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1 INTRODUO

Este trabalho tem por objetivo, elencar e explanar sobre o instituto da ausncia. Desde a elaborao do novo cdigo civil este, que estava agrupado ao direito de famlia passou a integrar a parte geral do cdigo. Temos por definio de ausncia a situao em que uma pessoa natural desaparece do seu domicilio, provocando incerteza jurdica sobre sua existncia. A ausncia foi instituda para que num primeiro momento se cuide da integridade dos bens do ausente haja visto que o mesmo tem grandes chances de retorno devido ao curto espao de tempo em que o mesmo esta ausente. Quando a ausncia se estende por um longo espao de tempo a preocupao passa a no ser to somente a preservao dos bens, mas tambm a sucesso, pois se perdurando esta situao presume-se a morte, sendo ento necessrio o processo de sucesso de bens. Ao se declarar a ausncia deve-se dividi-la em trs momentos distintos: Declarao de ausncia e curadoria dos bens; Sucesso provisria; Secesso definitiva. Estes so os pilares dos estudos que iremos realizar sobre ausncia, uma matria extremamente relevante que deve ser minuciosamente estudada, pois devido ao grande numero de desaparecidos em nosso pas extremamente comum, no meio jurdico. Sendo assim uma matria que apesar de no ter sido tratada da forma como deveria ser pelo antigo cdigo, teve sua importncia reconhecida pelo novo cdigo civil, dando mecanismos para que os operadores do direito possam realizar trabalhos sobre a matria de forma clara e bem instruda, dando credibilidade, o devido reconhecimento e o respaldo tcnico necessrio para a operabilidade da matria.

2 AUSNCIA

2.1 DECLARAO DE AUSNCIA E CURADORIA DOS BENS (ART.22-25)

A ausncia o desaparecimento do individuo de seu domicilio provocando incerteza jurdica sobre sua existncia. Para que se entenda com mais clareza domicilio entenda que o lugar onde a pessoa estabelece sua residncia com nimo definitivo. Existindo a situao de ausncia o estado provocado para que tome as medidas cabveis. Caso o ausente no tenha deixado representante ou procurador, ao juiz delegado o poder de declarar um curador para os bens do desaparecido. Ao nomear o curador o juiz deve fixar os limites de seus deveres e suas obrigaes e tambm respeitar os limites fixados o art. 25 do NCC que so: (BRASIL, 2010). 1) O cnjuge do ausente-(sempre que no seja separado judicialmente ou de

fato, por mais de dois anos antes da declarao de ausncia,estendido tambm unio estvel); 2) Aos pais ou descendentes do ausente.(redao inovada pois no antigo

prevalecia o pai nesta situao); 3) 4) Entre os descendentes os mais prximos; Na falta das pessoas mencionadas cabe ao juiz a escolha do curador. Escolhido o curador o mesmo e incumbido proteo dos bens do ausente ate que o mesmo retorne ou o caso do no retorno do mesmo seja designada a sucesso dos bens por ele curados. Nesta primeira fase, feita a arrecadao, o juiz mandar publicar editais durante ano, anunciando o levantamento dos bens e convocando o ausente a retomar a posse de seus bens.

Nesta fase, o companheiro ou companheira na vigncia da unio estvel pode exercer o papel de curador em virtude de sua condio de herdeiro. A sentena declaratria de ausncia no caso de morte presumida, figura como efeito para dissoluo do vinculo conjugal.

2.2 SUCESSO PROVISRIA (art. 26-36)

Decorrido o prazo de um ano dar-se inicio o processo de sucesso provisria. Ou trs anos no caso de existncia de mandatrio constitudo. Neste momento o juiz da inicio ao processo sucessrio resguardando tambm os credores, pois passado o tempo as chances de retorno do ausente diminuem, mas no so nulas por isso o legislador se cercou de cuidados para que no se cometa injustias. A sucesso provisria requerida como se o ausente estivesse morto, estabelecendo o legislador um rol de pessoas que tm legitimidade para requerer a sua abertura. So legtimos interessados: I) O cnjuge no separado judicialmente. Tem interesse em requerer a abertura

da sucesso para que sua parte seja delimitada; II) Os herdeiros presumidos, legtimos ou testamentrios. Tm interesse, pois a

deciso que declara a ausncia confere a eles o domnio dos bens deixados; J de posse dos bens, os seus herdeiros ficaro responsveis por representar o ausente em juzo, tanto em relao s aes em curso, quanto em relao quelas que eventualmente vierem a ser propostas contra ele; III) Aquele que tenha direito a algum bem do ausente subordinado sua morte,

como no caso do donatrio que recebe uma doao subordinada condio suspensiva da morte do doador. Declarada a ausncia do doador o donatrio poder requerer a abertura da sucesso provisria daquele para receber a propriedade do bem doado; IV) Os credores de obrigaes vencidas e no pagas. Com a morte do ausente

as dvidas passam a ser devidas pelos seus herdeiros na proporo de seus

quinhes. Neste caso os credores podero cobrar os seus crditos dos herdeiros do ