaria do Logos (a razo repressora), e onde Thanatos (a pulso suicida, transformada pelo recalque em agressividade para com o outro) seria canalizado para fins simblicos, de modo a reduzir a massa das tenses conflituais que pesam sobre as relaes sociais. Um mundo apaziguado, que permitiria enfim o pleno florescimento das potencialidades humanas, artsticas ou sexuais. Esse sonho ser sucessivamente o da beat generation, nos anos 50, e o da gerao hippie, dez anos depois (Delacampagne, Histria da filosofia no sculo XX, p. 214).

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ca registrada de Winston Churchill, durante a 2a guerra, e esse mesmo V assumindo a superao de Eros sobre Thanatos no cumprimento hippie paz e amor. Apesar de tnue e quase metafsica, sem apontar qualquer elemento concreto para a efetivao desse desejo, a proposta de uma renovao do conceito de razo, que absorvesse o sentido epistemolgico da sensibilidade, da imaginao e da sensualidade razo esttica no foi seu nico legado. A proposta de preservar o ideal iluminista de emancipao, mesmo que em outras bases, e a abertura interdisciplinar so contribuies incontestveis da Escola de Frankfurt e que pautaro tambm toda a obra de Jrgen Habermas.

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Captulo III Primrdios: A Teoria dos Interesses Imanentes

Por sua vez, Habermas possui uma proposta emancipatria inovadora sob vrios aspectos. Inicialmente, compartilha as propostas da Escola de Frankfurt. Na fase inicial de sua obra, que ele mesmo julga at hoje inacabada, prope uma renovao/complementao do materialismo histrico marxista, vez que considera que os efeitos da reificao no devem ser analisados no mbito restrito de uma luta de classes, mas, de um modo geral, nos domnios estruturados comunicativamente das sociedades modernas.1 Como marca registrada desse projeto, lanar mo de recursos marcadamente interdisciplinares, tais como a sociologia e a psicanlise freudiana. Habermas considera insuficiente a viso marxista de subordinar a evoluo das instituies sociais exclusivamente ao impacto que o progresso tecnolgico traz ao modelo econmico,2 alm de no distinguir com clareza as
1 Nas sociedades industriais avanadas do Ocidente, a conteno do conflito de classes pelo Estado do Bem-Estar Social pe em movimento a dinmica de uma reificao de reas de ao comunicativamente estruturadas que, embora condicionadas por relaes capitalistas, se expressa de maneiras que so cada vez menos especficas s classes (Habermas, Para a reconstruo do materialismo histrico, pp. 327-328). Mas, ao mesmo tempo em que Marx reduz a reflexo ao trabalho, ele iludese acerca de seu alcance: Marx identifica a supresso-superao como movimento objetivado que recupera a exteriorizao em si com uma apropriao de foras essenciais, externadas na ao do trabalho sobre um material. Marx reduz o curso da reflexo ao nvel do agir instrumental. (...) Para Marx, como para Kant, um critrio de sua cientificidade o progresso metodicamente assegurado do saber. Marx no subentendeu esse pro59

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particularidades entre as cincias da natureza e as cincias humanas. Assim, de modo sinttico, definir as relaes econmicas em cima de frmulas matemticas certamente seria um erro metodolgico. Herdeiro das tradies frankfurtianas, ele construiu seu projeto emancipatrio, no s sobre estudos notadamente interdisciplinares, mas especialmente com base no paradigma da comunicao. Ele percebe o esgotamento do paradigma da conscincia trabalhado por seus antecessores no projeto do esclarecimento. Nas tentativas vistas anteriormente, a relao sujeito/objeto pautou a condio de possibilidade para o conhecimento, na qual a linguagem era entendida como mero requisito para a comunicao. Tinha-se, at ento, uma postura objetivante que considerava a linguagem como elemento meramente informativo e que, portanto, a reduzia a um puro aspecto instrumental de designao dos objetos. A tradio de pensamento sempre pressups uma isomorfia entre realidade e linguagem: porque h uma essncia comum a um determinado tipo de objetos que a palavra pode design-los e assim aplicarse a diferentes objetos que possuem essa essncia. A palavra designa, precisamente, no a coisa individual, mas o comum a vrias coisas individuais, ou seja, sua essncia. Para a metafsica clssica, o conhecimento verdadeiro consiste na captao da essncia imutvel das coisas, o que, precisamente, depois comunicado pela linguagem. [...] J que a linguagem no passa de um reflexo, de uma cpia do mundo, o decisivo a

gresso simplesmente como evidente, mas o avaliou de acordo com o grau de eficcia com que as informaes cientficas infiltram-se no fluxo da produo, ainda mais por estas no serem, segundo seu prprio sentido, outra coisa que um saber utilizvel (Habermas, Conhecimento e Interesse, pp. 60-61). 60

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estrutura ontolgica do mundo que a linguagem deve anunciar (Oliveira, Reviravolta lingstico-pragmtica na filosofia contempornea, pp. 120-121). Nessa perspectiva, o mundo existiria independentemente da linguagem e, essa, por sua vez, cumpriria tosomente a funo designativa. O Tractatus de Wittgenstein, que procurava o ideal de uma linguagem que pudesse retratar com perfeio/exatido a estrutura ontolgica do mundo, pode ser visto como o ltimo grande esforo da filosofia nessa seara. interessante observar que ser o prprio Wittgenstein, agora j na obra Investigaes Filosficas, aquele que abrir espao para a desconstruo do paradigma da conscincia. Fazendo duras crticas sua primeira obra, constata inicialmente que a linguagem no possui funo meramente designativa, pois existiriam outras atividades humanas da quais a linguagem se desincumbe. Para ele, o mundo no existiria mais fora da linguagem, sendo vo o esforo de se procurar uma essncia das coisas e uma linguagem perfeita que a pudesse refletir com exatido. O paradigma da conscincia refletiria uma verdadeira onipotncia da reflexo, na qual a racionalidade subjetiva do homem seria capaz de, no apenas conhecer o universo, mas tambm ser fonte de legitimidade de qualquer proposio assertria. A partir de ento, o projeto do esclarecimento definiria as causas da violncia e da dominao das relaes humanas, apresentando as diferentes propostas acima sintetizadas como forma de emancipao do homem. Mas, qual critrio teria a razo monolgica e solipsista da filosofia da conscincia para encontrar a justeza/correo das propostas de Descartes, Kant, Hegel e Marx? Desde o incio de sua caminhada intelectual Habermas vai se esforar para encontrar a resposta dessa questo. A primeira parte da obra Conhecimento e Interesse composta justamente por uma anlise sucessiva das crticas de
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Hegel a Kant, de Marx a Hegel, e finalmente dele prprio a Marx, especialmente no tocante diferena entre cincia experimental estrita e a crtica.3 Em seguida, a obra apresenta uma evoluo no quadro da filosofia nos sculos XIX e XX, na qual so analisados sucessivamente o positivismo, o pragmatismo, especialmente na verso de Peirce e, por fim, a hermenutica de Dilthey. Nesse sentido, a questo da auto-reflexo era central, vez que o positivismo a desconhecia, o pragmatismo no a tolerava como meio da anlise da atividade comunicativa e a hermenutica diltheyana no conseguia se livrar dos limites da filosofia da conscincia (relao sujeito-objeto). Na dcada de 1960, embasado na crtica de Adorno ao neopositivismo,4 que reduzia a filosofia a uma mera anlise da metodologia,5 Habermas procurou valorizar o indutivis3 (...) as cincias da natureza expressam-se pela atividade instrumental (relao sujeito-objeto), as cincias do homem, pela atividade comunicativa (relao sujeito-sujeito); Marx no distinguiu interao simblica e trabalho, no distinguiu, assim, a racionalidade instrumental da racionalidade comunicativa a do entendimento intersubjetivo, nico que permite terminar o processo crtico de auto-reflexo (Rochlitz, Razo e racionalidade em Habermas, p. 49). O neopositivismo procurava na matemtica uma forma de saber seguro no qual se fundaria a lgica. Procurando desligar-se de quaisquer questionamentos metafsicos, o neopositivismo de Rudolf Carnap, de Moritz Schlick, de Hans Hahn e Otto Neurath adotou uma interpretao radical da filosofia de Brentano e Husserl, que buscava afastar os elementos intuicionistas da matemtica kantiana. Dessa maneira: o carter comum aos neopositivistas sua formao cientfica (em geral matemtica ou fsica) e o fato de terem iniciado de uma reflexo sobre a cincia: partindo da filosofia da cincia, o neopositivismo tornou-se filosofia cientfica, ou seja, uma filosofia que quer ser cincia, proceder com o mtodo e o rigor da cincia [...][ou seja] excluir no apenas a metafsica, mas tambm todo discurso sobre as coisas, sobre a realidade (Rovighi, Histria da filosofia contempornea do sculo XIX neoescolstica, p. 474). Originalmente um membro do Crculo de Viena, Popper defende nesse texto um positivismo bastante sofisticado. [...] Sua postura positivista se manifesta na defesa do mtodo, ou seja, naquilo que Horkheimer chamara de estrutura lgica da teoria tradicional. Para Popper a cientificidade e objetividade do pensamento terico esto asseguradas quando so res-

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mo na cincia, o redescobrir do papel da imaginao do homem/cientista e a insero da intersubjetividade na comunidade cientfica (Peirce) para fins de obteno da correo das assertivas/proposies ali formatadas.6 O neopositivismo, chamado por Adorno de pensamento unidimensional, foi alvo das crticas habermasianas basicamente por duas razes. Essa unidimensionalidade se traduziria na desconsiderao de qualquer enfoque sobre o sujeito cognoscente, tomando a priori a razo humana, acreditando haver ainda espao para a neutralidade cientfica, ou seja, desconhecendo que o processo de conhecimento pudesse ter no apenas sua faceta objetiva, mas seu lado subjetivo. Muito prximo da linha frankfurtiana, Habermas via o modelo positivista como uma herana da revoluo copernicana que imps as exigncias metodolgicas das cincias emprico-analticas para as cincias sociais. Nesse sentido, as noes de neutralidade axiolgica e objetividade traduzir-se-iam para Habermas como uma desconexo entre conhecimento e interesse, prpria de uma iluso ontolgica de que fosse possvel conceber-se uma teoria pura, isso , desconectada dos elementos formativos da realidade. Desse modo, o esforo de Habermas deve ser compreendido dentro da procura por uma renovao das
peitados os princpios bsicos da lgica formal cartesiana: o princpio indutivo ou dedutivo, o princpio da identidade, a intersubjetividade e a coerncia interna da teoria etc. Popper est interessado em uma teoria que nada mais que um sistema de sentenas e hipteses gerais, nas quais se inserem e integram os casos singulares. [...] Privilegia, no entanto, o procedimento dedutivo, no atribuindo valor especial ao dado emprico (Freitag, A teoria crtica: ontem e hoje, pp. 44-45). Habermas chama de cientismo ou cientificismo a crena na validade exclusiva da cincia emprica e na reduo da filosofia a uma mera anlise metodolgica do procedimento cientfico. O cientismo exclui qualquer tematizao sobre o sujeito cognoscente (Arago, Habermas: filsofo e socilogo do nosso tempo, p. 75). 63

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bases para se estabelecer kantianamente as condies de possibilidade do conhecer. A primeira proposta de Habermas foi exatamente a de analisar o sujeito cognoscente percebendo que o conhecimento se estabelece de forma condicionada por trs formas de interesse:7 de disposio tcnica dos objetos, prtico de intercompreenso e de emancipao. Por conseguinte, a teoria do conhecimento no poderia se dar mais a partir de um sujeito transcendental, anterior e prvio a qualquer experincia, mas sim por meio de um sujeito emprico que, de um lado, necessariamente se relaciona com os outros, e, de outro, no se desconecta de seus interesses. Nesse sentido, ele se vale do trabalho de Apel, que substitua a conscincia monolgica de Kant por meio de uma interpretao trabalhada lingisticamente em torno da busca pelo consenso como condio de validade para qualquer proposio cientfica. Assim, a verdade deixaria seu invlucro positivista de uma concepo que corresponde realidade (isomorfia entre o fato e uma proposio) e assume um carter pblico de verdade, ou seja, um consenso duradouro e isento de coaes sobre alguma assertiva cientfica. Por conseguinte, os interesses8 que guiam o ser-nomundo se tornam o elemento chave para o conhecer. Em
7 Paradoxal esta tentativa novamente se afigura porque Habermas no se volta sociologia para, em um refluxo dialtico, ativar seu nervo emancipatrio, mas introduz Pierce e Dilthey em nvel epistemolgico. Sobretudo pela recorrncia a esse ltimo, Conhecimento e Interesse ratifica a conhecida distino entre cincias da natureza e cincias do esprito na tradio filosfica alem (...). Ao correlacionar ento tal disjuno categorial com a diferena entre ao instrumental e ao comunicativa, Habermas consegue, sem dvida, dinamizar em uma verso prtico-social o que Dilthey ainda denominara de cincias do esprito. Com base na interao societria cumpre s cincias histrico-hermenuticas exercitar um modus interpretativo que evidencie o vnculo epistmico entre conhecimento e interesse (Heck, Introduo Conhecimento e Interesse, p. 17). Habermas afirma que o conceito de interesse no deve sugerir uma reduo naturalista de determinaes transcendentais e dados empricos.

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outras palavras, qualquer conhecimento, mesmo nas cincias emprico-analticas, no se desconecta do interesse tcnico. A aparente objetividade de experimentos se dissolve no instante em que a cincia percebe que supostos/hipteses e condies prprias da experincia no so cpias da natureza e, portanto, determinam com tal conscincia o sucesso ou o fracasso da mesma. Assim, ficaria mais fcil perceber a presena constante do interesse prtico nas cincias histrico-hermenuticas aquelas que, ao invs da observao, se preocupam com a compreenso do sentido que abre o acesso aos fatos e do interesse emancipatrio nas cincias de orientao crtica (economia, sociologia e poltica). Tendo em mente a tese central enunciada acima h, segundo Habermas, trs interesses profundamente arraigados na espcie humana, a saber: um interesse tcnico, um interesse prtico e um interesse emancipatrio. Esses interesses correspondem aos meios de organizao social, respectivamente, sob a forma do trabalho, da linguagem e da dominao. Assim, o interesse tcnico de predizer ou controlar os acontecimentos no ambiente natural est enraizado na necessidade de sobrevivncia material, instrumentalizada atravs do trabalho. O interesse prtico de assegurar e expandir uma autocompreenso e uma compreenso
Interesses so orientaes bsicas que aderem a certas condies fundamentais de reproduo e da autoconstituio possveis da espcie humana: trabalho e interao. Isto significa afirmar que, em primeiro lugar, as cincias da natureza organizam-se no quadro transcendental da atividade instrumental e, em segundo lugar, que as cincias do esprito organizam-se no quadro transcendental da atividade comunicativa. (...) Tais interesses tm uma forte raiz antropolgica. Eles radicam na prpria noo de espcie que tem que se reproduzir (Dutra, Delamar Jos Volpato. Razo e consenso em Habermas. A teoria discursiva da verdade, da moral, do direito e da biotecnologia. Florianpolis: UFSC, 2005, pp. 111-112). 65

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intersubjetiva, necessrias para a vida em sociedade, est fundamentado na capacidade da linguagem de criar relaes sociais entre os indivduos e produzir um mundo comum. O interesse emancipatrio em relao a qualquer forma de coao, por sua vez, est vinculado necessidade de superar todas as formas de dominao impostas aos homens (Arago, Habermas: filsofo e socilogo do nosso tempo, p. 82, nosso destaque). Por conseguinte, a opo habermasiana se funda no mais em uma conscincia desconectada das limitaes e condicionamentos empricos, como propunha Kant, mas em uma noo de interesses que em seu conjunto caracterizariam a reproduo da espcie humana, ou seja, a partir de uma viso renovada de uma antropologia transcendental. Logo, o conhecer entendido por ele como um mecanismo de autoconservao da espcie. De outro lado, possvel afirmar que Habermas identificava o neopositivismo como manifestao da chamada razo instrumental que tanto atormentara os frankfurtianos. Uma razo que teria desumanizado a cincia por meio da imposio de uma forma de saber nico, baseada no mtodo matemtico de descrio da natureza como algo dotado de causalidade, fundada na repetibilidade dos eventos naturais, mecnico, que esperava apenas a interveno do intelecto humano para ser descrito por meio de leis universais e imutveis. Por esse raciocnio o conhecimento tcnico estaria, de um lado, imunizando-se de qualquer controle democrtico e, de outro, transformando as decises de fundo tico, pragmtico e moral, em questes subordinadas/dependentes apenas do conhecimento de especialistas. O primeiro problema se identifica com a poca da teoria. A questo da tecnologia nuclear ter sido desenvolvida sem qualquer acesso crtico da sociedade, fechada em
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gabinetes de cientistas e de militares, teria alterado significativamente a importncia da razo instrumental, eis que a sobrevivncia da raa humana estaria em jogo: um poder tcnico insensibilizado pela racionalidade das formas de vida tico-culturais de uma dada sociedade, moldada por interesses e objetivos irrefletidos e no devidamente depurados pelos valores democrticos, poderia agora apagar da face da terra a humanidade. Por outro lado, Habermas v tambm o perigo da cientificao da poltica como uma tendncia cada vez mais real da competncia tcnica de funcionrios/burocratas para a tomada de decises estratgicas em todas as dimenses sociais, especialmente nos campos militar, sanitrio e poltico-econmico. A poltica, afastada da autocompreenso cultural, se resumiria soluo de questes tcnicas, ou seja, autocoisificao dos homens. Desse modo, em funo do enorme desenvolvimento das mais diversas reas da cincia, humanamente impossvel que as decises polticas (prticas) possam ser tomadas sem a colaborao (induo) de especialistas sobre o tema. Mesmo na poltica, entendida aqui em sentido estrito ao campo da disputa eleitoral, o conhecimento tcnico estaria transformando os candidatos em produtos, submetendo o eleitorado a ver/votar em candidatos absolutamente condicionados pelos ditames dos especialistas em marketing da rea. Desse modo, a populao de uma forma geral correria o risco da tomada de decises meramente plebiscitrias em torno de questes absolutamente relevantes, tal como se faz hoje, no Brasil, quando se estabelece as discusses sobre a independncia do Banco Central e das agncias reguladoras, a legalizao da biosegurana que trata, entre outras matrias, do emprego medicinal de clulas-tronco de embries humanos e do plantio de soja com sementes transgnicas.
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A comunicao entre os mandatrios com poder poltico e os cientistas competentes nas diversas disciplinas que pertencem aos grandes institutos de investigao caracteriza a zona crtica da traduo das questes prticas para problemas que se pem em termos cientficos e a retroverso das informaes cientficas para respostas s questes prticas (Habermas, Tcnica e cincia como ideologia, p. 117).

O problema dessa ideologia de imunizao da tcnica e da cincia a qualquer controle tico por parte da sociedade retomado por Habermas em sua obra O futuro da natureza humana, voltando agora seus olhos para questes ligadas ao biodireito. Agora, sua perspectiva de conhecimento ligada noo de reproduo da espcie humana se amplia para indagaes relativas sobrevivncia da prpria espcie. Preocupado com o que denomina eugenia liberal, ou seja, com a possibilidade de o homem passar a brincar de Deus com o cdigo gentico das geraes futuras, nosso autor se ope perspectiva liberal de que a pesquisa cientfica deva seguir livremente seu curso, sem qualquer controle de natureza tica.9 A premncia dos investidores privados em um negcio que se avizinha como altamente rendoso10 estaria a prejudicar um debate mais rico e neces9 Prticas da eugenia de aperfeioamento no podem ser normalizadas de modo legtimo no mbito de uma sociedade pluralista e democraticamente constituda, que concede a todo cidado igual direito a uma conduta de vida autnoma, porque a seleo das disposies desejadas a priori no pode ser desatrelada do prejulgamento de determinados projetos de vida (Habermas, O futuro da natureza humana, pp. 91-92). A pesquisa sobre clulas-tronco totipotentes tambm se move na perspectiva mdica da preveno de doenas. Pesquisas, indstrias farmacuticas e polticas que visam tornar o mercado atraente para investidores nessas reas despertam expectativas de superar em pouqussimo tempo a escassez de cirurgias de transplante por meio da produo de tecidos de rgos especficos a partir de clulas-tronco embrionrias e, num futuro mais distante, evitar doenas graves, condicionadas monogeneticamente, por meio

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srio da esfera pblica para fins de um esclarecimento racional e legitimado dos processos normativos que envolvessem o tema, de tal forma que uma nova espcie de bomba atmica gentica possa, em um futuro prximo, alterar a autocompreenso tica da espcie, com o surgimento de seres humanos artificialmente prefabricados.11 Para tanto, o discurso liberal de no-limitao da pesquisa cientfica ganha reforo considervel em termos de convencimento pblico, especialmente quando o tema se liga noo de sade pblica e perspectiva de cura de inmeras doenas, tais como o cncer, a paralisia e as degenerativas do crtex cerebral, como a de Alzhaimer.12 Esse argumento traz em si novos problemas, mas tambm a provvel soluo para tais questes: os limites extrede uma interveno de correo do genoma (Habermas, O futuro da natureza humana, p. 24). Por que uma pessoa em crescimento no poderia se confrontar com um patrimnio gentico manipulado da mesma forma como um inato? Por que, por exemplo, ela no deveria deixar de lado uma vocao para a matemtica, se prefere a msica ou os esportes de alto nvel? Certamente, ambos os casos distinguem-se pelo fato de que a preferncia dos pais de equipar seu filho com este e no com outro dom entra no mbito de decises imputveis. A expanso do poder de dispor do material gentico de uma futura pessoa significa que cada pessoa, tenha ela sido programada ou no, pode considerar, a partir de ento, a composio de seu genoma como resultado de uma ao ou omisso passvel de crticas. O adolescente pode pedir explicaes ao seu designer e querer saber das razes que levaram este ltimo a decidir dot-lo de dons matemticos e recusar-lhe uma capacidade atltica ou um dom musical, que lhe teria sido muito mais til para a carreira de atleta de alto nvel ou de pianista a que ele de fato aspira (Habermas, O futuro da natureza humana, pp. 112-113). O desejo por uma conduta de vida autnoma une-se sempre aos objetivos coletivos de sade e de prolongamento da vida. Por essa razo, no que concerne s tentativas de uma moralizao da natureza humana, o olhar da medicina histrica exorta ao ceticismo: Desde as primeiras vacinaes e operaes feitas no corao e no crebro, passando pelo transplante de rgos e pelos rgos artificiais, at chegar terapia gentica, sempre se discutiu se j no se havia alcanado o limite em que mesmo os fins teraputicos no podiam mais justificar outras tecnicizaes do homem. Nenhuma dessas discusses deteve a tcnica (Habermas, O futuro da natureza humana, p. 35). 69

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mamente tnues entre uma eugenia teraputica e uma eugenia liberal.13 Se, de um lado, a busca em favor da cura de doenas legtima, de outro, os limites dessa procura so e continuaro a ser um problema, permitindo prever, em breve, tanto um ser humano repleto de prteses ou de microrobs agindo para impedir o envelhecimento do corpo, como seres projetados com dons e aptides antecipados pelos seus progenitores. Como exemplo desse fio da navalha tem-se a atual prescrio mdica de hormnios do crescimento para crianas, na qual o limite entre a cura de uma doena e a vaidade em possuir uma estatura mais elevada acaba se confundindo. Nesse sentido, a evoluo da espcie encontraria um novo portal absolutamente distinto dos padres naturais trabalhados pelo naturalismo darwiniano. Para Habermas, a legitimidade da cincia exige, para fins de sua concretizao, um debate especfico que certamente no se resolve em argumentos simplistas, tais como noes por demais abertas e polissmicas como, por exemplo, a dignidade da pessoa humana. Nesse sentido, ele afasta de incio qualquer argumento que pretenda garantir a proibio de pesquisas cientficas (especialmente a medicinal) por meio de uma viso do direito vida pr-natal como algo absoluto. Para ele existe uma dualidade conceitual: a
13 Por mais difcil que possa ser, no caso isolado, distinguir intervenes teraputicas e, portanto, que visam evitar males, de intervenes eugnicas, de aperfeioamento, a idia reguladora a que obedecem as delimitaes almejadas bem simples. Enquanto a interveno mdica for dirigida pelo objetivo clnico de curar uma doena ou proporcionar uma vida saudvel, o mdico que realiza o tratamento pode supor o consenso do paciente preventivamente tratado. A subordinao ao consenso transforma a ao orientada por consideraes egocntricas em ao comunicativa. O geneticista que realiza intervenes em seres humanos, enquanto entende que est no papel de mdico, no precisa examinar o embrio com a mesma atitude objetivante do tcnico que observa uma coisa que ser produzida, consertada ou direcionada a um rumo desejado (Habermas, O futuro da natureza humana, pp. 72-73).

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dignidade humana, dimenso dos membros de uma comunidade que dirigem uns aos outros ordens e proibies intersubjetivamente reconhecidas e a dignidade da vida humana, vinculada a certas etapas do homem que o excluem do discurso, mas que merecem a ateno do Direito: pessoas portadoras de deficincia mental, pessoas em coma, os mortos e os embries, alvo do interesse de pesquisa cientfica. Fosse a dignidade humana um conceito monoltico, investigaes criminais da medicina-legal, pesquisas cientficas e o ensino realizado em cima de cadveres em todas as Faculdades de Medicina estariam proibidos. Tampouco, seu raciocnio pode ser utilizado como mecanismo para liberar inteiramente tais pesquisas, abrindo caminho para uma dessensibilizao do nosso olhar em relao natureza humana e para uma eugenia nos termos liberais. Desse modo, inadmissvel uma noo de ponderao de valores entre o interesse do embrio e do indivduo em busca da cura, de forma a privilegiar sempre o segundo. Inadmissvel tambm para nosso autor o argumento, tambm liberal, da horizontalizao dos direitos fundamentais como forma de preservao dos limites da autonomia privada familiar para permitir, em um futuro prximo, verdadeira produo de seres eugenicamente programados pelos pais. Esses argumentos pecariam por uma viso objetivante do embrio, que de forma alguma poderia ser visto/entendido como uma coisa manipulvel pela cincia ou pela indstria. Desse modo, a eugenia teraputica seria admissvel apenas no instante em que o geneticista trabalhasse com o embrio sabendo que ali est presente a vida humana e no uma coisa manipulvel por ele. Essa perspectiva deve estar em constante discusso para fins de verificar, no caso concreto, a legitimidade de cada passo dado pela cincia. Nesse sentido, favorvel a uma maior ampliao das arenas de discusso sobre os efeitos prticos da cincia e
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da tcnica como razo instrumental, Habermas aposta em mecanismos de correo do problema, como por exemplo, processos de traduo e de ampliao da acessibilidade da linguagem tcnica, tanto para os mandatrios do povo quanto para a populao em si. Destarte, destaca nos Estados Unidos a manuteno da assessoria poltica das chamadas scientific agencies e o crescimento do nmero de revistas e congressos especializados para a troca de informaes entre peritos e em favor de uma traduo do saber tcnico para um saber prtico acessvel a todos. A necessidade de ampliao do debate pblico sobre a cincia pode se traduzir sobre diversos ngulos, dos quais, a ttulo de exemplificao, podemos citar em termos simplificados: os estudos de impacto ambiental (EIA) traduzidos para o leigo por meio do Relatrio de Impacto no Meio Ambiente (RIMA), o debate de congressistas e magistrados com peritos, as jornadas de trabalho da Corte Constitucional alem e a colaborao do amicus curae para decises a respeito da constitucionalidade de normas jurdicas envolvendo campos especializados do conhecimento, seriam exemplos a se acrescentar proposta de Habermas. Essa forma insidiosa de dominao pela razo instrumental se traduziria em uma ideologia de que o progresso no poderia ser questionado ou debatido pela populao, dando azo manipulao por militares com valores humanos ancilosados ou por polticos movidos por ideologias caducas. De forma curiosa, a racionalidade cartesiana que se esforou por desfazer sua ligao com mitos religiosos, acabou na atualidade por assumir uma condio mitolgica de tudo poder ou de poder remover cu e terra. Como o progresso se transformou em regresso, e a razo no seu contrrio? [...] a razo e seu contrrio, o mito, longe de serem exteriores ou incomensurveis um ao outro, nunca deixaram de manter relaes dia72

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lticas de identificao mtua. Pois, se a razo nasceu ao se emancipar do mito [...] posteriormente, para melhor combater esse mito, ela teve que fazer-se mito, por sua vez. Entre esses mitos racionais [...] situa-se em primeiro lugar a crena moderna na onipotncia da cincia e da tcnica e no carter ilimitado do seu progresso (Delacampagne, Histria da filosofia no sculo XX, p. 176). Alm do que foi exposto, preciso que fique claro que
a teoria dos interesses imanentes ao conhecimento traz con-

sigo o projeto habermasiano de transformao da filosofia, retirando-lhe seu carter contemplativo de rbitro universal das cincias. Habermas prope uma filosofia prativa,14 ou seja, ligada ao processo histrico de evoluo da humanidade como instrumento crtico qualquer forma de dominao, mediando/absorvendo o cotidiano humano e as distintas esferas cientficas.15 Habermas conecta-se com o paradigma da linguagem de uma maneira distinta de Gadamer.16 Ambos reconhe14 Para Habermas, a idia democrtica nasceu com a sociedade moderna burguesa qual necessria, embora esta ltima tenha desenvolvido incessantemente os meios para retardar sua realizao; assim, como sociedade fundamentada sobre a cincia e a tcnica, corrompeu as atividades tericas para desvi-las de seus verdadeiros fins prticos e emancipadores; trata-se, pois o que , antes de tudo, uma legitimidade poltica , de devolver a essas atividades tericas seus verdadeiros fins, para o que a filosofia, que no uma atividade terica, por essncia diferente de qualquer outra, possa atuar e permitir a cada cincia particular praticar uma auto-reflexo crtica (Rochlitz, Razo e racionalidade em Habermas, p. 51). Isso impe a Habermas a tarefa de no apenas enfatizar o quanto o saber tecnicista, por exemplo, denega o interesse pela emancipao, mas de detectar possiblidades histrico-reais onde esse interesse no trado pela eficcia prtica seno exercido em seu status terico-orientador (Heck, Introduo a Conhecimento e Interesse, p. 17). A compreenso, e esta a tese central de Gadamer, no a transposio para o mundo interior do autor e uma recriao de suas vivncias, mas um 73

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cem que a linguagem o campo de construo da conscincia hermenutica, mas Habermas acrescenta ao aspecto da intersubjetividade os elementos tcnico e emancipatrio, indissociveis em sua opinio, o que viria a ser ponto de discrdia com o primeiro.17 Segundo sua perspectiva, o conhecimento deve ser encarado como um processo simultaneamente objetivo e subjetivo, j que o mundo no existe independentemente dos sujeitos que o produzem. Por isso mesmo, no possvel separar, ao contrrio do que

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entender-se a respeito da coisa. Ora, a linguagem o meio pelo qual se efetiva o entendimento entre os parceiros sobre a coisa em questo. Toda compreenso interpretao, e toda interpretao se desenvolve no seio da linguagem, [...].Toda compreenso se faz no seio da linguagem, e isso nada mais do que a concretizao da conscincia da influncia da histria. H, assim, uma relao essencial para Gadamer entre compreenso e linguagem. A tese de que a essncia da tradio caracterizada por sua dimenso lingstica (sua lingicidade) tem, para Gadamer, conseqncias hermenuticas. A tradio lingstica [...] no se trata, simplesmente, aqui, de algo que restou do passado. Tradio quer dizer entrega, transmisso (Oliveira, Reviravolta lingstico-pragmtica na filosofia contempornea, p. 233). Hans-Georg Gadamer um discpulo de Heidegger que contribuiu decisivamente para a discusso em torno da necessidade de se adotar mtodos especficos para as cincias sociais, seguindo e ampliando os pressupostos da vertente hermenutica inaugurada por Dilthey, que distinguia entre explicar e compreender. H, entretanto, uma grande diferena entre a posio de Habermas e a de Gadamer, j que, se para o segundo os dois mtodos acima explicados se excluem e, portanto, questes (filosficas) relativas verdade e as (cientficas) referentes ao mtodo devem ser radicalmente separadas; para o nosso autor no possvel buscar a verdade sem se utilizar do mtodo, pois h que se ter critrios para poder distinguir entre uma compreenso vlida e outra no vlida nas cincias sociais.(...) Ainda podemos mencionar o fato de que, se para Gadamer a linguagem a nica dimenso possvel de compreenso da realidade humana, para Habermas, alm da dimenso hermenutica da linguagem, a compreenso do humano exige a considerao do trabalho e da dominao, pois elas tambm so caractersticas universais da humanidade (Arago, Habermas: filsofo e socilogo do nosso tempo, p. 79).

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prope Gadamer e toda a tradio hermenutica, verdade (como categoria determinante da abordagem filosfica) e mtodo (como trao essencial da atividade cientfica). (...) Para o nosso autor, os compromissos, valores, regras, convenes, atitudes e esquemas de referncia so to constitutivos da cincia quanto as proposies protocolares, que exprimem dados observacionais de base (Arago, Habermas: filsofo e socilogo do nosso tempo, pp. 79-80). Habermas acredita que apesar de um conceito central, a linguagem deve se conectar com o trabalho e o interesse emancipatrio, vez que a comunicao livre e sem coao depende das condies de sobrevivncia do indivduo/personalidade e da coletividade. Logo, condies tcnicas e o problema da superao da dominao seriam reciprocamente condio e condicionante da linguagem. De outro lado, percebendo que o conhecimento um processo reciprocamente objetivo e subjetivo, seria preciso uma melhor compreenso dos aspectos psicolgicos e sociolgicos do sujeito da cincia, vez que o solipsismo do sujeito cognoscente da filosofia da conscincia j no era capaz de fazer face ao carter necessariamente intersubjetivo do conhecimento. Para tanto, vai lanar mo da psicanlise como modelo aplicvel para todas as cincias crticas.18
18 [...] no plano da metapsicologia os conflitos so compreendidos sob o ponto de vista da defesa, e as estruturas da personalidade entendidas de acordo com a relao recproca do Eu, Id, Superego, esta histria apresentada esquematicamente como um processo formativo que segue seu curso atravs das diversas etapas da auto-objetivao e que possui seu telos na auto-conscincia de uma biografia, cuja apropriao se efetua pela auto-reflexo. Somente a pressuposio da metapsicologia permite uma generalizao sistemtica daquilo que, de resto, permaneceria mera histria. A metapsicologia fornece uma srie de categorias e de hipteses fundamentais que, a rigor, englobam complexos de formao da linguagem e de patologia do comportamento (Habermas, Conhecimento e Interesse, pp. 274-275). 75

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Para ele, Marx fora incapaz de perceber tanto a dominao quanto a ideologia como formas de deformao na comunicao. Logo, no percebeu a necessidade de centrar sua crtica na atividade comunicativa. E, para tanto, o caminho encontrado por ele para proceder a uma autoreflexo da linguagem sobre a linguagem seria por meio de uma hermenutica crtica calcada na psicanlise freudiana. A ltima parte de Conhecimento e Interesse se dedica proposta de uma metapsicologia ampliada que pudesse analisar a deformao da atividade comunicativa como elemento essencial concepo da gnese das instituies e da dominao. Essa teoria sofreu diversos questionamentos e o detalhamento dos mesmos fugiria da proposta do presente trabalho. A principal delas insiste no fato de que a mesma estaria mal elaborada, vez que, at ento, Habermas considerava que a superao da coao estaria na capacidade do homem examinar/refletir sobre os problemas trazidos pela relao trabalho/linguagem/emancipao, que Horkheimer e Adorno traduziram na sua concepo de razo instrumental. Contudo, tal reflexo no passaria tambm de um esforo solipsista e, portanto, incapaz de produzir compreensibilidade, correo, verdade e sinceridade na produo cientfica, como originalmente pensava o prprio Habermas. Outra objeo, e que levaria a uma autocrtica do autor, foi o fato de que a psicanlise, que busca como cincia um aprimoramento de uma reflexo interior, pudesse servir de parmetro para as cincias crticas, que certamente possuem uma dimenso social muito mais complexa, como bem observou Gadamer.19
19 No caso da psicanlise, o sofrimento do paciente e seu desejo de curarse do apoio e fundamento ao teraputica do mdico, que coloca em jogo sua autoridade, e que instiga sem coagir para elucidar as motivaes recalcadas. Nessa situao, h uma subordinao voluntria de um

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De qualquer maneira, o leitor pde observar que a crtica de uma desconexo da obra de Habermas com o paradigma hermenutico contemporneo ainda poderia subsistir, vez que, apesar de ter restado claro desde o incio de sua trajetria, o esforo de nosso autor em superar os limites do paradigma da filosofia da conscincia, at esse momento, tal no havia se dado com sucesso. Mas, ver-se- que a busca pelo aprimoramento um dos traos mais marcantes de Habermas.

ao outro, que constitui a base ou serve de suporte. Na vida social, ao contrrio, a resistncia do adversrio e a resistncia ao adversrio so uma premissa admitida por todos. (...) No campo social, bem como no poltico, falta essa base especial da anlise pela comunicao, a cujo tratamento o doente entrega-se voluntariamente, porque reconhece que est doente (Gadamer apud Rochlitz, Razo e racionalidade em Habermas, p. 54). Cf. tb. Arago, Habermas: filsofo e socilogo do nosso tempo, p. 86. 77

Captulo IV A Maturidade Intelectual: A Teoria do Agir Comunicativo

A soluo para o impasse a que chegou sua proposta emancipatria foi encontrada apenas duas dcadas mais tarde, com a teoria do agir comunicativo, com a qual pretendeu construir uma validade do sentido intersubjetivamente constituda. Em outras palavras, Habermas se d conta de que seu primeiro esforo foi incapaz de superar os limites do paradigma da conscincia. Exatamente por isso, aproximando-se dos trabalhos de Karl-Otto Apel, vai se aprofundar em uma teoria pragmtica da linguagem, com a qual conceberia a filosofia como um processo de cooperao dialtica, coletiva e interdisciplinar. Para tanto, vai se utilizar de uma hermenutica macroscpica capaz de examinar no mbito social os meios de integrao social produzidos pela comunicao lingstica, incorporando no seu esforo elementos econmico-sociolgicos, pedaggicos, antropolgicos, psicolingsticos, psicanalticos, dentre outros. No tocante ao aspecto econmico-sociolgico, sua obra conta com a contribuio de Desencanto com o capitalismo de Durkheim e de Lukacs, bem como as teorias da modernidade de Parsons e Weber podem ser aqui inseridas. Com vistas antropologia, Habermas busca na perspectiva de George Herbert Mead, com sua concepo de aceitao de papis idealizados, suporte para o princpio de universalidade, no qual o sujeito que critica/postula do ponto de vista moral se coloca necessariamente no lugar daqueles necessariamente envolvidos com a crtica/propo79

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sio. Tudo, obviamente, (re)trabalhado sob a perspectiva da linguagem. Sob esse ponto de vista, a noo do aprendizado surge como uma das facetas mais importantes da linguagem. Destarte, no mbito pedaggico, ele combina a psicopedagogia de Piaget,1 que supe ser o processo de aprendizagem constitudo de estgios sucessivos e progressivos de complexidade ascendente,2 com o construtivismo ps-pia1 A lge de nature du nourrison corresponde ao estgio sensrio-motor no modelo psicogentico de Piaget e colaboradores. Baseado em observaes detalhadas das formas de agir e reagir dos seus trs filhos, Piaget reconhece nesse primeiro estgio seis momentos ou graus de evoluo da inteligncia infantil. De meros reflexos iniciais, a inteligncia prtica da criana vai construindo esquemas de ao complexos, nos quais as sensaes vindas do mundo exterior so retrabalhadas, coordenadas e sistematizadas permitindo, no final desse estgio psicogentico, esquemas de ao que fazem supor um conhecimento prtico de causalidade, constncia de objeto, quantidade etc., mesmo que esse conhecimento ainda no adquira as formas de representaes simblicas ou conceituais (Freitag, Piaget e a filosofia, pp. 18-19). Em analogia aos estgios de conscincia, por ele introduzidos, Piaget diferencia um estgio motor da repetio de simples regularidades individuais, um estgio egocntrico, no qual a criana brinca sozinha com um material social, imitando, na sua fantasia, o modo de brincar dos adultos. Tratase de um terceiro estgio da orientao inicial na cooperao com outros, no qual a criana, no entanto, ainda no est em condies de criar uma lei que fosse vlida para a totalidade dos casos possveis. H, finalmente, um quarto estgio, no qual a criana domina operaes formais, podendo, por isso, abstrair de situaes isoladas, de modo que consiga ter prazer em prever todo tipo de casos possveis e de codific-los. caracterstico para o comportamento de aplicao nesse estgio a capacidade da criana de pensar formalmente, isto , de familiarizar-se com as regras da razo, de tal modo que consegue aplic-las a qualquer caso aleatrio, inclusive a casos puramente hipotticos (Gnther, Teoria da Argumentao no direito e na moral, p. 177). Exemplos ilustrativos desses estgios podem facilitar sua compreenso. Desse modo, o balanar o chocalho de uma criana de um lado para outro ilustra a etapa motora. No segundo estgio, encontram-se as bonecas e os brinquedos nos quais as crianas adoram entrar, tais como em uma casinha ou uma cabana. No terceiro estgio, as famosas brincadeiras de pique-esconde ou de cabra-cega. No ltimo, o estgio caracterizado pelo estabelecimento de regras universais, encontra-se a expresso estou de autas, significando que o participante est temporariamente fora do jogo, seja ele qual for.

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getiano do francs Henri Wallon e do russo L. S. Vigotskii, suportando a viso de uma aprendizagem necessariamente intersubjetiva, na qual a noo de pertencimento a grupos/coletividades e a viso recproca/respeitosa da relao entre aquele que ensina e aquele que aprende se tornam a essncia do magistrio. A psicognese da individualidade reconstri etapas da formao da conscincia da pessoa humana desde a primeira, o autismo, passando pelo egocentrismo e chegando aps diversos degraus autonomia. Esses estgios so uma seqncia necessria representando uma estrutura cognitiva, lingstica e moral especfica. Assim, a criana inicia esse percurso sem sequer dar-se conta de si mesma (fase autista). Depois, passa a crer que o mundo e os outros giram em torno de si (egocentrismo) at perceber a necessidade de se afirmar como indivduo para se relacionar adequadamente com os demais3. Tal viso se soma absoro da psicanlise de Freud, j anteriormente adotada pela Escola de Frankfurt, bem como psicologia gentica de Kohlberg e sua perspectiva
3 A psicognese, neste modelo, promovida pela criana. o processo de formao do EU. da criana que partem a necessidade, o desejo e a iniciativa de elucidar (para si mesma e para os outros) seu ponto de vista, de se fazer entender e de ser compreendida. Piaget, fortemente influenciado por Freud, admitia, como este, um estgio original do recm-nascido, caracterizado pelo autismo. Nesse estgio, o pensamento da criana permanece inconsciente e vinculado a imagens e alucinaes. No existe na criana o desejo de comunicar-se, pois ela se contenta consigo mesma, associal. O egocentrismo infantil caracteriza o estgio intermedirio da psicognese, que substitui o autismo e antecede o pensamento comunicvel e socializado. a estrutura de pensamento tpica da criana de 02 a 07 anos. Caracteriza-se pelo fato de a criana ainda no distinguir seu ponto de vista dos pontos de vista alheios, projetando seus prprios desejos no meio que a cerca. No existe diferenciao entre o eu e o meio, sendo este ltimo povoado pelos desejos, representaes e necessidades da criana. O sujeito no se diferencia suficientemente do mundo exterior, projetando nesse mundo o contedo de sua subjetividade (Freitag, Brbara. Dialogando com Habermas, pp. 115/116). 81

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evolutiva do homem como forma de aprendizagem,4 indo de uma sociedade primitiva na qual as aes humanas eram avaliadas estritamente do ngulo de sua conseqncia (moralidade pr-convencional), passando por uma sociedade antiga/medieval, na qual essas aes tinham por balizamento sua conformidade com um sistema de regras previamente institudo pela autoridade da tradio (moralidade convencional) e chegando finalmente em uma sociedade moderna, em que no s as aes mas, principalmente, as normas de conduta precisavam ser justificadas do ponto de vista de princpios universais (moralidade ps-convencional).5 Por essa via, ele estrutura uma teoria da evoluo social6 centrada no exame dos diferentes nveis de raciona-

Kohlberg compreende a passagem de um para outro estdio como um aprendizado. O desenvolvimento moral significa que a pessoa em crescimento transforma e diferencia de tal maneira as estruturas cognitivas j disponveis em cada caso que ela consegue resolver melhor do que anteriormente a mesma espcie de problemas, a saber, a soluo consensual de conflitos de ao moralmente relevantes (Habermas, Conscincia moral e agir comunicativo, p. 154). No nvel pr-convencional, so diferenciados dois estgios: o estgio 1 (a moralidade heternoma) e o estgio 2 ( individualismo, inteno instrumental e troca ). Neste nvel a criana sensvel s regras sociais, distingue o bem e o mal, o certo e o errado, mas interpreta essas caracterizaes ou como conseqncias fsicas ou hedonsticas da ao (punio, recompensa, troca de favores), [...]. No nvel convencional, Kohlberg diferencia o estgio 3 (expectativas interpessoais, relaes e conformidade interpessoal) e estgio 4 (sistema social e conscincia). Neste nvel considerado valioso em si preservar as expectativas da famlia, do grupo ou da nao a que pertence o sujeito. Trata-se no da conformidade mas da lealdade para com as expectativas pessoais e de ordem social. [...]. No nvel psconvencional ou nvel regulado por princpios, so distinguidos os estgios 5 (contrato social ou utilidade e direitos individuais) e 6 ( princpios ticos universais). Neste nvel, h o esforo visvel de definir valores e princpios morais que tenham validade independentemente da autoridade de grupos ou pessoas que os sustentem e independentemente da identificao do sujeito com as pessoas do grupo (Freitag, Os itinerrios de Antgona: a questo da moralidade, p. 203). Kohlberg distingue, de incio, seis estdios do juzo moral que se podem compreender nas dimenses da reversibilidade, universalidade e reciproci-

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lidade da constituio das instituies sociais. Habermas ligar os elementos do construtivismo pedaggico de Piaget com o estruturalismo gentico de Lawrence Kohlberg, de modo a demonstrar a evoluo da humanidade como forma de aprendizado propiciado pela linguagem. (...) a transformao das instituies sociais deve ser buscada na evoluo daquelas estruturas de racionalidade, cada vez mais complexas, que partem de nveis de conscincia moral pr-convencional, avanam para o convencional e, posteriormente, deste para o ps-convencional. No primeiro nvel, as aes e seus motivos so avaliados apenas por suas conseqncias; no segundo, pela sua conformidade a um sistema de normas; e, no terceiro, os sistemas de normas devem ser justificados a partir de pontos de vista universalistas. [...] Tais instituies nucleares teriam sido, nas sociedades primitivas, o sistema de parentesco;
dade como uma aproximao gradual das estruturas da avaliao imparcial e justa de conflitos de ao moralmente relevantes: (...) Nvel A. Nvel Pr-convencional. Estdio 1. (...):o direito a obedincia literal s regras e autoridade, evitar o castigo e no fazer mal fsico. (...) Estdio 2. (...):o que direito seguir as regras quando for de seu interesse imediato. O direito agir para satisfazer os interesses e necessidades prprias e deixar que os outros faam o mesmo. (...) Nvel B. Nvel Convencional. (...) Estdio 3. (...): o direito desempenhar o papel de uma pessoa boa (...) estar motivado a seguir regras e expectativas. Estdio 4.. (...): o direito fazer o seu dever na sociedade, apoiar a ordem social e manter o bem-estar da sociedade ou do grupo. (...) Nvel C. Nvel Ps-Convencional (...) Estdio 5: (...) o direito sustentar os direitos, valores e contratos legais bsicos de uma sociedade, mesmo quando entram em conflito com as regras e leis concretas do grupo. (...) Estdio 6. (...): no que diz respeito ao que direito, o estdio 6 guiado por princpios ticos universais: (...) a igualdade de direitos humanos e o respeito pela dignidade dos seres humanos enquanto indivduos. Estes no so meramente valores reconhecidos, mas tambm so princpios usados para gerar decises particulares [...] (Habermas, Conscincia moral e agir comunicativo, pp. 153-155, nosso destaque). 83

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nas sociedades antigas, o Estado; e, nas sociedades capitalistas, a economia (Arago, Habermas: filsofo e socilogo do nosso tempo, p. 141). Tudo isso antecipa o que de essencial ocorre nessa nova fase: a noo de que a linguagem um mecanismo heurstico essencial compreenso e ao conhecimento humanos.7 A teoria dos jogos lingsticos de Wittgenstein e a teoria dos atos da fala da Escola de Oxford, onde se destacam Austin e Searle, so essenciais obra habermasiana. A concepo de que a linguagem a despeito de possuir uma dimenso atemtica e a priori na sua aprendizagem e manuseio, tal como jogos, fruto da obra do primeiro, se soma ao estudo da pluridimensionalidade dos ltimos, especialmente na dualidade da fala como comunicao e da fala como ao, ou seja, nas dimenses constatativa e performativa. Habermas percebe que a comunicao em si atravs da linguagem pressupe sempre uma tentativa de consenso e de acordo mnimo entre os homens. Mesmo admitindo que a linguagem possa ser empregada como forma de manipulao alheia, seja para mentir ou para enganar, anota que se no fosse o interesse primrio nesse entendimento recproco a linguagem perderia o sentido e mesmo seu uso instrumental se tornaria impossvel.8
7 O que vai mudar em Habermas? A partir de 1970 muda a sua posio com relao psicanlise: ela no mais tomada como modelo de orientao para a crtica da ideologia. Ela passa a servir apenas como ilustrao. Alm disso, a possibilidade de uma cincia emancipatria, na qual ele continua acreditando, vai ser apoiada na linguagem, porque Habermas descobre que o interesse em emancipao est inserido na prpria estrutura da linguagem, em especial, nos atos de fala voltados ao entendimento e ao consenso (Siebeneichler, Razo comunicativa e Emancipao, p. 87). A prtica cotidiana orientada pelo entendimento est permeada de idealizaes inevitveis. Estas simplesmente pertencem ao medium da linguagem coloquial comum, atravs do qual se realiza a reproduo de nossa vida. verdade que cada um de ns pode decidir-se a qualquer momento

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Dessa forma, a comunicao pressupe o acordo sobre pretenses de validade expostas durante os atos de fala. Dessarte, a linguagem exige sempre a viso do outro, a constatao de que nossas opinies, valores, idias no so nicas e nem tampouco necessariamente as melhores. Logo, a linguagem traduz uma possibilidade de aprendizado, de refinamento, de evoluo e do aprimoramento humano. Ademais, permite a superao da unilateralidade cognitiva contida nos conceitos a priori da razo prtica kantiana ou os conceitos abstratos da fenomenologia hegeliana, no instante em que busca a construo da validade no dilogo e em uma racionalidade intersubjetiva. A teoria do agir comunicativo constitui um esforo mltiplo do autor de construir simultaneamente uma teoria da racionalidade, uma teoria da sociedade e uma teoria da modernidade em cima de uma metalinguagem dos processos comunicativos, como desdobramento do projeto filosfico de uma pragmtica universal. Somente mais tarde, em Direito e Democracia, e especialmente em Verdade e Justificao, a transcendentalidade de sua proposta comear a ser afastada em favor de uma proposta contraftica do discurso lingstico. Tal esforo deveria ser capaz de constituir uma pragmtica universal, que teria por pretenso identificar reconstrutivamente a racionalidade das regras que qualquer falante, independentemente da lngua que utilizasse, deveria dominar para fins de se comunicar adequadamente com algum e, ao mesmo tempo, construir uma teoria da

a manipular os outros ou a agir abertamente de modo estratgico. Contudo, nem todos conseguem portar-se continuamente dessa maneira. Caso contrrio, a categoria mentira perderia seu sentido e, no final de tudo, a gramtica de nossa linguagem desmoronaria. A apropriao da tradio e a socializao tornar-se-iam impossveis. E ns teramos que modificar os conceitos que utilizamos at aqui para caracterizar a vida social e o mundo social (Habermas, Passado como futuro, p. 98). 85

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modernidade que pudesse centrar-se na procura de uma validade do sentido intersubjetivamente constituda. Nas suas palavras: La pragmtica universal tiene como tarea identificar y reconstruir las condiciones universales del entendimiento posible.9 Habermas importa de Austin10 a concepo de ao performativa, isto , a idia pela qual um ato de linguagem possa mais do que simplesmente comunicar uma idia (ato locucionrio), mas tambm realizar uma ao diferente da prpria comunicao (ato ilocucionrio). Como exemplo desse efeito denominado ilocuo, Austin11 menciona a expresso aceito pronunciada pelos nubentes numa cerimnia de casamento. Diferentemente da dimenso locucionria da fala, que se limita afirmao de algo sobre determinado objeto, a dimenso ilocucionria faz a comunicao assumir seu espectro performativo por meio da expresso de um apelo, de uma ameaa, de uma advertncia, de uma inteno12 ou de um compromisso.

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Habermas, Teoria de la accin comunicativa: complementos y estudios previos, p. 299. A necessidade que tem Austin de abordar a distino entre os atos constatativos e os realizativos a partir da distino bsica entre dizer e fazer, faz com que este filsofo da linguagem proceda classificao das aes associadas a um proferimento lingstico, ou seja, os atos de fala, separando-os em trs espcies: os atos locucionrios, os atos ilocucionrios e os perlocucionrios (Duarte, Teoria do Discurso, p. 129). Austin, Quando dizer fazer, pp. 24-25. considerando o prprio ato locucionrio que Austin vai descobrir uma outra dimenso do ato de fala que ele denomina ato ilocucionrio: no ato de dizer algo, fazemos tambm algo. Para poder determinar que ato ilocucionrio est em questo, temos de nos perguntar como o ato ilocucionrio usado, isto , se para informar, levantar uma questo, exprimir uma inteno, fazer um juzo, apelar, ameaar etc. Assim, em nosso exemplo: o jacar perigoso, conhecemos bem a significao. Porm podemos perguntar sobre sua fora ilocucionria, isto , se a pessoa que disse isso pretendia informar, ou emitir um juzo, ou advertir etc. (Oliveira, Reviravolta lingstico-pragmtica na filosofia contempornea, pp. 158-159).

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J o contedo perlocucionrio13 seria uma [...] terceira dimenso, ou um terceiro sentido, do ato de linguagem, que diz respeito s conseqncias ou aos resultados particulares, no convencionais, do ato de linguagem.14 Alm disso, executando atos locucionrios e ilocucionrios podemos realizar ainda outra ao: a terceira dimenso do ato de fala, que Austin denomina ato perlocucionrio, isto , provocar, por meio de expresses lingsticas, certos efeitos nos sentimentos, pensamentos e aes de outras pessoas. A expresso lingstica pode ser proferida tendo como finalidade produzir esses efeitos, isto , exercer influncia, de uma forma determinada (convencer, levar a uma deciso, levar a um protesto etc.) (Oliveira, Reviravolta lingstico-pragmtica na filosofia contempornea, pp. 159-160).15 Diante da expresso o leo perigoso, a dimenso locucionria se divide em seu aspecto fontico (produo de sons), sinttico/semntico (pela correo da frase na lngua portuguesa) e assertiva (pela afirmao de uma caracterstica do ente predicado). De outro lado, a dimenso ilocucionria exige para sua explicitao tanto da predicao quanto da intersubjetividade contextual. Veja: no tocante

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[...] Ao dizer a algum: prometo ajud-lo na sua mudana, estou fazendo uma promessa e ao fazer isso tambm posso surpreender, agradar ou assustar a pessoa a quem estou prometendo ajuda. Provocar estes efeitos ao se expressar o que Austin chama de ato perlocucionrio [...] (Alexy, Teoria da Argumentao, p. 59). Cf. Magalhes, Filosofia analtica: de Wittgenstein redescoberta da mente, p. 122. O compreende (sucesso locucionrio) e aceita (sucesso ilocucionrio) a ordem de dar dinheiro a Y. O d dinheiro a Y (sucesso perlocucionrio) e alegra com isso a mulher dele (sucesso perlocucionrio) (Habermas, Pensamento ps-metafsico, p. 73). 87

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predicao, a frase tem um sentido quando dirigida ao animal e outro, quando encaminhada pelo torcedor do Vila Nova, tradicional time de futebol da cidade de Nova Lima/MG, cujo smbolo o leo (do Bonfim).16 Quanto intersubjetividade, o contexto da fala pode fazer a expresso ter sentidos diversos, como uma advertncia ou um juzo informativo. Por fim, a dimenso perlocucionria, que age como conseqncia das dimenses anteriores, pois se traduz pelos efeitos, sentimentos e aes provocados em outros. No caso, uma reao seria a de afastar-se da jaula do leo, e outra, no caso do time de futebol, receio ou bocejos nos torcedores dos times adversrios. A Escola de Oxford leva adiante a perspectiva aberta por Wittgenstein de superao da semntica tradicional, compreendendo que a linguagem uma forma de ao, um agir comunicativo. Enquanto Wittgenstein procede de maneira assistemtica equiparando a linguagem a um jogo, na qual o participante aprende as regras jogando, Searle aprofunda a questo ao anotar a existncia de duas espcies de regras: as regulativas e as constitutivas. As regulativas so as regras de comportamento que existem independentemente delas. As constitutivas so aquelas que entram na prpria constituio desses comportamentos, por exemplo, as regras do jogo de xadrez sem elas no h jogo de xadrez, o que no o caso, por exemplo, das regras de boa educao, que regulam comportamentos j existentes (relaes intersubjetivas) (Oliveira, Reviravolta lingstico-pragmtica na filosofia contempornea, p. 180).

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O sentido ainda seria outro se o ente figurado fosse o leo do imposto de renda.

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Essas regras vo permitir a Habermas tanto conceber os elementos da situao ideal de fala quanto, mais tarde, na teoria discursiva, perceber a conformao das regras constitutivas do Direito na forma de um cdigo binrio. A primeira interessa mais de perto por hora. Habermas distingue entre atos de fala ordinrios e uma forma especial de comunicao, o discurso, que consiste na fala destinada fundamentao de pretenses de validade das opinies e normas sociais.17 O discurso pressupe essa situao ideal de fala que, sinteticamente, exige como pr-requisitos contrafactuais imanentes prpria linguagem: a simetria de posies e a igualdade na oportunidade de fala; a idia subjacente de ego e alter ego (como pressuposto da diferena e do pluralismo); o medium lingstico [supondo uma dimenso sinttica (gramaticalmente adequada compreenso), uma dimenso semntica (o entendimento das expresses) e uma dimenso pragmtica (que ser adiante vista no que concerne ao conceito de mundo da vida)]; ilimitao de tempo para se obter o acordo; e, a sinceridade, ou seja, a crena naquilo que se fala e o intuito de levar o outro a uma deciso racionalmente motivada e a ausncia de coao interna ou externa na execuo do discurso. Desse modo, a situao ideal de fala no deve ser associada a algum evento humano qualquer de modo a se aferir se as condies esto ou no sendo cumpridas. Ao
17 Este quadro consiste basicamente na contraposio entre duas formas de comunicao: 1) Atos comunicativos, atravs dos quais os participantes aceitam ingenuamente, sem discusso, pretenses de validade que formam o consenso bsico. 2) Discursos ou discusses, nas quais os participantes no trocam informaes, no conduzem ou realizam aes, nem fazem experincias novas, mas procuram argumentos aptos a fundamentar pretenses de validade (Siebeneichler, Razo Comunicativa e Emancipao, p. 96). 89

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contrrio, o discurso deve ser percebido em termos contrafactuais da antropologia humana, ou seja, condio de possibilidade para a comunicao. Nesse sentido, Habermas toma emprestado a fundamentao racional de Apel para a mesma, eis que a situao ideal de fala no pode ser negada sem que haja uma contradio performativa daquele que a contesta. Dito de outro modo, qualquer um que deseje negar sustentando a idealidade da mesma de plano j erra em dois pontos: primeiro porque parte de uma relao ideal/real de fundo platnico j de h muito superada na obra; depois, porque se algum contesta uma assertiva ele j entrou no discurso sem se dar conta disso. O requisito da sinceridade, por sua vez, no deve ser confundido com ingenuidade ou idealismo. Sinceridade implica crena ou descrena em alguma coisa. No contexto discursivo permite a distino entre duas formas de conduo em uma comunicao: o agir comunicativo orientado pela procura de um entendimento que preenchesse as expectativas recprocas de comportamento e, de outro lado, o agir racional teleolgico, que se divide entre o agir instrumental e o agir estratgico que: [...] aquele tipo de ao instrumental em que uma pessoa, em seu agir, utiliza outra pessoa como meio (instrumento) adequado realizao de um fim (sucesso pessoal). [...] Tal tipo de ao implica que aquele que age tentando influenciar perlocucionariamente um terceiro o faa da perspectiva de terceira pessoa, ou seja, sem se envolver diretamente com aquela, vez que a toma no como sujeito, mas como objeto. [...] o agir estratgico funciona por intermdio do engodo que o agente produz, indicando ilusoriamente um fim como objetivo de sua ao, mas dese90

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jando subjetivamente fim diverso (Galuppo, Igualdade e diferena, pp. 124-125).18 O embate fundamental em torno da integrao de sociedades essencialmente plurais se daria entre o princpio da solidariedade social, promovida pelo agir comunicativo das pessoas em busca de um consenso verdadeiro (racional), na qual predominam as formas tradicionais de integrao social, e, de outro lado, pelo princpio da integrao sistmica, colonizada pela monetarizao e pela burocratizao da espontaneidade moral e esttica da sociedade pelo emprego do chamado agir racional teleolgico, na qual se situam o agir instrumental e o agir estratgico. O agir comunicativo voltado para o entendimento mediado pela linguagem em busca de normas que possam valer obrigatoriamente e que preencham legitimamente as expectativas recprocas de comportamento aceitas por no mnimo dois interlocutores.19 O segundo modo de agir
18 Da citao, pode observar-se que Galuppo concebe os conceitos de ao estratgica como uma espcie da ao instrumental. Mais tarde ver-se- que tal concluso no se sustenta na prpria obra de Habermas. Dessa forma, um conceito mais consentneo do que se entende por ao estratgica vem da obra do prprio Habermas: [...] na ao estratgica, um ator procura influenciar o comportamento de outro por meio de sanes ou da perspectiva de gratificao a fim de fazer com que a interao continue conforme o primeiro deseja, ao passo que, na ao comunicativa, um ator procura racionalmente motivar outro, acreditando no efeito compulsrio da locuo (Bindungseffekt) da oferta contida no ato de fala (Bronner apud Arago, Habermas: filsofo e sociolgo do nosso tempo, p. 115). O conceito do agir comunicativo est formulado de tal maneira que os atos do entendimento mtuo, que vinculam os planos de ao dos diferentes participantes e renem as aes dirigidas para objetivos numa conexo interativa, no precisam de sua parte ser reduzidos ao agir teleolgico. Os processos de entendimento mtuo visam a um acordo que depende do assentimento racionalmente motivado ao contedo de um proferimento. O acordo no pode ser imposto outra parte, no pode ser extorquido ao adversrio por meio de manipulaes: o que manifestamente advm graas a uma interveno externa no pode ser tido na conta de um acordo. Este assenta-se sempre em convices comuns. A formao de convices 91

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racional, o agir racional teleolgico absorve mas no se confunde com a noo de racionalidade instrumental da Escola de Frankfurt. O agir instrumental de um indivduo que levanta/aciona o interruptor para iluminar a sala de uma casa claramente se distingue do agir estratgico do subordinado que elogia seu superior to-somente para obter uma promoo. Enquanto o agir instrumental se vale de utenslios para alcanar um controle mais eficiente do meio circundante, o outro o agir estratgico pauta-se pela escolha racional de preferncias em um processo de adequao de meios a certos fins.20 Habermas centra sua teoria na distino entre os meros atos comunicativos e os discursos como mecanismo de construo de pretenses de validade21 para fins de
pode ser analisada segundo o modelo das tomadas de posio em face de uma oferta de ato de fala. O ato de fala de um s ter xito se o outro aceitar a oferta nele contida, tomando posio afirmativamente, nem que seja de maneira implcita, em face de uma pretenso de validez em princpio criticvel (Habermas, Conscincia moral e agir comunicativo, p. 165). Por [...] aco racional teleolgica entendo ou a aco instrumental ou a escolha racional (agir estratgico) ou, uma combinao das duas. A aco instrumental orienta-se por regras tcnicas que se apoiam no saber emprico. [...] O comportamento da escolha racional orienta-se por estratgias que se baseiam num saber analtico. Implicam dedues de regras de preferncia (sistemas de valores) e mximas gerais; estas proposies esto deduzidas de um modo correcto ou falso. A aco racional teleolgica realiza fins definidos sob condies dadas; mas, enquanto a aco instrumental organiza meios que so adequados ou inadequados segundo critrios de um controlo eficiente da realidade, a aco estratgica depende apenas de uma valorao correcta de possveis alternativas de comportamento, que s pode obter-se de uma deduo feita com o auxlio de valores e mximas (Habermas, Tcnica e cincia como ideologia, p. 57, nosso destaque e acrscimo). A pretenso de compreensibilidade, de inteligibilidade, da mensagem contida nos proferimentos comunicativos; a pretenso de verdade do contedo proposicional da mensagem, isto , dos proferimentos cognitivos referentes ao mundo objetivo, que realizamos atravs de atos de fala constatativos; a pretenso de correo, de justeza do contedo normativo e valorativo da mensagem, isto , dos proferimentos referentes ao mundo social, que se do atravs de atos de fala regulativos e valorativos; a pretenso de

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obteno de um consenso verdadeiro, no qual a solidariedade seria condio indispensvel para o xito do mesmo.22 Habermas acredita que a legitimidade de qualquer deliberao normativa s pode ser checada em face das condies ideais de fala, pressupostos comunicao, distinguindo, com isso, um consenso racional de um pseudo-consenso. Logo, o critrio de legitimidade do discurso se restringiria ao procedimento, afastando-se, pois, de qualquer noo de contedo a priori.23 Em sua proposta original, a teoria da competncia comunicativa pretendia, pois, o resgate discursivo de pretenses de validade normativas considerando a necessria precedncia das aes comunicativas24 sobre as estratgisinceridade e autenticidade manifestada em proferimentos referentes ao mundo subjetivo e que se do atravs de atos de fala expressivos (Sibeneichler, Razo comunicativa e Emancipao, p. 96). Hablo de acciones comunicativas cuando las interaciones sociales no quedan coordinadas a travs de clculos egocntricos del proprio xito por parte de cada actor individual, considerado aisladamente, sino mediante operaciones cooperativas de interpretacin de los participantes. En la accin comunicativa los actores no se orientan primariamente por su proprio xito, sino por la producin de un acuerdo que es condicin para cada participante en la interacin pueda perseguir sus prprios planos de accin (Habermas, Teoria de la accin comunicativa: complementos y estudios previos, pp. 453-454). A tica do Discurso no d nenhuma orientao conteudstica, mas sim, um procedimento rico de pressupostos, que deve garantir a imparcialidade da formao do juzo. O discurso prtico um processo, no para a produo de normas justificadas, mas para o exame da validade de normas consideradas hipoteticamente. [...] Pois, possvel depreender do processo discursivo as operaes que Kohlberg exige para juzos morais no plano ps-convencional: a completa reversibilidade dos pontos de vista a partir dos quais os participantes apresentam seus argumentos; a universalidade, no sentido de uma incluso de todos os concernidos; finalmente, a reciprocidade do reconhecimento igual das pretenses de cada participante por todos os demais (Habermas, Conscincia moral e agir comunicativo, pp. 148-149). No uso da linguagem orientada pelo entendimento, ao qual o agir comunicativo est referido, os participantes unem-se em torno da pretensa validade de suas aes de fala, ou constatam dissensos, os quais eles, de co93

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cas em uma situao ideal de fala, na qual, como se viu anteriormente, algumas condies deveriam estar preenchidas. Frise-se: a) Igualdade de chance no emprego dos atos de fala comunicativos por todos os possveis participantes do discurso, incluindo aqui o direito de proceder a interpretaes, fazer asseres e pedir explicaes de detalhamentos sobre a proposio, dissentir,25 bem como de empregar atos de fala regulativos;26 b) Capacidade dos participantes de expressar idias, intenes e intuies pessoais. Chegando ao desenvolvimento especfico da teoria do agir comunicativo, Habermas vai procurar reconstruir todo o entendimento racional possvel, introduzindo o conceito de mundo da vida como uma dimenso pragmtica da linguagem. Para ele, a sociedade se constitui simultaneamente de um mundo da vida, na qual, de um lado, ampliam-se formas
mum acordo, levaro em conta no decorrer da ao. Em qualquer ao de fala so levantadas pretenses de validade criticveis, que apontam para o reconhecimento intersubjetivo. [...] A idia da resgatabilidade de pretenses de validade criticveis impe idealizaes, produzidas pelas pessoas que agem comunicativamente (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, pp. 36-37). Quem rejeita uma oferta inteligvel de ato de fala contesta a validade do proferimento sob pelo menos um desses trs aspectos da verdade, da correo e da sinceridade. Com esse no, ele d expresso ao fato de que o proferimento no preenche pelo menos uma de suas funes (da representao de estados de coisas, do asseguramento de uma relao interpessoal ou da manifestao de vivncia), porque ele ou bem no se harmoniza com o mundo dos estados de coisas existentes, ou bem com o nosso mundo de relaes interpessoais legitimamente ordenadas, ou bem com o mundo particular das vivncias subjetivas (Habermas, Conscincia moral e agir comunicativo, p. 168). Atos de fala regulativos compreendem o direito de opor-se, de permitir, de proibir ou de ordenar.

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de solidariedade, comunicao e entendimento, e, de outro, pululam sistemas cada vez mais controlados por imperativos funcionais e formais, materializados por estmulos de procura pela eficincia/sobrevivncia concorrencial em prol de atividades lucrativas, bem como do hedonismo corporativo da burocracia. [...] o mundo da vida constitui o horizonte de uma prxis do entendimento mtuo, em que os sujeitos que agem comunicativamente procuram, em conjunto, chegar a bom termo com seus problemas cotidianos. Os mundos da vida modernos diferenciam-se nos domnios da cultura, da sociedade e da pessoa. A cultura articula-se segundo os aspectos de validade das questes sobre verdade, justia e gosto nas esferas da cincia e da tcnica, do direito e da moral, da arte e da crtica da arte. As instituies bsicas da sociedade (como a famlia, a Igreja e a ordem jurdica) geraram sistemas funcionais que (como a economia moderna e a administrao do Estado) desenvolvem uma vida prpria por meios de comunicao prprios (dinheiro e poder administrativo). As estruturas da personalidade, por fim, nascem de processos de socializao que equipam as jovens geraes com a faculdade de orientar-se de maneira autnoma num mundo to complexo (Habermas, Verdade e Justificao, p. 320, nosso destaque). O conceito habermasiano de mundo da vida bastante complexo,27 pois envolve o horizonte de conscincia

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El mundo de la vida aparece como um depsito de autoevidencias o de convicciones incuestionadas, de las quelos participantes en la comuniccion hacen uso en los procesos cooperativos de interpretacin (Habermas, Teoria de la accin Comunicativa: Crtica de la razn funcionalista, vol. II, p. 176). 95

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individual e da coletividade na qual esse indivduo se insere. Superando o pensamento husserliano,28 de modo a afastar o conceito de sua viso ainda estacionada na filosofia da conscincia, Habermas o percebe como um horizonte que compreende a cultura, as tradies, sua percepo de pertencimento a um determinado grupo ou alguma instituio social, bem como a capacidade do indivduo de agir e de se comunicar.29 O mundo da vida pessoal de algum incapaz de ler ou de escrever bastante diferente daquele versado nas letras, o que permite dizer que a linguagem define/circunscreve o mundo da vida individual. A dimenso transcendente de contexto do mundo da vida constitui um pano de fundo30 no qual a humanidade se

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Edmund Husserl o precursor de uma fenomenologia (ontologia pura das essncias) atemporal, que se distancia da dimenso histrica do conceito hegeliano, capaz de fornecer filosofia alicerces cientificamente rigorosos. Para tanto, retoma o conceito transcendental das cogitationes (pensamentos) cartesianos de forma original, pois os mesmos no aparecem como um eu emprico, mas como uma conscincia pura (epoch) dotada da capacidade de buscar objetivamente as essncias das coisas. Como exemplo, no a cor vermelha de uma dada ma, mas a cor vermelha em si. Essa conscincia evoluiria no momento de sua constituio para escapar ao solipsismo kantiano. Finalmente, em uma terceira etapa do seu idealismo transcendental, Husserl sustenta que [...] a conscincia redescobre em si mesma, aqum das idealidades culturalmente produzidas pelo trabalho do pensamento cientfico, o mundo vivido (Lebenswelt), necessariamente intersubjetivo, que coincide com o solo originrio no qual essas idealidades se enrazam (Delacampagne, Histria da filosofia no sculo XX, p. 31). O mundo da vida, que est centrado em processos de comunicao voltada (sic) ao entendimento e ao consenso, necessita de uma infra-estrutura comunicativa, de uma tradio cultural. Esta ameaada, e at deformada, por duas tendncias entrelaadas que se reforam mutuamente: a reificao induzida sistemicamente, ou seja, a racionalizao unilateral da praxis comunicativa normal e o empobrecimento cultural, que leva morte de tradies culturais importantes. Disto resulta que a crise atinge todos os setores: a arte, o direito, a religio, a poltica etc. (Siebeneichler, Razo Comunicativa e Emancipao, p. 40). A tenso ideal que irrompe na realidade social remonta ao fato de que a aceitao de pretenses de validade, que cria fatos sociais e os perpetua,

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insere de forma intersubjetivamente compartilhada, o que transforma aquele que participa de um discurso em algum que est-envolvido-numa-comunicao-lingstica-voltada-para-o-consenso. Apesar de prximo do horizonte hermenutico de Gadamer,31 o conceito em exame, originalmente, diferia profundamente do primeiro. Isso porque o horizonte gadameriano era concebido por Habermas como um problema limitador do processo de conhecimento. Aps o conhecido debate entre os autores, Habermas recua de seu ponto de vista e assume a noo gadameriana como uma pr-condio para a comunicao, no alterando essencialmente a distino e a indispensvel interlocuo da dimenso transcendente e emprica do mundo da vida. Esta ltima permite ao indivduo uma relao crtica e interativa com a
repousa sobre a aceitabilidade de razes dependentes de um contexto, que esto sempre expostas ao risco de serem desvalorizadas atravs de argumentos melhores e processos de aprendizagem que transformam o contexto. Tais qualidades estruturais da socializao comunicativa [...] permitem entender por que no possvel estabilizar definitivamente expectativas de comportamentos sociais, que dependem de suposio de validade falveis e precrias. [...] certo que os argumentos s valem quando confrontados com standards de racionalidade dependentes de um contexto que funciona como pano de fundo; [...] (Habermas, Direito e democracia, vol. I, p. 57). O crculo hermenutico representa o momento ontolgico da compreenso, onde h um enlace dos movimentos da tradio (histrica), do intrprete (fuso de horizontes) e da pr-compreenso. Da em diante, a compreenso vai se moldando a partir da conscincia histrica do intrprete e do mostrar-se do objeto. O intrprete no acede a um objeto que lhe previamente dado, mas participa na prpria constituio do seu sentido, a partir de uma estrutura de mediao, prpria da compreenso como um fenmeno histrico, no qual a linguagem mediatiza o passado e o presente atravs do sujeito e objeto. Configura-se, aqui, uma interferncia recproca entre a tradio e o movimento do intrprete. Tal processo hermenutico no um crculo que se fecha ao redor de si. , antes de tudo, um acontecimento em espiral, na qual um elemento continua dialeticamente a se determinar e se formar no outro (Diniz, Constituio e hermenutica constitucional, pp. 220-221). 97

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primeira, de forma a possibilitar uma evoluo pessoal do mesmo em termos de posies e opinies pessoais. Dessa maneira, de uma forma metafrica, a pessoa pode caminhar, mas dentro de um horizonte (gadameriano) lingstico, ou seja, dentro da dimenso do arco de suas pernas (dimenso transcendente do mundo da vida). Por conseguinte, o conceito de mundo da vida no pode ser entendido como um dado a priori, visto que sua dimenso emprica permite o rompimento/superao de condicionantes impostos por esse pano de fundo lingstico-cultural que envolvia os interlocutores do discurso. Entre o mundo da vida como ressource de agir comunicativo e o mundo da vida como produto desse agir introduz-se um processo circular, no qual o sujeito transcendental desaparecido no deixa nenhuma fresta. A guinada lingstica havida na filosofia preparou os meios conceituais atravs dos quais possvel analisar a razo incorporada no agir comunicativo (Habermas, Pensamento Ps-metafsico, p. 53). O mundo da vida no apenas o pano de fundo que permite o entendimento, mas algo que absorve o risco do dissenso, equilibrando a dimenso de validade da fala e a faticidade das diferentes formas de vida concretas, o que confere fala enorme fora estabilizadora/integradora das relaes sociais. Los agentes comunicativos se mueven siempre dentro del horizonte que es su mundo de la vida; de l no pueden salirse.32 Mas, alm desse elemento, Habermas percebe, como j visto, que a situao ideal de fala ainda exigiria contrafaticamente outras condies, tais como a ausncia total
32 Cf. Habermas, Teoria de la accin Comunicativa: Crtica de la razn funcionalista, vol. II, p. 179.

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de coao interna ou externa ao discurso, um medium lingstico comum33 que permitisse que os interlocutores entendessem adequadamente os termos do debate, bem como um conhecimento ilimitado sobre o tema em questo e tempo tambm ilimitado para que o consenso pudesse surgir de modo que todos os interessados34 pudessem concordar com seu contedo final.35 Obviamente o prprio autor percebe que sua teoria deixava aberto o flanco para crticas no tocante a seu carter transcendental, o que dar causa seqncia de sua obra atravs da teoria discursiva do Direito. Contudo, mesmo antes disso, a despeito de perceber que na realidade os debates reais fogem s condies ideais de fala, ele
33 A idealidade da generalidade do significado marca os contextos do agir comunicativo na medida em que os participantes no conseguem formular a inteno de entender-se entre si sobre algo no mundo, nem atribuir s expresses utilizadas significados idnticos, caso lhes seja vedado apoiar-se numa linguagem comum (ou traduzvel). E os mal-entendidos s podem ser descobertos como tais, quando esta condio estiver preenchida. A suposio da utilizao de expresses lingsticas com significado idntico pode s vezes parecer errnea na perspectiva de um observador, e, inclusive, parecer sempre errnea luz do microscpio dos etnometodlogos; entretanto tal pressuposto necessrio, ao menos contrafactualmente, para todo o uso da linguagem orientada pelo entendimento (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 38). Para mim, atingido todo aquele cujos interesses sero afetados pelas provveis conseqncias provocadas pela regulamentao de uma prtica geral atravs de normas. E discurso racional toda tentativa de entendimento sob pretenses de validade problemticas, na medida em que ele se realizar sob condies de comunicao que permitam o movimento livre de temas e contribuies, informaes e argumentos no interior de um espao pblico constitudo atravs de obrigaes ilocucionrias. Indiretamente a expresso refere-se tambm a negociaes na medida em que estas so reguladas atravs de procedimentos fundamentados discursivamente (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 142, grifo do autor). A legitimidade do direito apia-se, em ltima instncia, num arranjo comunicativo: enquanto participantes de discursos racionais, os parceiros do direito devem poder examinar se uma norma controvertida encontra ou poderia encontrar o assentimento de todos os possveis atingidos (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 138.) 99

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entende que tais parmetros no apenas podem perfeitamente colaborar para o exame da verdade, correo e autenticidade dos acordos tomados no plano privado ou institucional, mas tambm so pressupostos inerentes prpria comunicao.36 Com isso, rompe com a perspectiva platnica de um distanciamento entre ideal e real, entre teoria e prtica, nsita ao discurso daqueles que criticam a teoria do agir comunicativo. Isso inicia sua ruptura com Apel, que permanecer aferrado noo de um metadiscurso transcendental, fazendo com que a 2a gerao da escola de Frankfurt se dividisse radicalmente. Ademais, Habermas sustenta que o discurso prtico pressupe tais condies, ainda que estas sejam contrafticas.37 Exemplo interessante pode ser dado no tocante ao medium lingstico. Esse requisito supe que os interlocutores do discurso falem por meio de uma linguagem de conhecimento comum. Contudo, por demais sabido que o exame de um dicionrio levar concluso de que toda palavra, da lngua portuguesa ou de qualquer outra, tem mltiplos significados. Ou seja, que a possibilidade de

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Com isso eu quero apenas dizer o seguinte: quando eu falo de idealizaes, no me refiro a idias que o terico solitrio erige contra a realidade tal qual ; eu apenas tenho em mente os contedos normativos encontrveis em nossas prticas, dos quais no podemos prescindir, porque a linguagem, junto com as idealizaes que ela impe aos falantes, constitutiva para as formas de vida socioculturais (Habermas, Passado como futuro, p. 98). Quem argumenta sempre j pressupe duas coisas: primeiramente, uma comunidade de comunicao real, da qual ele mesmo se tornou membro atravs de um processo de socializao, e, em segundo lugar, uma comunidade de comunicao ideal que, em princpio, estaria em condies de entender adequadamente o sentido de seus argumentos e de avaliar definitivamente a verdade. O notvel e dialtico dessa situao reside, no entanto, no fato dele pressupor, de certa forma, a sociedade ideal na real, ou seja, como possibilidade real da sociedade real (Apel, O a priori da comunidade de comunicao e os fundamentos da tica. O problema de uma fundamentao racional na era da cincia. Estudos de moral moderna, p. 155).

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enganos e de desentendimentos uma realidade. Isso se explica exatamente pela dificuldade da palavra significante segurar o significado correspondente, fato que se agrava com o tempo, que faz com que palavras caiam no desuso e desapaream do vocabulrio popular, dando lugar ao surgimento de outras. Ora, mesmo com a permanente possibilidade de desentendimentos, as pessoas iniciam discusses com a pretenso de que o ouvinte vai entender exatamente aquilo que o falante pretendia expressar. Habermas esclarece-nos dizendo que no podemos considerar a situao ideal um fenmeno emprico, um consenso ftico. Tampouco um simples constructo racional. Ela constitui uma suposio ou antecipao contraftica que fazemos necessariamente sempre que entramos num processo discursivo argumentativo: A situao de fala ideal no um fenmeno emprico, nem tampouco um simples constructo, mas uma suposio que fazemos inevitavelmente quando entramos em discursos (Siebeneichler, Razo Comunicativa e Emancipao, p. 104, nosso destaque). possvel afirmar, sem qualquer perspectiva transcendentalista, tal como em Apel, que se pode reconstruir esse conjunto de pressupostos contrafactuais que a situao ideal de fala representa, como critrio crtico para se avaliar a legitimidade do acordo/consenso firmado pela Sociedade ou pelo Estado, fazendo com que a mesma assuma a condio de uma medida crtica de avaliao/diferenciao entre consensos verdadeiros/legtimos e falsos/ilegtimos. O problema da modernidade estaria justamente na incapacidade das esferas de solidariedade social agirem comunicativamente em razo da colonizao do mundo da vida pelos sistemas burocrtico e econmico. Nesse sentido, importante ilustrar/descrever sinteticamente o fenmeno em questo.
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O ps-segunda grande guerra trouxe inmeras novidades nas sociedades contemporneas. A primeira delas se manifesta como uma verdadeira desiluso humana com a prpria condio de ser humano.38 O genocdio de um milho e meio de armnios pelos turcos entre os anos de 1912 e 1915 no foi fato isolado no sculo vinte. Os campos de concentrao nazistas e os gulags soviticos do perodo stalinista assassinaram perto de vinte milhes de seres humanos. O emprego desnecessrio das bombas atmicas em Hiroxima e Nagasaki, bem como o bombardeio aliado cidade alem de Dresden e o uso indiscriminado de napalm no Vietn so exemplos de uma barbrie at ento sem precedentes na histria. Mas esses exemplos ainda podem ser acrescidos por outros. A violncia ideolgica da ditadura maosta durante a chamada Revoluo Cultural, os massacres tnicos na Bsnia, no Kosovo e na frica, a tortura das prises de Fidel Castro, Pinochet e das ditaduras latino-americanas, como na ditadura militar no passado recente brasileiro, se somam s lutas pela autodeterminao dos povos colonizados, das quais podem ser lembradas, a ttulo de exemplificao, tanto a guerra da Arglia quanto a da Indochina, na qual pereceram mais de um milho de pessoas.

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(...) uma era que inventou a cmara de gs e a guerra total, o genocdio levado a cabo pelo Estado e o campo de extermnio, a lavagem cerebral, o sistema de segurana estatal e a vigilncia pan-ptica de populaes inteiras. Esse sculo produziu mais vtimas, mais soldados mortos, mais cidados assassinados, civis mortos e minorias expulsas, mais torturados, violentados, famintos e mortos de frio, mais prisioneiros polticos e fugitivos do que se pde imaginar at ento. Os fenmenos de violncia e barbrie determinam a assinatura dessa era. Desde Horkheimer e Adorno at Baudrillard, de Heidegger at Foucault e Derrida, os traos totalitrios da era ficaram gravados na estrutura mesma dos diagnsticos do perodo. Isso me permite perguntar se essas interpretaes negativistas, que se deixam aprisionar pelo terror das imagens, eventualmente no deixam escapar o outro lado dessas catstrofes (Habermas, A constelao ps-nacional, p. 60).

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A violncia armada no foi a nica nesse perodo. Nunca se assistiu a uma poca em que tantas pessoas morreram de fome. Recentemente, a Coria do Norte e a frica foram palco de cenas indizveis de fome, algo com que parcela significativa de brasileiros convive no seu dia a dia. E, importante que se diga, nunca o mundo produziu tanto alimento e nunca se desperdiou tanto. A violncia contra as minorias uma constante. Por mais que se faam convenes internacionais de proteo aos negros, s mulheres, s crianas, aos idosos, aos homossexuais e aos portadores de deficincia, a verdade que se est muito longe da superao mnima de tais problemas. O panorama exposto tem gerado duas espcies de reao na modernidade. A primeira delas pode ser retratada pela indiferena dos grandes e ricos condomnios urbanos, pelo vidro fechado dos automveis diante de crianas pedintes (o que certamente pode traduzir receio da violncia e no apenas indiferena) e pelo desinteresse pelas questes polticas (o que certamente pode traduzir descrena e revolta para com a estrutura poltica atual, na qual prevalecem o descaso, a infidelidade partidria e a corrupo). Essa indiferena tem gerado tambm um profundo interesse por novas formas de religio, especialmente as orientais. No Brasil, as religies tm se envolvido mais com questes espirituais, em especial as seitas protestantes e a faco carismtica do catolicismo, e menos com os problemas sociais. A fundao de comunidades esotricas isoladas dos problemas mundanos tem sido cada vez mais uma opo de vida para as pessoas. Esse comportamento tem muitas vezes explicado o descompromisso com o exerccio de direitos fundamentais, tal como aqueles ligados soberania poltica do cidado atravs do direito de voto, visto como uma obrigao insuportvel em pases, como o Brasil, em que esse direito tambm um dever. Da mesma forma,
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o crescente uso de entorpecentes pode ser enquadrado na perspectiva de desconexo do homem com a realidade. Nesse sentido, a desiluso com o homem pode ser traduzida pelo niilismo de Nietzsche e, no ps-segunda guerra, tanto pelo pessimismo das artes quanto pelo movimento existencialista. O primeiro resulta no teatro do absurdo de Ionesco, de Adamov, e de Beckett. No cinema, pela incomunicabilidade de Antonioni e de Renais. A recusa civilizao era o ponto esttico em comum do perodo. Por sua vez, o existencialismo (filosofia da existncia), que tem suas origens remotas na fenomenologia de Husserl, nas obras neokantianas e em Kierkegaard,39 sendo esse ltimo o melhor exemplo, pois se ope concepo hegeliana de que todos os fatos e aes humanas esto predeterminados na conscincia e na lgica humanas. Logo, no h nenhum destino traado para ningum, no h um projeto bsico para o homem. Nascido em Copenhague em 1813, Sren Kierkegaard foi um severo crtico tanto do idealismo quanto do hegelianismo, por entender que ambos perdiam a perspectiva da importncia do indivduo. Em relao ao ltimo, Kierkegaard se irritava com a noo de verdades objetivas, pois o que interes-

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Kierkegaard foi o primeiro a responder questo tica e fundamental sobre os xitos e fracassos da prpria vida com um conceito ps-metafsico do poder ser si mesmo. Para os filsofos seguidores de Kierkegaard, como Heidegger, Jaspers e Sartre, esse protestante atormentado pela questo luterana sobre o Deus misericordioso certamente um osso duro de roer. Na discusso sobre o pensamento especulativo de Hegel, Kierkegaard deu questo sobre a vida correta uma resposta se bem que ps-metafsica, porm ainda assim profundamente religiosa e, ao mesmo tempo, teolgica. No entanto, os filsofos existencialistas, comprometidos com um atesmo metdico, reconheceram em Kierkegaard o pensador que reformula a questo tica de um modo surpreendentemente inovador e a responde de maneira substancial e com formalismo suficiente este ltimo no sentido de um legtimo pluralismo ideolgico que probe qualquer tutela em questes genuinamente ticas (Habermas, O futuro da natureza humana, pp. 8-9).

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sava era a busca pela verdade de cada uma das pessoas. Assim, por mais importante que seja a correo de uma equao matemtica, diante da morte, ningum de ns estar ocupado com a sua soluo ou com a divulgao de sua importncia. Da mesma forma, se algum est se afogando, no vai se preocupar se a bia que lhe atiram da cor azul ou vermelha, por mais objetiva que possa ser a informao. Nesse sentido, o homem pode passar por trs estgios na sua vida. O primeiro, denominado esttico, faz com que o homem fique escravo de seus prprios prazeres, envolvido naquilo que belo ou agradvel aos sentidos. Contudo, esse estgio pode levar ao homem a uma situao existencial da a origem do existencialismo de medo e de vazio, que lhe permitir, caso ele assuma, a deciso de saltar para outro estgio, dito tico. Esse estgio se aproxima muito das noes da moralidade kantiana. Mas, Kierkegaard acredita que o homem s pode se reconciliar com sua prpria vida se saltar para o terceiro estgio, o religioso, na qual a f precede a razo. Profundamente cristo, acredita que ou Jesus ressuscitou na Pscoa ou no. Mas se ele realmente o fez, isso algo to espetacular que ningum pode ficar imune s suas conseqncias. Para Jean Paul Sartre (1905-1980) outro existencialista que bem ilustra a poca no h nenhum Deus que tenha preconcebido o homem e, portanto, no existe uma natureza humana a ser respeitada a priori. O homem est livre e essa liberdade faz com que ele seja o nico responsvel pelo que faz de si mesmo. Dessa forma, suas aes ou omisses no sero premiadas ou punidas respectivamente no cu/inferno cristos. Essa liberdade envolve riscos em cada deciso. E tais riscos envolvem paixo e medo (a nusea sartreana) trazidos pela incerteza. Em Heidegger, essa angstia se amplia pela certeza da provisoriedade humana, que existe somente entre o nascimento do homem e sua morte inevitvel.
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Logo, devemos existir no aqui e agora, devendo nos afastar de tudo o quanto seja suprfluo, estando constantemente preparados para a morte.40 essa angstia que revela o ser autntico e que permite o homem governar a si mesmo.41 Em Sartre (O ser e o nada), essa angstia se amplia, pois no se liga apenas noo da provisoriedade humana, mas prpria condio do Ser Humano, responsvel no apenas por si, mas pelo prprio mundo, exigindo, pois, um engajamento absoluto do homem contra toda forma de injustia, levando-o no apenas a denunciar o antisemitismo (Reflexes sobre a questo judaica), o colonialismo, o sexismo, mas tambm transformando-o em um dos primeiros intelectuais europeus a se preocupar com o destino dos pases do terceiro mundo. A colonizao do mundo da vida se traduz tambm por alteraes srias no processo de comunicao pblica, que subverte qualquer elemento esttico mais refinado em favor de uma sociedade massificada e consumista de bens culturais descartveis. A cultura e a arte, definidos por Habermas como formas de estilo e de expresso no-discursivas, pr-lingsticas ou extralingsticas, ritualizadas,
40 pr-sena dos outros, com sua totalidade alcanada na morte, tambm constitui um no-mais-estar-presente, no sentido de no-mais-ser-nomundo. Morrer no significa sair do mundo, perder o ser-no-mundo? Levando-se ao extremo, o no-ser-mais-no-mundo do morto ainda tambm um ser, na acepo do ser simplesmente dado de uma coisa corprea. Na morte dos outros, pode-se fazer a experincia do curioso fenmeno ontolgico que se pode determinar como a alterao sofrida por um ente ao passar do modo de ser da pr-sena (a vida) para o modo de no-sermais-pre-sente. O fim de um ente, enquanto pr-sena, o seu princpio como mero ser simplesmente dado (Heidegger, Ser e tempo, vol. II, p. 18). A forma especfica da temporalidade do homem enquanto cuidado s se revela, plenamente, na morte: (...). Somente da morte compreende-se um poder-ser-total que, entretanto, nunca se realiza: ou ainda no somos totais, ou ento, quando totais, no mais nos podemos compreender. A temporalidade emerge, assim, como o sentido do ser do eis-a-ser e, por conseguinte, como o horizonte de sentido do prprio ser (Arajo, Reviravolta lingstico-pragmtica na filosofia contempornea, p. 211).

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cunhadas de modo plstico, cujo contedo significativo performativo ou pr-predicativo ainda est, por assim dizer, espera de uma explicao atravs do medium lingstico,42 deixam com isso de se tornar elementos de educao popular e se tornam formas de entretenimento que colaboram para a perda da capacidade crtica da populao, colocando-a em uma posio passiva de consumir/digerir tudo que interessa indstria em questo. O interesse em torno do lucro impede o aparecimento de programas de rdio e de televiso que permitam um aprimoramento do senso crtico do indivduo, seccionando a populao entre uma minoria de experts e de intelectuais e a grande massa de consumidores, em um processo espiral em detrimento do senso esttico e em favor da concorrncia capitalista. O amadorismo esportivo desaparece, os artistas passam a depender mais de seus marchands do que de seu talento, a cultura popular cede espao para uma nica e globalizada forma cultural que, em pases de terceiro mundo, como o Brasil, chega at mesmo a ameaar a lngua ptria, por meio da linguagem universal do pop, do rock e de Hollywood. Dessa forma, os estmulos da integrao sistmica do dinheiro e da burocracia trabalham no sentido de homogenizao cultural, sufocando formas de vida pluralizadas em favor de um modelo universalizado de consumo. Essa colonizao assume uma ltima faceta, a de refuncionalizar a autonomia pblica e a autonomia privada. Primeiro, pela privatizao da esfera pblica, tal como visto acima na questo cultural, mas especialmente na distoro da democracia representativa. Esse processo pode ser ilustrado pela transformao de partidos polticos, que por definio deveriam ser canais de interlocuo entre o governo e as diferentes formas de postura poltico-ideol42 Cf. Habermas, Era das transies, p. 88. 107

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gica, em balces de negociao de interesses particulares de parlamentares e de lobistas. Os polticos profissionais tornam os partidos em instrumento de manobra de seus prprios interesses, deixando a massa dos indivduos margem de qualquer deliberao. O sistema burocrtico se descola do governo e dos interesses coletivos e passa a auto-reproduzir interesses classistas por meio de uma lgica kafkaniana, especialmente na perspectiva de que o servio pblico deveria servir ao pblico e no se servir dele, por meio de aes corporativistas cada vez mais ativas. A complexidade da burocracia contempornea de tal natureza que os estamentos da burocracia criam procedimentos prprios fundados em relao de convenincia pessoal em detrimento da racionalidade legal.43 No Brasil, a obteno de um benefcio de aposentadoria ou um atendimento mdico impe um sofrimento dantesco ao cidado. Enquanto na Austrlia um empresrio gasta cerca de 48 horas para processar a documentao para fins de legalizao para a entrada em funcionamento de sua empresa, por aqui o prazo chega a 150 (cento e cinqenta) dias. A burocracia ganha vida prpria e se descola de sua razo de ser. No Estado de Minas Gerais, quase 15% (quinze por cento) de todas as leis votadas pelo parlamento estadual tem como contedo o regramento do servio pblico ou trata de vantagens dos servidores estaduais.44 Depois, o fenmeno pode ser exemplificado pela socializao dos prejuzos pela sociedade pela gesto temerria de empresas. Essa questo comum em pases como o Brasil. Os pacotes de auxlio ao empresariado nacional, seja pela criao de cartrios materializados por polticas
43 44 108 Cf. WEBER, Economia e Sociedade, vol. 2, pp. 117-153. Cf. Jornal Estado de Minas publicado em 21 de junho de 2004, pgina 07.

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de protecionismo econmico irracionais,45 ou, como recentemente, pacotes de emprstimos gigantescos para o sistema financeiro por organismos governamentais tm sido comuns por aqui. Hoje, fala-se em emprstimos milionrios para grandes redes de televiso e para companhias de aviao, todas elas deficitrias. Desde a crise de 1929, quando o preo do principal produto de nossa economia poca, o caf, foi atingido gravemente, o intervencionismo estatal tem procurado afastar o risco do empreendimento privado s custas do errio pblico. J a autonomia privada pode se refuncionalizar em favor da pblica. Foi esse fenmeno que fez tambm com que a famlia burguesa se transformasse de uma unidade centrada no auxlio recproco em termos de laos desinteressados de amor e fraternidade, em uma unidade jurdica de reproduo do modelo econmico patrimonialista calcado na preservao da propriedade privada, garantido por legislaes civis que se espelhavam no Cdigo Civil napolenico. Entretanto, a modernidade no trouxe consigo apenas a desiluso, a indiferena ou uma postura cnica de omisso diante daquilo que se julga inevitvel. O mundo no se resume a um incessante jogo de poder, tal como supunha Foucault. Fosse assim, figuras como madre Teresa de Calcut, Mahatma Gandhi, Martin Luther King, Nelson Mandela no teriam deixado qualquer legado para a humanidade. No entanto, suas vidas se dedicaram consolidao do direito diferena, do respeito ao pluralismo tnico, religioso, poltico, moral e tico.

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Certamente no se critica aqui todas essas polticas, vez que consideramos razovel, por exemplo, a poltica varguista de substituio de importaes racional para as necessidades de sua poca. O que se critica , por exemplo, a reserva de mercado para a informtica, gestado nos gabinetes da ditadura militar de 1964, de lembrana to danosa para nossa economia. 109

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O compromisso com a incluso do outro, com a manuteno de formas tradicionais de cultura e das noes de pertencimento a um grupo social, o desenvolvimento do senso esttico nas artes plsticas, na msica, na poesia conformam o reverso da medalha de um mundo materialista dominado pelos imperativos sistmicos. preciso reconhecer que formas tradicionais de cultura, diferenciadas por aspectos regionais, tnicos e religiosos insistem em se reproduzir margem do sistema econmico. Nesse sentido, acredita-se que o ideal olmpico de integrao da humanidade, mesmo maculado e menosprezado pelo cinismo contemporneo, permanece vivo em torno de conceitos como a coexistncia pacfica, do mens sana in corpore sano, de igualdade entre os povos e de preservao da dignidade da pessoa humana, atuando em favor da preservao do mundo da vida integrado socialmente por noes de solidariedade e de compaixo. Mesmo no tocante s questes, como a da fragilidade de institutos ligados democracia representativa,46 ou a dos partidos polticos, tem sido superada em momentos importantes da histria, como se exemplifica atravs de notveis mudanas ocorridas na legislao civil ptria, em torno de uma pessoalizao do direito privado, favorecen-

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Na dcada de 80, o autor no creditava atividade parlamentar a possibilidade de exercer essas funes, pois os partidos polticos, outrora partidos de opinies [...] agora se reestruturaram sobre uma base de massa, com um funcionamento deslocado de suas origens, burocratizado, voltando-se para a integrao ideolgica e a mobilizao poltica das grandes massas de eleitores.[...] J na linha da sua teoria do discurso, [...], Habermas parece ser mais condescendente em sua avaliao da representatividade poltica. Ali embora todo poder poltico emane do poder comunicativo dos cidados, pois somente a totalidade destes ltimos tem a capacidade de gerar o poder comunicativo de convices comuns, definindo, por esse meio, o princpio da soberania do povo o sistema parlamentar de representao de uma esfera pblica genuna passa a ser admitido como uma alternativa satisfatria, desde que passe a respeitar o princpio do discurso (Arago, Habermas: filsofo e sociolgo do nosso tempo, p. 188).

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do agora o desenvolvimento de novas modalidades do instituto da famlia, pelo reconhecimento de relaes homossexuais e pela extino de qualquer elemento discriminatrio contra filhos havidos fora do casamento. O surgimento de famlias monoparentais, a negao de qualquer possibilidade da patrimonializao do afeto dos pais em relao aos filhos, ou vice-versa, so exemplos de mecanismos de integrao social sustentados pela fraternidade humana, mesmo a despeito de toda influncia massiva do sistema econmico. A notvel mudana qualitativa do Cdigo Civil Brasileiro de 2002 em torno da valorizao da pessoa humana um exemplo significativo da potencialidade do agir comunicativo. De qualquer maneira, a questo da democracia representativa continua ainda a ser um desafio no Brasil, vez que os partidos polticos jamais conseguiram expressar uma linha ideolgica clara para o eleitorado, o que faz com que uma reforma poltica que possa depurar tal situao seja mais do que premente. Da mesma forma, todos os institutos que possam aprimorar a democracia representativa de modo a aproxim-la do ideal de democracia participativa, tal como, por exemplo, o da iniciativa legislativa popular, devem ser interpretados de modo a permitir que de fato o povo possa participar dos debates legislativos de seu prprio interesse. O recente interesse, especialmente na Europa, pelo destino econmico de pases subdesenvolvidos, envolvendo no apenas questes humanitrias, mas tambm ligadas a direitos difusos de preservao do patrimnio histrico e ecolgico, tem alterado o vis/norte de discusso em importantes arenas internacionais, como o frum econmico mundial de Davos, as reunies do G-7 e os debates sobre a integrao econmica da ALCA ou da Comunidade Europia. Isso demonstra que o princpio da integrao social no um delrio lrico ou um sonho de vero.
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Habermas desloca a questo da emancipao humana, que no materialismo histrico se centrava no modo de produo econmico que se reproduzia pela reificao das relaes de mercancia, cuja nica forma de liberao seria a luta de classes, pela disputa incessante dos mecanismos de integrao social, apostando no potencial libertador do Estado do Bem Estar Social, capaz de resgatar a dignidade da pessoa humana por meio de polticas redistributivas47 e de regulao do mercado, vez que a conscincia social dificilmente surge em seres aviltados pela misria. Para ele, a idia marxiana de luta de classes se defez no tardo-capitalismo, vez que os interesses e as lealdades entre os indivduos no podem mais ser demarcados transversalmente pela concepo de uma sociedade segmentada em classes. certo que essa sociedade no fez desaparecer uma diviso entre parcelas da populao privilegiadas e grupos marginalizados (subprivilegiados), no desaparecendo em potncia a possibilidade de conflitos entre os mesmos, especialmente em pases do terceiro mundo, nos quais as polticas compensatrias do Estado Social no reproduziram nem de longe as conquistas e a elevao do nvel/qualidade de vida, como na Europa e nos Estados Unidos.48

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Na verdade, aps a bancarrota do socialismo de Estado restou apenas essa perspectiva: por meio da promoo do status do trabalho assalariado dependente, alcanado com o acrscimo de direitos de compartilhamento e participao poltica, cabe massa da populao a chance de viver com expectativas bem fundadas de contar com segurana, justia social e bem-estar. As injustas condies sociais de vida da sociedade capitalista devem ser compensadas com a distribuio mais justa dos bens coletivos. Esse fim plenamente concilivel com a teoria do direito, porque os bens fundamentais (tal como acontece com dinheiro, tempo livre ou prestaes de servio), ou so utilizados individualmente (tal como se d com as infraestruturas do sistema virio, de sade e educao), e portanto se pode preserv-los sob a forma de reivindicaes individuais de benefcios (Habermas, A incluso do outro, p. 231). Cf. Habermas, Tcnica e cincia como ideologia, pp. 78-79.

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De certo, sua noo de Estado do Bem Estar Social no passa por uma perspectiva paternalista de reduo dos cidados condio de clientes ou de incapazes que ficam espera de uma atitude ativista/progressista como sustenta ao longo de sua obra o prprio Streck, especialmente no tocante atuao do Judicirio. preciso compreender que a incluso do outro a nica forma de legitimar as relaes sociais e que a linguagem um processo que envolve a capacidade de falar e especialmente a de ouvir, tal como preconiza Rouanet (1990). Assim, se se souber ouvir as pessoas mais carentes social, pedaggica e economicamente, os representantes das minorias religiosa, tnica, de origem, de gnero, as crianas, os idosos e at mesmo os portadores de deficincia, no se ter praticado caridade e sim concretizado uma exigncia/dever49 do princpio da integrao social constituidor da legitimidade, da democracia e do Estado de Direito.50 A democracia se torna elemento de integrao
49 A distribuio eqitativa de liberdades comunicativas no discurso e a exigncia de sinceridade em favor do discurso significam deveres e direitos argumentativos, e de forma alguma morais (Habermas, A incluso do outro, p. 59). As fontes da solidariedade social secam, de tal modo que as condies de vida existentes at ento no Terceiro Mundo expandem-se nos grandes centros do Primeiro. Essas tendncias intensificam-se no fenmeno de uma nova subclasse. Com esse singular que pode induzir a erros, os socilogos sintetizam um conjunto de grupos marginalizados, que amplas parcelas da sociedade tratam de segmentar e isolar. A essa underclass pertencem os grupos pauperizados que se vem abandonados a si mesmos, embora no tenham mais condies de alterar, com as prprias foras sua situao social. Eles no dispem de nenhum potencial de ameaa, da mesma forma que se d com as regies miserveis em face das regies desenvolvidas de nosso mundo. No entanto, esse tipo de segmentao no significa que sociedades dessolidarizadas possam simplesmente afastar de si partes da populao sem que isso tenha conseqncias polticas. (...) Pois decises de maioria estabelecidas de maneira formalmente correta e que apenas refletem os temores pela manuteno do status e reflexos de auto-afirmao por parte de uma classe mdia ameaada pela descenso social corroem a legitimidade dos procedimentos e institui113

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social quando afasta do governo e dos polticos prticas meramente plebiscitrias diante da populao mais carente. O exemplo do sucesso da incluso/participao de comunidades de pescadores em quase todo o litoral de um pas continental em prol da preservao e da conservao das espcies de tartaruga martima (Projeto Tamar), bem como as aes pblicas em que se associam a municipalidade e as associaes de moradores de favelas, como no caso do morro da Mangueira, no Rio de Janeiro, ilustram de forma candente essa perspectiva habermasiana aqui mesmo no Brasil. Nesse sentido, Rouanet (1990) prope que o discurso habermasiano v alm de um procedimento argumentativo sobre a legitimidade de normas, pretendendo estend-lo ao debate sobre valores prprios de grupos tnicos distintos, tal como se d com a questo indgena.51 Na medida em que eles aceitam entrar numa prxis de entendimento cooperativo, tambm aceitam tacitamente a condio da considerao simtrica ou
es. Por essa via, desvirtua-se a verdadeira conquista do Estado nacional, que tratou de integrar sua populao por meio da participao democrtica (Habermas, A incluso do outro, p. 141). (...) Rouanet (1990) sugere a instaurao de um quase-discurso, que envolva o pesquisador e o pesquisado numa situao dialgica, que permita submeter a um processo discursivo a validade normativa dos dois sistemas: a do Ianommi e a do pesquisador (oriundo da cultura ocidental). Para Rouanet, o quase-discurso envolve a dimenso terica e prtica. A pretenso de verdade de que o Ianomni estaria assassinando seu inimigo precisa ser questionada, no somente a partir do outro que denunciaria como falsa essa afirmao. A afirmao no seria falsa, nem verdadeira, pois seria necessrio envolver, no processo argumentativo, a questo da validade do sistema normativo de uma e outra cultura (discurso prtico). O Ianommi tem condies de demonstrar a ilegitimidade das normas dos brancos (garimpeiros, seringueiros ou antroplogos), que aceitam a depravao das florestas, o extermnio de animais e ndios, assim como o pesquisador branco pode questionar (...) a validade do sistema normativo que rege a vida da tribo Ianommi, quando esse implica matana e violncia contra mulheres e crianas de outras tribos (Freitag, Dialogando com Jrgen Habermas, pp. 151-152).

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uniforme dos interesses de todos. E como essa prxis s pode ser bem-sucedida se todos e cada um estiverem dispostos a convencer os outros e a se deixarem convencer por outros, todo participante srio precisa examinar o que racional para ele naquelas condies de considerao simtrica e uniforme dos interesses. Mediante o recurso metdico possvel intersubjetividade do entendimento mtuo [...] os fundamentos pragmticos ganham um sentido epistmico. Com isso transcendem-se as cancelas da razo instrumental (Habermas, A incluso do outro, p. 36, nosso destaque). Certamente em um pas como o nosso, parcela significativa da populao encontra-se margem do processo decisrio dos rumos da autonomia pblica. E, sendo assim, o desafio da modernidade aqui se d de forma distinta em relao aos problemas vividos em pases do chamado Primeiro Mundo. Mas, essa peculiaridade no torna impraticvel a viso habermasiana, por sup-la idealista, tal como faz Streck. Neste sentido, tornou-se lugar comum taxar a concepo da situao ideal de fala como um conceito vazio e desconectado da realidade brasileira. A crtica no merece prosperar basicamente por duas razes. Primeiro, porque desde os anos 1970, Karl-Otto Apel demontrou sobejamente que infirmar o discurso como condio de possibilidade da comunicao humana implica uma contradio performativa. Assim, quem afirma que o discurso e seus elementos so ideais j caiu nessa contradio. Veja: ao dizer que no cr na teoria do discurso, essa assertiva em si j um discurso, eis que com ela se est afirmando uma sentena de cunho opinativo de carter assertivo; com ela o falante pretende obter o convencimento alheio sem tentar coagir o leitor ou seu ouvinte, ou seja, deseja convenc-lo pelo melhor argumento e proferiu a sentena por meio de um mdium lingstico. Assim, pobre ou rico, brasileiro ou estrangeiro, participam do discurso, eis que a situao ideal de fala faz parte da
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antropologia destranscendentalizada da condio humana. Em outras palavras, o discurso tem pretenso universalizante em torno da prpria condio de ser humano, pois a comunicao entre os homens se estrutura pela situao ideal de fala que, certamente, ter seus elementos melhor ou pior percebidos pela competncia lingstica dos participantes. Neste sentido, a pobreza, as questes socioeconmicas, ideolgicas e polticas so fundamentais para uma melhor ou pior filtragem da razo estratgica durante qualquer discurso. De outro lado, sustentar que a situao ideal de fala seja terica liga-se a uma dicotomia real/ideal, ainda tributria da filosofia clssica, ligada aos primrdios da metafsica platnica, o que, por si s, deve ser descartado em um contexto de reviravolta lingstica-pragmtica. Desse modo, entendemos que eventuais objees obra de Habermas devem se aprimorar, de modo a no estabelecermos posies e crticas ligadas a debates j superados na Europa trinta ou quarenta anos atrs. Superada a crtica, preciso dizer, por outro lado, que a excluso de significativa parte dos brasileiros dos grandes debates nacionais se d mais por uma postura elitizante de uma minoria que assume duas posies: a primeira que faz com que os polticos/o governo finjam escut-los, mas o fazem de uma perspectiva meramente plebiscitria52 e, de outro lado, aquela que inviabiliza at mesmo essa oitiva por entender que a maioria excluda seria incapaz de opinar sobre questes tcnicas. Contudo preciso perguntar:
52 O poder comunicativo s se forma naqueles espaos pblicos que produzem relaes intersubjetivas na base do reconhecimento mtuo e que possibilitam o uso das liberdades comunicativas que possibilitam, portanto, posicionamentos sim/no relativamente a temas, razes (Grunde) e informaes livremente flutuantes. Se estas formas individualizantes de uma subjetividade intacta esto destrudas, emergem massas constitudas de indivduos isolados e abandonados uns pelos outros que ento podem ser doutrinados e postos em movimento por lderes plebiscitrios, promovendo aes de massas (Habermas, Uma conversa sobre questes da teoria poltica, p. 93).

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ser que algum seria incapaz de traduzir em palavras sua carncia de protenas, de habitao, vesturio, educao, lazer, enfim de suas condies de vida?53 Por conseguinte, tanto a postura excludente quanto a paternalista54 acarretam prejuzos para a legitimidade da ao social, vez que ou ignoram ou abafam a existncia do outro como legtimo interlocutor do processo democrtico. Evidentemente, a almejada equiparao de situaes de vida e posies de poder no pode levar a um tipo de interveno normalizadora que acabe por limitar o espao de atuao de seus provveis beneficirios, no que se refere concepo autnoma dos projetos de vida de cada um deles (Habermas, A incluso do outro, p. 295).
53 A teoria do discurso no torna a efetivao de uma poltica deliberativa dependente de um conjunto de cidados coletivamente capazes de agir, mas sim da institucionalizao dos procedimentos que lhe digam respeito (Habermas, A incluso do outro, p. 280). Assim, o papel desempenhado pelo cidado, por um cidado que se fez sujeito de direito, a de um cliente que, agindo estrategicamente, persegue seus interesses privados. Essa a causa pela qual necessria uma legislao social que seja marcada pela tentativa de dar respostas pontuais a sujeitos individuais, uma vez que tal legislao tem como fim responder concretamente a problemas especficos. [...] Aqui surge, no entendimento de Habermas, a grande ambigidade dessa etapa de juridicizao do Estado Social. Ora, a partir do momento em que as polticas sociais desse Estado vo alm da simples pacificao dos conflitos de classe surgidos no processo produtivo, medida que se desenvolve uma onda de monetarizao e burocratizao das esferas nucleares do mundo da vida e que os cidados, que outrora se caracterizavam pelo exerccio do poder poltico, transformaram-se em clientes, surgem os efeitos colaterais da presente juridicizao. O paradoxo o seguinte: as polticas do Estado Social e democrtico visavam integrao social, no entanto, o processo de juridicizao baseava-se, fundamentalmente, nos meios do dinheiro, atravs do processo produtivo e do poder fundado na burocracia, o que ocasionou uma desintegrao do modo de reproduo do mundo da vida, pois suas esferas de sociabilidade bsica so reduzidas, paulatinamente, ao modelo jurdico empregado (Moreira, Fundamentao do Direito em Habermas, pp. 57-58, nosso destaque). 117

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Certo que a participao do interessado na prtica de um provimento estatal indispensvel para a legitimidade do mesmo. Garantir essa participao da forma e nas condies que forem factveis uma exigncia para a validade desse provimento e conseqentemente das condies regulatrias do Estado.55 A postura excludente leva falncia do processo democrtico e a postura paternalista se converte em uma nova espcie de discriminao por ignorar o outro, coisificando-o no caminho da compensao de danos e promovendo o fortalecimento de esteritipos de identidade.56 Essa dualidade de princpios integrativos, os da solidariedade e os sistmicos, promove uma tenso permanente na modernidade, cada um usando suas armas para prevalecer. Em favor do primeiro, Habermas destaca um elemento fundamental: a esfera pblica, que afastada de sua concepo burguesa,57 deve ser entendida como um espa55 O Estado de Direito, tal como reconstrudo por Habermas, conforme o paradigma lingstico, deve garantir o exerccio de fato dos direitos fundamentais por meio dos procedimentos jurdicos que permitam que a formao racional da vontade e da opinio se manifeste. O Estado de Direito deve encontrar expresso na formao de programas jurdicos concretos (isto , produo de leis), na implementao desses programas pelas vias administrativa e judicial, e, sobretudo, desenvolver a capacidade de integrao social pela estabilizao de expectativas e efetivao coletiva desses programas (Repols, Habermas e a desobedincia civil, pp. 126-127). Tais esteritipos de identidades podem ser ilustrados. Dentre os exemplos possveis, tem-se a alegao da incapacidade do analfabeto de participar de debates acerca de questes oramentrias, simplesmente porque no teria um cabedal de conhecimentos tcnicos suficientes. Mas, ser que ele no saberia dizer quais suas necessidades mais prementes? Ou que o negro no possa se integrar em igualdade de condies sem uma poltica temporria de cotas. Em verdade, tais polticas redistributivistas podem ser aplicadas, desde que afastada a perspectiva paternalista, pois, caso contrrio as mesmas se tornariam mecanismos de perfumaria, projetos politicamente corretos que agradam parcela significativa da opinio pblica e que no trazem nenhum benefcio concreto para a sociedade. A esfera pblica burguesa desenvolve-se no campo de tenses entre Estado e sociedade, mas de modo tal que ela mesma se torna parte do setor privado. A separao radical entre ambas as esferas, na qual se fundamenta a esfera pblica burguesa, significa inicialmente apenas o desmantelamento dos momentos de reproduo social e de poder poltico con-

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o vital de formao de uma opinio pblica que identifica e tematiza problemas com o objetivo de influenciar/legitimar a ao do aparato do mercado e do Estado. A esfera pblica habermasiana: [...] um fenmeno social elementar, do mesmo modo que a ao, o ator, o grupo ou a coletividade; porm, ele no arrolado entre os conceitos tradicionais elaborados para descrever a ordem social. A esfera pblica no pode ser entendida como uma instituio, nem como uma organizao, pois, ela no constitui uma estrutura normativa capaz de diferenciar entre competncias e papis, nem regula o modo de pertena a uma organizao, etc. Tampouco constitui um sistema, pois, mesmo que seja possvel delinear seus limites internos, exteriormente ela se caracteriza atravs de horizontes abertos, permeveis e deslocveis. A esfera pblica pode ser descrita como uma rede adequada para a comunicao de contedos, tomadas de posio e opinies; nela os fluxos comunicacionais so filtrados e sintetizados, a ponto de se condensarem em opinies pblicas enfeixadas em temas especficos. [...] A esfera pblica constitui principalmente uma estrutura comunicacional do agir orientado pelo entendimento, a qual tem a ver com o espao social gerado no agir comunicativo, no com as funes nem com os contedos da comunicao cotidiana (Habermas, Direito e democracia, vol. II, p. 92). A esfera pblica constituir-se-ia de foros, arenas e palcos que dariam consistncia formao discursiva de opijugados na tipologia das formas de dominao da Idade Mdia avanada. [...] medida que intermediada pelo sistema de trocas, a produo liberta-se de competncias da autoridade pblica e, por outro lado, a administrao descarrega-se de trabalhos produtivos (Habermas, Mudana estrutural da esfera pblica, p. 169). 119

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nies,58 podendo se materializar dentro das universidades, na produo acadmica, associaes com interesses claramente definidos, tais como sindicatos e partidos polticos, Igrejas, instituies pias e assistenciais, public interest groups formadoras do chamado terceiro setor,59 tais como as organizaes no governamentais, no trabalho da imprensa livre nas diversas formas de expresso literria, artstica ou esttica, difundidas pelos diversos mecanismos de comunicao de massa,60 at mesmo na comunicao difusa propiciada pela internet.61
58 Na esfera pblica, as manifestaes so escolhidas de acordo com temas e tomadas de posio pr ou contra; as informaes e argumentos so elaborados na forma de opinies focalizadas. Tais opinies enfeixadas so transformadas em opinio pblica atravs do modo como surgem e atravs do amplo assentimento de que gozam. Uma opinio pblica no representativa no sentido estatstico. (...); por isso , ela no pode ser confundida com resultados da pesquisa de opinio. (...) Por isso, o sucesso da comunicao pblica no se mede per se pela produo de generalidade, e sim, por critrios formais do surgimento de uma opinio pblica qualificada. As estruturas de uma esfera pblica encampada pelo poder excluem discusses fecundas e esclarecedoras. A qualidade de uma opinio pblica constitui uma grandeza emprica, na medida em que ela se mede por qualidades procedimentais de seu processo de criao. Vista pelo lado normativo, ela fundamenta uma medida para a legitimidade da influncia exercida por opinies pblicas sobre o sistema poltico (Habermas, Direito e democracia, vol. II, p. 94). Uma esfera pblica aberta inclusive aos sistemas da autonomia pblica e privada, de modo a no se tornar, ela tambm, mecanismo/instrumento do agir estratgico da criminalidade. No Brasil, uma proposta interessante seria a de obrigar as organizaes no governamentais a se registrarem junto ao Banco Central, de maneira a permitir um controle sobre a sua movimentao financeira, evitando com isso a costumeira acusao de que as mesmas estariam atuando a favor da lavagem de dinheiro. A conscincia do espao e do tempo afetada de um outro modo pelas novas tcnicas de transmisso, armazenamento e elaborao de informaes. J na Europa do final do sculo XVIII a impresso de livros e jornais contribuiu para o surgimento de uma conscincia histrica global e orientada para o futuro; [...] Tambm a imprensa de massa um fruto do sculo XIX; mas o efeito de mquina do tempo da mdia impressa intensificado no correr do sculo XX graas fotografia, ao cinema, ao rdio e televiso (Habermas, A constelao ps-nacional, pp. 57-58). A comunicao digital finalmente ultrapassa em alcance e em capacidade todas as outras mdias. Mais pessoas podem conseguir e manipular quan-

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Habermas constri ento uma teoria crtica da sociedade a partir de uma pragmtica lingstica formuladora de sua concepo de racionalidade. Mas, com isso, ela tambm permite a construo de uma viso prpria da moral, do direito e da democracia. Nesse sentido, a questo da fundamentao do Direito no mbito da teoria do agir comunicativo se situa exatamente na seara dos estmulos sistmicos sobre o mundo da vida. O sistema jurdico mantm uma relao biunvoca com as diferentes formas de agir. De um lado, o Direito, por meio das obrigaes contratuais e do direito de propriedade possibilita a ao estratgica no sistema capitalista.62 Por outro, as noes de autonomia e de dignidade so base para a ao comunicativa. Contudo, o Direito sofre tambm as conseqncias dessa dualidade de aes, sendo que sua legitimidade estaria justamente na predominncia da segunda. Para Habermas, o sistema jurdico pode se tornar um elemento de colonizao desse mundo vital,63 caso fosse
tidades maiores de informaes mltiplas e troc-las em um mesmo tempo que independe das distncias. Ainda difcil de se avaliarem as conseqncias mentais da Internet, cuja aclimatao no nosso mundo da vida resiste de um modo mais enrgico do que a de novo utenslio domstico (Habermas, A constelao ps-nacional, p. 58). O conceito que fao disso um pouco diferente: a saber, penso que o mecanismo do mercado se institucionaliza em funo dos elementos bsicos do direito privado (contrato e propriedade). Essa institucionalizao jurdica concebida permita-me descrev-la deste modo para que os participantes do mercado possam agir estrategicamente. Eles so livres para fazer o que quiserem (Habermas, A tica da discusso e a questo da verdade, pp. 38-39). Quer Habermas entender esse processo de juridicizao como a tendncia, presente nas modernas sociedades, do crescente aumento das tipificaes das condutas tidas como jurdicas, ou seja, do avassalador aumento do ordenamento jurdico, visto que as matrias que compem o quadro de reproduo material e simblica da vida, que outrora tinham uma regulao informal ou mesmo que eram regidas por um recurso tradio, agora passam a manifestar-se atravs da codificao, ou seja, so traduzidas e expressas por uma legislao pertinente, acarretando um crescimento assustador do aparato jurdico escrito (Moreira, Fundamentao do direito em Habermas, p. 51). 121

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entendido por meio de uma perspectiva maxweberiana de reduo do mesmo ao status de um medium regulativo, dotado do monoplio de sano e que se legitimaria tosomente por meio do recurso positividade. Para Weber, o Direito possua autonomia em relao moralidade. O Direito seria fruto da criao normativa do Poder Legislativo, desde que satisfeitas as condies processuais exigidas pelo contrato social. A ligao da moral com o Direito era compreendida como mecanismo de enfraquecimento de coercibilidade do ltimo. Assim, entendia o Direito dentro de uma racionalidade neutra no tocante moralidade, que se sustentaria exclusivamente em seus aspectos formais: a) em sua sistematicidade conceitual; b) no Direito como um conjunto de normas, que protegeriam as liberdades negativas em face do Estado; e, c) na institucionalizao de procedimentos que permitiriam um grau de previsibilidade das relaes sociais. Habermas conecta o pensamento de Kohlberg com a teoria maxweberiana de modernidade, sustentada em uma concepo de valorao hierocrtica de diferenciao da economia capitalista e do Estado moderno, que se integra e organiza pelo direito formal, superando o encantamento que o sagrado das tradies religiosas impunha s sociedades arcaicas pela homogeneizao da viso de mundo.64 Para Weber ser justamente essa racionalizao somada tica protestante que estruturaro a modernidade, levando a uma dicotomia entre moral, tica e o direito positivado. Desse modo, sua perspectiva abriu espao viso
64 Em sociedades tribais da era do neoltico [...] o direito permanece ligado to estreitamente ao costume e s representaes religiosas, que difcil distinguir entre fenmenos genuinamente jurdicos e outros fenmenos relativos aos costumes. Os conceitos de justia, que esto na base de todas as formas de regulao de conflitos, se entrelaam com a interpretao mtica do mundo. A vingana, a retribuio e a compensao servem para a reconstituio de uma ordem estremecida (Habermas, Direito e Democracia, vol. II, p. 235).

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de que o Direito poderia obter sua legitimidade dentro de seu prprio formalismo, dentro de uma viso autopoitica presente tanto no positivismo quanto no normativismo jurdico, ao buscar referncias de sua legitimidade na legalidade do prprio sistema jurdico.65 Ao contrrio, Habermas considera que a positividade e o formalismo so elementos insuficientes para a legitimao do Direito, pois aos mesmos deveria se associar a fundamentao, elemento que impediria/atenuaria o papel do Direito de dominao do mundo da vida. No fosse assim, o Direito, por imperativos sistmicos, facilitaria a dominao do mundo da vida pelo mercado e pela burocracia.66 Somente essa fundamentao permitiria ao Direito ser instrumento de continuidade do aspecto tico das noes de universalidade e aceitabilidade racional embutidas no agir comunicativo, assumindo com isso o papel de integrao social.67
65 Aqui tambm caberia a crtica de Habermas chamada desmistificao do mito iluminista de uma sociedade composta por homens feita por Luhmann. Esse, com sua nova teoria dos sistemas, por reduzir a normatividade expectativas cognitivas, que em caso de decepo, no podero ser corrigidas, acaba ignorando qualquer papel de legitimidade no exerccio do cdigo binrio do direito (Cf. Cometti, Jrgen Habermas e o pragmatismo, p. 83). Nesse contexto, so claras as reservas de Habermas ao direito em geral. Parece-lhe, na verdade, que o direito contribui para a colonizao do mundo vivido social, apoiando-se sobre mecanismos sistmicos responsveis pela economia do entendimento atravs da linguagem (Rochlitz, Razo e racionalidade em Habermas, p. 17). Na interpretao de Habermas, o quadro o seguinte: vivemos numa sociedade civil em que se age estrategicamente possibilitado por uma domesticao do mundo da vida efetuado pela esfera jurdica, ou seja, a rea de atuao do Direito privado. Por outro lado, temos os rgos de Estado que se constituem enquanto estruturas, aos quais se pode recorrer toda vez que surge um conflito. Dito de outro modo, rompida a sociabilidade originria, o Estado aquela esfera na qual se busca a soluo para os conflitos, fazendo ressurgir o consenso, logo, o domnio do Direito Pblico. Assim, com a positivao do Direito, os caminhos que conduzem sua legitimao duplicam-se. Decises estritamente legais aliviam o Direito moderno do peso da fundamentao. Entretanto, segundo sua opinio, com o fenmeno da positividade, as possibilidades de crtica ao orde123

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Essa exigncia de fundamentao coloca a teoria do agir comunicativo prxima da noo da razo prtica kantiana, pois submete o Direito a um critrio de validade obtido na esfera moral. Em outras palavras, a moral continuava a ser o elemento condicionante do Direito, e, por conseguinte, o peso da integrao social sobre a solidariedade social permanecia ligado s exigncias morais, pois a legitimidade da legalidade s se daria por sua abertura dimenso da moralidade.68 Habermas percebe que o modelo da verdade consensual estabelecido pelo agir comunicativo supriria apenas parcialmente o aspecto cognitivo da questo da integrao social, vez que, aferrada to-somente argumentao moral, no superaria o espectro do paradigma da conscincia,69 posto que vinculado razo prtica kantiana.70
namento jurdico e a necessidade de se justificar a deciso de se converter em lei este ou aquele enunciado conduzem, invariavelmente, ao problema da fundamentao. Da que, segundo Habermas, o princpio de positivao, caracterstico do Direito moderno, implica, por sua vez, o princpio de fundamentao. Logo, positivao e fundamentao, para o Direito Moderno, se pressupem mutuamente (Moreira, Fundamentao do direito em Habermas, pp. 48-49). O que nos torna seres morais? , sem dvida, o fato de existirem aes em relao s quais sabemos que deveramos antes morrer do que fazer algo parecido. Ora, suponhamos que algum fez isso e continua vivendo. O atingido encontra-se, ento, perante a escolha entre o suicdio ou uma vida sem auto-respeito, e, de outro lado, a tentativa de continuar levando a vida de tal modo que o seu propsito de jamais fazer isso de novo adquira credibilidade (Habermas, Era das transies, p. 186). Cf. Moreira, Fundamentao do direito em Habermas, p. 111. Isso porque s eram legtimas as normas legais que obrigavam, na perspectiva moral, todos os membros de uma comunidade jurdica. Ento, a normatividade do jurdico representava o apelo a uma medida de validade deontolgica em sentido prtico-moral. Da que a relao de complementariedade entre o jurdico e o moral significava que, em ltima instncia, o critrio de validade dado pela medida moral que perpassa o ordenamento jurdico. Assim, a complementariedade assume uma funo deontolgica, pois a moralidade designadora do grau de legitimidade do Direito positivo. Em uma palavra, a complementariedade moral em relao ao Direito representa a equiparao da ordem jurdica que lhe supe-

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Ademais, ele reconhece que os discursos prticos que envolvem essa questo demandam o suprimento de outros elementos alm do cognitivo, tais como o motivacional e o operacional. O primeiro reduz o risco do dissenso, pois facilita a estabilizao de expectativas de comportamento ao incluir questes concretas da existncia, tais como problemas ticos-polticos e pragmticos. Quanto ao segundo, o critrio da situao ideal de fala, como medida de verificao da legitimidade dos discursos, sem limitao de tempo, transformaria as relaes humanas em um seminrio universal de discusso ininterrupta, longe, portanto, de qualquer possibilidade prtica,71 eis que no operacionalizvel. Todos esses elementos o levaro formulao da Teoria Discursiva do Direito.

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o ao Direito representa a equiparao da ordem jurdica que lhe superior. Portanto, com a relao de complementariedade, assume-se uma dimenso normativa para o Direito no sentido da razo prtica. [...] Assim, a complementariedade significa uma posio geneticamente ascendente da Moral em relao ao Direito (Moreira, Fundamentao do direito em Habermas, pp. 170-171). Cf. Siebeneichler, Jrgen Habermas: Razo Comunicativa e emancipao, p. 107. 125

Captulo V A Teoria Discursiva do Direito

O horror da Segunda Grande Guerra e do holocausto, o aparecimento da tecnologia das bombas atmica e de hidrognio, a construo de dezenas de milhares de ogivas nucleares capazes de destruir o planeta, no apenas uma vez, mas vrias, provocou reaes das mais variadas, especialmente na sociedade ocidental. Uma das mais importantes teve reflexo direto na tentativa de (des)construo da filosofia iluminista contempornea. Essa desconstruo centrou-se sobre a dvida fundamental acerca da civilizao humana e de sua base, ou seja, sobre a razo. Instalou-se, pois, uma desconfiana sobre as possibilidades de aes racionais de um mundo que beirava sua prpria autodestruio. Logo, sentindose impotentes para agir em favor da melhoria dessa condio humana, o caminho aberto seria o da mera observao para, no mximo, tentar compreend-lo. Nessa linha encontram-se intelectuais do porte de Michel Foucault (1926-1984), Jacques Derrida (1952-2004) e Richard Rorty (1931-2007). A despeito da desconfiana do engajamento de Sartre, e porque no dizer , tambm da Escola de Frankfurt, Foucault um obcecado pela histria. Seduzido por Nietzsche e pela revolucionria histria dos Annales (Marc Bloch e Lucin Fbvre), Foucault pretende implodir a noo positivista de que o saber/a razo pudesse se fundar em elementos perenes. Neste sentido, tanto em a Histria da Loucura quanto em Vigiar e punir, demonstra respectivamente como con127

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ceitos como a loucura1 e a priso,2 assim como grande parte de conceitos das cincias sociais, teriam justificativas que se distinguem conforme as necessidades da cultura e da sociedade ocidental. Dessa forma, o pensamento, em funo da estrutura (episteme)3 subjacente cultura e s formas do saber, seria prisioneiro dos limites de sua poca. E, a verdade, algo que se definira em funo das necessidades polticas ou prticas das diferentes e renovadas formas de poder.
1 Considerado como portador de um sinal sagrado, beneficirio de uma eleio divina, o louco durante a Idade Mdia, livre e tolerado. Com a consolidao da monarquia absoluta, com a instalao de um Estado centralizador que se livra da tutela da Igreja, ele se torna um fator de desordem social. Mas o grande internamento realizado no sculo XVII no basta para isolar a loucura, em relao a outras formas de desvio. Ser preciso esperar o fim da era clssica, nos anos 1780-1820, para que a loucura seja redefinida em termos de doena mental pela instituio mdica. Ela se torna ento objeto de um saber positivo, a psiquiatria, que acaba de se constituir como ramo da medicina durante o sculo XIX, dando assim uma legitimao terica a conduta de internamento garantia da ordem familiar e fonte de muitos abusos de poder (Delacampagne, Histria da filosofia no sculo XX, p. 250). Na esteira de Histria da Loucura, esse novo livro tenta descrever as mutaes que, na ordem das cincias ou das pseudocincias do fim do sculo XVIII, de um sistema de adestramento dos corpos, graas ao qual o Estado centralizador conseguiu estender o seu domnio sobre o resto da sociedade. Em ruptura com a prtica dos suplcios, cara ao Ancin Rgime, esse sistema tem como finalidade a reeducao do condenado, submentendo-o pela fora a uma pedagogia disciplinar e punitiva, da qual a priso moderna, oriunda do Pan-ptico de Bentham, constitui o instrumento privilegiado. Mas, desta vez, o tema mais abertamente subversivo do que na obra de 1961: a priso, mais ainda do que o hospital, no o prprio smbolo de uma ordem burguesa ansiosa por reprimir qualquer desvio? [...] Vigiar e punir se tornar assim, na Europa e ainda mais nos Estados Unidos, o brevirio de um novo esquerdismo, centrado na crtica de qualquer forma de autoridade, policial ou simblica, mas relativamente indiferente s condies scio-econmicas que permitem que essa autoridade se exera (Delacampagne, Histria da filosofia no sculo XX, p. 253). A despeito de prximo, o conceito de episteme no se confunde com o conceito de paradigma, de Thomas Kuhn, por se limitar questo cultural europia, no incorporando elementos econmicos e ideolgicos.

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Dando seguimento a seu projeto, Foucault avanaria ainda mais com a Microfsica do poder, no qual a razo se desfaz completamente ou pelo menos desemboca em uma crise irreversvel diante do jogo plural e difuso do poder, que se manifestando das mais diversas formas e nuances, conectado por maneiras distintas, como o conhecimento, o dinheiro, a f, o mito da autoridade e at a fora bruta, se especializa em impedir os oprimidos de falar e de saber.4 Discpulo de Foucault, Derrida sustenta que a opo da virada lingstica como sada para o iluminismo seria falsa. Para ele, o logocentrismo esforo de centrar a atividade humana no discurso racional , tal como empreende Habermas, seria incapaz de superar a crtica heideggeriana de separar o Ser do ente. Em seu Da Gramatologia, Derrida se esfora para desconstruir os elementos binrios da linguagem como significado-significante, palavra-escrita, com o objetivo de desconstruir a iluso metafsica da racionalidade. Em seu Espectro de Marx, considera que a queda do comunismo no o fim da histria e que o capitalismo, mesmo temperado pelo Estado Social, jamais poder abrandar a misria e as injustias sociais no Ocidente.
4 A histria do presente, da nossa identidade, formula-a Foucault como anlise das relaes saber-poder na nossa sociedade. A hiptese geral do seu trabalho seria a de que as relaes, as estratgias e as tecnologias de poder que nos constituem, nos atravessam e nos fazem, so acompanhadas, permitem e produzem formaes de saber e de verdade que lhes so necessrias para se consolidarem como evidentes, naturais e se tornarem, dessa maneira, invisveis. Inversamente, anlise do saber, das formaes discursivas e dos seus enunciados deve ser feita em funo das estratgias de poder que, numa dada sociedade, investem os corpos e as vontades [...] Foucault mostra deste modo como a concepo jurdica do poder (poderlei, poder represso, poder-interdito) esconde o seu funcionamento produtivo e eficaz, os seus avanos e as suas cristalizaes. [...] A questo do poder , indissociavelmente, a das resistncias ao poder. Onde h poder h resistncia e o poder vive no elemento da batalha perptua (Ewald, Foucault: a norma e o direito, pp. 11-12). 129

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Tampouco acredita na possibilidade de que o discurso habermasiano possa conduzir ao consenso ou mesmo a algum acordo, pois os interesses humanos, pessoais ou coletivos, imporiam o dissenso ou a supremacia de algum pela fora das armas, tal como se v ao longo da histria da humanidade. Rorty (Linguistic turn) vai alm, afirmando ser ilusria e irrealizvel a tentativa de firmar a racionalidade em qualquer solo, inclusive no da intersubjetividade da comunicao. Para ele, o mesmo problema que se apresenta no solipsismo do agente cognoscente da filosofia da conscincia em sua relao com o mundo fenomnico se aplicaria, agora, na primeira pessoa do plural em um ambiente comunicativo.5 Para Rorty, o conceito de verdade um conceito suprfluo, eis que inatingvel. Percebe que a idia positivista de verdade, como a de uma correspondncia da proposio com o mundo dos fatos, inerente tanto filosofia escatolgica quanto filosofia da conscincia, est superada. Mas segue afirmando que qualquer tentativa de representao, lingstica ou no, de algo no mundo seria uma iluso, certo de que o conhecimento humano sempre provisrio, relativo e falvel.6
5 Para Rorty, todo tipo de representao de algo no mundo objetivo uma perigosa iluso. Ora, certamente tambm verdade que, com a virada pragmtica, a autoridade epistmica da primeira pessoa do singular, que inspeciona seu interior, transferida para a primeira pessoa do plural, para o ns de uma comunidade lingstica, diante da qual cada um justifica suas concepes (Habermas, Verdade e Justificao, p. 254). (...) a posio que consiste em sustentar, como faz Rorty, a inutilidade de uma concepo do verdadeiro como algo a mais do que o justificado, j que no dispomos de truth makers cuja ao miraculosa nos permitiria estar certos de que o que dizemos no se limita a ser justificado a nossos prprios olhos e aos de nossos pares culturais, mas tem tambm relao com alguma coisa que no dependeria de ns, de nossa linguagem, de nossas crenas ou dos padres de nossa cultura; (...) Vamos observar que, de maneira menos imediatamente visvel, a adeso de Rorty s teses de Davidson leva-o a admitir que a significao de nossos enuncia-

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Logo, se a verdade inalcanvel, seria preciso um esforo de reeducao, pois a verdade deveria ser compreendida apenas como o conjunto de enunciados que se revelariam mais teis para se viver melhor.7 Tal limite se explicaria tambm pelo fato de que a situao ideal de fala no concretizaria jamais um acordo e, muito menos, um consenso, pela incapacidade do homem de se desligar de seus valores ticos, ou seja, de seu etnocentrismo.8 Em outras palavras, Rorty no percebe o contacto ntimo que os atos de fala tm com o mundo sensvel, pois no entende que a fala possui uma dimenso performativa de ao factual simultnea dimenso constatativa.9 Tamdos entra em relao com o sistema de nossas relaes causais com o mundo, de maneira que a linguagem, e apenas a linguagem, no capaz de decidir o que devemos considerar como justificado, e at como verdadeiro (Cometti, Jrgen Habermas e o pragmatismo, p. 68). Rorty [...] defende uma reeducao. Devemos nos habituar a substituir o desejo de objetividade pelo de solidariedade e, a exemplo de William James, no compreender a verdade seno como aquilo em que, para ns, os membros liberais da cultura ocidental ou das sociedades ocidentais, bom acreditar (Habermas, Verdade e Justificao, p. 246). No vejo o que aceitabilidade racional idealizada possa significar, exceto aceitabilidade para uma comunidade ideal. Tampouco vejo, dado que tal comunidade ter a viso do olho de Deus, como essa comunidade ideal pode ser algo mais que ns mesmos, tal como gostaramos de ser. Nem vejo o que ns pode significar aqui, exceto um ns liberais, educados, sofisticados, tolerantes, permissivos, pessoas que esto sempre querendo ouvir o outro lado, imaginar todas as suas implicaes, etc. (Rorty apud Habermas, Verdade e Justificao, p. 254). A linguagem , da qual no podemos sair, no pode ser compreendida em analogia com a interioridade de um sujeito representativo, que est como que isolado do mundo externo de objetos representados. A relao entre justificabilidade e verdade, que deve ser elucidada, no assinala nenhum abismo entre interior e exterior, nenhum dualismo que deva ser transposto e possa invocar a questo ctica de saber se nosso mundo como um todo uma iluso. A virada pragmtica retira os alicerces desse ceticismo. H para isso uma simples razo. Na prxis cotidiana no podemos usar a linguagem sem agir. A prpria fala se realiza no modo de atos de fala que, por sua vez, esto engastados em contextos de interao e entrelaados com aes instrumentais. Como atores, isto , como sujeitos interagentes 131

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pouco, tal como Foucault e Derrida, aposta na capacidade do agir comunicativo existir/sobrepujar, o agir estratgico nas relaes humanas, reduzindo-as a meros jogos de poder. Enfim, descr da razo como suporte do projeto iluminista de emancipao da humanidade, certo de que os valores ticos de cada comunidade seriam impermeveis a uma argumentao universalista de uma moral ps-convencional. A teoria discursiva surge, pois, com a pretenso de ajustar definitivamente a proposta de Habermas filosofia da linguagem, de forma a enquadrar-se em uma linha de pensamento alternativa ao irracionalismo e suas objees razo como parmetro para a civilizao.10 Ao mesmo tempo, imiscuir-se no projeto racionalista como uma alternativa uma tica substantivista neo-aristoteliana, prpria do comunitarismo, ou da tica lockeana, afeta ao liberalismo econmico, na concepo das sociedades contemporneas e de seus respectivos ordenamentos jurdicos. Contudo, mantm-se ainda firme em seus pressupostos anteriores de uma concepo consensual de verdade. Assim, a verdade ainda suposta na dimenso pragmtica de significado dos atos de fala de modo a possibilitar que os participantes do discurso possam reconhecer alguma assertiva como verdadeira. Entretanto, na atualidade a teoria discursiva do Direito precisa ter sua leitura atualizada pela revoluo
e interventores, j estamos em contato com as coisas sobre as quais podemos fazer enunciados (Habermas, Verdade e Justificao, p. 244). As vantagens dessa concepo so muitas, e a principal [...] salvar a razo contra filsofos (nietzscheanos, heideggerianos, subjetivistas ou ps-estruturalistas) que se obstinaram em critic-la, de Foucault e Lyotard a Derrida e Rorty. [...] A Lyotard, ele ope a necessidade de privilegiar o consenso contra o dissenso. Acusa Derrida, assim como Gadamer e o prprio Adorno, de fechar-se em uma viso estetizante do real, que equivale a evitar a histria. Contra Rorty, ele no cessa de sublinhar a natureza contraditria de uma posio que, rejeitando a priori o conceito de fundamento, priva-se a si mesma de uma base slida, sem opor uma resistncia vlida ameaa que constitui, neste fim do sculo XX, o forte retorno de um irracionalismo difuso e polimorfo (Delacampagne, Histria da filosofia no sculo XX, pp. 277-278).

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copernicana trazida pela obra Verdade e Justificao. Agora, nosso autor retoma a questo antropolgica das condies para o conhecimento esquecidas desde Conhecimento e Interesse e assume uma nova perspectiva para a noo de aprendizagem que se desvincula de uma construo ligada to-somente uma teoria da sociedade, tal como na Teoria do agir comunicativo passando agora para uma condio antropolgica da espcie humana. A noo de aprendizagem se explicitar como suporte para uma teoria da racionalidade, permitindo com que Habermas concebesse os pressupostos de uma hermenutica livre dos pressupostos da metafsica, isso , trabalhasse os pressupostos do conhecimento independentemente de condies transcendentais ou, melhor dizendo, que as mesmas se dessem como um dado a priori. Habermas percebe que a pressuposio de uma verdade consensual poderia autorizar mentiras formalmente consentidas, ou que a factvel ausncia de consenso poderia ser interpretada como a inexistncia sobre a verdade. Nesse sentido, Habermas agrega a teoria de Popper a seu conceito de compreenso da passagem do conceito de objetividade para o de aprendizagem como centro da teoria do conhecimento. Dito de outra maneira, a natureza s pode ser percebida pelo homem por meio da cultura (linguagem). Contudo, sabido que ela existe independentemente da linguagem. Veja: possvel designar o interruptor de um abajur nas mais distintas lnguas (portugus, alemo, mandarim etc.). O funcionamento em si do mesmo independe da designao que se der a ele.11 Ora, isso uma limitao inexorvel
11 O pragmatismo kantiano explica ambas as coisas: a experincia de senso comum de ter de lidar com a resistncia de uma realidade decepcionante e o fato de que no temos nenhum acesso imediato a uma realidade no interpretada ou nua. H duas idias que tm de ser integradas na mesma estrutura conceitual. Por um lado, o vis pragmtico no nos permite 133

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do conhecimento, vez que o homem jamais ter acesso pleno (fora da linguagem) natureza. Como no possvel sair dos limites da linguagem, a busca de Karl-Otto Apel na obra Mit Habermas gegen Habermas denken12 por uma fundamentao ltima do conhecimento absolutamente v.13 Por outro lado, Habermas superava tanto o modelo representacional do conhecimento, no qual a verdade se traduziria pela correspondncia entre a proposio/representao e o fato/objeto, prprio do paradigma filosfico metafsico e ainda dominante no paradigma do sujeito cognoscente.
duvidar da existncia de um mundo percebido independentemente de nossas descries e visto como o mesmo para todos ns. Por outro lado, no nos possvel sair do crculo da nossa linguagem, de modo que nosso conhecimento falvel no pode ter justificaes fundamentais. [...] As condies transcendentais funcionam agora para ns como um dado a priori, uma vez que partimos do nosso envolvimento numa forma cultural de vida; mas j no se afirma que elas se localizam num mundo inteligvel que no teve origem nem no espao nem no tempo. Dessa maneira, compatibilizam-se Kant e Darwin (Habermas, A tica da discusso e a questo da verdade, pp. 55-56). Quando interrogado sobre essa controvrsia, durante uma entrevista concedida ao Monde de lducation, Habermas a minimizou e a classificou como sendo uma briga de famlia. necessrio levar em conta essa resposta, que vem confirmar a atitude de Habermas desde o incio dos anos 1990; evidentemente, respondeu a Apel, e s vezes de maneira veemente, sem todavia tomar a iniciativa de um contra-ataque. Diante das objees que lhe eram feitas, no abrandou sua posio; ao contrrio, parece ter desejado aumentar a distncia existente entre os dois autores. No se fez de desentendido; tentou revelar-lhe as fraquezas; como resultado, as diferenas revelaram-se mais marcantes entre duas posies que me parecem, a partir de agora, corresponder a coerncias explicitamente diferentes (Bouchindhomme, A origem da controvrsia entre Apel e Habermas, p. 28). Se a linguagem e a realidade se interpenetram de uma maneira que para ns indissolvel, a verdade de uma sentena s pode ser justificada com a ajuda de outras sentenas j tidas como verdadeiras. Esse fato aponta para uma concepo antifundacionista do conhecimento e da justificao e, ao mesmo tempo, para a noo de verdade como coerncia (Habermas, A tica da discusso e a questo da verdade, p. 59).

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Habermas procurou um modelo alternativo ao naturalismo de Quine14 e ao idealismo da histria do Ser de Heidegger, que tambm procuravam se livrar dos elementos metafsicos da distino entre o eu e o mundo, entre o intramundano e o mundo, entre cincias empricas e cincias sociais.15 Dessa forma, Habermas procura configurar o
14 O naturalismo de Quine preconiza a reduo de todo o conhecimento aos procedimentos das cincias empricas, ou seja, uma assimilao objetivista das prticas sociais, de modo a suprimir a distino entre o dualismo metodolgico, entre o exame das condies de constituio do mundo e o estudo dos estados e eventos que se manifestam no mundo fenomnico. Contudo, supresso da distino entre enunciados (kantianos) analticos e sintticos, Quine propugna a substituio da hermenutica e da linguagem pelo conceito behaviorista de significao-estmulo, enxergando as relaes sociais por meio de um sofisticado processamento de estmulos sensoriais. Habermas considera o descarte de qualquer intuicionismo dos indivduos, o calcanhar de Aquiles dessa teoria, vez que os mesmos no se encaixam nessa descrio objetivante. [...] Heidegger concebe a diferena transcendental entre mundo e intramundano como diferena ontolgica entre ser e ente, e pe a compreenso dominante do ser na dependncia do a priori do sentido, prprio da abertura lingstica ao mundo. Com isso, a conscincia invariante do sujeito transcendental dissolve-se na mutao histrica das ontologias gramaticalmente inscritas nas lnguas a cada vez dominantes. A concepo da histria do Ser toma emprestado do modelo da histria intramundana os aspectos de um acontecer contingente em que esto enredados os sujeitos capazes de falar e agir. Mas tal concepo localiza os eventos das interpretaes epocais do mundo no nvel transcendental de uma instaurao a priori do sentido, do qual os contemporneos no podem se subtrair. Os sujeitos capazes de falar e agir esto entregues histria do Ser como a uma fatalidade. Com essa concepo, Heidegger [...] mantm, com a diferena transcendental entre mundo e intramundano, a diferena metodolgica entre investigaes ontolgicas e nticas. [...] Por outro lado, salta aos olhos o preo que os sujeitos que dizem sim e no devem pagar por esse fatalismo do Ser. A recordao esotrica que, em face de um destino imemorial, se sabe liberta dos deveres da justificao inerentes fala motivadora e ao pensamento discursivo invoca um acesso privilegiado verdade. Para a autocompreenso de seres autnomos que se deixam levar por razes a tomadas de posio racionalmente motivadas, essa pretenso uma hipoteca no menos pesada que a nivelao naturalista de nossa autocompreenso normativa (Habermas, Verdade e Justificao, pp. 33-34). 135

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paradigma filosfico da viragem lingstica fora de qualquer pragmatismo transcendental. A faceta subjetiva do conhecimento descrita em Conhecimento e Interesse pressupe agora uma continuidade entre natureza e cultura, denominada por Habermas naturalismo fraco, alternativa apresentada por ele mesmo com o fim de evitar a integrao/subordinao da perspectiva interna do sujeito ao ponto de vista externo do mundo objetivo. A concepo do conhecimento pela via do naturalismo fraco procura superar as diferenas transcendentais acima assinaladas, ao perceber que o modelo de cincia como um espelho da natureza, isso , do pensamento que capta a essncia do universo, no tem mais espao, no tem mais espao para sua subsistncia. Dessa forma, opta pela perspectiva de uma analogia entre a evoluo natural das espcies com os processos de aprendizagem, entendidos como uma seqncia de soluo de problemas, nas quais os erros ensinam/encaminham os prximos passos a serem dados pela pesquisa. O conhecimento resulta do trato inteligente dado s decepes inerentes ao choque entre as hipteses levantadas e o mundo circundante. O vocabulrio do aprendizado [...] no pode, por sua vez, ser simplesmente reinterpretado na conceitualidade neodarwinista. Do contrrio, o naturalismo perde sua essncia. [...] Pois a concepo da evoluo natural como um processo anlogo ao aprendizado assegura um contedo cognitivo s prprias estruturas que tm uma gnese natural e possibilitam nossos processos de aprendizado. Isso, por sua vez, explica por que a universalidade e a necessidade de nossa viso do mundo objetivo no tm necessariamente de ser prejudicadas pelas circunstncias contingentes de sua gnese. Se a evoluo natural observada do
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ponto de vista de capacidades crescentes de soluo de problemas, as propriedades que emergem a cada vez recebem um valor cognitivo que, de nossa perspectiva, se apresenta como acrscimo de saber. [...] A analogia do aprendizado, que aplicamos aos desenvolvimentos governados por mutao, seleo e estabilizao, qualifica o equipamento do esprito humano como uma soluo inteligente de problemas, ela mesma descoberta sob as limitaes impostas pela realidade. Essa viso derruba os alicerces da idia de uma viso de mundo relativa espcie (Habermas, Verdade e Justificao, pp. 37-38). Em absoluto, no se trata de uma adoo pura e simples da teoria do conhecimento de Popper, eis que, de um lado, essa pauta-se exclusivamente por um racioccio dedutivista ligado a um conceito de cincia avalorativa e neutro em relao aos interesses imanentes da sociedade, e, por outro, no incide no problema de uma falcia naturalista, pois o conhecimento assume com ele perspectivas de uma correo normativa distinta entre proposies empricas aferveis empiricamente para proposies culturais, que demandariam elementos ainda presentes na teoria discursiva. Com isso, o centro de gravidade da pragmtica universal deixa de ser a verdade e passa a ser a aceitabilidade racional, eis que a mesma se desvincula de sua suposio anterior ligada ao xito do acordo racional. As mudanas operadas por Habermas no conceito discursivo de verdade so de dois aspectos: de um lado, a desvinculao do conceito de verdade como asseverabilidade ideal; e, de outra banda, a relao do conceito discursivo de aceitabilidade racional com um conceito no epistmico de verdade, concebido em termos pragmatistas de disponibilidade tcnica sobre o ambiente.
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Nos termos da teoria pragmtica da verdade, assim como Habermas a compreende, as afirmaes que recebem uma fundamentao racional no nvel discursivo acabam sendo traduzidas para o mbito da ao, de tal sorte que tais proposies se convertem num conjunto de conseqncias prticas. Essas conseqncias prticas que encontram a resistncia de um mundo idntico a todos, indisponvel e independente e, se forem malsucedidas, se fracassarem, acabaro por forar a uma nova discusso das proposies da quais se originaram. O fracasso significa que o mundo deixa de colaborar no sentido da ao pretendida. Trata-se da resistncia de um mundo idntico a todos, indisponvel e independente. Equacionando a problematicidade a partir de novas razes e argumentos, a proposio estar apta a gerar um novo conjunto de conseqncias prticas, voltando a mergulhar na ingnua relao com o mundo, prpria do domnio da ao. No mundo vivido, em razo da premente necessidade da ao, vige uma concepo realista de conhecimento, pois, no se pode dar ao luxo de uma perspectiva falibilista, confortvel no nvel do discurso, pois distante das necessidades do agir. O conceito pragmtico de verdade tem, por conseqncia, uma face de Janus, uma voltada para o mundo vivido e outra para o discurso (Dutra, Razo e consenso em Habermas, pp. 141/142). De certo, a resistncia operada empiricamente nesse mundo indisponvel ao homem, eis que o mesmo s pode acess-lo indiretamente por via da linguagem, distinta da resistncia materializada por um dissenso normativo, seja na Moral ou no Direito. Logo, a aprendizagem terica se distingue da aprendizagem moral, entendida aqui como uma ampliao de perspectivas no esforo de incluso das minorias dissidentes em um acordo normativo. Se o primeiro se traduz por um conjunto de aes pragmticas do homem com/sobre o mundo indisponvel, a aprendizagem moral se
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traduz por uma ampliao nas proposies valorativas que guiam a ao humana.

Com tais consideraes, torna-se possvel uma releitura da Teoria Discursiva do Direito. Assim, no estgio atual da trajetria de Habermas, estava claro que a legitimidade do ordenamento jurdico no poderia mais recuar ante as noes da metafsica dos costumes, ou seja, na fora dos elementos divinatrios e sagrados de uma religio dominante. No mundo contemporneo, as cosmovises metafsicas ou religiosas so incapazes de providenciar tal legitimidade. A irrupo do individualismo, exacerbado pela Reforma Protestante, pelo capitalismo e o racionalismo trazido pela Revoluo Cientfica e pelo humanismo, fundaram uma sociedade de cosmovises heterogneas, com concepes dspares do que seja uma vida digna, tanto no plano individual quanto no coletivo. Tampouco, como j se viu, a concepo maxweberiana de uma ordem jurdica estabilizada numa forma de dominao coletiva, instituda pela racionalidade administrativa/judicial e vinculada a uma estrutura abstrata de uma legalidade arbitrria, posto que desconectada da moral, ancorada puramente em elementos formais, era incapaz de promover a integrao social exigida pelas sociedades modernas. Para a concepo habermasiana, a sociedade atual, multicultural e racionalista, rejeita tanto a metafsica religiosa dos antigos, quanto o apelo legalidade/discricionariedade do positivismo, como mecanismos de legitimao do Direito. Em tal situao, agudiza-se o seguinte problema: como integrar socialmente mundos da vida em si mesmos pluralizados e profanizados, uma vez que cresce simultaneamente o risco de dissenso nos domnios do agir comunicativo desligado de autoridades sagradas
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e de instituies fortes? (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 46). Por conseguinte, o papel do sagrado ser substitudo pela ao simultnea e co-originria da Moral e do Direito.16 Para tanto, afastando-se de qualquer postura jusnaturalista, percebe que a legitimidade do Direito s poderia advir da seguinte relao: a faticidade da imposio coercitiva do Direito pelo Estado deveria estar conectada a um processo de normatizao racional do direito, pois a coero e a liberdade so componentes essenciais dupla dimenso da validade jurdica.17 Ele percebe que a legitimidade do Direito no se resolve num momento nico de entrega de parcela de sua liberdade ao Estado, tal como no pacto social hobbesiano. Tampouco como institucionaliza-

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O direito introduzido nessa concepo como um modo originrio de dirimir conflitos paralelamente moral, da qual no dedutvel. Neste caso, j no considerado um meio que favorece a intruso dos sistemas sociais no mundo vivido que, por sua vez, j no se encontra em situao de resistncia jurisdicizao. Pelo contrrio, o direito um meio que permite aos cidados, sujeitos de direito, fazer valer eficazmente seus interesses legtimos, no caso de apoderamento por parte do mercado, ou do Estado (Rochlitz, Razo e racionalidade em Habermas, p. 20). Porm, o sentido desta validade do direito somente se explica atravs da referncia simultnea sua validade social ou ftica (geltung) e sua validade ou legitimidade (gltigkeit). A validade social de normas do direito determinada pelo grau em que consegue se impor, ou seja, pela sua possvel aceitao ftica no crculo dos membros do direito. Ao contrrio da validade convencional dos usos e costumes, o direito normatizado no se apia sobre a facticidade de formas de vida consuetudinrias e tradicionais, e sim sobre a facticidade artificial da ameaa de sanes definidas conforme o direito e que podem ser impostas pelo Tribunal. Ao passo que a legitimidade de regras se mede pela razoabilidade discursiva de sua pretenso de validade normativa; e o que conta, em ltima instncia, o fato de elas terem surgido num processo legislativo racional (Habermas, Direito e Democracia , vol. I, p. 50, grifo nosso).

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o do Direito Natural18 em liberdades subjetivas fundadas na autonomia moral, como props Kant.19 Kant procurou a legitimidade do Direito num caminho inverso ao procurado por Weber, ou seja, numa fundamentao essencialmente moral do Direito. O homem no se conduziria pela autoridade das instituies estatais para fazer cumprir suas normas, mas tambm e principalmente pela racionalidade prtica de uma ao intra-subjetiva da tica e da moral. Todavia, num mundo plural, com distintas construes de fundo tico, com valores substantivos diversos e s vezes contraditrios, como a moralidade poderia sustentar a legitimidade do Direito? Como ela poderia garantir a integrao social e a estabilizao de mltiplas e diferentes expectativas de comportamento? Na modernidade, o consenso valorativo material de formas especficas de vida reduz-se ao campo da tica, mas no tem condio de, por si s, racionalmente, fundamen18 A autonomia do sistema jurdico consiste justamente em sua emancipao das exigncias de fundamentao em termos de Direito natural. A validade do cdigo lcito/ilcito (recht/unrecht) independe inclusive de norma bsica positiva (Kelsen), assim como de uma regra de cognio (HLA Hart) (Gnther, Teoria da Argumentao no direito e na moral: justificao e aplicao, p. 382). Ele (Kant) parte do conceito fundamental da lei da liberdade moral e extrai dela as leis jurdicas, seguindo o caminho da reduo. A teoria moral fornece os conceitos superiores: vontade e arbtrio, ao e mola impulsionadora, dever e inclinao, lei e legislao, que servem inicialmente para a determinao do agir e do julgar moral. Na doutrina do direito, esses conceitos fundamentais da moral so reduzidos a trs dimenses. Segundo Kant, o conceito de direito no se refere primariamente vontade livre, mas ao arbtrio dos destinatrios; abrange a relao externa de uma pessoa com outra; e recebe a autorizao para a coero que um est autorizado a usar contra o outro, em caso de abuso. O princpio do direito limita o princpio da moral sob esses trs pontos de vista. A partir dessa limise na jurdica, a moralidade na legalidatao, a legislao moral reflete-s de, os deveres ticos nos deveres jurdicos, etc. (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 140, grifo e acrscimo nossos). 141

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tar a praxis jurdica. Por conseguinte, a moralidade deve transcender as diversas vises de mundo, com enunciados derivados de um dilogo/discurso pblico e racional, incluindo tanto concepes individuais quanto coletivas sobre a noo de vida digna. Tais concepes no devem constituir-se no interior de um nico mundo da vida, ou seja, sob a tica de uma tica/moralidade padro, mas a partir de uma deliberao racional baseada na universalizao dos interesses em questo.20 A tica monolgica kantiana21 substituda por uma tica discursiva e deontolgica de carter universalista por Habermas. Ele, com isso, procura alcanar o objetivo kantiano de uma lgica formal que se afaste de qualquer contedo a priori material. Na obra de Kant, esse objetivo se concretiza, no mximo, de forma aproximada, vez que a razo prtica, que possibilitaria o encaixe das condutas em um imperativo categrico de agir, de tal maneira que seu comportamento pudesse ser universalizado, pautar-seia por uma conscincia monolgica. Essa concretizao, no mximo, se aproxima do objetivo de obteno de um critrio para a definio de uma tica puramente formal, ou seja, o princpio da universalizao esbarraria exatamente
20 21 Cf. Carracedo, tica constructivista y autonomia personal, p. 99. A distino kantiana entre os imperativos hipotticos, nos quais o indivduo age segundo fins, e os imperativos categricos, nos quais o indivduo age segundo o dever pelo dever, no evita na leitura habermasiana que a concepo tica de Kant seja considerada em seu todo como teleolgica. Observe: A intersubjetividade da validez das leis morais, admitida a priori mediante a razo prtica, permite a reduo do agir tico a aco monolgica. A relao positiva da vontade com as vontades dos outros subtrada comunicao possvel e substituda pela concordncia transcendentalmente necessria de actividades teleolgicas isoladas, que obedecem a leis universais abstractas. Sendo assim, a aco moral, no sentido de Kant, apresenta-s se mutatis mutandis como um caso especial do que hoje chamamos aco estratgica (Habermas, Tcnica e cincia como ideologia, p. 22, nosso destaque).

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em seu carter solipsista. Por conseguinte, certamente, as mximas22 obtidas por tal princpio de universalizao acabam sendo necessariamente tingidas pelos valores pessoais do indivduo que as formula.23 Desse modo, se cada um de ns supor, com base em valores que compem seu ethos particular, que a obrigao possa ser universalizada, sem poder submet-la intersubjetividade (crticas, dissenso, etc.), a lgica kantiana acaba por esbarrar exatamente naquilo que procurava eliminar: uma moralidade substantiva. Dito de outro modo, o fato de a razo prtica de Kant no se livrar do encapsulamento da filosofia da conscincia, no permite com sua noo de princpio da universalizao alcance uma dimenso procedimentalizada.
22 A mxima um princpio de ao do sujeito e no apenas o impulso da ao, que tambm possui o animal, um princpio de ao que media a lei moral abstrata e a ao concreta do indivduo (Salgado, A idia de justia em Kant, p. 197). Gostaria de esclarecer desde j que a interpretao intersubjetivista do Imperativo Categrico no tem a inteno de ser outra coisa seno uma explicao de seu significado fundamental, e no uma interpretao que d a esse significado uma nova direo. A transio da reflexo monolgica para o dilogo explica uma caracterstica do procedimento de univer-salizao que permaneceu implcita at o surgimento de uma nova forma de conscincia histrica, na virada do sculo XVIII para o XIX. Quando tomamos conscincia de que a histria e a cultura so as fontes de uma imensa variedade de formas simblicas, bem como da especificidade das identidades individuais e coletivas, percebemos tambm, pelo mesmo ato, o tamanho do desafio representado pelo pluralismo sistmico. [...] essa multiplicidade de perspectivas interpretativas que explica por que o sentido do princpio de universalizao no se esgota numa reflexo monolgica segundo a qual determinadas mximas seriam aceitveis como leis universais do meu ponto de vista. s na qualidade de participantes de um dilogo abrangente e voltado para o consenso que somos chamados a exercer a virtude cognitiva da empatia em relao s nossas diferenas recprocas na percepo de uma mesma situao. Devemos ento procurar saber como cada um dos demais participantes procuraria, a partir do seu prprio ponto de vista, proceder universalizao de todos os interesses envolvidos (Habermas, A tica da discusso e a questo da verdade, pp. 9-10). 143

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Com isso, em nossa opinio, o fato de Kant entender a religio como o conhecimento de deveres que assumem a condio de mandamentos divinos, ou seja, no mbito da moral, especialmente ligada ao evangelho de So Mateus, atesta que ele acreditava que as normas do cristianismo reformado poderiam se encaixar como obrigaes universalizveis. Da mesma forma, no instante em que Kant v a impossibilidade de a mulher participar como cidad de uma democracia representativa pode ser encaixado como crtica a uma viso solipsista que pretende universalizar condutas humanas. Em face do fracasso do princpio da universalizao Kantiano em construir uma moral puramente formal, isso , afastada de elementos ticos, religiosos e culturais de uma sociedade especfica, Habermas aposta no procedimentalismo para encontrar a chamada moralidade ps-convencional. Em oposio produo interior e monolgica de normas jurdicas, pautada por uma moral convencional, ele prope um procedimento dialgico/discursivo fundado no princpio da moralidade: a moral24 transforma-se num procedimento para a avaliao imparcial de questes difceis, um procedimento fundado na noo de reciprocida24 Tal como visto no desenvolvimento da teoria do agir comunicativo, Kohlberg anota a existncia de trs nveis, como bem observa Galuppo (2002), ou seja, o pr-convencional, o convencional e o ps-convencional: O termo convencional significa para Kohlberg conformidade e manuteno de normas e de expectativas e acordos da sociedade ou da autoridade pelo mero fato de serem regras, expectativas ou acordos da sociedade [...] No nvel pr-convencional , o indivduo no chega a compreender as regras e valores em que se baseiam tal acordo, e as reificam. No nvel ps-convencional, os indivduos percebem que esses acordos, por seu turno, baseiamse em princpios que, inclusive, podem fundamentar alteraes desses acordos. O nvel ps-convencional [...] dividido em dois estgios: o estgio 5 (nvel do contrato social ou da utilidade e dos direitos individuais) e o estgio 6 (nvel dos princpios ticos universais) (Souza Cruz, O direito diferena, p. 96, grifo nosso).

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de,25 de maneira a permitir/garantir o florescimento de distintos projetos de vida. O princpio da moralidade, tal como reconstrudo por Habermas em sua dimenso discursiva, contribui para retirar do indivduo o peso cognitivo da formao solipsista do juzo moral. preciso recordar que a moralidade habermasiana encontra importantes subsdios no pensamento de Kohlberg e este, por sua vez, na obra de Piaget, estabelecendo um paralelo entre nveis distintos de moralidade e o processo de aprendizagem.26 Na etapa pr-convencional da sociedade, a comunidade ainda no possui valores prprios, vez que as tradies/costumes ainda no se consolidaram. Da mesma forma que uma criana procura aprender padres lingsticos estabelecidos ou compreender regras de comportamento social, a comunidade est ainda estabelecendo normas de comportamento social. A fase convencional corresponde ao momento em que os valores ticos, religiosos, sociais, polticos e econmicos j esto estabelecidos, firmando um status quo social. Comparada aprendizagem, a criana j compreendeu as regras sociais, delas sabendo utilizar-se. Assim, se na
25 [...] preciso que cada pessoa possa colocar-se no papel dos outros envolvidos e pensar a soluo da perspectiva de cada envolvido [...]. Por isso, afirma Kolhberg: Uma soluo justa para um dilema moral uma soluo aceitvel para todas as partes, cada qual considerada livre e igual e na suposio de que nenhuma saiba que papel viria assumir na situao [...] (Kohlberg apud Habermas, 1998) (Galuppo, Os princpios jurdicos no Estado Democrtico de Direito: ensaio sobre o modo de sua aplicao, p. 202). Os estdios do juzo moral formam uma seqncia de estruturas discretas que invariante, irreversvel e consecutiva. Com essa suposio fica excludo: que os diferentes sujeitos testados alcancem o mesmo objetivo por diferentes vias de desenvolvimento; que os mesmos sujeitos regridam de um estdio superior a um estdio inferior; que saltem um estdio no curso de seu desenvolvimento (Habermas, Conscincia moral e agir comunicativo, p. 157). 145

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etapa anterior ela no sabia mentir, ou se considerava negativa toda e qualquer mentira, agora ela j conhece o valor da chamada mentira social. Na etapa ps-convencional, os indivduos, mesmo detentores de uma herana cultural, conseguem identificar os valores que formam sua identidade e passam a ter juzos de valor crticos sobre os mesmos, por meio do reconhecimento dos direitos individuais e de princpios universais. Numa metfora, poder-se-ia dizer que na moralidade prconvencional o indivduo est aprendendo as regras do jogo. Na etapa convencional, ele est apto a jog-lo. Finalmente, na fase ps-convencional ele se torna capaz de criticar tais regras. Eis aqui uma distino notvel entre o procedimentalismo de Habermas e o substancialismo que pressupe, como suposto de sua compreenso normativa, uma interpretao teleolgica de mandamentos morais baseada em ticas substantivas distintas, de maneira a admitir a coliso/ponderao entre valores. Esses, por sua vez, exprimem bens/interesses ambicionados/preferidos por pessoas, individualmente ou por coletividades.27 A ponderao de valores reelabora o pensamento de Aristteles ao trabalhar no campo de uma moralidade
27 Princpios deontolgicos da teoria moral impedem a limine qualquer interpretao teleolgica de mandamentos morais [...]. Ns devemos seguir mandamentos morais porque os temos como certos e no porque esperamos obter, atravs deles, a realizao de certos fins mesmo que esses fins visem felicidade pessoal suprema ou o bem estar coletivo. [...] Essas normas, por sua vez, tm que passar por um teste de generalizao que examina o que igualmente bom para todos. Assim como verdadeiro um predicado para a validade de proposies assertricas, justo um predicado para a validade das proposies normativas gerais que expressam mandamentos morais. [...] As normas morais tambm incorporam valores ou interesses, porm somente os que so generalizveis, levando em conta a respectiva matria. Essa pretenso universalidade exclui a interpretao teleolgica de mandamentos morais, ou seja, a interpretao que leva em conta a vantagem relativa de certos valores ou interesses (Habermas, Direito e Democracia, vol.I, p. 193, grifo do autor).

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ainda convencional, ou seja, nos estgios 3 e 4 de kolhberg. A distino entre a moralidade convencional, pautada em valores sociais, emergidos historicamente de tradies culturais, lingsticas e religiosas, e a moralidade ps-convencional, aspecto procedimental de valores, que filtra por meio da reciprocidade somente valores absolutos e universais, essencial para a compreenso da crtica ponderao de Alexy (Teoria da Argumentao). Um bom exemplo so as questes que envolvem a homossexualidade. A tradio judaico-crist v o homossexual como um desviado da conduta normal. Por definio, a homossexualidade aproxima-se da doena, da imoralidade e da repugnncia. Logo, julgamentos pautados em valores podem coloc-los como prias da sociedade. Assim, no tocante adoo de crianas/menores, o interesse/valor coletivo de preservao da famlia ou da educao da criana, em regra podem servir de bice ao reconhecimento de tal direito aos homossexuais. J com a moralidade ps-convencional, a deciso teria outros parmetros, pois ela se pauta em termos de reciprocidade. Assim, seria necessrio perguntar como cada um se sentiria se fosse punido criminalmente, se buscasse prazer em relaes sexuais que bem entendesse? Ou, como cada um se sentiria se no pudesse criar filhos?28 Autores contemporneos como Alexy, apesar de tentarem se afastar de Kant, ao adotarem um procedimento dialgico, plural e em contraditrio, fracassam tambm na tentativa de se libertar da viso de uma moralidade substantiva/relativa, simplesmente porque no trabalham com uma concepo procedimentalista e deontolgica de moralidade e do direito, que diferencia de modo cabal, por um
28 Para maiores detalhes recomendamos a leitura de nossa obra anterior O Direito Diferena. 147

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lado, aquilo que justo do que injusto, e, por outro, o que lcito do que ilcito.29 O comunitarismo, em especial Alexy, ainda foca suas preocupaes em uma perspectiva etnocntrica da sociedade. Ao admitir a superao de um valor em detrimento do outro, mesmo esforando-se para caracterizar sua principiologia em bases deontolgicas, ele fracassou no esforo de trabalhar com uma moralidade ps-convencional. [...] ele sugere a uma interpretao de normas jurdicas que foi criticada por Klaus Gnther e por mim. Segundo essa interpretao, a compreenso deontolgica de normas deve permitir que se chegue a uma compreenso equivalente de contedos de valor correspondentes. Alexy v muito bem a diferena entre os dois modos de observao: O que prima facie parece ser o melhor no modelo de valores o que se deve cumprir prima facie no modelo de princpios; e o que definitivamente o melhor no modelo de valores o que se deve cumprir em definitivo no modelo de princpios. Portanto, princpios e valores diferem apenas devido a seu carter deontolgico, por um lado, e a seu carter axiolgico, por outro. Mas a disputa gira em torno do apenas (Habermas, A incluso do outro, p. 355, nosso destaque). Alexy procurou, mas no superou o aspecto etnocntrico de sua teoria. Ao admitir a superao de um valor em detrimento do outro, mesmo esforando-se para caracterizar sua principiologia em bases deontolgicas, ele fracassou no esforo de trabalhar com uma moralidade ps-convencional. Em outras palavras ele, assim como Kant, sups
29 E essencial compreender que a supremacia da Constituio elemento fundamental configurao de tal cdigo.

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uma errnea subordinao do Direito a uma moralidade ainda monolgica. Crtico de tal viso, Habermas acredita que o homem capaz de superar os limites tanto da moralidade convencional quanto da monolgica, ou seja, capaz de superar/filtrar seus limites culturais/valorativos pessoais por meio de princpios universais. Como observou, os discursos jurdicos no podem ser compreendidos como um caso especial da argumentao moral geral, tal como preconizava Alexy: No mais preciso limitar os discursos jurdicos atravs de uma restrio lgica dos contedos morais. Eles no constituem casos especficos de argumentaes morais, ligados ao direito vigente, limitados, por isso, a uma parte daquilo que moralmente permitido ou necessrio. Eles so, ao invs, referidos naturalmente ao direito gerado democraticamente e institucionalizados juridicamente (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 292). Para Habermas, assim como para parcela notvel da doutrina comparada,30 a ponderao de valores no consegue se ver livre de uma irracionalidade metodolgica e de um decisionismo que so capazes de transformar a atividade jurisdicional em Poder Constituinte Originrio.31
30 31 Cf. Souza Cruz, Jurisdio Constitucional Democrtica. Princpios ou normas mais elevadas [...] possuem um sentido deontolgico, ao passo que os valores tm um sentido teleolgico. Normas vlidas obrigam seus destinatrios, sem exceo e em igual medida [...], ao passo que valores devem ser entendidos como preferncias compartilhadas intersubjetivamente [...]. Normas surgem com uma pretenso de validade binria, podendo ser vlidas ou invlidas; em relao a proposies normativas, [...] ns s podemos tomar posio dizendo sim ou no [...]. Os valores, ao contrrio, determinam relaes de preferncia, as quais significam que determinados bens so mais atrativos do que outros [...]. Posso orientar o meu agir concreto por normas ou por valores, porm a orientao da ao no a mesma nos dois casos. A pergunta: o que eu devo fazer numa 149

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Lastreado em posies de Cortes Constitucionais europias, os comunitaristas defendem-se, entendendo como forma legtima de operao do Direito, a Jurisprudncia de Valores, vez que assumem como metavalor a dignidade da pessoa humana. Assim, nenhuma ponderao poderia viol-lo tornando, a seus olhos, legtima a ponderao de valores. O princpio da dignidade da pessoa humana identificaria um espao de integridade moral a ser assegurado a todas as pessoas por sua s existncia no mundo. O respeito a seu ncleo central deveria pautar a criao/aplicao normativa, independentemente da crena que professe ou da origem do responsvel pela prtica do provimento estatal. A dignidade relacionar-se-ia tanto com a liberdade e valores do esprito como com as condies materiais de subsistncia.32 Em outras palavras, o contedo do valor da dignidade humana seria um norte seguro para que as decises judiciais fossem sempre racionais e ao mesmo tempo consentneas com os valores mais caros humanidade. Por meio dele, o intrprete seria capaz de alcanar a resposta correta. Dessa forma, o elemento monolgico de uma tica substantiva manifesta-se com toda sua fora novamente. Entretanto, na viso da teoria discursiva a questo no to singela como poderia parecer, pois a ponderao de valores avalizada pelas Cortes Constitucionais europias, ligada aos padres da moralidade convencional, certamente dificulta a configurao de uma resposta correta

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situao dada? no se coloca [...] nem obtm a mesma resposta. [...] No caso de normas, correto quando partimos de um sistema de normas vlidas, e a ao igualmente boa para todos; ao passo que, numa constelao de valores, tpica para uma cultura ou forma de vida, correto o comportamento que, em sua totalidade e a longo prazo, bom para ns (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, pp. 316-317). Cf. Sarlet, Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988, p. 503.

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no ato decisional. Dito de outro modo, a dignidade da pessoa humana, tomada apenas como um valor, mesmo que entendido como supremo, seria critrio suficiente de racionalidade para a tomada de decises jurdicas? Por conseguinte, torna-se oportuna a anlise de alguns julgados que tm sido aplaudidos pela doutrina comunitarista nacional e que, em nossa opinio, estariam carentes da necessria racionalidade argumentativa. Streck33 aplaude deciso do Supremo Tribunal Federal, na Ao Direta de inconstitucionalidade no 1158-8/AM, de 19.12.94 , ao anular legislao estadual que concedia gratificao de frias aos servidores inativos. Entendeu o tribunal, com a anuncia entusiasmada do doutrinador, que tal vantagem pecuniria ofenderia o princpio da razoabilidade incidindo o legislador comum em desvio tico-jurdico. Contudo, preciso indagar: no a prpria Constituio Federal (art. 40, 4o) que determina que os proventos de aposentadoria sero revistos na mesma proporo que a remunerao dos servidores da ativa? Qual a razo de tal dispositivo? No ser porque parte significativa da remunerao dos servidores pblicos est concentrada em gratificaes? E, que a criao de benefcio remuneratrio para os servidores da ativa que no se estende aos aposentados mecanismo certo de vilipendiar os ltimos? Fica a pergunta: quem define o que desvio tico-jurdico? O magistrado pode livremente superpor seus valores pessoais sobre aqueles aprovados na Assemblia Constituinte? Sarlet,34 outro notvel comunitarista nacional, ressalta que o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, em acrdo relatado pelo desembargador Osvaldo Stefanello, que tratava de causa relativa a concurso de credores falimentar,
33 34 Cf. Streck, Jurisdio Constitucional e Hermenutica, p. 91. Cf. Sarlet, Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988, pp. 86-87. 151

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subverteu a prioridade legal dos crditos fiscais/previdencirios em favor dos crditos trabalhistas, sob o fundamento de que os ltimos seriam indispensveis sobrevivncia do ser humano. Em outras palavras, o Tribunal entendeu, sob o aplauso de um dos mais insignes constitucionalistas brasileiros, Ingo Wolfgang Sarlet, que o direito social ao trabalho se situaria em posio mais prxima da noo da dignidade da pessoa humana do que da pretenso creditcia da Fazenda Pblica. Contudo, preciso indagar: seria lcito ao Judicirio inverter uma prioridade estabelecida pelo legislador democrtico baseado meramente em preferncia pessoal dos magistrados? Ficaria posta a questo: o crdito previdencirio no seria suporte financeiro tambm para os direitos sociais de aposentados? Qual a racionalidade de uma deciso que julga o salrio do trabalhador mais prximo do ncleo da dignidade humana do que a penso de um aposentado? No teria sido mais adequado que o julgador tivesse respeitado a opo do legislador poltico? Da mesma maneira encontra-se a deciso do Juzo de Direito da Vara da infncia e Juventude da comarca de Joinville, Santa Catarina, nos autos 038.03.008229-0, que implementou a demanda do Ministrio Pblico Estadual que pretendia incluir no oramento municipal verba destinada construo de estdio de futebol em detrimento da educao local, deficiente em um total de cinco mil vagas do ensino bsico. primeira vista a atitude do magistrado louvvel, vez que opta por uma melhor qualidade da educao local. Contudo, permanece a dvida: o lazer e a cultura tambm no seriam valores tutelados pela Constituio da Repblica? Certamente, na escala de valores do juiz, esses seriam inferiores educao. Mas, restaria a questo: porque a opo pela educao e no pela sade, moradia, assistncia social, certamente tambm deficitrias? Esses valores tambm seriam inferiores em caso de
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ponderao? O princpio da razoabilidade, suporte da argumentao do magistrado, suficiente para garantir a legitimidade da deciso?35 Do exposto cabe indagar: a escolha referente alocao de recursos oramentrios deve ser feita por representantes do povo (ou por ele diretamente, na hiptese de um oramento participativo) ou por um magistrado? O mesmo ocorre com deciso da 5a Cmara Criminal no Tribunal acima mencionado (TJRGS) que considerou o instituto da reincidncia para fins de dosimetria penal inconstitucional por violar o mesmo princpio da razoabilidade/proporcionalidade. Tal deciso mereceu saudao de Streck36 ao entender que o mecanismo/meio da reincidncia caracterizaria um bis in idem indevido para fim de uma poltica penal mnima. Contudo, preciso indagar: essa deciso no estaria transformando o julgador em um legislador?37 Para Habermas, meios e fins, por uma exigncia democrtica, so definidos originariamente pelo legislador poltico. Ao Judicirio, dentro das noes do senso de adequabilidade, cabe to-somente verificar se a medida tem car-

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Por meio da razoabilidade, a Constituio escrita se esvaziou de contedo, pondo em crise os seus fundamentos tericos. Com efeito, o reconhecimento de um princpio como a razoabilidade abre janelas de incertezas nos discursos de aplicao constitucional, a ponto de no sabermos precisar, com alguma segurana, as fronteiras entre o terreno constitucionalmente protegido e a zona constitucionalmente proscrita. Pior ainda, tanto a escritura quanto a supremacia da Constituio e os confins dos poderes estatais vo habitar o mesmo pntano de nvoas e incertezas. Ter ou no ter Constituio escrita, o que antes parecia limite bastante e seguro aos poderes do Estado, no faz diferena, porque a razoabilidade que o define a posteriori e concretamente (Sampaio, O retorno s tradies: a razoabilidade como parmetro constitucional, p. 94). Cf. Streck, Jurisdio Constitucional e Hermenutica, p. 91. Recomenda-se a leitura de duas outras obras que envolvem o exame desses mesmos casos. A primeira, Verdade e Consenso, na qual nosso amigo Lenio Streck apresenta robusta rplica contra nossos argumentos. De outra banda, recomendamos tambm a leitura de Hermenutica e(m) debate, na qual temos a oportunidade de sustentar nossa trplica. 153

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ter discriminatrio, ou seja, se a medida viola a noo de reciprocidade inerente ao princpio da moralidade (e, posteriormente constatar-se-, tambm ao princpio da democracia), ou se ela viola direitos fundamentais, que, ver-se- mais tarde, concebe-se a partir do discurso. Tal jurisprudncia de valores levanta realmente o problema da legitimidade, [...]. Pois ela implica um tipo de concretizao de normas que coloca a jurisprudncia constitucional no estado de uma legislao concorrente. Perry chega a essa concluso, reinterpretando arrojadamente os direitos fundamentais, que deixam de ser princpios deontolgicos do direito para se tornarem bens teleolgicos do direito, formando uma ordem objetiva de valores, que liga a Justia e o legislador eticidade substancial de uma determinada forma de vida [...] (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 320). preciso deixar claro que Habermas reconhece o fato de que as normas jurdicas, e em especial os princpios, podem conter em si valores. Ao contrrio, nem de longe ele supe um ordenamento jurdico vazio, formalista ou mesmo insensvel, pois os valores so da essncia da humanidade. A diferena est em perceber que os princpios no podem ser tratados como se fossem meramente valores. Eis o que os comunitaristas no percebem... No instante em que o Judicirio julga poder aplicar o direito com suporte em valores, no percebe estar assumindo indiretamente a condio de refm de argumentos axiolgicos, tais como os que dizem respeito impossibilidade de se declarar a inconstitucionalidade de leis (especialmente as que mais interessam sanha arrecadatria do Governo) de lacunas perigosas, de prejuzo financeiro, de dano econmico irreversvel e da reserva do possvel.
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No debate atual sobre a efetividade dos direitos sociais, esta tem sempre esbarrado no argumento da reserva do possvel e no princpio da reserva parlamentar em matria oramentria. Em outras palavras, as prestaes positivas exigveis ao Estado no tocante direitos sociais e econmicos se submeteriam necessariamente aos seguintes condicionamentos: a) gradualidade na sua concretizao; b) disponibilidade financeira/oramentria prvia; c) liberdade de conformao pelo legislador; d) insuscetibilidade de controle jurisdicional de programas polticos legislativos.38 Ao invs de examinar se os mesmos violam os direitos fundamentais, o raciocnio se inverte e a prioridade se torna a viabilizao da poltica econmico-financeira do Estado. O Judicirio, preocupado com os arbtrios cometidos pelo Estado, procura san-los com sua deciso, mesmo que alguns direitos fundamentais sejam violados. Essa atitude por parte das Cortes Constitucionais adjetivada como postura responsvel, ou seja, o Judicirio no quebrou o Estado, no fez a inflao explodir. Ao contrrio, ele se coloca na posio de reparar os erros do Executivo e do Legislativo. Contudo, o comunitarismo no questiona o fato de essa postura do Judicirio vir a chancelar implicitamente os abusos dos governantes. Ele no percebe que sua postura intransigente em favor de um ativismo do Judicirio pode levar a tais distores. Com isso no se fala em punio de governantes irresponsveis e tudo continua como antes...

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Com isso no se quer dizer que o judicirio no possa constituir direitos fundamentais levando em conta a circunstncia relevante da limitao do errio pblico. No recomendvel constituir direitos prestacionais de forma individual esquecendo-se irresponsavelmente que os mesmos no podem ser estendidos ao restante da populao. Simplesmente o que se critica o raciocnio inverso: negar o reconhecimento de um direito j constitudo por dificuldades oramentrias do Estado. 155

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Nesse sentido, a Corte alem j deixou de determinar a devoluo retroativa de impostos tidos por inconstitucionais, preocupada com as contas do governo. Assim, reconhece que o princpio do equilbrio oramentrio deveria ser ponderado em face do princpio da supremacia da Constituio, vez que seriam considerados valores concorrentes e que ambos deveriam ser obrigatoriamente considerados.39 A teoria discursiva, tal qual a compreendemos, no tolera essa condescendncia. A democracia radical exige o direito de todos participarem das deliberaes que certamente influenciam seu cotidiano e sua viso de vida digna. Assim, no h como tolerar que discursos de fundamentao (legislao) e de aplicao (jurisdio) no sejam necessariamente filtrados pelos direitos fundamentais, nos quais certamente se insere a perspectiva renovada do conceito de mnimo existencial do indivduo. Os direitos fundamentais sociais so requisitos procedimentais da democracia, como bem alerta Souza Neto.40

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Cf. Weber, Economia e Sociedade, p. 83. [...] ao conceito de mnimo existencial, deve-se agregar outro, alicerado no de condies sociais da democracia, estabelecendo-se, com isso, critrios um pouco mais alargados para se definir a esfera de sua justiciabilidade. O conceito de mnimo existencial, tal qual formulado tradicionalmente, se restringe a propugnar pela possibilidade de concretizao judicial dos direitos sociais que configurem condies materiais da autonomia privada. A teoria democrtico-deliberativa chama justamente a ateno para a necessidade de que o Judicirio possa concretizar, alm desses, tambm os direitos sociais que so condies para uma participao igualitria na vida pblica. Observe-se que essa igual possibilidade de participar no assume no mbito dessa teoria um carter meramente formal, de igual tratamento legal pelo Estado, independentemente das condies reais de existncia. [...] Mas, note-se bem: o tipo de igualdade material exigido pela democracia no uma igualdade absoluta, mas a igualdade material relativa suficiente para que possamos deliberar quais so as diferenas que consideramos justas (Souza Neto, Fundamentao e normatividade dos direitos fundamentais: uma reconstruo terica luz do princpio democrtico, p. 324).

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preciso compreender que a supremacia da Constituio no um princpio e que tampouco pode ser ponderada, visto ser elemento essencial constituio do cdigo de funcionamento do Direito: um cdigo binrio que separa o lcito/constitucional do ilcito/inconstitucional. Por conseguinte, em termos apelianos, a supremacia da Constituio deve ser entendida como uma condio de validade do sistema jurdico. Isso porque se ele deixa de ser considerado, o que se afastar o prprio Direito. A Corte assume uma deciso de carter estritamente poltico! A soluo no est em ponderar/optar por uma viso de vida ou um valor, tal como prope o comunitarismo. Mas, a noo de que a sociedade moderna plural e, por conseguinte, vazada em um dissenso no nvel moral substantivo, no pode ser justificativa para que a atividade judicial desistisse da busca pela resposta correta.41 Porque no instante em que os cidados no assumissem [...] como ponto de partida que os problemas polticos e jurdicos con41 Muitas pessoas, que agora tenho em mente, dizem-me que no existe uma nica resposta correta para questes to difceis com as quais a Suprema Corte lida. Eu, ento, indago: por que isso? E falo sobre a interpretao, de como ela relaciona Direito, Moral e Poltica. E, a, os alunos respondem: Arra! Bem que ns dissemos. Pois agora voc diz que o Direito depende de justia e todos sabem que a justia apenas subjetiva. Ento indago a eles: vocs tm uma opinio formada a respeito do aborto enquanto questo moral? A cada um tem uma opinio diferente. Muitos dizem: O aborto um crime. A maioria costuma dizer: A legislao antiaborto tirnica. E eu digo: vocs efetivamente acreditam nessas opinies? E eles respondem: Claro que sim, inclusive vou participar de uma passeata esta tarde carregando faixas defendendo essas opinies. Replico: Mas vocs disseram que no existe uma resposta correta em matria poltica, que esta no passa de uma questo de opinio. Bem, a contradio evidente, no mesmo? Com certeza logicamente possvel assumir uma posio absolutamente ctica sobre o aborto, ou sobre qualquer outra matria referente justia poltica ou social. Mas a preciso que voc desista de sua opinio pessoal. E a maioria das pessoas confrontadas com essas questes vo preferir desistir da filosofia ruim a deixar de sustentar intensamente suas convices (Dworkin, Direito, filosofia e interpretao, pp. 67-68). 157

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troversos podem ter para si uma soluo correta, ento a disputa poltica abrandaria seu carter deliberativo e degeneraria a ponto de se tornar uma luta exclusivamente estratgica pelo poder.42 A resposta correta uma exigncia contraftica da legitimidade da coao estatal face normatizao das expectativas sociais de comportamento e do Estado Democrtico de Direito. Mas, apesar de contraftica, ela no uma quimera ou se confunde com um conceito metafsico de Justia. Ao contrrio, o procedimentalismo fornece indicativos concretos para o balizamento dessa legitimidade, que podem ser encontrados ao longo deste trabalho, tais como o senso de adequabilidade,43 a exigncia de coe42 43 Cf. Habermas, A incluso do outro, pp. 315-316. Kaufmann (1998, p. 37) anota que a teoria discursiva se mostra adequada apenas no plano da macrotica posto que incapaz de resolver questes ligadas a microtica, ou seja, no auxilia a tomada de decises imediatas, como, por exemplo, a que deve adotar um mdico diante de dois feridos graves e apenas um aparelho de reanimao na escolha que deve fazer sobre qual dos dois morrer e qual sobreviver (Sampaio, Direitos Fundamentais, p. 116). A presente crtica, a nosso ver, no procede. Distino entre questes ligadas macrotica ou microtica podem ser conectadas tambm idia de que o Judicirio seja incapaz de examinar questes do que se chama de macrojustia e microjustia (Amaral, Direito, Escassez & Escolha, p. 34), na qual um magistrado se coloca diante de um pedido milionrio para tratamento mdico experimental de uma criana. De um lado, coloca-se a vida do menino e, de outro, a questo oramentria envolvendo milhares de pessoas que so cotidianamente privadas de saneamento bsico e de outras aes mdicas preventivas. Ora, a teoria discursiva apresenta a seguinte resposta: em primeiro lugar nenhuma teoria da sociedade pretende ser um catlogo/manual de condutas ticas. Nem de longe Habermas teve tal pretenso. Depois, a distino entre micro e macrotica/justia parece ser um falso problema. Em verdade, tanto o operador do Direito quanto o mdico devem necessariamente avaliar todas as situaes fticas relevantes ao caso. A ampliao da descrio situacional permitir aos mesmos avaliar a questo de novos ngulos que, inicialmente, no lhes passavam na cabea. Tampouco, a soluo do problema passaria pela necessidade de ponderar valores, pois essa se daria na etapa da pr-compreenso hermenutica do texto e da seleo de circunstncias fticas relevantes. Dessa forma, se o mdico considerar como vlida norma do Cdigo de tica a

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rncia/racionalidade dos argumentos, o respeito ao cdigo binrio do Direito, a integridade dworkiana face s decises passadas (precedentes) e suas conseqncias futuras,44 o emprego da moralidade ps-convencional, o respeito ao agir comunicativo e, como se ver mais adiante, a compreenso do procedimento como mecanismo depurador do agir estratgico das partes litigantes. Nesse ponto, a noo de resposta correta (aceitabilidade racional) permeia sem se confundir com o conceito de verdade.45 Para Habermas, assim como para Rorty, a verdade deve ser entendida como algo falvel e provisrio. Mas as semelhanas entre os pontos de vista acabam por aqui, pois de maneira alguma Habermas assume o relativismo rortyano, eis que correto aquilo que pode ser racionalmente aceito em cima dos elementos acima assinalados, e no algo que deva ser cinicamente conveniente para uma dada comunidade. Ademais, a situao ideal de fala no se aproxima da noo de Pierce ou de Apel, isso , um acordo fundado por uma comunidade ideal/fantstica de experts, tal como pretende a crtica de Rorty.
obrigao de salvar vidas da melhor maneira que puder, ele poder considerar como standard de avaliao o critrio de operar aquele que tiver melhores condies de escapar (Cf. Gnther, Teoria da Argumentao, pp. 357-400). Entre as possibilidades que se mostram aceitveis para um determinado caso, o juiz Hrcules dever optar por aquela leitura interpretativa que melhor satisfaa ao ideal de integridade. Trata-se daquela interpretao mais bem fundamentada. Para tanto, recapitulando, Hrcules deve percorrer todo o Direito para o alcance de sua soluo: as leis, os precedentes, a Constituio, etc. (Chamon Jnior, Tertium non datur, p. 100). At h pouco tempo, eu procurava explicar a verdade em funo de uma justificabilidade ideal. De l para c, percebi que essa assimilao no pode dar certo. Reformulei o antigo conceito discursivo de verdade, que no errado, mas pelo menos incompleto. A redeno discursiva de uma alegao de verdade conduz aceitabilidade racional, no verdade. Embora nossa mente falvel no possa ir alm disso, no devemos confundir as duas coisas (Habermas, A tica da discusso e a questo da verdade, p. 60). 159

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No entanto, o fato de que decises tomadas hoje possam ser revistas amanh (falibilismo temporal) no torna a busca pela resposta correta algo inatingvel, como pensa Rorty, vez que todos os discursos reais so provincianos em relao ao futuro.46 Primeiro, porque a questo da contrafaticidade do conceito de situao ideal de fala j foi por demais esclarecido.47 Depois, porque Habermas entende que a possibilidade do erro no tem o condo de impedir a humanidade de buscar o acerto, simplesmente porque o consenso/acordo sobre qualquer proposio provisrio. A falibilidade no um pecado, e sim condio humana para todas as prticas sociais.48
46 No mundo da vida, os agentes dependem das certezas de ao. Aqui eles tm de chegar a bom termo com um mundo suposto como objetivo e, por isso, operar com a distino entre crena e saber. H a necessidade prtica de confiar intuitivamente no tido-por-verdadeiro de maneira incondicional. No nvel discursivo, essa modalidade do ter-por-verdadeiro se reflete nas conotaes de pretenses de verdade que apontam para alm do contexto de justificao dado a cada vez e levam suposio de condies ideais de justificao (Habermas, Verdade e Justificao, p. 259). Este quadro conduz ao erro em dois aspectos. De um lado, sugerido que a verdade possa ser concebida como assertabilidade ideal, por meio da qual esta, em compensao, se limita a um consenso alcanado sob condies ideais. [...]Um auto-entendimento falibilista, que se expressa no uso preventivo do predicado verdadeiro, refuta isto. Como inteleco ltima, no podemos prever a alterao das condies epistmicas, e assim tambm no podemos excluir que uma afirmao justificada ainda que idealmente seja, um dia, salientada como falsa. Desrespeitadas estas objees contra uma verso epistmica dos conceitos de verdade, a idia de um processo de argumentao o mais inclusivo possvel e ininterrompido a cada vez mantm, todavia, tambm depois da exonerao das fundamentaes fundamentalistas, um papel importante para o esclarecimento se no da verdade, ainda assim da aceitabilidade racional (Habermas, Agir comunicativo e razo destrancendentalizada, p. 58). Nosso autor no pode concordar com a orientao pierceana de que uma Comunidade de Investigadores ideal, ilimitada no tempo e no espao, tenha a opinio final sobre o que real, como resultado de um progresso do conhecimento orientado para a verdade, em que esta passa a ser identificada com assertabilidade ideal. Habermas pretende deslocar o acento sobre o instante ltimo, que contraftico pois nesta idia esto

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Dizer, tal como Rorty, que a procura pela distino entre o erro e o acerto, entre o certo e o errado, entre o falso e o verdadeiro uma iluso, significa aniquilar qualquer possibilidade de conhecimento, ou seja, da cincia.49 Significa tambm legitimar apriorsticamente qualquer espcie de conduta humana, pois independentemente de sua construo/execuo ou, por que no dizer, de seu contedo, ela poder ser legtima/verdadeira, posto que conveniente para uma dada comunidade. De outro lado, a possibilidade do dissenso no subtrai da humanidade a do consenso e, quando no, ao menos do acordo. Crer que existem respostas melhores do que outras (aceitabilidade racional) impede uma postura cnica diante de questes fundamentais como os direitos humanos e a democracia. Mas, preciso deixar claro que essa crena que se apresenta no discurso no se faz da mesma forma que lidamos com o mundo objetivo. Quando algum entra em um avio, ele cr (quase que cegamente) que ir chegar a seu destino. No discurso, os participantes assumem uma postura hipottica e falibilista de modo a separar as crenas questionveis e desqualificadas daquelas que, por um certo tempo, recebem licena para voltar ao status de conhecimento no-problemtico.50 Na primeira
embutidas exigncias de incondicionalidade que transcendem as condies de justificao possvel para o prprio processo de justificao da verdade atravs do discurso racional, pelo qual as afirmaes verdadeiras devem resistir sempre a todas as objees levantadas at aquele momento. Isto lhe permite denunciar o uso regulativo que o pragmatismo faz do conceito de verdade e indicar como prefervel um uso preventivo, em que a possibilidade de reviso de cada acordo alcanado deve sempre ser mantida e uma limitao das formas de entendimento atuais em relao a espaos sociais, tempos histricos e competncias factuais deve sempre ser ampliada. Com esta atitude, por um lado, deseja defender a vigncia de uma conscincia falibilista em relao aos fatos e sua interpretao (Arago, Prefcio de Agir comunicativo e razo destranscendentalizada, pp. 13-14). Mesmo que o matemtico Lukasiewicz tenha encontrado um terceiro valor, independente do verdadeiro e do falso, para clculo algbrico em 1920. Cf. Habermas, A tica da discusso e a questo da verdade, pp. 62-63. 161

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crena na ao o homem associa a verdade em funo dos dados justificativos disponveis (estatsticas de acidentes areos) e, na segunda, crena no discurso, o papel transitrio da verdade permite que os participantes do discurso saibam que o produto do mesmo seja simplesmente tido por verdadeiro. O que importa ao mundo da vida o papel pragmtico de uma verdade bifronte, que serve de intermediria entre a certeza da ao e a assertibilidade discursivamente justificada. Na tessitura das prticas habitualizadas, as pretenses de verdade implicitamente erguidas, que so aceitas contra um vasto pano de fundo de convices intersubjetivamente partilhadas, constituem por assim dizer os trilhos para as certezas que guiam a ao. Mas to logo perdem seu suporte no corselete dessas evidncias, as certezas afugentadas se transformam em igual quantidade de incertezas, que com isso se tornam temas. Na transio do agir para o discurso, o ter-por-verdadeiro inicialmente ingnuo51 se liberta do modo da certeza da ao e toma a forma de um enunciado hipottico, cuja validade fica suspensa durante o discurso. A argumentao tem a forma de um concurso que visa aos melhores argumentos a favor de ou contra pretenses de
51 Embora saibamos, em atitude reflexiva, que todo saber falvel, no podemos viver no cotidiano unicamente com hipteses, ou seja, de modo totalmente falibilista. [...] Por certo, nele devemos tomar decises com base em informaes incompletas; e riscos existenciais como a perda do prximo, doena e morte so a marca da vida humana. Mas as rotinas do dia-a-dia repousam, a despeito dessas incertezas, na confiana irrestrita no saber tanto de leigos como de especialistas. No pisaramos em nenhuma ponte, no utilizaramos nenhum carro, no nos submeteramos a nenhuma cirurgia, nem sequer levaramos boca uma refeio de preparo sofisticado, se no considerssemos certos os conhecimentos empregados, se no tivssemos por verdadeiras as suposies consumidas na produo ou na execuo (Habermas, Verdade e Justificao, pp. 250-251).

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validade controversas e serve busca cooperativa da verdade (Habermas, Verdade e Justificao, pp. 249250, nosso destaque). Por outro lado, a conscincia da falibilidade da resposta correta implica dizer que a mesma no pode ser encontrada no princpio da inrcia de Perelman ou na noo de saturao de Alexy. Dessa forma, a idia de certeza, implcita na noo de justificao de Habermas, implica a necessria e permanente abertura para novos argumentos, o que se coaduna com a perspectiva de questionamento at mesmo da coisa julgada inconstitucional por vias que no a da Ao Rescisria e da Reviso criminal. A procura por uma resposta correta para a apreciao de conflitos de interesses nas relaes humanas se insere, pois, na noo de legitimidade nascida da positividade do ordenamento jurdico. Contudo, ao invs de propor um respeito acrtico autoridade estatal, tal como se depreende da sugesto de smulas vinculantes na atual reforma do Judicirio brasileiro, Habermas encaminha seu pensamento para a legitimidade das condies processuais da criao/aplicao normativa. Nesse sentido, o emprego de princpios no pode ser desconectado do restante do ordenamento jurdico (regras) e, especialmente, das circunstncias fticas do caso concreto que permitiro ao julgador encontrar a resposta adequada ao problema.52 Inclusive dessa forma que Habermas alivia a moral de ser o nico esteio integrativo da sociedade e, dando um passo frente em relao teoria do agir comunicativo,
52 Isso no exclui, naturalmente, a possibilidade do falibilismo, pois a busca da nica resposta correta no capaz de garantir, por si mesma, um resultado correto. Somente o carter discursivo do processo de deliberao capaz de fundamentar a possibilidade de autocorrees reiteradas e, destarte, a perspectiva de resultados racionalmente aceitveis (Habermas, Era das transies, p. 162). 163

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percebe seu carter de co-originariedade com o direito, entendido como uma relao de dependncia recproca:53 O direito no representa apenas uma forma de saber cultural, como a moral, pois forma, simultaneamente, um componente importante do sistema das instituies sociais. O direito um sistema de saber e, ao mesmo tempo, um sistema de ao. Ele tanto pode ser entendido como um texto de proposies e de interpretaes normativas, ou como uma instituio, como um complexo de reguladores da ao. E dado que motivos e orientaes axiolgicas encontram-se interligados no direito interpretado como sistema de ao, as proposies do direito adquirem uma eficcia direta para a ao, o que no acontece nos juzos morais. De outro lado, as instituies jurdicas distinguem-se de ordens institucionais naturais atravs de seu elevado grau de racionalidade; pois, nelas, se incorpora um sistema de saber mantido dogmaticamente, isto , articulado, trazido para um nvel cientfico e interligado com uma moral conduzida por princpios (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, pp. 110-111). Dessa forma, o racionalismo habermasiano encontra a resposta correta nas condies procedimentais de institu53 O Direito resolve esse problema sistemicamente, pelo monoplio estatal da fora, que lhe permite instituir sanes que possam coibir comportamentos desviantes. Para o Direito no importam os motivos e pontos de vista pelos quais os sujeitos so compelidos a agir, basta a anlise das conseqncias: agiu-se ou no conforme a norma. A moral institui suas normas tendo como base a conscincia de que se deve agir compelido pelo consenso de que um determinado comportamento passa pelo crivo da universalidade. S que ela no tem meios de exigir das conscincias que elas ajam de certa maneira. O Direito garante maior aderncia a suas normas por meio das sanes, que no passam pelo crivo da universalidade, mas sim pelo da legitimidade (Repols, Habermas e a desobedincia civil, p. 108).

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cionalizao jurdica das formas de comunicao e de justificao necessrias aos discursos de fundamentao e de aplicao. Para tanto, v como necessria a interao do Direito com os demais sistemas sociais. Com a Poltica essa interao se perfaz por meio dos princpios da democracia54 e da poltica deliberativa que, ao incorporar argumentos no morais discusso, incrementa o grau de coeso e de aceitao do ordenamento jurdico. Por conseguinte, o Direito, na condio de um sistema social, no cumpriria apenas a funo de estabilizao de expectativas de comportamento, tal como supunha Luhmann, mas seria um sistema especial capaz de interpretar as diferentes linguagens dos sistemas parciais (poltico, econmico, cientfico) de modo a redirecion-los em favor de uma coeso social regulada em bases legtimas.55 A nova teoria dos sistemas de Niklas Luhmann imporia ao Direito uma condio de absoluta impotncia diante dos demais sistemas sociais. Para ele, a sociedade um
54 Exatamente nesse ponto uma das principais objees postuladas por Apel em seu debate com Habermas. Para o primeiro, se o discurso moralmente neutro, como ele poderia ser a base normativa do princpio da moralidade e ao mesmo tempo do princpio jurdico e democrtico? Nesse sentido a observao de Moreira: Basicamente, para Apel, o problema de Habermas decorre do emprego da racionalidade comunicativa e sua conexo com o mundo da vida e a neutralidade do princpio do discurso. Segundo Apel, o recurso habermasiano incorre em perda profunda de criticidade, o que identifica a proposta de Habermas com um dogmatismo pr-crtico (Moreira, Com Habermas, contra Habermas, p. 18). Mesmo admitindo o crescimento da complexidade das tarefas do Estado, possvel elaborar uma periodizao aproximada, segundo a qual o Estado tem que especializar-se, em primeiro lugar, na tarefa clssica de manuteno da ordem; a seguir, na distribuio justa das compensaes sociais; e, finalmente, na tarefa de dominar as situaes de perigo coletivo. A domesticao de poder do Estado absolutista, a superao da pobreza produzida pelo capitalismo e a preveno contra os riscos gerados pela cincia e pela tcnica fornecem os temas e os fins: segurana jurdica, bem estar social e preveno. E as formas do Estado ideal o Estado de direito, o Estado social e o Estado securitrio, devem estruturar-se de acordo com esses objetivos (Habermas, Direito e Democracia, vol. II, pp. 178-179). 165

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sistema global composto por subsistemas sociais. Estes, por sua vez, no seriam constitudos por pessoas, mas por formas operacionais de comunicao estabelecidas de modo autopoiticas. Os indivduos no passariam do ambiente no qual o sistema social promoveria suas operaes.56 Tal comunicao, que se basearia em operaes auto-referenciais, se traduz em uma linguagem binria prpria de cada sistema (lucro/prejuzo, maioria/minoria, verdadeiro/falso, lcito/ilcito). Logo, todas as atividades do sistema estariam voltadas e determinadas para dentro, o que Luhmann denomina de um fechamento operacional. Obviamente, tais sistemas sofreriam irritaes externas pelo fato de se comunicarem com seu entorno. Por conseguinte, conquanto fechados, eles pressupem adaptaes aos demais sistemas sociais, chamadas de acoplamentos estruturais. Desse modo, entre o Direito e a Economia estaria o contrato; entre o Direito e a Poltica estaria a Constituio; entre a Economia e a Poltica estaria o tributo. Tais acoplamentos estruturais permitiriam que um sistema pudesse sofrer influncias externas (irritaes) de modo a se modificar/evoluir. Habermas, todavia, concebe uma teoria sistmica de sociedade bem distinta do modelo de Luhmann. Enquanto Luhmann v o Direito ocupando uma posio perifrica/marginal na sociedade, podendo, quando muito, regular a sociedade em um sentido metafrico,57 Habermas, de
56 O que mais chocante e inovador nessa poeira terica que os indivduos no se situam dentro do sistema, pois aqui h apenas comunicaes, mas sim no seu entorno, de modo que a efetivao dos direitos somente se pode dar por meio de provocaes ou irritaes mediadas por acoplamentos estruturais, gerados pelos movimentos sociais no sistema, numa espcie de escndalo gerador de normas. So as reaes normativas que encontramos quando ocorrem as deportaes massivas, os desaparecimentos forados, a tortura e o assassinato de polticos importantes [Luhmann] (1993:28) (Sampaio, Direitos fundamentais, pp. 102-103). Do ngulo sociolgico alienante, o direito, que se retirou para um sistema autopoitico, despido de todas as conotaes normativas, que se refe-

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modo inteiramente distinto, concebe um sistema composto por indivduos dotados da capacidade de aprendizagem, no qual o Direito passa a ser o sistema que possibilita a organizao da sociedade em bases legtimas. Luhmann percebe o Direito por meio da noo de estabilizao de comportamentos, entendendo o Direito como um sistema que se caracterizaria exatamente por permanecer em funcionamento, mesmo com a constante e persistente frustrao de expectativas sociais. Em outras palavras, um sistema burro que seria incapaz de induzir mudanas na sociedade. Por conseguinte, a perspectiva sistmica de Habermas no pode ser interpretada como idntica viso luhmaniana, ou seja, como mecanismo de manuteno do status quo vigente de injustia social,58 tal como na leitura de Streck.59
riam, em ltima instncia, auto-organizao de uma comunidade de direito. Sob a descrio de um sistema autopoitico, o direito marginalizado narcissticamente s pode reagir a problemas prprios, que podem, quando muito, ser provocados a partir de fora. Por isso, ele no pode levar a srio nem elaborar problemas que oneram o sistema da sociedade como um todo. Ao mesmo tempo, ele precisa, de acordo com sua constituio autopoitica, desempenhar todas as tarefas servindo-se de fontes produzidas por ele mesmo. O direito tem que deduzir sua validade de modo positivista, a partir do direito vigente, ele lana fora todas as pretenses de validade que ultrapassam este nvel, como se pode ver, segundo Luhmann, no processo judicial. No h um output que o sistema jurdico pudesse fornecer na forma de normatizaes: so-lhe vedadas intervenes no mundo circundante. Nem h um input que o sistema jurdico receba na forma de legitimaes: o prprio processo poltico, a esfera pblica e a cultura poltica formam mundos circundantes, cujas linguagens o sistema jurdico no entende (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 76). Anote-se aqui, em sentido contrrio, o notvel trabalho de Magalhes, entendendo a teoria sistmica de Luhmann como elemento crtico s teorias normativas, de forma a explicar a incapacidade do Direito como mecanismo de integrao social, especialmente em pases, como o Brasil, onde a excluso uma tnica (Cf. Magalhes, 1998). Habermas, citando Ulrich Press, observa a importncia de polticas de compensao social com camadas menos desfavorecidas da sociedade. Observe: O ponto de partida ltimo de qualificao ao ttulo de cidado (hoje em dia) a liberdade igual de cada cidado, independentemente de 167

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Mas, para isso, o Direito recebe influxos externos (outputs) de outros sistemas que reelabora para fins de que a sociedade se organize sob bases legtimas. Essa abertura faz com Habermas construa o chamado princpio da democracia que garante que o discurso jurdico se abra ao emprego de argumentos pragmticos e para o uso ticopoltico da razo comunicativa, utilizando-se dela em toda a sua extenso.60 Seria irracional considerar que o legislador no se pautasse pela dependncia contextual levandoo a trabalhar sem argumentos no-morais no momento volitivo da normatizao do Direito.61 Os argumentos no morais envolvem tanto os pragmticos quanto os tico-polticos. Os pragmticos ligam-se definio de meios necessrios/adequados realizao de preferncias ou objetivos da comunidade. Com eles se avaliam no apenas os meios, mas tambm os fins. , pois, um
seus dons naturais, capacidades ou capacidades de realizao ... No apenas o indivduo est interessado nisso..., porm a prpria sociedade democrtica como um todo no sobreviver, se as decises tomadas pelas pessoas no tiverem uma certa qualidade, que pode ser definida de vrias maneiras. Atravs disso, ela tambm est interessada na capacidade de refletir e de levar em conta as conseqncias de decises polticas relevantes, em sua vontade de formular e impor interesses levando em conta os interesses de seus concidados e das geraes futuras, numa palavra, ela est interessada em sua competncia comunicativa ... A distribuio desigual de bens vitais diminui a qualificao dos cidados e, com isso, a possvel racionalidade das decises coletivas. Por essa razo, uma poltica que compensa a distribuio desigual dos bens disponveis numa sociedade pode ser justificada como poltica de qualificao dos cidados (Habermas, Direito e Democracia, vol. II, p. 158, grifo nosso). Os argumentos que justificam regras morais levam a um acordo racionalmente motivado; a fundamentao de normas serve para uma negociao racionalmente motivada. No primeiro caso, ns nos convencemos dos deveres que temos; no segundo, das obrigaes que deveramos assumir (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 197, grifo do autor). Na poltica legislativa, a aduo de informaes e a escolha pragmtica dos meios esto entrelaadas com o balanceamento de interesses e a formao de compromissos, com o auto-entendimento tico e a formao de preferncia com a fundamentao moral e o exame jurdico da coerncia (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 352).

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elemento teleolgico, finalstico, no qual se colocam discursivamente comparaes e ponderaes diante de alternativas para as tcnicas/estratgias de ao. J os argumentos tico-polticos envolvem debates sobre os ideais que pautam os projetos comuns de vida dessa comunidade, fixando os valores que a mesma realmente deseja para sua constituio.62 Denomino ticas, nesse contexto, todas as questes que se referem a concepes do bem viver ou da vida no-malograda. Questes ticas no se deixam julgar sob o ponto de vista moral que se pergunta se algo igualmente bom para todos; sob o fundamento de valoraes intensas, pode-se avaliar bem melhor o julgamento imparcial dessas questes com base na autocompreenso e no projeto de vida respectivo de grupos em particular, ou seja, com base no que seja bom para ns, mas a partir da viso do todo manifestada por esses grupos. Gramaticalmente, o que est inscrito nas questes ticas a referncia primeira pessoa, e com isso a remisso identidade (de um indivduo ou) de um grupo (Habermas, A Incluso do outro, p. 243). Obviamente, em sociedades multiculturais, como o Brasil, esses elementos ticos s podem tolerar formas de
62 A questo tico-existencial: Quem sou? Quem desejo ser? Que tipo de vida boa para mim?, colocada no singular, repete-se no plural, modificando, desta forma, o seu sentido. A identidade de um grupo refere-se s situaes nas quais os membros podem dizer enfaticamente ns; [...]. O modo como ns nos apropriamos das tradies e formas de vida nas quais nascemos e como as continuamos seletivamente decide sobre quem ns somos e queremos ser enquanto cidados. Decises axiolgicas graves resultam da autocompreenso cultural e poltica de uma comunidade histrica e se transformam junto com ela (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 201). 169

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vida articuladas em uma perspectiva no fundamentalista, ou seja, calcadas na tolerncia e no reconhecimento recproco da diversidade cultural.63 Aqui, novamente, a analogia com o pluralismo revela-se instrutiva. Como nos recordamos, em seu momento positivo o pluralismo deve reincorporar as concepes de bem anteriormente excludas em seu momento negativo. Mas quais dessas concepes de bem devero ser reincorparadas, e em qual medida algo que determinado pelos critrios normativos impostos pelo pluralismo, tornando claro, assim, que a tolerncia do pluralismo das diversas concepes de bem resulta de uma posio ativa e no de uma postura passiva (Rosenfeld, A Identidade do sujeito constitucional, p. 57). A incorporao de argumentos tico-polticos e pragmticos permite maior adeso da cidadania normatividade jurdica, algo que o debate meramente moral no permite. Assim, no h que se falar em uma prevalncia necessria dos argumentos morais sobre os no morais,64 espe63 Por isso, o teor tico de uma integrao poltica que unifique todos os cidados precisa ser neutro em face das diferenas que haja no interior do Estado entre comunidades tico-culturais que se integram cada qual em torno de uma respectiva concepo prpria do que seja o bem (Habermas, A Incluso do outro, p. 257). Ou seja, a obrigatoriedade de normas jurdicas no se apia somente na compreenso daquilo que igualmente bom para todos, mas tambm nas decises coletivamente obrigatrias (ticas) de instncias que criam e aplicam o direito (Habermas, Era das transies, p. 172, nosso acrscimo). Contudo, preciso anotar que no instante em que determinado assunto demandar a incidncia da argumentao moral, essa dever prevalecer. Veja: [...] o direito precisa da moral. Inicialmente porque os argumentos morais prevalecem sobre os demais argumentos (pragmticos e tico-polticos) nos discursos jurdicos, por serem dotados de maior fora fundamentadora, uma vez que realizam mais plenamente as condies pragmticas dos discurso (especialmente a condio de igualdade) (Galuppo, Igualdade e diferena, p. 160, nosso destaque).

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cialmente no mbito da legislao, na qual, apesar de manifestar com todo o vigor o requisito da universalidade normativa,65 no possvel depreender-se uma primazia unvoca/solipsista dos argumentos morais nos discursos de fundamentao, distintamente do que ocorre nos discursos de aplicao. A questo pode ser vista de forma sucessiva, vez que eventuais conflitos sobre o direcionamento de recursos ou sobre a preferncia em termos de poltica socioeconmica podem ser resolvidos apenas por um consenso pragmtico. Quando no, entram em ao os argumentos ticos e, assim, sucessivamente, com os morais, de modo a garantir a higidez do sistema jurdico tambm nos discursos de aplicao ou, em ltima instncia, por meio da desobedincia civil.66
65 Embora determinadas caractersticas formais distingam o direito moderno da moral racional ps-tradicional, o sistema de direitos e os princpios do Estado de direito, em razo de seu teor universalista, esto em consonncia com essa moral. Ao mesmo tempo, como j vimos, ordens jurdicas so eticamente impregnadas na mesma medida em que nelas se refletem a vontade poltica e a forma de vida de uma comunidade jurdica concreta (Habermas, A Incluso do outro, p. 256). Minhas reflexes ligadas teoria do discurso encaminham-se para a autoseletividade dos questionamentos: a lgica dos respectivos discursos tambm delineia transies racionais de um discurso para outro. A reflexo a seguir serve apenas como uma ilustrao disso. medida que na articulao e ponderao de polticas [argumentos pragmticos] seja relevante a escolha de recursos e estratgias racional-finalistas [...] preciso j terem sido dadas preferncias suficientemente claras e capazes de proporcionar o consenso. [...] No entanto, se, em vez de haver pouca clareza em relao s preferncias, realmente ocorrer que elas sejam controversas, ento cabe aos envolvidos, em discursos ticos, chegar a acordos mtuos sobre sua forma de vida e identidade coletiva, a fim de que eles garantam para si mesmos orientaes comuns de valor. Se em vez de conflitos de interesse carentes de ajustes houver conflitos de valor insolveis, a as partes precisam abandonar o plano em que se encontram para alcanar posies nicas, sob um ponto de vista moral acerca das regras de convvio; [...] O que importa aqui, apenas, que as transies no se fixem em um superdiscurso; elas decorrem muito mais da lgica do questionamento de um discurso em particular, e tm como resultado que se privilegie o que seja bom 171

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Em nossa concepo, tal raciocnio pode ser exemplificado. Diante da carncia de recursos oramentrios, por exemplo, legtimo o debate parlamentar sobre despesas prioritrias dentre os objetivos constitucionais em favor dos distintos direitos fundamentais. Logo, um Governo pode priorizar legitimamente a alocao de recursos em uma lei oramentria para a sade em detrimento da educao ou vice-versa. A questo nesse plano poder se cingir ao plano dos argumentos pragmticos, desde que no haja violao ao cdigo binrio do direito, ou seja que os valores em questo estejam todos resguardados pela norma constitucional. Dessa forma, qualquer intromisso por parte do Judicirio, de forma a impor suas prioridades com base em preferncias ou em torno da viso da Constituio com uma tbua de valores integralmente repudiada pelo procedimentalismo. Da mesma forma, questes como as que impedem a legalizao de matrimnios entre irmos (incesto) ou que criminalizam (estupro presumido) a pedofilia, ou que distinguem entre drogas socialmente aceitveis ou no pela sociedade, como a nicotina e o lcool de um lado e, de outro, a maconha, por exemplo, exigem a discusso no plano dos argumentos ticos, que sero necessariamente prevalecentes aqui. o ethos social que explica a admisso da poligamia em pases mulumanos e sua no-tolerncia nos ocidentais. Obviamente, tanto os argumentos pragmticos quanto os ticos devem preencher a pretenso de universalidade contida pelos argumentos morais, fazendo com que, eventualmente, tais condutas possam no ser julgadas
em face do que seja propositado, e o que seja justo em face do que seja bom. No caso de uma coliso, as razes morais fisgam as razes ticas, e as razes ticas, as pragmticas (Habermas, A incluso do outro, pp. 359-360, acrscimo nosso). 172

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como reprovveis em casos concretos (discurso de aplicao). Desse modo, quem julgaria como criminoso um rabe casado com mais de uma mulher que viesse morar no Brasil, ou condenaria por estupro um ndio que se casasse com uma menina de 13 (treze) anos em consonncia com as tradies de sua tribo? A soma de tais argumentos e da incidncia de mais de uma espcie de discurso so essenciais para o exerccio da autonomia poltica, que se manifesta para a composio de normas jurdicas de constituio, definidoras de competncias, atribuies e procedimentos com vistas canalizao da vontade da comunidade, bem como da aplicao das mesmas aos distintos casos e contextos concretos. No entanto, tais consideraes no permitem a concluso de que o Direito possa ceder lugar poltica atravs de uma ponderao de valores, tal como preconiza o comunitarismo. Para que a argumentao pragmtica e ticopoltica no se desnature em consideraes meramente teleolgicas, como normalmente ocorre com a aplicao dos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, preciso que as mesmas sejam formuladas na linguagem jurdica, compatibilizando-as simultaneamente atravs do discurso jurdico e do princpio da soberania popular. Pelo princpio da soberania popular entende-se a exigncia de que a legislao expresse a vontade da totalidade dos cidados, ou seja, que deixem de ser meramente destinatrios do Direito, mas tornem-se seus co-autores.67 Aqui, atravs de uma nova concepo de paradigma jurdico, Habermas reconstri a relao entre a autonomia priva67 A chave normativa da concepo de justia inscrita no paradigma procedimental do direito proposto por Habermas a autonomia, e no o bemestar. [...] Quando os cidados vem a si prprios no apenas como os destinatrios, mas tambm como os autores do seu direito, eles se reconhecem como membros livres e iguais de uma comunidade jurdica (Cittadino, Pluralismo, direito e justia distributiva, p. 209). 173

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da e a autonomia pblica, dissociadas, at ento, nas concepes liberal e comunitarista.68 De maneira sinttica, pode-se dizer que o pensamento liberal concebia a poltica como mecanismo de institucionalizao/licenciamento do uso do poder administrativo por meio de uma ideologia vitoriosa no processo eleitoral. Todavia, o centro de preocupaes desse Estado seria as necessidades da autonomia privada, aqui compreendida como sinnimo de mercado, o que imporia a prevalncia de direitos negativos cerceadores da ao estatal. Para o liberalismo os direitos humanos antecederiam ao Estado e, portanto, fixariam os limites tanto do espao pblico quanto da liberdade de ao entre os particulares. Vale o adgio: a liberdade de um termina onde comea a liberdade do outro.69
68 Os paradigmas do direito permitem diagnosticar a situao e servem de guias para a ao. Eles iluminam o horizonte de determinada sociedade, tendo em vista a realizao do sistema de direitos. Nesta medida, sua funo principal consiste em abrir portas para o mundo. Paradigmas abrem perspectivas de interpretao nas quais possvel referir os princpios do Estado de direito ao contexto da sociedade como um todo. [...] Alm do mais, o paradigma procedimental do direito resulta de uma controvrsia acerca de paradigmas, partindo da premissa, segundo a qual o modelo jurdico liberal e o do Estado social interpretam a realizao do direito de modo demasiado concretista, ocultando a relao interna que existe entre autonomia privada e pblica, e que deve ser interpretada caso a caso (Habermas, Direito e Democracia, vol. II, pp. 181-182) A diferena decisiva reside na compreenso do papel que cabe ao processo democrtico. Na concepo liberal esse processo cumpre a tarefa de programar o Estado para que se volte ao interesse da sociedade: imaginase o Estado como aparato da administrao pblica, e a sociedade como sistema de circulao de pessoas em particular e do trabalho social. [...] Segundo a concepo liberal, determina-se o status dos cidados conforme a medida dos direitos individuais de que eles dispem em face do Estado e dos demais cidados. [...] Direitos subjetivos so direitos negativos que garantem um espao de ao alternativo em cujos limites as pessoas do direito se vem livres de coaes externas. Direitos polticos tm a mesma estrutura: eles oferecem aos cidados a possibilidade de conferir validao a seus interesses particulares, (...). (Habermas, A Incluso do outro, pp. 271-273).

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Na concepo comunitarista, a autonomia pblica torna-se o centro das preocupaes, vez que somente ela permitiria a consolidao de uma reflexo sobre o ethos da vida tica manifestada pela autodeterminao democrtica dos cidados.70 Dessa maneira, o Estado somente existiria como mecanismo de institucionalizao de canais discursivos, nos quais prevalecem a concepo de direitos humanos construdos a partir de tais deliberaes. A sociedade se constitui por meio do Estado que admite primariamente a existncia de direitos positivos de participao poltica.71 curioso observar uma peculiaridade do comunitarismo nacional que, cansado de uma postura autocrtica do Executivo e absentesta/adesista do Legislativo, grava todas as suas esperanas no vigor tico de uma nova magistratura, capaz de concretizar as promessas do Welfare State na terra brasilis.72 De todo modo, mantm
70 Segundo a concepo republicana, [...] concebe-se a poltica como forma de reflexo sobre um contexto de vida tico. Ela constitui o medium em que os integrantes de comunidades solidrias surgidas de forma natural se conscientizam de sua interdependncia mtua e, como cidados, do forma e prosseguimento s relaes preexistentes de reconhecimento mtuo, transformando-se de forma voluntria e consciente em uma associao de jurisconsortes livres e iguais (Habermas, A Incluso do outro, p. 270). De acordo com a concepo republicana, o status dos cidados no determinado segundo o modelo das liberdades negativas, que eles podem reivindicar como pessoas em particular. Os direitos de cidadania, direitos de participao e comunicao poltica so, em primeira linha, direitos positivos. Eles no garantem liberdade em relao coao externa, mas sim a participao em uma praxis comum, por meio de cujo exerccio os cidados s ento se tornam o que tencionam ser sujeitos politicamente responsveis de uma comunidade de pessoas livres e iguais (Habermas, A Incluso do outro, p. 272). Por isso, possvel sustentar que, no Estado Democrtico de Direito, h ou deveria haver um sensvel deslocamento do centro de decises do Legislativo e do Executivo para o Judicirio. (...) Pode-se dizer, neste sentido, que no Estado Liberal, o centro de deciso apontava para o Legislativo (o que no proibido permitido, direitos negativos); no Estado Social, a primazia ficava com o Executivo, em face da necessidade de realizar polticas pblicas e sustentar a interveno do Estado na eco175

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intacta a perspectiva de voltar para o Estado o centro de suas preocupaes. Habermas pretende solucionar o problema da relao entre a autonomia privada e a pblica, partindo do pressuposto de que o elemento essencial da integrao da sociedade e do Estado est em sua nova viso da esfera pblica, anteriormente explicitada, como elemento depurador da poltica deliberativa, que permitiria ao cidado atravs da noo de moralidade ps-convencional e de universalidade normativa se sentir verdadeiro participante da construo do ordenamento jurdico. A integrao social no ficaria dependente de se conceber um direito natural antecedente ao Estado ou da materializao de virtudes ticas no conjunto de cidados capazes de agir,73 vez que a mesma se faria pela institucionalizao de procedimentos de criao e aplicao normativa,74 cuja racionalidade
nomia; j no Estado Democrtico de Direito, o foco de tenso se volta para o Judicirio. Dito de outro modo, se com o advento do Estado Social e o papel fortemente intervencionista do Estado o foco de poder/tenso passou para o Poder Executivo, no Estado Democrtico de Direito h uma modificao de perfil. Inrcias do Executivo e falta de atuao do Legislativo passam a poder ser supridas pelo Judicirio, justamente mediante a utilizao dos mecanismos jurdicos previstos na Constituio que estabeleceu o Estado Democrtico de Direito (Streck, Hermenutica jurdica e(m) crise, pp. 37-38). O modelo republicano tem vantagens e desvantagens. Vejo como vantagem o fato de ele se firmar no sentido radicalmente democrtico de uma auto-organizao da sociedade pelos cidados em acordo mtuo por via comunicativa e no remeter os fins coletivos to somente a um deal (negociao) entre interesses particulares opostos. Como desvantagem, entendo o fato de ele ser bastante idealista e tornar o processo democrtico dependente das virtudes de cidados voltados ao bem comum. (...) O erro reside em uma conduo estritamente tica dos discursos polticos (Habermas, A Incluso do outro, p. 276). O Direito deve fundar-se to somente no princpio democrtico, no mais compreendido como mecanismo liberal de deciso majoritria ou a partir de uma pretensa vontade geral republicana, mas como institucionalizao de processos estruturados por normas que garantam a possibilidade de participao discursiva dos cidados no processo de tomada de decises (Cattoni de Oliveira, Devido Processo Legislativo, p. 93).

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argumentativa permitiria a todos perceberem-se no apenas como destinatrios, mas como verdadeiros autores do ordenamento jurdico.75 Dessa forma, o centro de preocupaes de Habermas volta-se para essa cidadania ativa, elemento nico para a (re)construo da sociedade e do Estado, vez que a noo de direitos humanos e a de soberania popular no mais se concebem de forma apartada como nos modelos anteriores. A teoria poltica deu uma resposta dupla questo da legitimidade atravs da soberania do povo e dos direitos humanos. O princpio da soberania do povo estabelece um procedimento que, a partir de suas caractersticas democrticas, fundamenta a suposio de resultados legtimos. Esse princpio expressa-se nos direitos comunicao e participao que garantem a autonomia pblica dos cidados. Em contraposio a isso, aqueles direitos humanos clssicos que garantem aos membros da comunidade jurdica vida e liberdade privada para seguir os seus projetos pessoais, fundamentam uma soberania das
75 Esse processo de institucionalizao social certamente tem a influncia do contrutivismo piagetiano. Observe: o construtivismo explica os processos de desenvolvimento e aprendizagem como resultados da atividade do homem na interao com o ambiente. Piaget explica esta interao valendo-se dos conceitos de assimilao, acomodao e adaptao, termos tomados da Biologia. (...) Transferindo os conceitos para o plano psicolgico, usemos o seguinte exemplo: o leitor deste texto, medida que faz a sua leitura, vai assimilando o contedo, isto , vai se apropriando dele e procurando entend-lo de conformidade com o que conhece sobre este assunto (assimilao). Ao mesmo tempo, contudo, a nova leitura vai determinando alteraes na organizao do seu conhecimento sobre o assunto (acomodao). Muitas aquisies feitas resistem aos esquemas a que a criana est acostumada e impem mudanas a esses esquemas; outras, produzem novos resultados, que enriquecem o alcance ou a gama dos esquemas. A criana , pois, o prprio agente de seu desenvolvimento (Goulart, Piaget. Experincias bsicas para utilizao pelo professor, pp. 14-15, nosso destaque). 177

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leis que as torna legtimas a partir de si mesmas. Sob esses dois pontos de vista normativos dever legitimar-se o Direito codificado, portanto, modificvel, como um meio de garantir uniformemente a autonomia privada e pblica do indivduo. [...] O nexo interno que se buscava entre direitos humanos e soberania do povo consiste, pois, em que os direitos humanos institucionalizam as condies de comunicao para formar a vontade de maneira poltica e racional. Direitos que possibilitam o exerccio da soberania do povo, no podem, a partir de fora, ser impostos a essa prtica como restries (Habermas, Jrgen. Sobre a legitimao de direitos humanos, pp. 69-71). Mas, se esse raciocnio convincente para os direitos polticos no o so para os direitos clssicos liberdade que garantem a autonomia privada dos indivduos. Contudo, preciso ter em mente duas coisas: primeiro, a obra de Habermas no pode ser reduzida a uma perspectiva formalista como pretendem os comunitaristas, pois sua noo de procedimento no se desconecta em nenhum momento dos direitos fundamentais; depois, esses direitos so estendidos a todos como garantia de participao discursiva na construo substantiva desses prprios direitos, ou seja, da elaborao do cdigo jurdico. Logo, os direitos fundamentais so simultaneamente condio e conseqncia desse procedimento discursivo. Mas, como isso ocorre? Essa releitura discursiva retira de tais direitos sua dimenso substantiva clssica. A liberdade, por exemplo, resumir-se- perspectiva do indivduo de participar na implementao dos discursos sociais de fundamentao e aplicao de normas jurdicas. A dignidade da pessoa humana passa a ser compreendida pelo fato de todos poderem participar em simtricas condies no discurso com todos os demais interessados. Dessa forma, enquanto os
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direitos fundamentais atuam como condio para o discurso, no se sustentam sobre valores substantivos. Ao contrrio, so entendidos como regras de comunicao (discursivas). Contudo, to logo os discursos legislativos e jurisdicionais tenham se concludo, a sim, os direitos fundamentais assumem uma dimenso substantiva. No instante em que os direitos fundamentais76 constituem o substrato e o limite das argumentaes no-morais, o princpio da democracia (participativa) coloca-se ao lado do princpio da moralidade, permitindo que a legitimidade surja da legalidade. Repita-se, no se tem aqui um retorno ao positivismo. Note, a legalidade limitava-se ao formalismo e faticidade das medidas sancionatrias. Agora, Habermas acrescentou a validade oriunda da gnese discursiva e racional da legislao. Direito legtimo, moral ps-convencional e poltica deliberativa so conceitos que se pressupem mutuamente, numa relao de co-originariedade, que permite a configurao de uma legislao racional. Logo, o Direito situa-se entre a moral e a poltica. Uma moral que abandonou qualquer elemento da tica substantiva, resumindo-se agora a um procedimento de direitos admissveis em funo da sua universalidade, aceitabilidade e de sua reciprocidade. Uma poltica que se caracteriza pela considerao imparcial de valores e da escolha racional dos meios colimados aos fins desejados pela comunidade. Mas, quais os direitos fundamentais que realizam a configurao do medium argumentativo do princpio da democracia? Em outras palavras, quais so os direitos admissveis pelo filtro do princpio da moralidade? Eles
76 Para Habermas, a despeito da gnese histrica dos direitos fundamentais ter-se dado no Ocidente, especialmente na Amrica e Europa, ele acredita que os mesmos tm pretenso de universalidade, ou seja, de serem capazes de passar no teste de reciprocidade, imposto pelo princpio da moralidade. 179

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so os direitos fundamentais universais, que Habermas divide em cinco categorias. Os primeiros seriam derivados da configurao politicamente autnoma do direito maior medida possvel de iguais liberdades subjetivas de ao, que podem ser exemplificados tanto atravs de uma releitura discursiva dos direitos liberais clssicos ligados liberdade, vida, integridade fsica, propriedade, intimidade, quanto aos direitos sociais como o direito do trabalho e dignidade da pessoa humana.77 Depois, ter-se-iam os direitos ligados ao status de um membro numa associao voluntria de parceiros do direito, nos quais se encontram a proibio de extradio, o direito de asilo, os direitos polticos e os direitos sociais e coletivos.78 O somatrio desses dois direitos estabelece o cdigo do direito, determinando a licitude de normas que permitem/garantem seu adimplemento e a ilicitude de normas que os aniquilam/desnaturam. Esse cdigo binrio, composto tambm pelo reconhecimento da supremacia constitucional, que permite a distino entre as normas constitucionais e as inconstitucionais, elemento essencial para a legitimao do sistema jurdico. Sem as duas primeiras categorias de direitos fundamentais no h direito legtimo! Tal postura afasta qualquer hiptese de se considerar que Habermas desconhea preocupaes sociais. O fato dele ter em mente um paradigma jurdico calcado na autonomia, de forma alguma leva o pensamento procedimentalista a uma postura de insensibilidade. Isso se explica facilmente: ele sustenta como direito fundamental essencial o direito participao, o
77 78 180 Cf. Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 162. Cf. Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 163.

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que certamente levar discusso de temas ligados a direitos sociais, econmicos e coletivos. A terceira categoria de direitos fundamentais liga-se possibilidade de postulao judicial de direitos. So direitos que se sustentam na pretenso de uma justia independente e imparcial nos seus julgamentos, de forma a proteg-los por meio do poder de sano do Estado. So, pois, no apenas garantias processuais fundamentais, mas tambm princpios de direito, tais como o da irretroatividade legislativa, o da vedao ao bis in idem penal e tributrio, o da independncia do Judicirio e do Ministrio Pblico, por exemplo. O exame dos mesmos ser melhor realizado no item referente aos discursos de aplicao. Contudo, inegavelmente, a concretizao dos direitos fundamentais se d pelo entrelaamento da autonomia daquele que leva sua pretenso ao Judicirio e da autonomia do juiz, que dever operar discursivamente, ou seja, imparcialmente, respeitando a conformao dos direitos fundamentais definidos nas categorias anteriormente citadas. A quarta categoria diz respeito aos direitos de participao nos processos de formao da opinio e da vontade. Tais direitos permitem uma modificao profunda no conceito de democracia. A quinta e ltima categoria de direitos fundamentais79 liga-se s condies de vida garantidas social, tcnica e ecologicamente, na qual o autor abre espao para direitos difusos ligados ao patrimnio histrico-cultural, ao meio ambiente, ao biodireito, ao
79 A assuno dos direitos fundamentais foi feita por Habermas a partir de um padro procedimental que tem por base o princpio da moralidade. A despeito disso, Rawls sustenta seu fracasso, ao afirmar que a conexo entre essa tica, que ele considera substantiva, demonstraria um retorno aos supostos da moral de Kant. Ele se esquece, entretanto, de notar o padro absoluto de universalizao tomado por Habermas, o que o leva erroneamente a tais crticas (Cf. RAWLS, Liberalismo poltico, pp. 170 et seq.). 181

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direito virtual e s novas reas da cincia cujas expectativas comportamentais o direito estabilizar. Para Habermas, o fundamento desses direitos fundamentais no um conjunto de valores que constituiria um direito natural superior e transcendente ao ser humano, o que poderia conduzir a uma perspectiva de que seu procedimentalismo pudesse ter ps de barro, ou seja, embasado em condies substancialistas.80 Sua explicao simples: se se examinar com ateno sua teoria da ao comunicativa, ver-se- que tais direitos so componentes da estrutura do discurso, isso , concebidos de forma procedimentalista. Afinal de contas, a liberdade subjetiva de ao, o status de um membro numa associao voluntria de parceiros do direito e as condies de vida garantidas social, tcnica e ecologicamente so elementos da situao ideal de fala. De um lado, a possibilidade de postulao judicial de direitos e de participao nos processos de formao da opinio e da vontade so elementos do discurso institucionalizado no mbito da autonomia pblica. De outro, se tais direitos so elementos do discurso, certamente o produto final de tais debates, envolvidos pelos condicionantes histricos e culturais do mundo da vida, produziro necessariamente decises valorativas com contedo e substncia, que tero carter constituinte por
80 Michel Rosenfeld sustenta ser o procedimentalismo de Habermas uma forma de procedimentalismo derivada, posto que dependente de suposies de fundo e condies materiais como requisitos para a dinmica funcional de sua teoria. Veja: Consistent with this, I argue that Habermas proceduralist paradigm of law ultimately fails to generate pure procedural justice and that it falls shortly of furnishing a comprehensive resolution of the conflict between democracy and justice (Rosenfeld, Michel. Can rights, democracy and justice be reconciled through discourse theory? Reflections on proceduralist paradigm of Law, p. 793. Traduo para fins acadmicos por Emlio Peluso Neder Meyer): Consistente com isso, irei argumentar que o paradigma procedimental do direito de Habermas falha em gerar a justia procedimental pura e que insuficiente para guarnecer uma resoluo compreensiva do conflito entre democracia e justia.

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serem o centro ou o entorno dos direitos fundamentais clssicos, ou mesmo da legislao infraconstitucional. Em outras palavras, de um lado, os direitos fundamentais, como condio do procedimento discursivo, so pressupostos da comunicao e, portanto, despidos de contedo substantivo. Contudo, de outro lado, os direitos fundamentais, entendidos como conseqncias/produtos do procedimento discursivo, certamente esto repletos de substncia.81 Mesmo porque, a fundamentao e a aplicao do direito implicam o reconhecimento de situaes ou a imputao de obrigaes de fundo substantivo. Nesse sentido, como exemplo, a liberdade passa a ser liberdade de contratar ou liberdade de locomover-se. A conexo imposta pelo discurso entre direito, moral e poltica impe necessariamente a concluso de que a legitimidade do primeiro depende da democracia, requerendo um novo paradigma constitucional, o do Estado Democrtico de Direito que, ao contrrio do que pensa Streck, Habermas no o ignora, mas o tem como um plus qualitativo ao Estado Social de Direito, como idia de auto-organi81 importante lembrar que esse cenrio, destinado a se cristalizar numa prtica deliberativa, transcorre numa certa linha conceitual. At o momento, nada aconteceu de modo real. E nem poderia ter acontecido, pois, antes de determinar o primeiro ato de criao do direito, os participantes tm que obter clareza sobre o empreendimento pelo qual se decidiram, ao entrar numa prtica constituinte. Porm, a partir do momento em que explicitam o sentido performativo dessa prtica que j conheciam intuitivamente, eles sabem que tm que criar, como se fosse de um s golpe, as categorias de direitos elencadas h pouco. verdade que eles no podem criar direitos fundamentais, de modo abstrato: s se criam direitos fundamentais particulares com contedo concreto. Por isso, os participantes que entraram em si mesmos atravs da reflexo e que at agora estavam ocupados com um esclarecimento conceitual que beirava a filosofia tm que lanar fora o vu da ignorncia do no-saber emprico, que eles mes-mos teceram, e captar aquilo que, nas circunstncias histricas dadas, deve ser regulado e determinar que direitos so exigidos para matria carente de regulamentao (Habermas, Era das transies, p. 170, nosso destaque). 183

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zao poltica de uma comunidade. Tal concepo tem um carter universalista podendo ser aplicado tanto no primeiro mundo, quanto em pases como o Brasil, no qual a esfera pblica no possui densidade suficiente para impedir adequadamente a colonizao do mundo da vida. Streck supe que Habermas desconhea a situao de pases subdesenvolvidos como o Brasil, que no cumpriram, nem de longe, os desgnios do Estado Social, especialmente no tocante questo da incluso social e da materializao mnima dos direitos sociais e coletivos, tomando por base um modelo que se encaixaria bem nos Estados Unidos ou na Europa Ocidental. Contudo, no isso que se depreende da leitura de nosso autor. E o fato de perceber que o Estado,82 e no apenas o Estado Social,83 no se materializou da mesma maneira no mundo no abala as pretenses universalistas de sua obra, vez que os objetivos do Estado permanecem os mesmos em toda parte: O Estado constitucional democrtico , segundo a sua idia, uma ordem desejada pelo povo e legitimada pela sua livre formao de opinio e de vontade, que

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Mesmo se hoje em dia alguns Estados lembrem antigos imprios (China), cidades-Estado (Cingapura), teocracias (Ir) ou organizaes tribais (Qunia), ou se eles acusam marcas de cls familiares (El Salvador) ou de empresas multinacionais (Japo), ainda assim, de qualquer modo, os membros da United Nations Organization constituem uma unio de Estados nacionais (Habermas, A constelao ps-nacional, p. 80). Como Estado Administrativo com uma funo especfica, o Estado moderno diferenciou-se da circulao da economia de mercado institucionalizada legalmente; ao mesmo tempo, como Estado Fiscal, ele se tornou dependente tambm da economia capitalista. Ao longo do sculo XIX ele se abriu como Estado nacional, para formas democrticas de legitimao. Em algumas regies privilegiadas e sob condies propcias do psguerra, o Estado nacional, que entrementes se tornara um modelo para o mundo, pde se transformar em Estado Social graas regulao de uma economia poltica, no entanto, intocvel no seu mecanismo de autocontrole (Habermas, A constelao ps-nacional, p. 69, nosso destaque).

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permite aos que so endereados pela justia sentirem-se como os seus autores. [...] No pode existir perseguio e discriminao sistemticas que privem as chances dos membros de grupos menos privilegiados de efetivamente utilizar os direitos formais divididos igualmente. na dialtica da igualdade jurdica e desigualdade ftica que se fundamenta a tarefa do Estado Social de atuar no sentido de garantir as condies de vida em termos sociais, tecnolgicos e ecolgicos que tornam possvel um uso igualitrio dos direitos civis divididos de modo igual. O intervencionismo do Estado Social, fundamentado na prpria Constituio, expande a autolegislao democrtica dos cidados (em outras palavras, a incluso social dos hipossuficientes) de um Estado nacional no sentido de uma autoconduo democrtica de uma sociedade definida como Estado nacional (Habermas, A constelao ps-nacional, pp. 83-84, acrscimo e destaque nossos). Streck e os comunitaristas nacionais vem o Estado Social de Direito como uma etapa ainda a ser cumprida no Brasil, garantindo a incluso social por meio de aes afirmativas do Estado. Est claro que o Brasil est ainda longe de implementar as exigncias inclusivas do modelo paradigmtico de Estado Democrtico de Direito, tal como concebido tambm pela perspectiva crtico-deliberativa de Habermas. At mesmo a implantao do tat Gendarme em territrio nacional ocorreu em parmetros distintos daqueles verificados em pases de primeiro mundo. Assim que, o Estado Liberal brasileiro implantou-se com os limites da escravido, da ao do Poder Moderador, do sufrgio censitrio estabelecidos pela Constituio Imperial de 1824, muito mais como um beneplcito (outorga) do Imperador do que como fruto da racionalidade social/manifestao da Soberania Popular. A reproduo dessa herana cultural
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como mundo da vida de nossa sociedade que mantm vivos os alicerces do positivismo jurdico brasileiro, ainda lastreados na influncia francesa do positivismo filosfico de Comte, exposto na mxima contida em nossa bandeira nacional: Ordem e Progresso. O mesmo ocorreu com a implantao do Welfare State, saudada por diversos autores brasileiros, com o advento de normas programticas relativas educao, sade, previdncia e assistncia sociais, algo que se deu de maneira descolada da realidade. Tanto assim, que o pas ainda apresenta elevados ndices de analfabetismo, que a sade somente se tornou um direito fundamental no contraprestacional em 1988 e que a Previdncia Social alcanou a populao rural recentemente. Em verdade, mesmo no perodo liberal, o Brasil expe um inchamento e dimenses anormais em favor do Executivo, caractersticas ainda hoje presentes no modelo constitucional vigente, como se depreende dos objetivos explcitos da Emenda Constitucional no 32/2001. No Brasil, o Welfare State manifesta-se menos pelo lado social, onde se destaca a legislao trabalhista e o aparecimento da Justia do Trabalho, e mais por sua faceta econmica, amplamente demonstrada pela interveno do Estado no domnio econmico, seja por vias diretas (criao de paraestatais), ou indiretas, atravs da normatizao (planejamento econmico v.g.) e da regulao da atividade econmica (CIP , SUNAB, SUMOC e os atuais Banco Central, Comisso de Valores Mobilirios e Agncias Governamentais de Regulao). Os comunitaristas nacionais, diante desse quadro, acreditam que a regulao do modo de produo capitalista passa necessariamente por medidas intervencionistas capazes de reduzir o enorme fosso social presente na sociedade brasileira. Habermas no se ope a tais medidas, como pretende fazer crer Streck, pois tem absoluta noo de que o Estado
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do Bem Estar Social se desenvolveu de forma distinta em pases desenvolvidos e em pases de terceiro mundo. Ao contrrio, sustenta que o Estado Social viabiliza a incluso de uma parcela da sociedade que, por si s, jamais conseguir superar a degradao fsica e moral a que se encontra submetida. Logo, a crtica assestada pelos comunitaristas no apenas no procede como tambm est mal colocada. A questo no apenas o que fazer ? e, sim, como fazlo?.84 Para tanto, preciso indagar se o leitor acredita ser importante consultar/ouvir/dialogar com as pessoas excludas sobre a melhor forma de se proceder a tal interveno; se tais aes devero ser estabelecidas atravs de um cdigo de tica individual ou por meio de um consenso intersubjetivamente compartilhado; e, caso estejam de acordo com a necessidade do dilogo cabe, ento, nova pergunta: ouvir as minorias e/ou os hipossuficientes deve ser encarado como um ato de caridade/pena ou como um mecanismo de integridade da prpria democracia? Essa perspectiva impede que aes sociais de incluso se tornem instrumentos de perpetuao do mando poltico das elites/oligarquias dominantes, tal como, por
84 Entretanto, fenmenos da juridicizao que examino sob o ttulo de paternalismo do Estado de bem-estar-social permanecem, para mim, relevantes como antes, porque quero mostrar que o hoje apregoado retorno ao modelo liberal sob o ttulo de sociedade de direito privado no apresenta qualquer sada para o dilema de que uma liberdade assegurada paternalisticamente significa ao mesmo tempo subtrao de liberdade. A partir desta colocao do problema, eu desenvolvo o modelo procedural do direito. Nas condies complexas do Estado de bem-estarsocial, os sujeitos privados do direito no podero, de forma alguma, chegar a gozar de liberdades subjetivas iguais se, no mbito de seu papel poltico como co-legisladores, no fizerem uso de suas liberdades comunicativas e no participarem do debate pblico sobre a interpretao de necessidades, de tal forma que o prprio cidado poltico desenvolva os parmetros e critrios sob os quais o igual deva ser tratado igualmente e o desigual, desigualmente (Habermas, Jrgen. Uma conversa sobre questes da teoria poltica, pp. 99-100, nosso destaque). 187

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exemplo, ocorre com a chamada indstria da seca do Nordeste brasileiro. Tais intervenes devem ser precedidas de um planejamento, pois seus agentes devem saber de antemo que as mesmas devem ter um carter essencialmente temporrio. Caso contrrio, a situao de dependncia se perpetua e, tanto a incluso social quanto a democracia jamais se concretizaro. Esse tem sido exatamente, ao lado da corrupo, o maior dos problemas para a implementao de programas sociais no Brasil, tais como o Bolsa-Escola, o Bolsa-Famlia, o vale-gs, etc. Dessa maneira, e com esse propsito, que Habermas v o agir comunicativo como elemento de integrao social. Mas o mesmo demanda uma operacionalizao que se dar por via procedimental, que se divide em duas estruturas discursivas, a de fundamentao e a de aplicao. Esse mecanismo faz com que a noo de validade de uma norma de ao possa se sustentar to-somente pelo resgate argumentativo, imposto pelos princpios da moralidade e da democracia. Especialmente o primeiro, que impe que as conseqncias da observncia geral de uma norma sejam compatveis com a reciprocidade e a universalizao de interesses. Assim, uma norma que prescrevesse: promessas devem ser mantidas, passaria pelo filtro da moralidade ps-convencional, ao passo que outra que determinasse: sempre que for mais vantajoso devida a quebra de uma promessa, certamente no cumpriria o ideal de estabilizao/segurana das expectativas sociais.85 Algum poderia objetar que uma emergncia implicaria a exigncia de quebra de uma promessa. Contudo, o
85 Os exemplos so idnticos aos de Gnther (Uma concepo normativa de coerncia para uma teoria discursiva da argumentao jurdica, p. 89). Veja tambm o seguinte trecho: O exemplo padro o caso de (X) que fez a promessa a Smith de aceitar um convite para a sua festa, mas que, entrementes, informado de que o seu melhor amigo, Jones, adoeceu gravemente e necessita da sua ajuda (Gnther, Teoria da Argumentao no direito e na moral, p. 305).

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discurso de fundamentao/justificao pressupe circunstncias iguais, constantes, regulares, e no excepcionais,86 no se exigindo dele uma previso exaustiva de todas as possveis circunstncias da realidade.87 Na mesma linha de Gnther, Habermas deixou claro que a validade de uma norma jurdica no dependeria do fato de que a mesma pudesse prever todas as constataes de singularidades ou de circunstncias excepcionais ligadas a ela, pois reconhece que as normas vlidas so aplicveis somente prima facie, ou seja, na medida em que as circunstncias contextuais tenham sido previstas pela legislao, dentro do que seja possvel. Contrariamente a Kant, que julgava possvel um princpio da universalizao denso, pelo qual a norma deveria ser capaz de aplicao em qualquer circunstncia, Gnther e Habermas fixam-se em uma verso branda do princpio, o que lhes permitir
86 A norma que for justificada segundo U, representa, no momento atual e segundo o estgio do conhecimento, um interesse comum, ou seja, ela vlida para qualquer um. Ainda que em U se fale de observncia geral, o critrio de validade no se refere a todas as situaes previsveis a partir de um ponto de vista absoluto, mas sim s conseqncias e aos efeitos colaterais previsveis no momento atual, conforme forem relevantes para os interesses atuais de cada indivduo e puderem ser aceitos por todos em conjunto. Por isso, sugiro a seguinte verso mais fraca de U: Uma norma vlida se as conseqncias e os efeitos colaterais de sua observncia puderem ser aceitos por todos, sob as mesmas circunstncias, conforme os interesses de cada um, individualmente. Portanto, no podemos excluir a possibilidade de sermos surpreendidos no momento seguinte a uma situao, na qual descobrimos outros sinais caractersticos daqueles que at ento prevamos e que, luz de outros interesses, interpretamos de modo diferente daquilo que at ento interpretvamos (Gnther, Teoria da Argumentao no direito e na moral, p. 67). O discurso sobre a validade no requer que levemos em considerao aquelas circunstncias que so diferentes em todos os casos de aplicao. Num discurso sobre a validade, s podemos examinar aquelas caractersticas da descrio de uma situao que so iguais em todos os casos de aplicao (Gnther, Uma concepo normativa de coerncia para uma teoria discursiva da argumentao jurdica, p. 90). 189

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distinguir mais tarde o discurso de fundamentao do discurso de aplicao. A ttulo de exemplificao: a norma que estabelecia a proibio de ces domsticos no metr, vez que os mesmos estariam causando distrbios e sujeira em rea de circulao para a populao. Certamente a norma, que vlida, no poder fazer com que seu aplicador trate igualmente o co da raa poodle de companhia de uma senhora e o co da raa pastor alemo especialmente treinado para guia de um cego. Outro exemplo interessante sobre essa verso tnue do princpio da universalizao para critrio de validade das normas jurdicas narrado pelo prprio Gnther. Certa vez, Kant lecionando em Kninsberg, foi abordado em sala de aula por um estudante fugitivo da polcia poltica do imperador, pedindo-lhe abrigo momentneo. Sabendo que o aluno nada fizera de criminoso alm de uns poucos panfletos crticos ao governo, Kant permitiu que o mesmo se escondesse debaixo da mesa em que trabalhava. Sendo a mesma fechada e de madeira, o local tornou-se um timo esconderijo, vez que em razo da autoridade que Kant impunha a todos, era inimaginvel que a polcia pedisse que ele se levantasse para procurar ali debaixo. Contudo, na sada, um dos policiais indagou a ele se o mesmo conhecia o paradeiro do infeliz estudante. Ora, Kant acreditava em uma verso forte do princpio da universalizao88 e,
88 Dentro da tradio kantiana, as ticas universalistas chegaram a uma concluso lgica a partir da desvalorizao e do enfraquecimento moral dos modos de vida, passando a negligenciar a definio precisa da faculdade de julgar e a perquirir as condies para fundamentar com correo as normas morais. Se uma norma ou um modo de agir moralmente correto, mas, como afirmam as diferentes verses, unicamente da provvel universalizao da norma ou da mxima que decorre a possibilidade de seu cumprimento, no sendo permitido depender da respectiva situao se estivesse em uma semelhante e/ou na de algum que fosse atingido pela ao pela qual optei, ou se todos os demais concordassem real ou virtualmente. [...] Nestes ca-

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logo, julgava que no mentir fosse um imperativo categrico, aplicvel, pois, em qualquer situao. Kant disse a verdade e o rapaz foi preso. Desse modo, Kant no percebe que o operador do Direito deve saber, de antemo, que nem sempre o contexto do caso concreto se adequa perfeitamente norma. Assim, ele deve saber que ser preciso argumentar favoravelmente ou contrariamente incidncia da norma como elemento de justificao de uma deciso. No discurso de aplicao, o operador do Direito pressupe que as normas legisladas so vlidas. O que se discute, em regra, sua referncia/adequao a uma situao concreta. Ele dever examinar a identidade, ou no, do significante contido nas expresses includas na norma diante dos elementos descritivos do caso. No exemplo dado, teria sido prefervel que Kant tivesse escolhido outra norma tambm vlida e, no caso, mais adequada: no delatar. Nessa tarefa proposta inicialmente uma justificao externa, em termos de um exame semntico dos textos do ordenamento jurdico, de forma a analisar as diferentes normas que concorreriam para sua aplicabilidade ao caso concreto, sem se esquecer de referncias a precedentes judiciais e doutrina. Mas isso no suficiente. indispensvel que o operador do direito justifique os elementos/aspectos descritivos da realidade ftica, pois certamente assim agindo, ele selecionar caractersticas do caso, as quais considera relevantes e outras tantas que
sos, uma tica universalista assume o aspecto de um rigorismo abstrato, cego para os fatos e obstinado, que utilizada como uma mxima concreta de atuao [...] O exemplo da mentira pode ser compreendido sem nenhuma dramaticidade, se entendido apenas como teste para a possibilidade de generalizao da mxima de nunca mentir, ainda que seja de difcil aceitao o simples fato de se imaginar que o seu cumprimento possa resultar em se entregar, sem necessidade, um perseguido inocente morte (Gnther, Teoria da Argumentao no direito e na moral, pp. 26-27, nosso destaque). 191

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ele desconsiderar.89 Nesse sentido, essa seleo h de ser justificada. For this, we need a complete description of the situation even though it is often the case that this can only be discovered by our determining the extension of possible semantic variants. Precisely because selecting this or that feature of a cases circunstances is always connected with the determination of a meaning, this decision on selection has to be able to be justified with respect to all the other features of the situation. [...] The principle of impartial norm application thus states in this case that the norm is to be applied on exhausting all the semantic possibilities which can be obtained in a complete description of the situation (Gnther, The sense of appropriatness. Aplication discourses in morality and law, pp. 235-236).90 Dessa forma, todas as possibilidades semnticas do texto devem cruzar-se com todos os elementos das circunstncias fticas do caso, num mtodo concretista de aplicao imparcial das normas. A adequao da norma orientase em funo do problema. Ao contrrio do que supunha o positivismo, o operador do Direito precisa estar ciente de
89 90 Cf. Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 151. Para isso, precisamos de uma completa descrio da situao mesmo que normalmente isso geralmente s possa ser descoberto por meio de uma definio do contedo das possveis variaes semnticas. Precisamente porque as relaes desse ou daquele elemento das circunstncias fticas esto sempre conectadas com a fixao de um sentido, essa deciso de selecionar tem que ser apta a justificar-se em relao a todos os outros elementos da situao. [...] O princpio da aplicao normativa imparcial pretende, com isso, que a norma deva ser aplicada atravs de um exaurimento de todas as possibilidades semnticas que podem ser obtidas em uma completa descrio da situao (Gnther, The sense of appropriatness. Aplication discourses in morality and law, pp. 235-236, traduo nossa).

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que mais de uma norma vlida pode concorrer prima facie como a mais adequada ao problema. No exemplo trabalhado anteriormente, reconheceu-se o fato de que a norma Promessas devem ser mantidas (N.I) era uma norma vlida. Contudo, o mesmo discurso de fundamentao poderia consignar tambm a validade da seguinte norma (N.II): No caso de uma emergncia, voc deve ajudar seu prximo. Assim, se algum quebrasse um contrato em funo de uma emergncia, seria possvel sustentar que sua conduta foi adequada, visto que a mesma teve o propsito de realizar um resgate salva-vida. A adequao permite ao operador do Direito determinar um mbito/grau de restrio aplicao de uma norma, sem absolutamente questionar sua validade. No se trata de ponderao de princpios.91 Trata-se de encontrar a norma adequada, a chave nica que poder abrir uma porta.92
91 A coliso de normas no pode ser reconstruda como um conflito de pleitos de validade, porque as normas em coliso ou as variantes de significado concorrentes somente se correlacionam em uma situao concreta. [...] O critrio, segundo o qual nos orientamos na ponderao de normas em coliso, no poder, por sua vez, conter uma prerrogativa material que qualifique determinados pontos de vista normativos como precedentes a outros. A concepo dos princpios de Alexy, como mandamentos de otimizao, havia-nos alertado quanto ao perigo que poder surgir ao se projetar, por exemplo, um modelo de valor em uma teoria de estrutura de norma. A deciso por uma norma adequada se reduz, neste caso, a uma deciso pelo estado relativamente melhor que, na respectiva situao, tambm ser o timo. O problema assim aludido consiste no perigo de se introduzir, no momento de determinar a estrutura de argumentao, os critrios materiais que por si prprios, deveriam constituir tema de uma argumentao de adequao (Gnther, Teoria da Argumentao no direito e na moral, pp. 351-353). Uma norma (Nx) ser adequada na situao (Sx) se ela for compatvel com todas as outras variantes (NBn) de significado aplicveis em (Sx) e com todas as normas (Nn); e se a validade de cada uma das variantes de significado e de cada uma das normas puder ser justificada em um discurso de fundamentao. A desvantagem desse critrio que nunca saberemos que normas em uma situao sero, em algum momento, passveis de justificao em um discurso de fundamentao (Gnther, Teoria da Argumentao no direito e na moral, p. 355). 193

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Por conseguinte, poder ser encontrada uma norma (N.III), agora de carter individual, tal como: possvel a quebra de uma promessa para ajudar um amigo que est numa emergncia. Desse modo, alcanamos o ideal de uma norma perfeita por via indireta: apenas o dividimos em duas etapas distintas. No antecipamos todas as caractersticas de cada situao a um nico momento, mas em cada situao, em um determinado momento, todas as suas caractersticas. Ento, o problema pode ser resolvido pela aceitao de algumas normas como vlidas, apesar de sabermos que elas iro colidir com outras normas vlidas em alguns casos (Gnther, Uma concepo normativa de coerncia para uma teoria discursiva da argumentao jurdica, pp. 90-91). Esse desdobramento nas etapas de fundamentao e de aplicao das normas permite que as limitaes da comunidade ideal de comunicao sejam melhoradas. No mais necessria uma abstrao em termos de conhecimento ilimitado dos fatos ou de tempo absoluto como indispensveis aceitao assertrica da validade de uma norma.93 A saturao que se faz possvel no debate produz-se diante de uma infinidade (quantidade significativa)
93 Se o conceito de validade restrito quelas circunstncias pressupostas como constantes, agora compreendemos porque os casos interessantes de coliso no tm nada a ver com a validade, mas com a adequao de uma norma que prima facie aplicvel. O erro que fizemos com o ideal de uma norma perfeita foi ter subsumido o conceito de adequao ao conceito de validade. Esta diferena tem um efeito colateral que pretendamos alcanar: estamos agora prontos a dispensar as condies de conhecimento ilimitado e tempo infinito como requisitos necessrios dos discursos de validade (Gnther, Uma concepo normativa de coerncia para uma teoria discursiva da argumentao jurdica, p. 91, grifo do autor).

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de casos concretos,94 para cada um dos quais a resposta correta dever ser encontrada.95 O problema da transcendentalidade da teoria do agir comunicativo desaparece com a institucionalizao dos procedimentos estatais inerentes perspectiva contraftica da teoria discursiva do direito. Mas no somente esse problema que a teoria discursiva supera. O esforo contnuo de Habermas por quatro dcadas de encetar um modelo que escapasse ao paradigma da conscincia e da subordinao do direito moral tambm alcanado. Habermas ops-se, diametralmente, a tal concepo. Nesse sentido, operou uma viso renovada de uma teoria da legislao e da sociedade, de forma a perceber a possibilidade de um discurso de fundamentao capaz de extrair a legitimidade da legalidade. Isso lhe

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Certa vez um aluno props a seguinte questo: se dois juzes seguirem estritamente as propostas procedimentais de Habermas e chegarem a concluses diversas diante de um mesmo caso, possvel dizer que um deles no chegou resposta correta? A pergunta por demais interessante, pois lugar comum entre aqueles que esto a transitar entre propostas paradigmticas de operao do Direito. Nesse sentido, preciso dizer que a resposta correta no se apura de forma conteudstica. Ambas as decises podem e devem ser sempre reconstrudas/discutidas porque certamente nenhuma delas de forma isolada capaz de verificar e de avaliar perfeitamente as situaes fticas relevantes diante do universo de normas vlidas. Talvez uma merea ser inteiramente reformada e a outra um mero reparo. Mas o importante perceber que nenhuma delas representa a resposta substancialmente e definitivamente correta. A tenso ideal que irrompe na realidade social remonta ao fato de que a aceitao de pretenses de validade, que cria fatos sociais e os perpetua, repousa sobre a aceitabilidade de razes dependentes de um contexto, que esto sempre expostas ao risco de serem desvalorizadas atravs de argumentos melhores e processos de aprendizagem que transformam o contexto. Tais qualidades estruturais da socializao comunicativa [...] permitem entender por que no possvel estabilizar definitivamente expectativas de comportamentos sociais, que dependem de suposio de validade falveis e precrias. [...] certo que os argumentos s valem quando confrontados com standards de racionalidade dependentes de um contexto que funciona como pano de fundo; [...] (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 57). 195

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permitiu conceber um discurso jurdico autnomo, prprio, no subordinado argumentao moral. O uso de argumentaes tica, poltica e pragmtica, filtradas pelo princpio da democracia, permite tal distino, como assume Gunther Teubner: Todo o ato jurdico , uno actu, um evento de comunicao geral. O mesmo evento comunicativo est engatado em dois discursos sociais distintos, ou seja, no discurso jurdico especializado, institucionalizado e numa comunicao geral difusa. A interferncia do direito em outros discursos sociais no significa que estes se diluam num superdiscurso multidimencional e tambm no significa que haja uma troca de informaes entre eles. Pois, em cada discurso, a informao constituda de modo novo, e a interferncia no acrescenta ao todo nada alm da simultaneidade de dois eventos comunicativos (Teubner apud Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 79). Assim, se o discurso de fundamentao no deve ser entendido como um caso especial da argumentao prtica geral, tampouco o discurso de aplicao dever s-lo. E as razes so ainda mais evidentes. Em primeiro lugar, preciso considerar o modo procedimental de sua comunicao. Alexy menciona o fato de o mesmo dar-se nos limites de um processo. Contudo, apesar de mencion-lo, no foi capaz de aperceber-se do fosso existente entre uma argumentao (jurdica) pautada/regrada por um processo e uma argumentao moral em geral.96
96 Do ponto de vista conceitual, a primeira crtica que se pode fazer tese do caso especial que ela ambga e por partida dobrada. Uma primeira ambigidade deriva do fato de a nfase da tese poder ser posta ou na circunstncia de que o discurso jurdico seja um caso do discurso prtico geral, o que destaca o carter racional da argumentao jurdica, sua pro-

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De plano percebe-se que, em sua argumentao jurdica, as partes no esto obrigadas busca cooperativa da verdade. Enquanto na argumentao moral predomina o agir comunicativo, num processo judicial as partes introduzem estrategicamente argumentos capazes de conduzir a uma deciso que lhes seja favorvel.97 Mesmo assim,
ximidade em relao ao discurso moral, ou ento no fato de que se trata de um caso especial, o que ressalta as deficincias de racionalidade do discurso jurdico (cf. Neumann, 1986, pp. 90-1). O segundo tipo de ambigidade consiste como j indiquei antes na falta de clareza quanto ao que Alexy entende por argumentao jurdica ou discurso jurdico: em sentido estrito, o discurso jurdico seria um procedimento no-institucionalizado que se situa entre o procedimento de estabelecimento estatal do Direito e o processo judicial; em sentido amplo, tambm se argumenta juridicamente no contexto desses ltimos procedimentos, embora Alexy reconhea que, neles, no s questo de argumentar como tambm de decidir. E aqui, a propsito do que chamei de discurso jurdico em sentido estrito e que Alexy chama de discurso jurdico como tal (1989a, p. 312), surge, de novo, uma certa ambigidade. Por um lado Alexy indica que esse o discurso jurdico como tal um tipo de procedimento no institucionaliza-do (para ele isso significa preciso lembrar que no est regulado por normas jurdicas que assegurem a chegada a um resultado definitivo e que seja, alm disso, obrigatrio, o que faz pensar que com isso ele est se referindo basicamente argumentao da dogmtica jurdica). Mas, por outro lado, quando Alexy contrape o discurso jurdico como tal ao discurso no processo judicial (ibid), ele inclui, nesse ltimo item, as argumentaes que as partes do processo empreendem, ao passo que a argumentao levada a efeito pelo juiz pertenceria ao primeiro contexto (que lembre-se ele havia caracterizado como no institucionalizado) (Atienza, As razes do direito. Teorias da argumentao, p. 289, grifo do autor). Em primeiro lugar, a existncia de uma pretenso de correo , sem dvida, mais fcil de aceitar em certos mbitos da argumentao jurdica do que em outros. E onde mais duvidoso que ocorra essa pretenso na argumentao empreendida pelas partes num processo. No se trata apenas do fato de haver, nessa situao, uma distribuio assimtrica de papis e limitaes de carter temporal e de objeto (que significaria infringir as regras de razo), e sim que, alm disso, o que em geral parece motivar a conduta das partes no tanto que o julgamento seja justo ou correto, e sim que o resultado a que chegue lhes seja vantajoso; o que as leva a agir no a busca cooperativa da verdade e sim a satisfao de seus interesses (Atienza, As razes do direito. Teorias da argumentao, p. 291). 197

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para Habermas, a despeito do agir estratgico das partes, em razo do elevado grau de racionalidade do processo, a prtica decisional permitir ao juiz a formao de um juzo de aplicao imparcial.98 As ordens dos processos judiciais institucionalizam a prtica de deciso judicial de tal modo que o juzo e a fundamentao do juzo podem ser entendidos como um jogo de argumentao, programado de uma maneira especial. [...] O direito processual no regula a argumentao jurdico-normativa enquanto tal, porm assegura, numa linha temporal, social e material, o quadro institucional, que obedece lgica de discursos de aplicao (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 292). O discurso de aplicao viabiliza uma deciso imparcial, a partir de aes comunicativas ou estratgicas, por meio de um mecanismo de depurao: o processo. Logo, afasta-se de uma argumentao exclusivamente moral, que deve sustentar-se, to-somente, na ao comunicativa dos falantes. Depois, preciso destacar que o discurso de aplicao (jurisdio) afasta-se do discurso de fundamentao (legislao), em funo das formas de comunicao e dos
98 Mesmo que no haja, legalmente, nenhuma durao mxima para os processos, h prazos (especialmente nas instncias dos tribunais de reviso e apelao) que impedem que questes conflitantes sejam tratadas de modo ditatrio e fora do direito. Alm disso, a distribuio dos papis sociais no processo produz uma simetria entre a promotoria e a defesa [...] ou entre a acusao e o acusado. [...] Os papis da participao no processo so definidos de tal maneira que o levantamento de provas no est estruturado discursivamente no sentido de uma busca cooperativa da verdade. Porm, como acontece no processo do jri anglo-saxo, os espaos da ao estratgica esto organizados de tal forma que possivelmente todos os fatos relevantes para a constituio do estado de coisas so tematizados. O Tribunal apia neles a sua avaliao dos fatos e seu julgamento jurdico (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 293).

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potenciais de argumentos correspondentes.99 No discurso de fundamentao, o agir comunicativo dos participantes faz-se necessrio para a racionalidade e legitimidade da normatizao jurdica. O processo legislativo no capaz de excluir todo o agir estratgico,100 que se manifesta, entre outros meios, por lobbies e grupos de presso. Contudo, caso a influncia do dinheiro e da burocracia prevaleam sobre a solidariedade e a racionalidade argumentativa, o discurso de fundamentao desnatura-se, tornando-se incapaz de conferir legitimidade legalidade. Ao contrrio, como se viu no discurso de aplicao, o processo judicial permite/depura as aes estratgicas das partes envolvidas. A imparcialidade no discurso de aplicao independe do agir comunicativo das partes interessadas, ao contrrio do discurso de fundamentao, que precisa do agir comunicativo como pressuposto de sua validade. Dessa maneira, o discurso de aplicao liberta o discurso de fundamentao de mais uma das condies transcendentais da teoria do agir comunicativo, qual seja, da inexistncia de ideologia conduzindo o discurso das partes envolvidas, vez que, de antemo, o processo judicial j supe que as partes agem estrategicamente, colacionando argumentos que possam trazer-lhes uma deciso favorvel. O discurso de aplicao aparta-se da argumentao prtica geral por uma terceira questo: primeiro, no admite o livre trnsito de argumentos pragmticos, tico-polticos, como advoga Alexy. Tampouco tem, tal como o legisla99 Do ponto de vista da lgica da argumentao, a separao entre as competncias de instncias que fazem as leis, que as aplicam e que as executam, resulta da distribuio das possibilidades de lanar mo de diferentes tipos de argumentos e da subordinao de formas de comunicao correspondentes que estabelecem o modo de tratar esses argumentos (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 239). 100 Cf. Habermas, A Incluso do outro, p. 277. 199

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dor poltico, poder ilimitado para lanar mo dos mesmos, no podendo, com isso, dispor deles de forma arbitrria.101 Em outras palavras, enquanto os comunitaristas supem uma identidade, Habermas defende a tese de que a jurisdio exerce uma funo distinta daquela exercida pelo legislador! Logo, o Judicirio e em especial as Cortes Constitucionais no podem ser entendidos como um legislador concorrente ou um Poder Constituinte Originrio anmalo!102 Isso, de um lado, afasta qualquer perspectiva ativista/maximalista nsita, no Brasil, ao discurso da corrente do constitucionalismo da efetividade. Contudo, de outro, Habermas critica e se ope viso liberal de uma hermenutica minimalista das Cortes Constitucionais. preciso explicar isso melhor. Certamente o Judicirio deparar-se- com questes polticas e pragmticas em sua tarefa judicante. Ele no sustenta, tal como os liberais, que tais questes possam ser ignoradas, tal como se faz pela exigncia s Cortes Constitucionais da existncia de espaos vazios na jurisdio. Ao contrrio, a jurisdio precisa enfrentar todos os temas inerentes ao mundo da vida.103 Evidentemente a jurisdio no pode furtar-se apreciao de tais questes. Contudo, as argumentaes prag101 Cf. Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 239. 102 O fato de o Tribunal constitucional e o legislador poltico ligarem-se s normas processuais no significa uma equiparao concorrente da justia com o legislador. Os argumentos legitimadores, a serem extrados da Constituio, so dados preliminarmente ao Tribunal constitucional, na perspectiva de um legislador, que interpreta e configura o sistema dos direitos, medida que persegue suas polticas (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 324). 103 Nos discursos jurdicos, surgem no somente argumentos imanentes ao direito, mas tambm argumentos ticos, empricos e pragmticos. Quando se considera a gnese democrtica do direito pelo ngulo da aplicao do direito, relevam-se novamente os diferentes aspectos sob os quais possvel dissolver, classificar e diferenciar a sndrome da poltica deliberativa (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 352). 200

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mtica e tico-poltica, construdas pelo legislador poltico, frutos do balanceamento de valores e interesses, devem ser, em regra, tomadas como vlidas prima facie pelo Judicirio. Ele no pode proceder a um novo discurso de fundamentao. Ao contrrio, dever examinar apenas a adequao da norma s circunstncias do caso concreto. Entretanto, a regra exposta acima, no que pertine ao controle da constitucionalidade das leis, exige uma interpretao cum granus salis. Nesse, o Judicirio deixa de aplicar uma norma ordinria, vlida prima facie, para aplicar diretamente a norma constitucional ao caso concreto. Contudo, tal aplicao no pode se dar a partir da construo de novos argumentos pragmticos ou tico-polticos. Ao contrrio, o controle da constitucionalidade somente se justifica pela aplicao estrita do princpio do discurso, no qual, em nossa opinio, o princpio da moralidade se manifesta ainda com maior vigor do que nos discursos de fundamentao. Em outras palavras, a jurisdio afasta a norma pelo fato de a mesma ter se pautado por argumentos pragmticos/tico-polticos no devidamente depurados pelo princpio da democracia, ou seja, pela ilegitimidade da norma jurdica, seja pelo desacato aos direitos fundamentais, seja pela violao do Cdigo Binrio do Direito. O Tribunal torna a desamarrar o feixe de argumentos com os quais o legislador legitima suas resolues, a fim de mobiliz-los para uma deciso coerente do caso particular, de acordo com princpios do direito vigente; todavia, ele no pode dispor desses argumentos para uma interpretao imediata do Tribunal e para uma configurao do direito e, com isso, para uma legislao implcita (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, pp. 324-325).
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O tema da potencial argumentao merece ainda algumas consideraes. A primeira representa uma reviso conceitual de minha concepo entre a proximidade da integridade dworkiana e a teoria discursiva do direito. Mesmo reconhecendo que Dworkin tratava os direitos fundamentais de forma deontolgica, inclua-me entre os autores que, como Aarnio,104 consideravam que Dworkin trazia em sua teoria elementos de uma tica substantiva. Ora, uma tal concepo o afastaria significativamente de Habermas, pois o mesmo prope um esforo de carter procedimental no emprego dos direitos fundamentais, pela configurao do princpio da democracia e da discursividade jurdica. No entanto, reconheo agora que a discusso sobre a supremacia necessria em um confronto entre argumentos de princpio e argumentos de policy (diretrizes polticas) em favor dos primeiros, no precisa ser encarada como uma postura liberal de Dworkin. Ao contrrio, pode ser compreendido como uma indispensvel observncia do aplicador do direito ao Cdigo Binrio. Mesmo porque tais diretrizes polticas quase sempre envolvem a materializao de direitos sociais e coletivos, to fundamentais quanto os individuais, ou melhor dizendo, que no se dissociam dos individuais em uma concepo mais lata da questo. Da mesma forma, a figura do Juiz Hrcules no precisa ser vista como uma postura solipsista da hermenutica dworkiana, mas como uma construo metafrica da situao ideal de fala em sua procura pela resposta correta. Por conseguinte, a disposio das espcies de argumentao permitem Habermas uma retomada do princpio da diviso dos poderes, no pelos padres classicistas,
104 Aarnio (Lo racional como razonable: un tratado sobre la justificacin jurdica, pp. 216-217) considera que Dworkin trabalha com uma noo de valores absolutos em sua noo de direito como integridade. 202

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como parece supor Streck, mas de uma forma original.105 Certamente essa diviso no se conforma aos limites clssicos. No aspecto funcional, quando Habermas trata dos discursos de fundamentao, ele tem em mente que essa funo ser exercida preferencialmente pelo Parlamento. No entanto, se o legislador poltico no for o Parlamento, ou seja, se o Executivo assumir tal papel, todos os elementos do discurso de fundamentao devem ser integralmente mantidos. De outro lado, quando Habermas fala dos discursos de aplicao, ele concebe primariamente o Judicirio no exerccio de tal atribuio. Entretanto, isso no implica a ilegitimidade de um Tribunal Especial composto de Senadores, tal como ocorre no julgamento dos crimes de responsabilidade (impeachment). Contudo, segundo Habermas, o fundamental entender que essa diviso se pautar essencialmente pela teoria discursiva da gnese democrtica de direito, na qual diferentes tipos de argumentao e formas de comunicao se fazem presentes. Dessa maneira o discurso de fundamentao assume um papel central, vez que harmoniza preferncias concorrentes e fixa a identidade pessoal/coletiva de uma sociedade, na qual concorrem discursos de auto-entendimento e negociaes/barganhas de interesses. Os valores fundamentais de uma sociedade so identificados, ponderados e acomodados entre si. O legislador poltico constri essa identidade lanando mo de forma irrestrita de argumentos normativos e pragmticos, por meio do consenso ou de negociao eqitativas.106 Contudo, essa irrestrio no absoluta, como pensava Alexy, vez que presentes se faro tanto a ao comuni105 Cf. Galuppo, Igualdade e diferena, p. 144. 106 No consenso, todos os falantes esto de acordo com uma assero com base numa mesma justificao. Em uma negociao, a deliberao sustenta-se por meio de justificaes distintas. 203

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cativa dos participantes, quanto os princpios da moralidade, da democracia e do discurso jurdico.107 O discurso de aplicao, quando realizado pelo Judicirio, permite reexame dos argumentos empregados no discurso de fundamentao, seja para descobrir a norma adequada, seja para reconhecer a prpria invalidade da mesma, mediante o processo de controle da constitucionalidade das leis. Limita tambm o discurso de intangibilidade de atos administrativos at ento protegidos pelo vu da teoria da discricionariedade e por uma viso clssica/caduca de diviso dos poderes. Para a Administrao, o discurso de aplicao da lei no se centra exclusivamente na primeira tarefa, vez que, via de regra, os argumentos pragmticos so dominantes no agir da Administrao, cabendo-lhe a livre possibilidade de reconstruir estratgias de ao.108 Em sntese: [...] no Estado democrtico de direito, compete legislao poltica a funo central. Dela participam, no somente partidos, eleitorado, corporaes parlamentares e governo, mas tambm a prtica de deciso dos Tribunais e das administraes, na medida em que estes se autoprogramam. A funo da aplicao de leis no assumida apenas por instncias da jurisdio no horizonte da dogmtica jurdica e da esfera
107 Quando tais restries se ausentam, ou seja, no momento em que argumentos oriundos da influncia do mercado ou da burocracia superam a racionalidade comunicativa dos participantes, tem-se uma norma invlida/ilegtima. 108 A administrao no constri argumentos normativos, ao contrrio do que ocorre com o legislativo e a jurisdio. As normas sugeridas amarram a persecuo de fins coletivos a premissas estabelecidas e limitam a atividade administrativa no horizonte da racionalidade pragmtica. Elas autorizam as autoridades a escolher tecnologias e estratgias de ao, com a ressalva de que no sigam interesses ou preferncias prprios como o caso de sujeitos do direito privado (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 239). 204

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pblica jurdica, mas tambm, implicitamente, por administraes. A funo de execuo das leis exercida pelo governo e pela administrao, indiretamente tambm por Tribunais. Uma parte dessas funes jurdicas delegada pelos rgos do Estado a corporaes privadas ou semipblicas (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 243). Habermas deixa claro entender haver uma distino entre os limites do discurso de aplicao realizado pela Administrao e pelo Judicirio. Contudo, em nosso entender, sua obra no traz elementos suficientes para que essa distino fique clara. No entanto, a partir de uma leitura sistemtica do seu todo, admissvel supor que o fato de a Administrao, no ato de aplicao do direito, no poder recompor o feixe de argumentos, tal como faz a Jurisdio, no significa dizer que a mesma fique amarrada ao cumprimento cego de normas inconstitucionais. Em outras palavras, a Administrao, incluindo aqui organizaes parajudiciais e, at mesmo, os Tribunais de Contas, pode declarar a inconstitucionalidade de atos normativos e, por conseguinte, negar sua eficcia. Contudo, se o Judicirio recompe argumentos trazidos pelo discurso de fundamentao pelo filtro do cdigo binrio do Direito, por intermdio, por exemplo, das tcnicas de interpretao conforme ou das sentenas do tipo adititivo,109 o discurso de aplicao da Administrao no poder recomp-los, ficando, pois, por exemplo, sujeito s
109 Em trabalho anterior ficou patente a admissibilidade de parte do atual arsenal de tcnicas decisionais no controle da constitucionalidade das leis. Dentre elas, concluiu-se pela compatibilidade com o cdigo binrio do Direito as decises de interpretao conforme, as sentenas aditivas, a modulao do efeito repristinatrio, desde que a norma que venha a sofrer o efeito seja tambm inconstitucional, e a inconstitucionalidade ftica/progressiva (Cf. Souza Cruz, Jurisdio Constitucional Democrtica, p. 448). 205

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tcnicas hermenuticas clssicas de reconhecimento puro e simples da inconstitucionalidade da norma. Nesse contexto de uma diviso discursiva de poderes, Habermas v o controle da constitucionalidade, quando exercido pelo Judicirio, como um discurso de aplicao e, como tal, essencialmente concreto, ou seja, do exame da adequao das normas s circunstncias de um caso concreto. Ao contrrio da viso comunitarista, que nega a condio de a via difusa/concreta constituir-se em verdadeira forma de Jurisdio Constitucional, Habermas v o judicial review como mecanismo fundamental para o surgimento de uma cidadania ativa, em defesa do princpio da democracia e dos direitos fundamentais. Pois, esse controle concreto, seja nos clssicos modelos americano (difuso) ou alemo (concentrado ou via recurso constitucional), impe debates argumentativos impossveis ao discurso de fundamentao, posto que este ltimo no pode antecipar todas as constelaes de circunstncias concretas a serem regradas.110 Todavia, essa argumentao pode influenciar o legislador poltico, de modo que ele, por meio no apenas de um autocontrole, mas tambm por influncia reflexiva das decises judicirias, modifique/aperfeioe seu discurso de fundamentao. Essa tarefa, especialmente quando se impe uma concorrncia principiolgica, pode realizar-

110 A defesa habermasiana do instituto do judicial review, diferentemente da postura comunitria que o identifica como entrave ao processo democrtico, fundamenta-se na vinculao constitucional e normativa entre Estado de Direito e Democracia Radical. Da relao co-original entre a autonomia privada e a autonomia pblica resulta que os direitos do cidado no lhes foram atribudos seno por eles mesmos enquanto co-legisladores. Conseqentemente, se a gnese democrtica do sistema de direitos ancora-se necessariamente em uma cidadania ativa, isto significa que o legislador poltico, nem na Alemanha nem em nenhuma parte, tem faculdade para restringir ou abolir direitos fundamentais (Cittadino, Pluralismo, direito e justia distributiva, p. 214). 206

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se tambm por meio de um Tribunal Constitucional, a despeito de o mesmo no ser indispensvel.111 Em oposio corrente comunitarista, que apregoa a realizao do controle de constitucionalidade exclusivamente pelas Cortes Constitucionais, Habermas impe cida crtica, especialmente ao fato de tais Cortes, via Jurisprudncia de Valores, arrogarem-se o papel de definio dos discursos de fundamentao, tornando-se, por vezes, um Poder Constituinte anmalo e permanente. Para ele: [...] o controle abstrato de normas funo indiscutvel do legislador. Por isso, no inteiramente destitudo de sentido reservar essa funo, mesmo em segunda instncia, a um autocontrole do legislador, o qual pode assumir as propores de um processo judicial. A transmisso dessa competncia para um Tribunal Constitucional implica uma fundamentao complexa (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 301). Dessa forma, inaceitvel entender a teoria discursiva como avessa ao controle da constitucionalidade das leis pelo Judicirio, como suportava a compreenso de Streck. Mas as bases desse controle so mais limitadas do que aquelas propostas pelo comunitarismo, e, por conseguinte, menos sedutoras para a magistratura, muito mais propensa solues ativistas, que julgam comprometidas com as necessidades do povo, esquecendo-se de que o ativismo pode ter tambm componentes conservadores, o que, em nossa opinio, explica a longevidade da discusso por aqui
111 A existncia de Tribunais Constitucionais no auto-evidente. Tais instituies no existem em muitas ordens do Estado de direito. E, mesmo onde eles existem [...] h controvrsias sobre o seu lugar na estrutura de competncias da ordem constitucional e sobre a legimitidade de suas decises (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 298). 207

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da inefetividade das normas constitucionais tidas por programticas. Nascida como um mecanismo de tornar a Constituio instrumento de melhoria da qualidade de vida no Brasil, passou a ser empregada na jurisprudncia como mecanismo de sonegar os direitos sociais. Pela mesma maneira a Jurisprudncia de valores, que se viu importada para o pas como forma de superao dos limites da praxis positivista, se transformou em justificativa dada pelo Judicirio, especialmente pelo Supremo Tribunal Federal, para dar suporte a planos econmicos inconstitucionais ou para garantir a inefetividade dos direitos sociais, em razo da reserva oramentria ou do princpio da reserva do possvel. Habermas, assim como Dworkin, considera que a jurisdio no procedimento adequado para a sobreposio de convices tico-polticas prprias do magistrado sobre as definidas no discurso democrtico de fundamentao. Dessa maneira, inaceitvel que o mesmo assuma um vis de considerar sempre os desgnios das autoridades eleitas, em uma postura passivista e to do agrado do pensamento positivista. O Judicirio deve saber que seu papel essencial a da estabilizao de expectativas de comportamento, que somente se concretiza pela garantia dos direitos fundamentais. De outro lado, tampouco deve o Judicirio assumir uma postura ativista, tal como preconizado pelos comunitaristas, de modo a pretender usurpar as funes de legislador poltico. Tarefa rdua em um pas cujo mundo da vida envolve tradies pouco democrticas, na qual a administrao assenhorada pelos titulares dos cargos pblicos como algo particular e onde a magistratura, de uma forma geral, confunde a jurisdio com a figura mitolgica de Zeus atirando seus raios de saber, de cultura e de uma tica divinizada sobre os mortais. Certamente, uma teoria que procura impor limites jurisdio assume a forma de um remdio amargo para nos208

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sos operadores do direito. Esses, de um lado, preferem a segurana do conhecido e velho formalismo positivista, e, por outro, a novidade ativista da ponderao de valores que poderia no satisfazer necessidade urgente de salvao da ptria, esquecem-se de que esses caminhos levam, ao contrrio do que pensam, falncia da democracia. O projeto de Habermas se afasta tanto do passivismo formalista quanto do ativismo comunitarista, exigindo do operador do direito uma postura interpretativa construtivista e reflexiva, de tal maneira a vislumbrar as possibilidades sintticas, semnticas e pragmticas do texto/contexto, checando sempre seus limites, para que sua atividade no desemboque em puro arbtrio, seja por uma omisso, seja por um excesso/desvio dos limites da jurisdio. O argumento de que as teorias hermenuticas contemporneas so refinadas demais para um universo no qual os juzes vivem abarrotados de processos no nos convence. Primeiro, porque a viso positivista que os impede de apreciar com mais freqncia as aes de tutela coletiva/difusa, tais como a ao popular e a ao civil pblica. Depois, porque o formalismo positivista os impede tambm de dar uma maior agilidade ao processo ao se negarem, por exemplo, a aplicar sanes recursos claramente procrastinatrios, tais como as previstas nos artigos 17 e 18 do Cdigo de Processo Civil ptrio. Por ltimo, os recursos oramentrios do Judicirio, to escassos em um pas pobre como o nosso, no deveriam ser aplicados para a construo de suntuosos palcios da justia e, sim, em favor da ampliao de meios de comunicao processual informatizada e pelo acrscimo do nmero de magistrados e serventurios. Por fim, importante que se diga que o Judicirio, contrariamente do que pregam os comunitaristas, e a despeito de sua importncia fundamental no constitucionalismo contemporneo, especialmente no tocante hermenu209

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tica, no o centro nico das atenes da obra de Habermas, vez que sua viso de eqiprimordialidade entre a autonomia pblica e privada impede uma concepo ainda vazada na diferenciao clssica entre Estado (do qual o Judicirio faz parte) e Sociedade. O eixo do seu pensamento a autonomia do cidado, autonomia essa que autoriza inclusive a desobedincia civil112 como instrumento de avano no projeto constitucional, que, como se sabe, um processo permanente e que est sempre em construo.113 Somente por meio de uma esfera pblica ativa, no apenas o Judicirio, mas o Executivo e o Legislativo voltarse-o para a implementao racional e inclusiva do ordenamento jurdico. Est claro que os cticos de planto poderiam objetar: as elites dominantes do Brasil jamais permitiro que a esfera pblica possa se desenvolver a ponto de se tornar um processo de depurao dos procedimentos e instituies dos espaos pblicos e privados. Logo, a teoria discursiva imprestvel/inaplicvel por essas bandas.114
112 Repols (Habermas e a desobedincia civil, p. 21) faz interessante distino entre o direito de resistncia, pelo qual o indivduo luta pela alterao do regime poltico de governo, tal como se deu com Gandhi em relao ao colonialismo britnico na ndia, e a desobedincia civil, como instrumento ltimo da cidadania de protestar contra discursos de fundamentao ou de aplicao inadequados em razo dos princpios do discurso, da moralidade e da democracia. 113 A justificao da desobedincia civil apia-se, alm disso, numa compreenso dinmica da constituio, que vista como um projeto inacabado. Nesta tica de longo alcance, o Estado Democrtico de Direito no se apresenta como uma configurao pronta, e sim, como um empreendimento arriscado, delicado e, especialmente, falvel e carente de reviso [...] (Habermas, Direito e Democracia, vol. I, p. 118). 114 As regras do discurso, admitindo-se, de princpio, que sejam corretas, so, todavia, abertas em sua semntica e assumidamente no tm reproduo integral na realidade; so sempre aproximaes e, contra a assuno expressa de Habermas, idia reguladora, nada dizendo sobre como ou o que devemos fazer (Weinberger). Como no tem existncia real, o discurso idealizado pode no passar de um processo mental monolgico, pois apenas ser construdo ou reconstrudo na cabea do gnio que 210

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A resposta a tal objeo no das mais difceis. Em primeiro lugar, essa exposio j demonstrou sobejamente que Habermas reconhece a possibilidade de desvios do discurso, mas ele o concebe de forma a que o mesmo possa se prevenir e se reposicionar permanentemente contra tais manipulaes. isso que lhe permite se tornar um elemento de identificao constante de opresses oriundas do mercado ou da burocracia. Em segundo lugar, qual seria a alternativa seno colocar o destino nas mos dos seus prprios titulares? A medida da nossa democracia tanto mais se aprofunda quanto mais se desenvolve a autonomia do cidado. Por ltimo, inegvel a concretude das conquistas sociais trazidas pelo crescimento/consolidao de uma esfera pblica em uma sociedade cada dia mais urbanizada e escolarizada quanto a nossa. O simples fato de ter sido eleito um presidente (Lula), oriundo do sindicalismo e por um partido poltico com suas origens ligadas esquerda do espectro poltico, demonstra que no h imobilismo scio-poltico da forma como entendem os cticos. Se o pas ainda est distante das conquistas polticas, sociais e econmicas daqueles do norte desenvolvido, no
resolve colocar os agente morais, os sujeitos comunicantes, naquela situao imaginria, por simples especulao ou para comparar a realidade ou o consenso real com o suposto consenso verdadeiro, autntico ou normativamente correto. (...) Uma adicional observao ainda deve ser feita, tomando de emprstimo os argumentos de Young (2001) e Rancire (1996), sobre a condio igualitria dos falantes imprescindvel para lanar-se nas interaes humanas discursivas, desde as mais banais, claro est, se orientadas para o entendimento, s que se desenvolvem nos processos de deliberao pblica. At em sociedades relativamente homogneas, a aproximao real e faticamente inevitvel do que se exige em tese traz o risco de escamotear assimetrias e relaes de dominao sociais (Fraser,1991:56 et seq.; Zizek, 2002:12), o que se torna ainda mais grave nas sociedades em que h um profundo desnvel no apenas econmico, mas at de compreenso da importncia de um comprometimento dos interlocutores com a veracidade, correo normativa e autenticidade de seus atos de linguagem sob o peso do melhor argumento (Sampaio, Direitos Fundamentais, pp. 115-116). 211

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mais possvel negar o quanto se avanou. Um olhar retrospectivo nos ltimos cinqenta anos de nossa histria atesta uma evoluo significativa. Por conseguinte, a perspectiva de consolidao tanto da incluso social quanto da democracia participativa no pode ser conceituada/rotulada de mera quimera. No mximo, poder-se-ia dizer que ela est em um fio da navalha, qual seja, est entre a validade e a faticidade das formas e procedimentos de nossa organizao social.

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Captulo VI A Constelao Ps-Nacional

Como se viu, uma das preocupaes centrais do constitucionalismo contemporneo se d em torno do princpio do no-retrocesso social, calcado principalmente diante da proposta neoliberal de desconstruo das conquistas do Estado Social. Se em pases desenvolvidos a questo j chega a preocupar,1 nos subdesenvolvidos como o Brasil, a questo ganha contornos de dramaticidade. nesse contexto que se encontram os debates no nosso Congresso Nacional sobre a chamada flexibilizao das relaes trabalhistas, nas quais cada vez mais as obrigaes regulares do empregador no contrato de trabalho so esvaziadas pelo discurso neoliberal que se diz favorvel tanto manuteno do emprego e quanto ao prprio trabalhador. Da mesma maneira, os projetos de reforma constitucional alterando o regime previdencirio dos servidores pblicos se somam s propostas de despir a magistratura e o Ministrio Pblico de suas atribuies institucionais. o mesmo pano de fundo que permeia as questes ligadas privatizao do patrimnio pblico e facilitao da entrada e sada do capital financeiro especulativo. Todos esses problemas seguramente afetam a questo da integrao social, visto que aprofundam a colonizao
1 Mesmo se na Alemanha ainda no se pode falar propriamente em uma desmontagem do Estado social, como nos casos da Inglaterra e dos EUA, pode-se comprovar de um modo geral nos pases da OCDE, desde meados dos anos 1970, tanto uma regresso dos investimentos sociais, quanto um aumento do rigor no que tange s condies de acesso ao sistema de segurana social (Habermas, A constelao ps-nacional, p. 99). 213

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do mundo da vida feita basicamente pelo sistema econmico. A teoria discursiva, apesar de perpassar pela questo, certamente no a abordou adequadamente. Exatamente por isso, e em razo do seu esforo permanente pelo aperfeioamento de sua obra, Habermas passa agora a centrar suas preocupaes nos efeitos trazidos pela globalizao2 no ambiente nacional, vindo a propor/indicar solues para seu enfrentamento no mbito de uma nova esfera internacional que denomina constelao ps-nacional. Assim, longe de qualquer perspectiva neoliberal, o que contrariaria toda sua trajetria intelectual, nosso autor dimensiona o problema de forma mais ampla do que a tratada pelo constitucionalismo da efetividade nacional. Entendendo-a como um processo cuja arte final ainda estaria longe de se visualizar, Habermas a trabalha essencialmente na esfera do sistema econmico, a partir do incremento espetacular na circulao de empresas, mercadorias, tecnologia e capital em termos mundiais, como um fluxo quase irresistvel para os tradicionais mecanismos de controle/regulao dos Estados Nacionais, como rios que transbordam com facilidade velhos diques e eclusas. Logo, a globalizao seria um processo que, dentre outras conseqncias, estaria paulatinamente aniquilando a capacidade do Estado Nacional de proteger seus cidados dos efeitos de decises tomadas fora do mbito de sua soberania,3
2 Utilizo o conceito globalizao para a descrio de um processo, no de um estado final. Ele caracteriza a quantidade cada vez maior e a intensificao das relaes de troca, de comunicao e de trnsito para alm das fronteiras nacionais (Habermas, A constelao ps-nacional, p. 84). No passado, o Estado nacional guardou de forma quase neurtica suas fronteiras territoriais. Hoje em dia, processos supranacionais irrefreveis malogram esses controles em diversos pontos. A. Giddens definiu globalizao como o adensamento, em todo o mundo, de relaes que tm por conseqncia efeitos recprocos desencadeados por acontecimentos tanto locais quanto muito distantes (Habermas, A incluso do outro, p. 138).

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sendo, pois, especialmente madrasta para os povos emergentes.4 A grande questo colocada no constitucionalismo atual seria, ento, de se saber se o mundo da vida e as formas de integrao social baseadas no agir comunicativo, dependentes dos procedimentos de uma rede de comunicao ativa e de procedimentos institucionalizados no Estado Democrtico sero capazes de suportar as crescentes e variadas formas de colonizao oriundas do modelo atual de capitalismo internacional. Nesse sentido, as recentes crises econmicas mexicana, argentina, russa dos anos 1990 e a expectativa sempre renovada pelos pronunciamentos do Federal Reserve sobre os patamares da taxa de juros mostram, cada vez mais, como a economia de um pas est conectada a um sistema que ultrapassa as fronteiras nacionais. Destarte, as cotaes das bolsas de valores e as avaliaes do chamado risco-pas por empresas de auditoria financeira e bancria por todo o mundo tm praticamente assumido a conduo ou, pelo menos, o padro da conduo das polticas econmica, monetria e cambial nacionais. Esse processo, repita-se, especialmente em pases emergentes como o Brasil,5 tem aprofundado o fosso social entre as camadas mais ricas e as mais pobres da popula4 verdade que o crescimento explosivo da economia mundial, a quadruplicao da produo industrial e a decuplicao do comrcio internacional com produtos industrializados, apenas entre os incios dos anos 1950 e 1970, tambm promoveram disparidades entre as regies pobres e as ricas do mundo (Habermas, A constelao ps-nacional, pp. 63-64). Sentimos tambm como desafio a desigualdade de bem-estar, que ainda aprofunda-se entre o norte rico e o caos e a autodestruio das regies aflitas e pobres do sul, ou os conflitos culturais que se delineiam entre um Ocidente mais secularizado e, por um lado, o mundo islmico movimentado pelo fundamentalismo e, por outro, as tradies sociocntricas (soziozentrisch) do Extremo Oriente sem falar dos sinais de alarme das regies que cederam s guerras civis e aos conflitos etno-nacionais, etc. (Habermas, A constelao ps-nacional, pp. 76-77). 215

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o. A globalizao tem influncia direta na economia de todos os pases, com lamentveis conseqncias para a massa salarial, para o nvel de emprego, e, conseqentemente, para a segurana social em razo do exponencial crescimento da marginalidade, bem como para a integrao social como um todo, haja vista os alarmantes dados sobre o consumo de drogas e de bebidas alcolicas. Esses fatores retroalimentam a globalizao de forma perversa, trazendo consigo a mundializao do crime organizado que se materializa por meio do trfico de drogas, de armas e, particularmente nos pases do terceiro mundo, o trfico de mulheres, de rgos, de crianas e de biogentica (plantas e animais). As chamadas mfias italiana, colombiana, russa, chinesa e japonesa atuam praticamente a nvel global. O problema to srio que a corrida armamentista que pautou o que Hobsbawn chama de breve sculo XX,6 primeiro entre as potncias centrais e a Inglaterra, Frana e Estados Unidos, e depois durante o equilbrio atmico de terror da guerra fria entre leste/oeste, foi deslocada para uma zona de tenso norte/sul, exemplificadas pelo auxlio norte-americano a pases sul-americanos e do caribe no combate criminalidade organizada. A globalizao tem efeitos marcantes tambm nos aspectos tecnolgico, cultural e ecolgico.7 A publicidade, a comunicao e o turismo de massa tm trabalhado de forma a estabelecer uma cultura consumista de forma mundializada. A forma de se vestir, o gosto por literatura, cinema, msica tm sido balizados por estratgias de markting
6 7 Cf. Habermas, A constelao ps-nacional, p. 64. Os processos de globalizao que no so apenas de natureza econmica acostumam-nos mais e mais a uma outra perspectiva, a partir da qual fica cada vez mais evidente a estreiteza dos destinos coletivos. Enquanto a acelerao e condensao da comunicao e do trfego faz com que as distncias espaciais e temporais se atrofiem, a expanso dos mercados atinge as fronteiras do planeta e a explorao dos recursos, os limites da natureza (Habermas, A constelao ps-nacional, p. 72).

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que tudo reduzem condio de bens de consumo, fazendo com que jovens japoneses, americanos, sul-africanos ou brasileiros tenham as mesmas preferncias sobre calas jeans, marcas de tnis, msica pop/techno ou livros (Harry Potter, por exemplo). Fenmenos como a preservao das florestas amaznica e a temperada nas Amricas, desastres como o de Chernobyl ou dos seguidos derramamentos de leo nos oceanos, a preservao de espcies animais contra a caa/pesca predatrias, a emisso de gases poluentes e o buraco de oznio na atmosfera so exemplos simples que demonstram o entrelaamento do destino do homem provocados pela globalizao que certamente no podem ser resolvidos nos limites clssicos do Estado nacional. Diante do quadro, Habermas resume a trs as correntes que concorreriam para a soluo dos impasses trazidos pela globalizao: a supresso do Estado Social, a (re)constituio do Estado Social e a suprassuno internacional do Estado Democrtico. A primeira delas, a da supresso do Estado Social, tem como substrato ideolgico os ventos do neoliberalismo, pois o Estado nacional deveria to-somente se preocupar com a preparao dos homens para o mercado. Os defensores dessa proposta, cticos em relao efetividade de qualquer regulao estatal sobre a economia, acreditam que a mesma reduz a eficincia do sistema capitalista, sorvendo recursos da poupana, que poderiam se destinar aos investimentos e criao de empregos, para uma burocracia inepta, corrupta, corporativa e crescente. No mbito da concorrncia internacional, a reduo da burocracia deveria ser acompanhada por investimentos estatais exclusivamente em infra-estrutura (energia, transporte, melhoria das instalaes porturias etc). Tudo isso associado ao estmulo do comrcio internacional, bem como facilitao dos investimentos estrangeiros diretos
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na economia, passando necessariamente por uma autolimitao do Estado Social, tanto pela reduo da carga tributria como pela desregulamentao da poltica de cmbio, reduo das tarifas aduaneiras e de quaisquer barreiras comerciais.8 Somente a desregulamentao da economia poderia trazer justia social, apesar de estar claro que a mesma viria a reboque do crescimento econmico, vez que as preocupaes dos neoliberais no se voltam essencialmente para tais questes, pois os agentes econmicos no precisam se preocupar com o outro, bastando, para tanto, cuidar de si mesmos, vez que a mo invisvel do mercado trar por si s justia para todos.9 Direitos trabalhistas e
8 A tomada de partido em favor da globalizao e da desterritorializao apia-se numa ortodoxia neoliberal que encaminhou, durante as ltimas dcadas, a mudana de polticas econmicas voltadas para a oferta. At hoje, no existiu uma comunidade epistmica mais influente do que a Escola de Chicago. Ela recomenda a subordinao do Estado aos imperativos de uma ampla integrao societria mundial atravs dos mercados, sugerindo um Estado empreendedor, que deveria abandonar a idia de que o Estado deve proteger as fontes do mundo da vida. O Estado aferrolhado pelo sistema econmico transnacional libera seus cidados para as liberdades negativas seguras de uma competio em escala mundial, restringindo-se, em sua essncia, ao trabalho empresarial de preparar infraestruturas que tornem atrativa a prpria praa ou sede da Nao como locus econmico levando em conta apenas critrios de rentabilidade, que so os nicos capazes de promover atividades empresariais (Habermas, Era das transies, p. 110). Na base do princpio fundamental do neoliberalismo encontra-se um conceito de justia de troca advindo do modelo processual do direito contratual. Em uma operao de troca, o rendimento, a aquisio e o lucro ou seja, aquilo que se recebe encontram-se em uma relao de equivalncia com aquilo que se d, ou seja, com a despesa, a oferta e o depsito, sobretudo se o acordo, nomeadamente o consentimento de ambos os lados, concretiza-se sob certas condies padronizadas: os envolvidos devem ter a mesma liberdade para decidir conforme as preferncias prprias de cada um. Um mercado que, juntamente com o meio monetrio, institucionalizado com base nos direitos igualitrios privados liberdade e, em particular, assenta-se na liberdade contratual e nos direitos propriedade, assegura um procedimento para a troca de equivalentes que, nesse sentido, justa quando e medida que efetivamente possibilita uma competio

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previdencirios flexibilizados protegeriam muito mais o trabalhador do desemprego do que petrificados em um texto constitucional... Tanto os comunitaristas quanto Habermas se opem acidamente a tais propostas pelas mesmas razes, posto que o neoliberalismo assume posturas que vo desde a indiferena ao cinismo com relao s questes sociais, relegando o problema ao do aparato policial e da Justia, tpicas do tat Gendarme. A mera constatao do crescimento de bolses de misria (guetos/favelas), mesmo em pases desenvolvidos, demonstra uma fragmentao e uma injustia social crescentes, castrando geraes de pessoas marginalizadas, que jamais tero qualquer chance de se realizarem como seres humanos. Tudo isso nega a idia de que a viso liberal de justia social possa por si s criar incluso social.10 O neoliberalismo no liberta o Estado para o investimento em infra-estrutura econmica, visto que a ausncia de gastos em prestaes sociais positivas implica, como efeito colateral, despesas com a construo de penitencirias e de internatos/creches para crianas abandonadas, bem como para o custeio crescente do aparato estatal de segurana pblica.
livre no sentido rigorosamente normativo da mesma liberdade privada para todos. Aqui vale tambm o pagamento justo com relao ao desempenho como um caso especial de justia de troca baseada no pressuposto da existncia de liberdade de arbtrio recproca (Habermas, A constelao ps-nacional, pp. 118-119). So indubitveis os indicadores de aumento de pobreza e de insegurana social devido ao crescimento de disparidades salariais, e tambm so inegveis as tendncias de desintegrao social. Aumenta o abismo entre as condies de vida dos empregados, dos parcialmente ocupados e dos desempregados. Onde pululam as excluses do sistema de emprego e de educao, dos servios estatais de financiamento (Transferleistungen), do mercado imobilirio, dos recursos para a famlia etc. surgem classes subalternas. Esses grupos pauperizados e amplamente segregados do resto da sociedade no podem mais reverter por conta prpria a sua situao social (Habermas, A constelao ps-nacional, p. 66). 219

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A abertura do mundo da vida s exigncias do sistema capitalista internacional, encarada pelos neoliberais como progressista, no demonstra capacidade de produo de legitimidade social, pois faz desaparecer qualquer elemento de solidariedade para fins de integrao da sociedade. O cdigo da comutatividade contratual, baseado estritamente na linguagem do lucro, da concorrncia e da eficincia no do respostas adequadas aos reclamos da sociedade contempornea, especialmente de universalizao dos direitos humanos. A alternativa neoliberal mencionada alude antiga controvrsia quanto relao da justia social com a eficincia do mercado. Praticamente no tenho aqui aporte novo para o esclarecimento dessa louvvel briga de dogmas. Deve-se levar em conta que um mercado de trabalho amplamente desregulamentado e a privatizao da assistncia sade, aos idosos e ao desemprego faz com que surjam no mbito dos pior assalariados e dos que possuem relaes de ocupao mais inseguras meios empobrecidos reduzidos ao mnimo para a existncia. Mesmo se, ento, a maioria dos contentes (e dos no-to-contentes) pudessem lidar com essa situao e entregar, na qualidade de problema de segurana interna e de amparo pobreza, o resto da populao condenada a ser suprflua tambm segmentada pelo processo poltico a um Estado repressivo, o processo forado de perda da solidariedade permaneceria como um espinho encravado na carne da cultura poltica. Uma justificativa funcional no suficiente para tornar aceitvel de modo normativo diferenas sociais muito gritantes em uma sociedade civil constituda democraticamente (Habermas, A constelao ps-nacional, p. 118).
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A segunda alternativa para o enfrentamento da globalizao exatamente a (re)constituio do Estado Social, ou seja, a preservao da promessa republicana de incluso social pela garantia do direito igualdade de oportunidades de fazer valer os direitos fundamentais clssicos, incluindo obviamente os sociais, coletivos e difusos. Est claro para essa corrente que tais promessas se deram de maneira no uniforme na face do globo. Da entenderem que em alguns pases, como de certo o Brasil, o desafio seria ainda o da constituio do Estado social. certo que somente a solidariedade cvica estabelecida pelo Estado nacional conseguiu formar um estatuto republicano, ou seja, uma solidariedade abstrata que se instala entre estranhos que se identificam pela noo de pertencimento a um mesmo grupo, a uma mesma nao. Inicialmente consolidado no Ocidente pelas revolues americana e francesa no sculo XVIII e seus desdobramentos na Amrica Latina, instalou-se nos pases de formao tardia pelas conseqncias das revolues de 1848, como Alemanha e Itlia e, finalmente, nos Estados nacionais de formao recente, pelo movimento anti-colonialista da segunda metade do sculo passado. Ser justamente esse esprito de doao do cidado de uma cota de sacrifcio (nacionalismo) que permitir ao Estado a imposio de obrigaes estatais como, por exemplo, os servios militares obrigatrios e a noo de solidariedade fiscal, permitindo que os mais abastados (indivduos ou regies) aceitassem sacrifcios maiores em favor dos marginalizados socialmente. Dotado desse oramento, o Estado nacional, sob distintas intensidades, pde materializar polticas de infra-estrutura, de emprego, de salrios, de distribuio de renda, securitrias e assistenciais, em favor da sade pblica e do direito de moradia, transformando-se, assim, na forma constitucional do Estado Social de Direito.
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Dessa forma, o Estado tornou-se a um s tempo, de um lado, uma alavanca para o desenvolvimento sustentado da economia, pelo financiamento de empreendimentos privados, pela instalao de infra-estrutura ou at mesmo pela assuno da atividade empresarial (empresas pblicas ou de economia mista), e, por outro, mecanismo de integrao social viabilizada pelas polticas de incluso acima descritas. A postura de (re)constituio do Estado Social no se exime da apreciao das crticas do neoliberalismo, referentes deformao dos objetivos da poltica inclusiva, face tanto aos custos de uma atrofia da autonomia individual trazida por uma postura paternalista do Estado, quanto do surgimento de interesses burocrticos concorrentes dos interesses da sociedade. Em especial, os comunitaristas consideram tais questes irrelevantes se sopesadas diante dos benefcios trazidos pelo Estado Social e do custo que a desconstruo do mesmo traria para as sociedades de uma forma geral. Esse partido da territorialidade se apega aos fundamentos igualitrios e universalistas dos direitos humanos, mas, todavia, sob uma lente etnocntrica, chegando em alguns pases, especialmente os mais desenvolvidos, condio de xenofobia. Para tanto, contrape ao ofensivismo desregulador do neoliberalismo uma atitude defensivista de proibio do retrocesso social, como forma de domesticar o capitalismo internacional, ou, pelo menos, de ameniz-lo no mbito interno. Esse fechamento do Estado nacional assume a figura metafrica de um porco espinho (Politik des Einigelns) que se fecha sobre seu prprio corpo quando atacado por outros animais. Da mesma forma, polticas voltadas para o controle da remessa de lucros ao exterior, do controle do abuso do poder econmico de empresas transnacionais, de defesa do capital interno, em especial de microempresas,
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cooperativas, pequenos acionistas, garantia dos direitos sociais e coletivos por via do seu enquadramento como clusulas ptreas da Constituio deveriam ter sempre como guardio maior o Poder Judicirio, no qual os valores ticos e morais de seu ativismo poderiam salvar/impor as conquistas do Estado Social.11 No plano internacional, os organismos criados no psguerra (1945) poderiam ser influenciados pelos prprios Estados nacionais de forma a colaborarem com o esforo de preservao tanto da identidade nacional quanto dos ganhos de uma poltica intervencionista. Tudo convergindo para uma poltica econmica de raiz notadamente keynesiana de intensificao do potencial interno (poltica de substituio de importaes e de qualificao da mo-deobra) e de reduo do tempo de trabalho. Contudo, o que se verifica que tal poltica ter flego curto na quadra atual do capitalismo internacional, pois o alcance/efetividade de tal poltica econmica no tem a elasticidade necessria como supem seus defensores. Especialmente em pases pobres, dependentes da poupana externa para manter um nvel equilibrado de investi11 Em sistemas polticos, tais como o dos Estados Unidos e o da Repblica Federal da Alemanha, que prevem uma instituio independente para examinar a constitucionalidade das leis emitidas pelo Congresso, desencadeiam-se debates sobre a relao entre democracia e Estado de Direito e sobre a funo e a posio do Tribunal Constitucional, de grande influncia poltica. [...] Frank Michelman pensa que essa problemtica est personificada em William J. Brennan, grande figura da jurisprudncia americana mais jovem. Ele descreve Brennan, de um lado, como um liberal que defende direitos de liberdade individuais, numa verso fortemente moral, e, de outro, como um democrata que radicaliza os direitos de participao e de comunicao, com a inteno de dar chances tanto aos silenciados e marginalizados, como o caso dos opositores e dos que tm um comportamento desviante. Finalmente, como um social-democrata altamente sensvel s questes da justia social e como um pluralista, que, ultrapassando a compreenso liberal da tolerncia, engaja-se numa poltica sensvel s diferenas, capaz de reconhecer as minorias culturais, raciais e religiosas (Habermas, Era das transies, p. 157). 223

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mentos, o protecionismo econmico um veneno para a prpria economia, pois acarreta, como efeito colateral, a fuga dos capitais estrangeiros. Assim, a guerra fiscal se impe entre esses pases que utilizam a desregulamentao da economia como instrumento de barganha para captar um volume maior tanto de investimentos diretos quanto de capital financeiro especulativo. Guerra essa que se agrava quando o pas assume a forma federativa, na qual suas unidades autnomas (Estados, Distrito Federal e Municpios) competem entre si pela captao de recursos/capitais estrangeiros. Mas, se a reduo da carga tributria diminui, ao mesmo tempo, a margem de manobra do Estado nacional, que, privado de recursos tributrios, fica incapacitado de investimentos tanto em infra-estrutura, para o crescimento do emprego, quanto em polticas sociais. Da mesma forma, organismos internacionais, como o FMI ou o Banco Mundial, que na viso comunitarista poderiam fechar algumas brechas de eficincia da perda de autonomia dos Estados nacionais, de incio, com a reunio de Bretton Woods, quase sempre atuaram em favor das grandes economias capitalistas, e, agora, que parecem se debruar com mais ateno sobre as necessidades dos pases pobres, tm uma capacidade de ao limitada pela prpria globalizao e pelo entrelaamento das relaes econmicas em nvel mundial. Se, por um lado, o neoliberalismo peca por confiar excessivamente nos benefcios do sistema econmico, esquecendo-se de qualquer pretenso normativa de legitimidade, por outro, o comunitarismo peca por atribuir uma capacidade de ao inalcanvel ao sistema jurdico, deixando de considerar adequadamente os impulsos advindos da atividade econmica. Habermas tem conscincia das limitaes da proposta de (re)constituio do Estado Social, pois a mesma parece
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desconsiderar limitaes prticas advindas do sistema econmico e, como o direito ainda no se transformou em uma vara de condo capaz de multiplicar os pes, a proposta comunitarista traz descrdito ao Direito, j que seu discurso em prol das virtudes do ativismo judicial no capaz de, por exemplo, impedir que os dlares do capital especulativo migrem para pases com baixa regulao estatal.12 A despeito disso, ele entende prefervel a segunda alternativa insensibilidade neoliberal, certamente com todas as ponderaes e advertncias estabelecidas no curso da exposio da teoria discursiva do direito. Contudo, face s limitaes anotadas, ele o faz como opo provisria que ainda possa se amoldar a alguns pases, visto que a mesma no pode, no longo prazo, ser a resposta adequada ao desafio da globalizao.13 Destarte, trabalha para a construo de um projeto altenativo, que nomeia de suprassuno do Estado nacional, que rejeita a pura e simples extino do Estado nacional e, por tabela, do Estado social, mas que no assume a postura defensivista dos comunitaristas.14 Por meio dele
12 A Constituio canaliza e viabiliza a democracia, mas se se espera que ela, unicamente por suas normas, possa substituir, apenas a ttulo de exemplo, o tratamento poltico dos problemas polticos e o cuidado econmico das questes econmicas por imperativos constitucionais cogentes que dispensem o jogo democrtico e a conduo concreta de polticas econmicas e sociais, terminar-se- por pagar o preo do incremento da desestima constitucional a corroer toda a sua potencial fora normativa e a gerar a ineficcia de suas normas, produzindo, na prtica, efeitos opostos aos almejados (Carvalho Netto, A constituio da Europa, p. 282). O Estado nacional , foi e ser, durante muito tempo, o principal ator poltico. Nem seria possvel elimin-lo to cedo.[...] No entanto, isso no muda nada nas novas relaes de dependncia que as condies da economia mundial, profundamente modificadas, impem ao Estado. A questo saber se a constelao ps-nacional no necessita de maior nmero de atores, com maior capacidade de ao (Habermas, Era das transies, pp. 25-26). O discurso sobre a superao do Estado nacional ambguo. De acordo com uma maneira, por assim dizer, ps-moderna de entender a questo, o fim do Estado nacional leva-nos tambm separao do projeto de autonomia para o Estado de cidados que, segundo essa viso, estourou seu 225

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procura traar as bases de uma integrao socialmente discursiva no plano internacional, ou seja, a adaptao da teoria discursiva de modo exgeno ao Estado nacional.15 Nosso autor tem conscincia de que esse projeto no amadureceu suficientemente para se apresentar como uma verdadeira alternativa. No entanto, procura se certificar que a mesma no um simples devaneio/utopia discutindo suas bases, algumas propostas e as dificuldades que ter de superar para se efetivar,16 Esse projeto contm diversas propostas que se somam com vistas a proporcionar uma nova perspectiva situao. A primeira delas se d ainda no plano interno: o incentivo pesquisa e ao desenvolvimento pela educao/qualificao da mo-de-obra e do empresariado para uma melhor aclimatao ao ambiente de concorrncia internacional.17 A proposta em si contm, por um lado, uma preocupao em termos de solidariedade social desconsiderada pelo neolicrdito sem esperanas de recuperao. Para a outra maneira de entender a questo, no derrotista, ainda h chance para o projeto de uma sociedade apta a aprender e capaz de agir sobre si mesma por meio da vontade e da conscincia poltica, mesmo para alm de um mundo constitudo por Estados nacionais (Habermas, A incluso do outro, p. 142). Ele prope, por isso, uma poltica deliberativa ofensiva no orientada pela lgica do mercado. Por este caminho possvel criar unidades polticas maiores que o territrio nacional. Ou seja, a poltica apoiada no princpio do discurso pode ter chances de enfrentar os mercados globalizados, caso consiga sustentar uma poltica interna voltada para o mundo e vinculada aos processos democrticos de legitimao, que derivam de uma formao racional e discursiva da opinio e da vontade dos cidados e da incluso de todos os possveis envolvidos, mesmo dos estrangeiros (Siebeneichler. Prefcio, Era das transies, p. 15). Cf. Habermas, A constelao ps-nacional, p. 71. Sob as condies de uma economia globalizada, o keynesianismo em um pas no funciona mais. mais promissora uma poltica antecipadora, inteligente e cuidadosa de adaptao das condies nacionais competio global. Fazem parte dessa poltica as conhecidas medidas de uma poltica industrial prospectiva, o incentivo a reserch and development, e, portanto, s inovaes futuras, a qualificao da fora de trabalho com base em uma melhor formao e especializao [...] (Habermas, A constelao ps-nacional, p. 68).

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beralismo e, por outro lado, procura preparar o ambiente nacional concorrncia externa, sabedor de que uma poltica de fechamento da espcie de uma reserva de mercado tem flego curto, pois encarece os bens e incrementa a defasagem tecnolgica, tal como visto por aqui, na dcada de 1990, no mercado de automveis e de informtica. Um segundo indicativo seria trabalhar em favor de uma institucionalizao jurdica no plano mundial de forma a corrigir as mazelas do trnsito comercial globalizado. Isso permitiria o estabelecimento de um frum que permitisse o debate sobre os limites da desregulamentao do Estado nacional, tornando menos irracional e predatria a concorrncia entre os diversos pases. Essa abertura no impediria simplesmente tais prticas, posto que, para os pases emergentes, as mesmas so o nico chamariz para os investimentos diretos estrangeiros.18 Mas, sem dvida alguma, poder-se-ia estabelecer limites a uma guerra fiscal na qual o capital sempre ganha e os Estados nacionais sempre perdem, ou seja , uma race to the bottom. De outro lado, a ao de empresas transnacionais seria melhor fiscalizada, vez que prticas de abuso do poder econmico poderiam ser examinadas a nvel global, sem as restries das atuais fronteiras nacionais, que servem para impedir a punio de condutas restritivas da concorrncia e abusivas, derivadas da formao de grupos econmicos de coordenao (pools, cartis, konzerns, zaibatzus etc.) ou de subordinao (trusts e holdings). Nesse sentido, a presente proposta no chegaria a postular pela construo de um Estado mundial,19 mas cer18 Pases com alto nvel social temem o risco de uma nivelao para baixo; pases com uma proteo social relativamente fraca temem perder as vantagens dos seus baixos custos com a introduo de padres mais elevados (Habermas, A constelao ps-nacional, p. 123). A institucionalizao de procedimentos para a sintonizao dos interesses, para a universalizao dos interesses e para a construo criativa de interesses comuns no poder se consumar na figura organizadora de um 227

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tamente passaria por alteraes significativas nos organismos internacionais,20 de modo que os mesmos no refletissem to-somente a representao dos governos nacionais, mas a voz das diversas comunidades/sociedades do globo, com a participao de organizaes no governamentais, garantida pelo aprofundamento de uma esfera pblica mundial transformada, respectivamente, em uma arena de debates de temas de interesse global. Assim, essa remodelao dos organismos internacionais poderia superar a deficincia de legitimidade democrtica da qual padecem na atualidade todos eles.21 Essas transformaes levariam necessariamente a uma discusso dos limites da soberania dos Estados nacionais, que seguramente teriam que ceder parcela de suas antigas atribuies para esses organismos internacionais, tendo como norte, o princpio da subsidiariedade.22 Dentre essas
Estado mundial (tampouco desejvel); esse processo ter de levar em conta a independncia (Eigenstndigkeit), os caprichos (Eigenwilligkeit) e a peculiaridade (Eigenart) dos Estados outrora soberanos (Habermas, A constelao ps-nacional, p. 74). Uma ordem mundial e uma ordem econmica global mais pacfica e mais justa no podem ser concebidas sem instituies internacionais capazes de agir, nem sem processos de conciliao entre os regimes continentais, ora emergentes, nem tampouco sem polticas que provavelmente s podero se impor sob a presso de uma sociedade civil capaz de transitar em esfera global. Isso j sugere a outra maneira de ler a questo, segundo a qual o Estado nacional teria sido antes suprassumido, e no extinguido (Habermas, A incluso do outro, p. 145). A coordenao de novos domnios polticos traz consigo, necessariamente, uma concentrao de competncias e, com isso, um novo problema, pois o dficit democrtico das autoridades de Bruxelas desencadeia uma crescente insatisfao poltica em amplas camadas da populao (Habermas, Era das transies, p. 136) Subsidiariedade um princpio funcional, muitas vezes invocado, capaz de fazer jus autonomia dos Estados nacionais. Quanto maiores as diferenas no territrio e no nmero de habitantes, no poder poltico e no nvel de desenvolvimento econmico, na cultura e nas formas de vida, tanto maior o perigo de que as decises da maioria firam o princpio da coexistncia com igualdade de direitos. Por isso, todos os domnios sensveis conservao da integridade nacional tm que ser subtrados ao princpio

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instituies no se enquadram apenas as de Direito Internacional clssico, como a ONU, a OIT, a OMS, o FMI, o BIRD, dentre outras, mas tambm os grandes blocos emergentes, como a OCDE, o NAFTA, o MERCOSUL, dentre outros. Logicamente, essa institucionalizao se daria em torno da pretenso universalista de uma tutela discursiva dos direitos fundamentais. Para tanto, a noo de subsidiariedade entre os aparatos estatais nacionais e os internacionais deveriam somar foras em prol desse objetivo. Dessa maneira, por exemplo, os elementos da jurisdio debatidos anteriormente na teoria discursiva poderiam ser aplicados pelas Cortes Internacionais de Justia. Sem qualquer posio eurocntrica, Habermas destaca os debates sobre os rumos da unificao europia como base para sua argumentao, simplesmente por ser a experincia mais antiga e bem sucedida globalmente em termos de integrao econmica. Nesse sentido, alguns a vem como mera unificao econmica/comercial e outros, como ele, esperam que surja algo que se aproxime de uma nova espcie de federao europia que possa buscar uma legitimao normativa de tal empreendimento. Por certo a discusso no tem pretenses de se extravazar como um modelo nico para o restante do mundo. Habermas est simplesmente examinando o suporte ftico da viabilidade de consolidao de uma identidade republicana/cvica que extrapolasse as fronteiras nacionais, em um continente marcado pelo horror de guerras de conquista que se originam ainda na antiguidade, mesmo antes do Imprio Romano. Contudo, essas mesmas experincias
da maioria. Entretanto, em democracias consensuais consolidadas, as decises polticas sofrem notoriamente com a falta de transparncia. Por isso, seria bom pensar em referendos em toda a Europa (ou melhor, em todo o mundo), a fim de propiciar aos cidados condies melhores para influir nas polticas e para configur-las (Habermas, Era das transies, p. 149, acrscimo nosso). 229

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promoveram avanos no sentido da universalizao dos direitos humanos e em uma solidariedade europia ainda no experimentadas em outro lugar do globo como, por exemplo, a questo da cidadania comunitria.23 A superao da questo da identidade cvica bsica para a proposta habermasiana, vez que historicamente deveu-se a ela a capacidade do Estado nacional implementar polticas sociais. Nesse sentido, os primeiros bices que se impem ao projeto de Habermas dizem respeito formao de tal identidade. No so poucos a sustentar que a mesma no poderia se formar fora do ambiente nacional, pois ela s poderia se consolidar pela consolidao de um povo, e, por conseguinte, de uma homogeneidade axiolgica em torno de tradies, cultura e de uma lngua comum.24 Essa identidade cvica, substituindo relaes de fidelidade arcaicas (por parentesco ou baseadas em relaes pessoais, tais como juramentos ou contratos prprios ao estamento medieval), forjou tanto a noo de nao/nacionalismo (conscincia do ns) quanto a noo de responsabilidade25
23 A Unio Europia promulgou, por exemplo, importantes leis sociais voltadas para a igualdade das mulheres, enquanto a Corte de Justia Europia tomou mais de trezentas decises relevantes em termos dos direitos sociais para tornar os regimes nacionais de bem-estar social compatveis com o mercado interno comum (Habermas, A constelao ps-nacional, p. 122). O simbolismo cultural de um povo que se certifica justamente do seu carter prprio ou seja, do seu esprito de povo nas presuntivas descendncia, lngua e histria comuns gera uma unidade, ainda que imaginria, e faz desse modo com que os habitantes do mesmo territrio estatal tomem conscincia de uma pertena, at esse momento abstrata e que havia sido mediada apenas juridicamente. Somente a construo simblica de um povo faz do Estado moderno o Estado nacional. A conscincia nacional abastece o Estado territorial (Flchenstaat), constitudo nas formas do direito moderno, com o substrato cultural para a solidariedade cvica (Habermas, A constelao ps-nacional, p. 82, nosso destaque). Para (Karl) Jaspers, o conceito de culpa deve ser entendido em quatro sentidos. [...] Do ponto de vista criminal, ou jurdico, s so culpados os indivduos que cometeram efetivamente atos qualificveis como crimes. Do ponto de vista poltico, todos os cidados de um Estado pelo menos os de

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para com seus iguais,26 seja por meio de tributos redistributivos ou, at mesmo, por dvidas morais herdadas de outras geraes, tais como a questo do holocausto na Alemanha.27 Em outros pases, como na Espanha, na frica do Sul, nos Estados Unidos e no Brasil, por exemplo, desenvolvemse controvrsias sobre o lado dos vencidos na histria da colonizao, em especial dos negros e dos indgenas. Franceses, italianos, holandeses ou suecos so atingidos pelos fantasmas da poca da colaborao durante a segunda guerra mundial. O Vaticano faz seu mea culpa com relao ao perodo da Inquisio. Para todos, importante que o prprio passado nacional fornea material para uma conscientizao da pessoa humana, no como um absurdo processo de culpa coletiva, mas como uma autoreflexo de seu mundo da vida transcendental.28
um Estado cujo governo proveniente de eleies democrticas, como o caso do governo hitlerista so corresponsveis pelos atos, e logo, pelos crimes cometidos por esse Estado. Do ponto de vista moral, cada testemunha dessa tragdia deve se indagar se ela sempre fez, nas condies penosas em que se encontrava, o melhor que podia. Do ponto de vista metafsico, isto , do ponto de vista da solidariedade universal, cada um de ns tem a ver com aquilo que acontece aos outros, ainda que aparentemente nada possa fazer pois, a rigor, nenhum de ns pode se declarar indiferente ao fato de que outros homens sejam maltratados, mesmo que isso esteja ocorrendo do outro lado do planeta (Delacampagne, Histria da filosofia do sculo XX, pp. 167-168, acrscimo nosso). A transformao da nao aristocrtica em nao popular, que avana a partir de fins do sculo XVIII, pressupe uma mudana de conscincia, inspirada por intelectuais, que se impe inicialmente na burguesia citadina, sobretudo academicamente letrada, antes de alcanar eco em camadas mais amplas da populao e ocasionar progressivamente uma mobilizao das massas. A conscincia nacional popular cristaliza-se em comunidades imaginrias (Anderson) engendradas nas diferentes histrias nacionais, as quais se tornaram o cerne da consolidao de uma nova auto-identificao coletiva (Habermas, A incluso do outro, p. 127). Cf. Habermas, A constelao ps-nacional, p. 43. Para que la confrontacin tico-poltica con el pasado pueda desarrolar fuerza formadora de mentalidades y para que pueda suministrar impulsos a una cultura politica fundada en la libertad, tiene que venir comple231

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Em outras palavras, o conceito de povo usualmente empregado em um contexto de enraizamento tnico de seus membros que promove uma irmandade imaginria fundida em noes de passado/futuro e destino comuns. essa perspectiva que levar Schmitt a conceber uma democracia sustentada de maneira exclusivamente plebiscitria em torno de questes de sobrevivncia dos valores homogneos de uma cultura/raa e a identificao de amigos/inimigos de um povo. Essa noo de povo identifica-se com as bases do pensamento comunitarista que remonta Aristteles, ou seja, como um dado pr-poltico e extrajurdico. Somente a partir da noo de povo com caracteres relativamente homogneos seria possvel pensar-se em formas de institucionalizao do discurso e, conseqentemente, da construo de uma Constituio, tal como j preconizaram Dieter Grimm29 e o Tribunal Constitucional da Alemanha.30 Dito de outro modo, a proposta de Habermas naufragaria pela impossibilidade de se compreender a noo de
mentada, ciertamente, por procedimientos jurdicos y por la suposicin de una cierta disponibilidad al autoexamen existencial (Habermas, Ms all del Estado naional, p. 56). Cf. Habermas, A incluso do outro, p. 181. O Tribunal Federal Constitucional alemo, num determinado trecho da fundamentao de sua sentena sobre Maastricht, at mesmo insinua esta interpretao: A democracia [...] depende da existncia de determinados pressupostos pr-jurdicos, tais como uma permanente e livre discusso entre as foras sociais, os interesses e as idias que se defrontam umas com as outras, atravs da qual tambm seja possvel esclarecer e modificar metas polticas e a partir da qual uma opinio pblica pr-formula a vontade poltica [...] Partidos, associaes, imprensa e radiofuso so tanto meio como fator deste processo de intermediao, a partir do qual poder configurar-se uma opinio pblica na Europa. Europische Grundrechte Zeitschrift, 1993, 437s. A observao seguinte, a respeito da necessidade de uma lngua comum, parece ter a finalidade de construir uma ponte entre este conceito de democracia, baseado na teoria da comunicao, e a homogeneidade do povo de um estado, geralmente considerada como necessria (Habermas, A incluso do outro, nota no 54, p. 176).

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povo fora de sua noo comunitarista, o que impediria a construo seja de um Estado mundial ou, como preconiza Habermas, de algo novo, que compusesse de forma original a autonomia pblica dos Estados nacionais e a autonomia privada construda em torno de uma esfera pblica internacional, a constelao ps-nacional.31 Como se viu, esses bices tm, de modo geral, fundamento em uma concepo comunitarista de povo, da qual certamente Habermas e nem tampouco o liberalismo (fundado em noes ligadas ao contrato social para garantia de direitos individuais) no comungam. Logo, a noo de povo de Habermas se funde em uma concepo de patriotismo constitucional, incorporando, com isso, noes ligadas ao pluralismo, tolerncia e ao direito diferena. O conceito de povo no seria, pois, um dado pr-poltico ou extrajurdico, mas uma construo social em favor de um consenso fundamental que permitiria a convivncia de distintos projetos de vida boa. Por conseguinte, a viso de Habermas sobre uma Constituio no o vincula necessariamente ao Estado, e sim a processos que garantam a potncia desse projeto. Sob essa tica at mesmo um tratado internacional poderia perder seu carter contraprestacional de um contrato32 e se tornar a base de um novo formato de Constituio, desde que garantisse procedimentos relativos legitimidade democrtica nos termos da teoria discursiva. De todo modo,
31 O atual debate acerca da adoo de uma Constituio para a Europa diretamente afeto ao problema do dficit de legitimidade da organizao jurdico-poltica da Unio Europia. Por isso mesmo, iniciaremos a nossa abordagem da questo pelo aspecto da possibilidade de uma Constituio sem Estado (Carvalho Netto, A Constituio da Europa, p. 283). Por constituir uma comunidade poltica, a Europa no pode sedimentar-se na conscincia dos seus cidados apenas como uma comunidade apoiada no Euro, pois o acordo intergovernamental de Maastricht no possui a fora simblica de um ato de fundao poltica (Habermas, Era das transies, p. 125). 233

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para ele a questo fundamental no se daria em torno da instalao de uma Constituio e, sim, em torno desses procedimentos que permitissem o transporte das conquistas do Estado nacional para essa constelao ps-nacional.33 Dessarte, o papel que caberia nesse contexto para uma Constituio (Europia ou Mundial) seria o de induo desses procedimentos democrticos que viabilizassem a ao integrativa do discurso como meio hbil para a atenuao de efeitos perversos trazidos pela globalizao. Ademais, ela poderia ser a base para o reconhecimento de uma nova identidade poltica e para uma compreenso original de povo e de cidadania. Desse modo, a noo de povo poderia perder seu carter de ethos compartilhado como elemento histrico/cultural para subsumir-se em um processo circular de autocompreenso estabelecida mediante uma comunicao entre os cidados de diferentes nacionalidades. E, essa comunicao, ao longo do tempo, no encontraria um bice verdadeiro nem mesmo nas diferenas lingsticas, haja vista que, especialmente na Europa, mas de um modo geral em todo mundo, a lngua inglesa tem assumido o papel de um segundo idioma, especialmente no aspecto profissional.34
33 Alm disso, a questo acerca da Constituio no fornece mais a chave para os problemas a serem solucionados. Noutras palavras: o desafio no consiste tanto em tentar encontrar algo novo, mas em transportar as grandes conquistas do Estado nacional europeu para outro formato que ultrapassa as fronteiras nacionais (Habermas, Era das transies, p. 124). No interior da Unio Europia existem atualmente treze idiomas diferentes, oficialmente reconhecidos. Esse pluralismo de linguagens parece constituir, primeira vista, obstculo intransponvel para a criao de uma comunidade poltica com as dimenses da Europa. No entanto, o poliglotismo oficial da poltica da Unio Europia a expresso inalienvel de um reconhecimento recproco da integridade e do igual valor das diferentes culturas nacionais. Ora, sob o manto dessa garantia, tanto mais fcil praticar o ingls como lngua de trabalho, sempre que os respectivos partidos no dispuserem de outro idioma comum. Pode-se acrescentar que certos pases menores, tais como a Holanda, a Dinamarca, a Sucia e a Noruega, constituem bons exemplos para um sistema escolar que esta-

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claro que nosso autor escreve no contexto de um projeto avanado que a unificao da Europa. No entanto, nada impede que suas concluses possam ser levadas para o plano global, no qual certamente tal integrao poderia ocorrer de modo mais gil em pases mais desenvolvidos do que em pases do terceiro mundo como, por exemplo, o Brasil, no qual dezesseis milhes de pessoas ainda so analfabetas. Mas essa deficincia no precisa se reproduzir permanentemente em todas as futuras geraes... preciso lembrar que o conceito comunitarista de povo se desdobra em um contexto de nacionalismo que vincula estranhos dentro de um mesmo vnculo. Essa identidade se d atravs da simbologia de um passado comum (bandeira, braso, hino nacional e datas comemorativas), normalmente evocado por monumentos memria de passagens notveis da histria, em especial de atos de bravura em conflitos armados. Significa dizer que, se de um lado o nacionalismo promoveu o nascimento de uma identidade cvica, por outro, implicou o exacerbamento da xenofobia,35 materializada por horrendas guerras e massacres de etnias minoritrias, como se exemplifica por aqui com a guerra do Paraguai36 e com o extermnio dos indgenas.
beleceu o ingls como segundo idioma principal para toda a populao (Habermas, Era das transies, p. 142, nosso destaque). A auto-estilizao positiva da prpria nao transformava-se agora no eficiente mecanismo de defesa contra tudo que fosse estrangeiro, mecanismo de desapreo de outras naes e de excluso. Na Europa, o nacionalismo vinculou-se de forma muito conseqente ao antisemitismo (Habermas, A incluso do outro, p. 127). Embora traumtica, a guerra foi o pice da obra de unificao do Brasil, ao conjugar energias de todo o pas para venc-la. No incio do conflito, voluntrios se apresentaram em todas as regies do pas; o imperador teve sua imagem fortalecida e o hino nacional e a bandeira foram incorporados ao cotidiano dos grandes centros urbanos, por meio de festejos cvicos, nas comemoraes de vitrias ou nas cerimnias da partida das tropas. Enfim, tornou-se fator de fortalecimento da identidade nacional brasileira a exis235

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A pressuposio de uma identidade coletiva indisponvel acaba forando a polticas repressivas, seja de assimilao coercitiva de elementos estranhos, seja de preservao da pureza do povo, mediante apartheid ou limpeza tnica, pois um Estado democrtico perde(ria) sua prpria substncia por um reconhecimento conseqente da igualdade geral entre os seres humanos no mbito da vida pblica e do direito geral. Alm das medidas preventivas para o controle da admisso de estrangeiros, C. Schmitt fala ainda na submisso e evacuao da populao heterognea, assim como em sua segregao geogrfica, ou seja, na instalao de protetorados, colnias, resevas, homelands, etc. (Habermas, A incluso do outro, pp. 161-162). Dessa maneira, o conceito de povo modelado em uma cidadania participativa no pode se legitimar em cima de um tratamento discriminatrio contra o estrangeiro, que visto sempre com desconfiana e sob suspeita.37 A construo de uma cidadania desacoplada do conceito de nacional permanece em aberto e certamente levar um tempo considervel para sua concluso.38 Mas, apesar da dificuldade, tal pretenso no mera utopia, pois j exis-

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tncia do inimigo que, segundo o discurso da poca era apenas Solano Lopez, pois tambm o povo paraguaio era vtima deste (Doratioto, Maldita guerra, p. 461). No Brasil o capital estrangeiro visto com enorme desconfiana, ligando-o sempre a uma expectativa de explorao do trabalhador, de destruio do concorrente nacional e pela violao de nossa soberania econmica. Contraditoriamente, o governo fala em atrao desse mesmo capital como complemento de nossa poupana externa, sem o que a misria e a excluso social seriam ainda maiores. O que une uma nao constituda de cidados diferentemente da nao constituda por um mesmo povo no um substrato preexistente, mas sim um contexto intersubjetivamente partilhado de entendimentos possveis (Habermas, A incluso do outro, p. 181).

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tem exemplos notveis nesse sentido.39 Assim, tem-se o exemplo de uma cidadania da comunidade europia ou de pases forjados em grande parte por fluxos migratrios, como o Brasil e os Estados Unidos, podendo os mesmos contribuir para a construo desse modelo (de superao de uma forma de pensar etnocntrica), tanto de forma positiva, como para os migrantes brancos, quanto de forma negativa, para os negros e os asiticos. Por aqui, a Carta atual registra avanos notveis no tocante ao tratamento dos estrangeiros que, ressalvados alguns direitos polticos, possuem um Bill of Rights quase idntico ao dos nacionais. Nesse contexto, j se identifica o aparecimento de uma nova simbologia, calcada tambm de forma distinta, ou seja, de maneira a construir, por meio de uma comunicao no-lingstica, uma conscincia em torno da igualdade que se baseia na perspectiva de um pertencimento humanidade (e no a um Estado nacional). Como exemplos, o monumento aos mortos na guerra do Vietn que narra um episdio essencial na histria recente da Amrica e o monumento ao Holocausto que ser construdo no centro da Alemanha.40
39 Na Repblica Federal da Alemanha, como na maioria dos sistemas jurdicos do Ocidente, a situao jurdica dos estranhos e estrangeiros aptridas foi equiparada ao status de cidados. E, uma vez que a arquitetnica da Lei Fundamental determinada pela idia dos direitos humanos, todos os habitantes gozam da proteo da Constituio. Os estrangeiros tm o mesmo status de deveres e direitos que os cidados nativos (Habermas, Direito e Democracia, vol. II, p. 298). Aqui no se trata em primeiro plano de culpa ou de desculpa dos antepassados, mas sim de uma autocertificao crtica dos descendentes. O interesse pblico dos que nasceram mais tarde, que no podem saber como eles teriam se comportado ento, dirige-se a um outro fim que no o fervor de contemporneos julgando moralmente, que se encontravam na mesma relao de interao e pedem explicaes uns aos outros. Descobertas dolorosas acerca do comportamento dos prprios pais e avs, que na verdade s poderiam desencadear luto, permanecem um assunto privado entre os imediatamente envolvidos. Como cidados, no entanto, os descendentes possuem um interesse pblico com relao a si mesmos no captulo mais obscuro da sua histria nacional. Nisso eles no apontam para os 237

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Essa conscincia de fazer parte de algo maior como a humanidade no precisa tornar o homem um ser essencialmente universal. Ao contrrio, ele pode s-lo sem perder seus laos com a cultura do bero de seu nascimento. Nesse ponto, Habermas constata que o avano que a globalizao produz sobre a cultura, a lngua e as tradies locais no implica necessariamente a derrota das ltimas, mas o aparecimento de uma nova cultura.41 Uma cultura que se abre ao pior e ao melhor dos dois mundos, mas que no afasta o arbtrio de todos ns. Assim, de um modo metafrico, Beethoven, Mozart, Sinatra, Coppola, Felini no tm nacionalidade prpria, pois fazem parte da humanidade. De outro lado, essa constatao no nos impede de preferirmos, como brasileiros, a cachaa ou uma boa feijoada a pratos tpicos da Alemanha, como a salsicha ou o joelho de porco.42 Essa relao entre dois mundos (o local e o global) certamente digerida com mais facilidade pelas novas geraes do que pelos mais velhos, permitindo-lhes uma evoluo mais rpida no sentido da integrao preconizada por Habermas. Agarrar-se questes como a pureza de uma lngua, como fazem alguns fillogos, especialmente os franoutros. Querem esclarecer a matriz cultural de uma herana incriminada para conhecer pelo que eles respondem coletivamente e o que eventualmente da tradio, que ento formara um funesto pano de fundo para a motivao, ainda atua e necessita uma reviso (Habermas, A constelao ps-nacional, pp. 42-43). Cf. Habermas, A constelao ps-nacional, p. 96. O impulso para a abertura parte dos novos mercados, meios de comunicao, vias de trfego e enredamentos culturais, e a abertura significa, mesmo para os indivduos atingidos, a experincia ambgua do aumento de contingncia: a desintegrao de dependncias que forneciam a continuidade e eram, retrospectivamente, autoritrias, bem como a libertao das relaes ao mesmo tempo orientadoras e protetoras, por um lado, como tambm, por outro, perniciosas e paralisantes. Em suma, o desligamento de um mundo da vida fortemente integrador libera os indivduos para a ambivalncia das possibilidades de opo cada vez maiores. Ele abriu os olhos deles e ao mesmo tempo aumentou o risco de se cometer erros. Mas esses so ao menos os erros cometidos por ns mesmos a partir dos quais pode-se aprender algo (Habermas, A constelao ps-nacional, p. 106).

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ceses, um contrasenso, pois qualquer cultura humana est sempre em constante mutao. O que est em jogo algo muito maior. Todos esto diante da transio/desintegrao de um mundo da vida tradicional para algo inusitado, uma aldeia global, que se traz no seu bojo mazelas, traz tambm uma ampliao de horizontes inaudita na histria do homem. Assim, possvel se ver em todo o mundo, por exemplo, concertos de rock envolvidos com questes humanitrias, tais como a libertao da priso poltica de Nelson Mandela ou sobre o direito dos pases africanos de quebrarem as patentes das grandes corporaes internacionais da indstria da farmcia em prol de um tratamento mais digno para os que padecem com a Aids. Na Europa, tem sido comum assistir-se a manifestaes de movimentos espontneos da sociedade civil em favor de um tratamento mais generoso para com o terceiro mundo no que pertine dvida externa dos mesmos. Um exemplo notvel dessa nova cultura foi a constatao de manifestaes em todo o globo pela proscrio de guerras ofensivas, marcadamente a segunda guerra do Golfo, demonstrando haver uma conscincia pacifista que extrapola as fronteiras nacionais. Por conseguinte, quem poder dizer que o legado que se traduz na vida de Gandhi e Martin Luther King se limitam respectivamente aos indianos e aos norte-americanos... E, com base nessa nova cultura, nessa conscincia/identidade global, que poder se fundar uma esfera pblica internacional, que se transformaria em uma arena de debates sobre questes de interesse global. Tais discusses e esse envolvimento poltico, que em um primeiro momento se desencadearia pelas organizaes no governamentais,43
43 Formas de legitimao supostamente fracas surgem, ento, sob uma outra luz. Dessa maneira, por exemplo, uma participao institucionalizada de Organizaes No Governamentais nos conselhos do sistema de negocia239

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se desdobraria como base para uma futura formao de partidos polticos nacionais que adotassem um iderio com elementos universalistas. Somente depois disso os governos nacionais estariam sensveis a uma colaborao dentro de uma constelao ps-nacional que postulasse uma integrao normativa/discursiva de modo a domesticar os efeitos indesejveis da globalizao.44 Em outras palavras, s possvel esperar dos governos dos Estados nacionais uma postura cooperativa o que certamente no significa inexistncia de dissenso, e sim empenho na busca pelo melhor argumento caso no se consolide primeiro uma opinio pblica cosmopolita no interior desses mesmos Estados nacionais. Logo, sem a consolidao de uma esfera pblica cosmopolita no mbito nacional que possa fiscalizar, cobrar, influenciar, em sntese, participar dos procedimentos normativos, essa integrao de blocos continentais ou at mesmo mundiais jamais poder ganhar contornos de legitimidade.45
o internacional elevaria a legitimao do procedimento, na mesma medida em que possvel nesse sentido tornar transparente para a esfera pblica nacional os processos decisrios transnacionais do nvel mdio, reconectando-o aos processos decisrios desse nvel inferior. Do ponto de vista das premissas da teoria do discurso, tambm interessante a proposta de equipar a organizao mundial com o direito de exigir a qualquer hora, nas questes importantes, referendos dos seus Estados-membros (Habermas, A constelao ps-nacional, p. 140). A mudana de perspectiva das relaes internacionais, no sentido de uma poltica interna mundial, no deve, no obstante, ser esperada da parte dos governos sem que as populaes mesmas aprovem tal mudana de conscincia. Porque as elites governantes devem se empenhar pela concordncia e pela reeleio na sua arena nacional, elas no devem ser castigadas pelo fato de no operarem mais dentro da margem de independncia da nao, mas antes estar conectada aos procedimentos cooperativos de uma comunidade cosmopolita. As inovaes no ocorrem se as elites polticas no encontrarem ressonncia tambm nas orientaes valorativas anteriormente reformadas das suas populaes (Habermas, A constelao ps-nacional, p. 141). Por isso, do ponto de vista normativo, no poder haver um Estado federativo europeu merecedor do nome de uma Europa democrtica, se no se

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preciso frisar que essa cidadania cosmopolita se funda discursivamente em torno da pretenso de legitimidade dessa constelao ps-nacional, significando dizer que ela sustentada pela pretenso de universalizao dos direitos humanos. Contudo, em torno desta pretenso, Habermas anota uma srie de crticas a seu projeto. As bases de tal dificuldade giram em torno da noo de que tal pretenso seria unilateral do Ocidente, ou seja, de participantes/jogadores (global players)46 especficos na quadra mundial, escondendo atrs de si estratgias vinculadas ao imperialismo das grandes potncias,47 na qual
afigurar, no horizonte de uma cultura poltica, uma opinio pblica integrada em mbito europeu, uma sociedade civil com associaes representativas de interesses, organizaes no-estatais, movimentos de cidadania etc., um sistema poltico-partidrio concebido em face das arenas europias em suma: um contexto comunicacional que avance para alm das fronteiras de opinies pblicas de insero meramente nacional, at o momento (Habermas, A incluso do outro, p. 183). No momento, a Unio Europia est sendo desafiada a desenvolver um equilbrio melhor entre desregulamentao e re-regulamentao, que no tinha sido conseguido pelas regras nacionais. A Unio pode ser vista como um laboratrio, no qual os europeus esto se empenhando para implementar os valores da justia e da solidariedade no contexto de uma economia mundial crescente [...]. Naturalmente essa perspectiva atrai sobre si a suspeita de ser a interpretao de determinado partido, ou seja, a interpretao social-democrata do projeto europeu (Habermas, Era das transies, p. 133). O governo Bush parece prosseguir praticamente intocado no curso autocentrado de uma poltica recrudescida de superpotncia. Continua a rejeitar a instalao de um tribunal criminal internacional, recorrendo a seus prprios tribunais militares, que ferem o direito internacional. Nega-se a assinar a conveno contra armas biolgicas. Rompeu de forma unilateral o acordo sobre msseis antibalsticos e acredita absurdamente que o 11 de setembro endossou o seu plano de construir um abrigo antimssil. O mundo tornou-se complexo demais para esse unilateralismo mal-disfarado. Mesmo se a Europa no se erguer para exercer o papel civilizatrio que hoje lhe cabe, a potncia mundial emergente da China e a decadente da Rssia no vo aderir incondicionalmente ao modelo da pax americana (Habermas, Jrgen. O Ocidente dividido, p. 11). 241

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se inscreveria a expresso de autoria de Carl Schmitt: Quem apela para a humanidade mente!48 No tocante ao problema do uso estratgico dos direitos humanos, Habermas identifica duas posturas passveis de serem distinguidas em torno de intervenes militares humanitrias a partir da segunda guerra do Golfo. Enquanto os Estados Unidos da Amrica exercitam a imposio global dos direitos humanos e a entendem como a misso nacional de uma potncia mundial que persegue este objetivo sob premissas de uma poltica de poder, a maioria dos governos da Unio Europia entende uma poltica dos direitos humanos como um projeto de juridificao de relaes internacionais, capaz de modificar, a partir do presente momento, os parmetros da poltica do poder (Habermas, Era das transies, pp. 48-49). Dentro da viso da Unio Europia, Walzer, que sustenta haver circunstncias especiais que justificariam tais intervenes como guerras justas, nas quais se destacam: a) o insurgimento dos prprios cidados contra uma represso poltica por meios brutais; b) a garantia da integridade territorial face uma invaso injustificada; c) casos de massacres, genocdios de minorias, nas quais os cidados seriam incapazes de expressar sua opo particular de vida digna. Por esse critrio as intervenes no Kosovo, na Bsnia, em Ruanda e no Iraque cairiam em uma vala
48 Eles no teriam servido como o escudo de uma falsa universalidade de uma humanidade imaginria, por detrs da qual um Ocidente imperialista podia esconder a sua particularidade e o seu interesse prprio? Entre ns, com base em Heidegger e em Carl Schmitt, essa hermenutica da suspeita praticada nas verses da crtica da razo e da crtica do poder (Habermas, A Constelao ps-nacional, p. 152).

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comum. Contudo, a autorizao discursiva junto ONU estabelece um primeiro diferencial entre as mesmas. Ademais, o fato de um Estado nacional no ser legtimo no autorizaria por si s uma interveno, pois ento seria de se questionar por que tais potncias no o fizeram na Coria do Norte e na China. Logo, o uso estratgico dos direitos humanos s pode ser depurado pela opinio pblica mundial, sem a demonizao dos pases anglo-saxes e uma beatificao dos pases continentais da Europa face sua postura pacifista no caso do Iraque. preciso lembrar que no passado recente a poltica americana permitiu a democratizao das naes alem, japonesa e italiana. Mas, no se trata aqui de qualquer dvida de gratido. O indispensvel que a conscincia cosmopolita se consolide em torno da proscrio de guerras ofensivas e, por exemplo, depure discursivamente interesses estratgicos em torno de riquezas ou de matrias-primas, como o petrleo por ocasio da invaso do Iraque como parte da guerra anti-terror do Presidente Bush.49 Obviamente isso no implica esperar sentado pela consolidao dessa almejada constelao ps-nacional, deixando livres os algozes para torturar e matar suas vtimas,50 situaes em que os precrios procedimentos dos
49 Mesmo que o termo guerra seja menos enganoso e moralmente controvertido do que cruzada, considero a deciso de Bush de declarar uma guerra contra o terrorismo um erro srio, tanto normativa como pragmaticamente. Do ponto de vista normativo, ele est elevando os criminosos ao status de inimigos de guerra; e, pragmaticamente, no podemos conduzir uma guerra contra uma rede, caso queiramos dar ao termo guerra qualquer significado definido (Borradori, Filosofia de terror. Dilogos com Habermas e Derrida, p. 47). E, na ausncia de outra opo, os vizinhos democrticos devem ter o direito de prestar um socorro legitimado pelo direito internacional. Nesse momento, porm, a precariedade do estado de cidadania mundial requer grande sensibilidade. Ora, as instituies e procedimentos j existentes so os nicos controles disponveis para os juzos falveis de um partido que pretende agir em nome da totalidade (Habermas, Era das transies, p. 51). 243

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atuais (e limitados) organismos internacionais devem ser respeitados.51 No tocante ao bice de que os direitos humanos teriam base exclusivamente no pensamento ocidental, Habermas encontra slidos argumentos para super-lo: resta claro que o artigo 28 da Declarao Universal dos Direitos Humanos e o surgimento da ONU referem-se a uma preocupao global/universal em torno da validade dos ordenamentos jurdicos nacionais e cosmopolitas. Para ele, entretanto, a questo estaria mal colocada: o que estaria em pauta seria a forma adequada de interpretao dos direitos humanos. Nessa dinmica, o fundamental seria a devida considerao com os pontos de vista de outras culturas, em especial do Oriente prximo e longnquo. Alguns desses povos questionam as bases individualistas contidas nos direitos humanos, entendendo que suas culturas valorizariam muito mais os valores comunitrios. Descartando inicialmente o aspecto estratgico do argumento,52 Habermas procura refut-lo afirmando que no fundo do questionamento est o velho debate entre a viso do liberalismo e do comunitarismo, j efetuado neste trabalho durante a exposio da teoria discursiva.53 A conside51 verdade que as Naes Unidas no dispem nem de uma Corte de Justia internacional (que, de resto, acabou de ser encaminhada em Roma) nem de tropas prprias. Mas podem impor sanes e conferir mandamentos para a execuo de intervenes humanitrias (Habermas, Era das transies, p. 134). Essas reservas com relao ao individualismo europeu so freqentemente manifestadas no com inteno normativa, mas antes estratgica. A inteno estratgica pode ser reconhecida desde que os argumentos en-contremse ligados legitimao poltica do autoritarismo mais ou menos brando das ditaduras que promovem o desenvolvimento. Isso vale particularmente para a polmica em torno da precedncia dos direitos humanos. Os governos de Cingapura, Malsia, Taiwan e China costumam justificar as suas violaes dos direitos fundamentais e direitos civis polticos denunciados pelos pases ocidentais com umaprecedncia de direitos fundamentais sociais e culturais (Habermas, A constelao ps-nacional, p. 157). Independentemente do pano de fundo cultural, todos os participantes justamente sabem intuitivamente muito bem que um consenso baseado na

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rao dos direitos humanos no centro da co-originariedade entre, de um lado, a moral e o direito, e de outro, a autonomia pblica e privada superam tal oposio.54 Nessa empreitada de buscar cooperativamente uma interpretao discursiva dos direitos humanos, no so poucos os obstculos, pois a intolerncia religiosa tem sido a causa de conflitos desde a antigidade. E, hoje, o fundamentalismo religioso tem provocado conflitos na Irlanda do Norte, na ndia/Paquisto, na Palestina e o combustvel para o terrorismo global profissional inaugurado com o ataque de 11 de setembro s torres gmeas. Diante desse quadro, somente o tempo ser capaz de curar todas essas feridas. Contudo, Habermas no prope com isso a inrcia. preciso que os pases ocidentais do primeiro mundo no encarem seus parceiros globais como se estivessem em um estgio de desenvolvimento j superado
convico no pode se concretizar enquanto no existirem relaes simtricas entre os participantes da comunicao relaes de reconhecimento mtuo, de transposio recproca das perspectivas, de disposio esperada de ambos para observar a prpria tradio tambm com o olhar de um estrangeiro, de aprender um com o outro etc. Partindo desse princpio, pode-se criticar no apenas leituras parciais, interpretaes tendenciosas e aplicaes estreitas dos direitos humanos, mas tambm aquelas instrumentalizaes inescrupulosas dos direitos humanos voltadas para um encobrimento universalizante de interesses particulares que induzem falsa suposio de que o sentido dos direitos humanos se esgota no seu abuso (Habermas, A constelao ps-nacional, pp. 162-163). Por isso, deve-se livrar a compreenso dos direitos humanos do fardo metafsico da suposio de um indivduo existente antes de qualquer socializao e que vem ao mundo com direitos naturais. Juntamente com essa tese ocidental descartada tambm a necessidade de uma anttese oriental segundo a qual as reivindicaes da comunidade merecem precedncia diante das reivindicaes de direito individuais. A alternativa individualistas versus coletivistas torna-se vazia quando se incorpora aos conceitos fundamentais do direito a unidade dos processos opostos de individuao e de socializao. [...] O individualismo compreendido de modo correto permanece incompleto sem essa dose de comunitarismo (Habermas, A constelao ps-nacional, p. 159). 245

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por eles, tanto no tocante superao das guerras religiosas quanto na questo do nvel de desenvolvimento econmico. Nesse sentido, a idia de que a secularizao das relaes estatais seja o nico caminho a ser perseguido precisa ser afastada. Habermas v com interesse, mesmo que com alguma reserva, a proposta do intelectual hindu Ashis Nandy que espera [...] a tolerncia e a fecundao recprocas das culturas religiosas islmica e hindusta antes via um cruzamento mtuo dos modos de percepo religioso de ambas, do que via neutralidade cosmopolita do Estado.55 Em suma, obstculos como o fundamentalismo religioso, seja do judasmo, islamismo ou do cristianismo s podero ser resolvidos com base nos pressupostos da teoria discursiva.

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Cf. Habermas, A constelao ps-nacional, p. 161.

Concluso

O presente trabalho pretende lanar algumas luzes sobre a crise paradigmtica por que passa a sociedade e o modo de produo jurdica no Brasil. De fato, o habitus positivista/formalista dominante j de h muito perdeu seu vio no mbito cientfico. Sua reproduo somente se explica em razo dos elementos culturais de nosso mundo da vida transcendental e pela falta de qualidade de nossos centros acadmicos. A denncia desse quadro de paralisia mental foi muito bem expressada por Lenio Streck, um dos mais insgnes representantes do novo constitucionalismo nacional. Essa corrente tem recebido inmeras designaes, mas preferimos a denominao de constitucionalismo da efetividade, que, entre outros elementos, postula um ativismo judicial favorvel incluso social dos milhes de brasileiros deserdados por um modelo capitalista perifrico. Para tanto, utiliza-se do instrumental trazido pela viragem lingstica de Gadamer e Heidegger, supondo ainda a possibilidade de que a ponderao racional de princpios seja o caminho mais adequado para esse papel poltico do Judicirio, cerne do Estado Democrtico de Direito. Sendo assim, Streck demonstra sua preocupao com a mania dos brasileiros de recepcionar de forma acrtica teorias aliengenas e que no se encaixariam s peculiaridades nacionais, especialmente aquelas que se posicionassem em prol do neoliberalismo e da desconstruo do Estado Social ou pelo menos do arremedo de Estado Social que por aqui se configurou. Est, pois, preocupado que os juristas nacionais discutam uma teoria da Consti247

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tuio Dirigente adequada a pases emergentes como o Brasil. Dentre as teorias que reputa incompatveis com nosso calor encontra-se o procedimentalismo de Jrgen Habermas. Sua opinio sintetiza as crticas de parcela significativa do constitucionalismo nacional de vanguarda e podem ser resumidas nos seguintes aspectos: a) absoluta insensibilidade social ante a suposio errnea de que o Estado Social seja uma etapa superada nos pases de terceiro mundo, da mesma forma que possa ser na Alemanha; b) no-vinculao ao paradigma da linguagem contemporneo; c) uma viso mope e formalista da diviso dos poderes, de modo a impedir que o Judicirio assumisse seu papel de catalizador das demandas sociais e de se transformar em um agente incisivo para tais mudanas; d) a desconsiderao de que os elementos vitais do Direito e, em especial, da Constituio, so os valores substantivos do mesmo, sem o que seu exerccio perde o sentido, tornando-se, no mximo, um inspido exame, tal como propalado pelas teorias sistmicas; e) um divrcio irremedivel com a realidade, especialmente com o quadro de misria e descaso social tpico do terceiro mundo, fazendo com que a mesma seja impraticvel por essa bandas face sua gritante utopia/contrafaticidade. Todavia, a reconstruo da obra do nosso autor contesta todos os bices acima levantados. Representante maior da segunda gerao de cientistas da Escola de Frankfurt, Habermas persegue, ao longo de toda sua trajetria, um projeto de esclarecimento iluminista de libertao do homem de todas as formas de violncia, sejam elas morais, fsicas, sociais, polticas ou econmicas. Ao contrrio do que supe Streck, Habermas tem absoluta noo de que as promessas do Estado Social se deram de maneira muito distinta no globo. Por conseguinte, nem de longe sua obra pode ser adjetivada de insensvel. Quando o autor
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sustenta o advento do Estado Democrtico de Direito no sugere serem abolidas ou esquecidas as polticas de interveno estatal em prol da incluso de toda e qualquer minoria, seja ela econmica, tnica, religiosa, de gnero, de opo sexual, de origem, etc. Contudo, sua adeso a tais polticas no passa por uma viso paternalista, o que implica, na verdade, na desconsiderao por parte da elite, seja ela econmica ou cultural, dos principais interessados em tais polticas: as prprias minorias. Ao trabalhar com a razo comunicativa, seu compromisso com a incluso o leva, at mesmo, a admitir clara influncia religiosa em sua obra, o que pode ser exemplificado pelo mandamento cristo de fazer ao prximo o que gostaramos que nos fizessem, como aspecto de seu universalismo procedimental (reciprocidade da moralidade ps-convencional). De outra banda, a alegao de que um dos mais emblemticos e festejados autores dos sculos XX e XXI no se insira no debate da intersubjetividade da razo comunicativa no encontra apoio em qualquer parte de sua obra. Ao contrrio, o que se nota um esforo constante pelo aprimoramento do projeto iluminista de emancipao, em bases de uma hermenutica macroscpica da evoluo da sociedade entendida como mecanismo de aprendizagem e inteiramente vazada na filosofia da linguagem. Nesse sentido, sua obra deve ser compreendida como um notvel esforo pela busca de alternativas filosficas s posturas irracionalistas de Heidegger, Derrida, Foucault ou Rorty, dentre outros, que possam fundar a noo de racionalidade nos processos sociais de formao democrtica da vontade popular. Esse esforo o leva a se distanciar tambm do racionalismo substantivista prprio do liberalismo e do comunitarismo contemporneos ao condenar a tcnica hermenutica de ponderao de valores.
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Esse processo se caracterizou por uma aguda autocrtica e por um esforo constante de refinamento de sua teoria, o que se explica por um elevado senso de exigncia cientfico que marca sua obra. E, essa exigncia que o separa dos comunitaristas ao denunciar a admisso da Constituio como uma tbua de valores. Para ele, tal concepo autorizaria o Judicirio (especialmente as Cortes Constitucionais) a legislar ou, em outras palavras, a se transformar em Poder Constituinte anmalo, transformando a Jurisdio em uma nova forma de autoritarismo extremamente pernicioso. Ao vislumbrar uma diviso discursiva dos poderes, nosso autor se afasta tanto das vises clssicas de Montesquieu e Locke quanto do normativismo kelseniano, que procura indiferenciar a forma de produo normativa. Assim, impe limites Jurisdio, cnscio de que qualquer poder, que se julga absoluto, tiraniza absolutamente. E a liberdade que os magistrados ganham pela ponderao de valores se d pela subtrao da liberdade/autonomia de cada um de ns. Logo, Habermas se afasta tanto do modelo liberal quanto do comunitrio, pois para ele o centro do Estado moderno no est nem na prevalncia da autonomia privada, na qual os direitos humanos (naturais) limitariam/programariam a ao estatal, nem na prevalncia da autonomia pblica e em seus procedimentos vazados nas virtudes cvicas de seus cidados, mesmo que sejam magistrados e, sim, na perspectiva da co-originariedade de ambos. O ativismo judicial se insere no Brasil dentro de um mundo da vida em que os juzes, de uma forma geral, no se sentem servidores pblicos, e sim, entes transcendentalmente superiores. Acostumados cortesia e s posturas formalistas, no incomum a figura do magistrado distante das pessoas e do mundo que espera apenas a bajulao e desconsidera as necessidades das partes. Dizer a
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eles que podem tudo, ou melhor, que devem fazer tudo, tal como fazem os tericos do constitucionalismo da efetividade, msica para seus ouvidos! No desconhecemos que as intenes dessa corrente terica so boas e favorveis incluso social. Mas preciso lembrar o ditado: o inferno est cheio de boas intenes. O ativismo judicial desmedido por noes vazias como razoabilidade e proporcionalidade pode ser um blsamo, como pretendem seus adeptos, mas tambm pode ser um veneno para nossa democracia ainda incipiente. Sem pretenso de estabelecer verdades, no mnimo, acreditamos firmemente que a denncia de Habermas serve de base para reflexo do modo de operao do direito e do constitucionalismo nacionais. De outro lado, o procedimentalismo no impede a incluso social, pois permite/exige da atividade jurisdicional o compromisso com a busca da resposta correta, permitindo correes e uma anlise do prprio mrito de decises judiciais de uma forma original, calcada nos parmetros da situao ideal de fala, no agir comunicativo, na moralidade ps-convencional, no tratamento adequado aos argumentos tico-polticos e pragmticos, na necessria considerao deontolgica dos direitos humanos e no procedimento em si. Todos esses elementos somados tendem a conduzir a jurisdio de forma sempre aproximada do que Dworkin chama de direito como integridade ou, para o que Habermas denomina de integrao do mundo da vida pela solidariedade. Quanto contrafaticidade da teoria e de sua inadequao ao Brasil, preciso lembrar que nenhuma teoria est livre de tal crtica. Ademais, a filosofia e o saber hermenutico-histrico das cincias do esprito no se adequam expectativa de apresentar respostas para questes tcnicas/especficas. Logo, da leitura de Habermas no se pode esperar encontrar de forma direta crtica ou comentrios dogmticos comentando esse ou aquele ordenamento jurdi251

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co. A filosofia, na qual se insere a obra habermasiana, procura dar uma contribuio para a autocompreenso das sociedades modernas e para a proteo da liberdade de pensamento e de comunicao, de modo a buscar uma clarificao de questes morais e tico-polticas que permeiam, por exemplo, a cincia, o mercado, o direito e a burocracia. bvio que todo modelo terico contm abstraes e redues que no o imunizam de crticas. Contudo, a reconstruo da obra do nosso autor permitiu ao leitor testemunhar seu notvel esforo para a conciliao da teoria com a prtica, do abstrato com o concreto, do geral com o particular. A colocao de que um pas de analfabetos no teria condies de participar de um discurso em simtricas condies de paridade com os demais participantes nada mais do que um reducionismo acrtico da teoria discursiva. Por conseguinte, o exame das peculiaridades da realidade e da histria brasileiras no so bices s pretenses universalistas de Habermas, porque sua viso no suporta a concepo do triunfo do universal/mltiplo sobre o individual/uno (liberalismo), nem tampouco do inverso (comunitarismo). Seu princpio de universalizao trabalha em cima da alteridade, compreendendo a identidade nas particularidades da diferena. Alm disso, em mais de um momento Habermas traz o indicativo de que as condies ideais do discurso so pressupostos contrafactuais inerentes comunicao. Portanto, no podem ser compreendidos como algo transcendental que necessite de materializao para o reconhecimento da utilidade de sua proposta.1 Fosse assim, sua
1 Essa objeo no diz respeito apenas a uma idealizao que hipostasia estados finais como estados alcanveis no mundo. Mesmo que os pontos de referncia ideais no possam em princpio ser compreendidos como fins alcanveis, ou o possam apenas aproximativamente, permanece o paradoxo de que estaramos comprometidos a aspirar realizao de um ideal cuja realizao significaria o fim da histria. O sentido crtico prprio da orientao pela verdade como uma idia reguladora se torna ntido ape-

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teoria seria inaplicvel, no s no Brasil, como sustentam os comunitaristas, mas em qualquer pas do mundo, pois, mesmo na Alemanha ou nos Estados Unidos, existem hipossuficientes econmicos e minorias. Por tudo que se exps acreditamos na enorme potencialidade crtica/cognitiva que o procedimentalismo de Habermas pode trazer para a terra brasilis. A compreenso de que o Estado (e, de certo, nenhum de seus poderes, inclusive o Judicirio) no o cerne para o correto entendimento do Estado Democrtico de Direito e que, ao contrrio, esse est no encontro da autonomia pblica e privada das pessoas, conduz reflexo de que o Brasil necessita de prementes melhorias nas suas instituies, de modo a aprimorar a democracia representativa, por meio de um compromisso contnuo com o fim da marginalizao social a que submetemos pelo menos metade de nossa populao. Da mesma forma, a concluso de que a integrao do pas com essa constelao ps-nacional que se avizinha so, dentre outros, alguns dos contributos do procedimentalismo de Habermas para o constitucionalismo brasileiro. Por certo nenhuma teoria encontra-se imune crticas. O presente trabalho buscou apenas proporcionar ao leitor uma nova viso dessa teoria. Teoria que de certo apresenta uma proximidade com a viso do constitucionalismo da efetividade nacional que seus prprios adeptos no percebem. Em primeiro lugar, porque quem afirma um postulado (de forma sincera e racional), tal como a crtica ao procedimentalismo (Streck), mesmo sem perceber, est agindo comunicativamente, pois se insere em um discurso cientfico pleiteando a formao de um consenso ou se abrindo democraticamente ao dissenso, tal como se apresenta neste trabalho.
nas quando so idealizadas as caractersticas formais ou processuais da argumentao, no seus fins (Habermas, Verdade e justificao, p. 252). 253

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Depois, a procura do constitucionalismo da efetividade nacional e do procedimentalismo habermasiano comum: a fundamentao da razo, de forma que a busca por argumentaes melhores do que outras possa ser o esteio de uma sociedade que se quer democrtica. Dessa forma, o esforo em torno da resposta correta no pode se sujeitar crtica do movimento irracionalista em nossa opinio, cnica de reduz-lo uma mera praxis cultural, de utilidade restrita. Curiosamente, o ideal inclusivo e reformista de emancipao do homem, prprio de movimentos de uma esquerda renovada, aproxima o crtico do criticado. Contudo, a proximidade de Streck com o pensamento de Heidegger certamente o afasta de Habermas, bem como torna no mnimo difcil compreender o marco terico do crtico. Primeiro, porque o irracionalismo heideggeriano se afasta de qualquer proposta de discurso tico, ou seja, se afasta de qualquer concepo racionalista na argumentao. Depois, porque seu existencialismo, juntamente com o decisionismo schimitiano, foram suportes para o nacional-socialismo alemo.2 A escolha de um marco terico, aliengena ou no, no deve ser algo ingnuo. Dessa forma, no possvel esquecer que Heidegger (1889-1976) chegou condio de reitor da Universidade de Freiburg pelo fato de ter denunciado um colega professor que teria ligaes estreitas com judeus em dezembro de 1933, bem como pelo fato de o reitor que o antecedeu, o bilogo von Mllendorf, no ter colocado em disponibilidade, como ele o fez, professores considerados no arianos. Tampouco possvel esquecer sua passividade diante da grande queima de livros judeus e marxistas, seu silncio diante do massacre de judeus na Noite dos Cristais (1938), da alterao dos estatutos da Universidade segundo o Fhrerprinzip. Mesmo depois da
2 254 Cf. Delacampagne, Histria da filosofia no sculo XX, pp. 145-146.

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guerra, Heidegger jamais praticou um gesto de autocrtica, preferindo, alis, minimizar sua filiao ao Partido Nazista. Quanto obra Ser e Tempo, a despeito de ser um livro inacabado, pretendeu estabelecer o fim da metafsica e da filosofia, tal como se conhecia at ento. Desse modo, noo da filosofia clssica de Ser como substncia ou esprito, prefere dizer que o Ser o que , algo tautolgico3 para uns e, no mnimo, com conseqncias fatalistas para outros.4 Para Heidegger, o Ser se distingue do ente na correlao entre o mundo externo e o interior. Da possvel inferir que o Dasein se entenda como a singularidade humana individual concreta, nico ente capaz de questionar o sentido do Ser. Tal questo recebe de Heidegger uma resposta distinta de todo o esforo feito pela metafsica clssica. Construdo no interior da linguagem, impossvel desejar-se uma definio estrita do Ser, eis que qualquer uma no escaparia da prpria linguagem.5 Isso se explica pelo fato
3 O que , pois, o Ser? Apesar da importncia da questo, uma decepo espera o leitor de boa vontade, pois toda a obra de Heidegger afirma que uma tal pergunta no poderia, por princpio, ter resposta. O Ser no aquilo que os metafsicos chamam de substncia, esprito ou matria. No se pode dizer nada sobre ele, pois ele desprovido de atributos. Ou, mais exatamente, a nica coisa que se pode dizer uma tautologia: O Ser o que (Was ist das Sein? Es ist Es selbst.). Em outros termos, ele irredutvel a um conceito, inapreensvel pelo logos (Delacampagne, Histria da filosofia no sculo XX, pp. 150-151). Cf. Habermas, Verdade e justificao, pp. 34-35. Nas palavras de Heidegger, a questo sobre o sentido do ser s possvel quando se d uma compreenso do ser. O sentido se articula simbolicamente. Encontramos o Dasein na estrutura simblica do mundo. O Dasein se comporta compreendendo. A compreenso do ser pertence ao modo de ser deste ente que denominamos Dasein. Quanto mais originria e adequadamente se conseguir explicar esse ente, maior a segurana do alcance na caminhada rumo elaborao do problema ontolgico fundamental. O conceito de ser o mais universal e o mais vazio, resistindo a toda tentativa de definio. Por ser o mais universal dos conceitos, prescinde de definio. No se pode derivar o ser no sentido de uma definio a partir dos conceitos superiores nem explic-lo atravs de conceitos inferiores. 255

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de que qualquer definio de atributo ao Ser limitaria indevidamente seu poder-ser. Desse modo, diante da proposio a mesa de madeira, o ente em questo teria suas possibilidades castradas em face das infinitas possibilidades que encerra, dentre elas, o fato da mesa ser uma criao do homem, podendo significar famlia, trabalho, obra de arte etc. Para ele, esse sentido somente pode ser perquirido na temporalidade, visto que o Dasein possui a capacidade/tendncia permanente de se questionar e de se projetar para fora de si. Esse questionamento permanente faz do Dasein um ser essencialmente hermenutico.6 Por outro lado, Heidegger estabelece que tal projeo se procede por meio do que ele denomina ek-stases temporais: o passado, o presente e o futuro. Como o passado se constitui na reflexo/lembrana, marcando o Ser com sentimentos, tais como a tristeza e a ansiedade; o presente um instante
Por outro lado, visualizar, compreender, escolher so atitudes constitutivas do questionamento e, ao mesmo tempo, modos de ser de um determinado ente, daquele ente que ns mesmos sempre somos. Esse ente que cada um de ns somos e que, entre outras, possui em seu ser a possibilidade de questionar, designado com o termo Dasein. O ser no pode ser concebido como ente, logo, o ser no um ente (Streck, Jurisdio constitucional e hermenutica, pp. 199-200, nosso destaque). Assim, a compreenso, para Heidegger, o ser de um poder ser, que no preciso reportar a um dado que ainda subsiste, e que tem alis, por essncia, no poder subsistir e ser com o Dasein e, portanto, existir no mesmo sentido que este. [...] a situao hermenutica que permite determinar o sentido do ser-a. No seu saber-ser, o ser-a (Dasein) est, pois, confiado sua capacidade (possibilidade) de se encontrar nas suas possibilidades. A compreenso , enfim, aduz Heidegger, o ser existencial do saber-ser inalienvel do prprio Dasein, de tal modo que este ser (a compreenso) revela por si mesmo como est a respeito do seu ser consigo mesmo. Ou seja, no Dasein reside uma pr-compreenso. O Dasein hermenutico. [...] Sentido a perspectiva em funo da qual se estrutura o projeto pela posio prvia, viso prvia e concepo prvia. a partir dela que algo se torna compreensvel (Streck, Jurisdio constitucional e hermenutica, pp. 199, 201-202).

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inteiramente fluido e contnuo em direo ao futuro, Heidegger entende esse ltimo como a ek-stase fundamental. a partir da percepo/compreenso de que nossa existncia precria que se revela a angstia pela morte. E, somente por meio desta, que o homem pode-ser, ou seja, pode realmente explorar suas reais potencialidades e viver uma vida digna (o Dasein como ter-que-ser). Produzir diante de si mesmo o mundo para o homem projetar originalmente suas prprias possibilidades. At ento, sua viso se aproxima da figura metafrica do pssaro no ombro de Buda. Por seu intermdio, Buda nos instiga a perguntar diariamente se o dia de hoje seria o nosso ltimo, de modo que possamos viver melhor. Contudo, na vida cotidiana, o Dasein se esquece/se protege dessa condio e age como se fosse imortal (existncia inautntica). Heidegger nos instiga a lutar contra esse esquecimento de si prprio por meio de uma tomada de deciso: assumir o destino espiritual de sua comunidade. Mas, em que consistiria tal deciso? A frmula obscura. Contudo, a nosso sentir, a frmula tem notvel proximidade, tanto com o conceito de alienao do esprito subjetivo de Hegel em favor da comunidade (eticidade), quanto com a noo decisionista de comunidade orgnica (Gemeinschat) de Schmitt... Ademais, seu rompimento com o racionalismo da fenomenologia husserliana, de forma que o pensamento pudesse livremente denunciar os dolos da razo moderna (a cincia, a tcnica e a idia de progresso), levam Heidegger ao bordo: A cincia no pensa? Contudo, de modo algum essa concepo pode ser desconectada do engajamento poltico do seu autor. Por conseguinte, o objetivo de Heidegger, e que certamente Streck no percebe, pois utiliza o bordo em suas crticas ao habitus da hermenutica positivista, era retirar qualquer dignidade intelectual da cincia, de modo a desp-la de qualquer convico
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tica.7 Nada melhor para abster-se de explicar as razes de sua participao pessoal no advento do holocausto... Logo, restaria a pergunta: como seria possvel a construo de um discurso racional e argumentativamente tico, nitidamente favorvel uma noo ideal de democracia inclusiva e concretizadora de direitos sociais e econmicos, tal como se v no constitucionalismo brasileiro da efetividade, com um marco terico que pretendeu-se irracionalista?8 Uma resposta possvel a recepo dada linguagem heideggeriana, nos anos cinqenta e sessenta do sculo passado, por parte da esquerda francesa, incluindo aqui o poeta Ren Char e os filsofos Paul Ricouer, Michel Foucault e Jacques Derrida, nos seus projetos especficos de desconstruo da metafsica. Tal recepo poderia ter chegado por aqui de forma a se enxergar Heidegger com outros olhos. Outra resposta seria o compartilhar da viso
7 A essa tripla averso pela cincia, pela tcnica e pelo progresso, tambm se liga a desconfiana bem conhecida de Heidegger em relao tica, sua convico de que o tico no tem lugar em um pensamento do Ser. Observa-se de novo uma convergncia superficial com a idia wittgensteiniana de que a tica impossvel. Mas as intenes so, mais uma vez, bem diferentes. Enquanto Wittgenstein se limita a observar que no se pode traduzir na linguagem dos fatos os julgamentos de valor, Heidegger contesta o prprio interesse de uma hierarquizao dos valores, pois esta s poderia se operar no interior de um discurso racional, logo, segundo ele, metafsico. A razo dessa estratgia bem visvel. Sem a preocupao com valores, no h mais necessidade de apresentar uma justificativa para as escolhas ticas (Delacampagne, Histria da filosofia no sculo XX, pp. 150-151). De fato, ao contrrio do que afirmou, Heidegger nunca renunciou a esse racionalismo que ele no pra de denunciar. Primeiro, porque passou grande parte da sua vida de professor lendo e comentando s vezes com brilho textos filosficos. Depois, porque, mesmo nos mais obscuros dos seus escritos, recorreu, apesar de tudo, a conceitos e a argumentos, embora estes nem sempre sejam explcitos. Poderia ele fazer de outro modo, alis, sem recorrer o risco de condenar-se a uma total ilegibilidade? (Delacampagne, Histria da filosofia no sculo XX, p. 162).

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de Gadamer, discpulo do primeiro, de que o engajamento poltico de Heidegger no teria contaminado sua obra. Nesse sentido, como j se viu, trao marcante em toda a trajetria de Habermas seu compromisso humanista. E toda ela se preocupa com a discusso sobre o impacto renovador que uma autocrtica sobre o Holocausto, no s na Alemanha, mas em todo o Ocidente, poderia trazer em benefcio da democracia, de forma a evitar que o racismo e o fundamentalismo possam retornar de forma to trgica para a histria humana. Assim, marcado pela experincia traumtica de ter pertencido juventude hitlerista, um dos seus primeiros escritos exatamente uma portentosa crtica contra o irracionalismo aeticizante de Heidegger,9 no qual denuncia seu silncio diante dos crimes nazistas e entendendo seu racionalismo como uma das passagens mais negativas da filosofia alem. De qualquer forma, inegavelmente, o constitucionalismo da efetividade est, de uma forma ou de outra, conectado com a mudana estrutural da esfera pblica ocorrida no seio do pensamento ps-metafsico, prprio de um agir comunicativo e (de uma) razo destranscendentalizada. Da mesma forma que o procedimentalismo, ele est preocupado com a reviso humanista do pensamento do jovem Marx ou direcionado para uma reconstruo do materialismo histrico. Em ambos, portanto, v-se o com9 Quando Heidegger publica (1953), sem uma palavra de comentrio, o curso que deu em 1935, Introduo metafsica, o jovem Habermas que est com 24 anos publica no Frankfurter Allgemeine Zeitung (25 de julho de 1953) um artigo impressionante: Pensar Heidegger contra Heidegger. Em algumas frases, tudo fica dito. O lao profundo que une a denncia heideggeriana da metafsica s convices polticas do ex-reitor de Freiburg posto em evidncia. O carter inaceitvel de seu silncio sobre os crimes nazistas sublinhado. Primeiramente, Habermas adverte os seus compatriotas contra o perigo que haveria, para eles prprios, em identificar-se nem que fosse passivamente com as tendncias mais regressivas da cultura germnica (Delacampagne, Histria da filosofia no sculo XX, p. 273). 259

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promisso com a incluso do outro. Um ideal comum nessa era das transies em favor da verdade e (da) justificao de aes que impeam que injustias de hoje se reproduzam eternamente em uma espiral contnua. Ou seja, uma luta para evitar que assistamos o passado como futuro. O conhecimento e o interesse das duas correntes percebem o atual quadro de instabilidade frgil que ameaa tanto o Direito e (a) democracia. Ameaa de um sistema capitalista que se julga unidimensional e que no se contenta mais em se manter dentro das tradicionais fronteiras estatais, buscando agora um raio de ao que chega constelao ps-nacional. Certo que a viso de mundo de Habermas se choca com o pessimismo acachapante dos representantes da primeira gerao da Escola de Frankfurt ou com o cinismo dos realistas de planto. S podemos dizer que os mais de setenta anos do nosso autor ainda sustentam uma vitalidade e um otimismo com a condio do ser humano que algumas vezes me fazem sentir um velho a despeito dos meus quarenta anos. E, se o procedimentalismo tem alguma coisa de utpica, cremos que este um sonho que ainda merece ser sonhado!

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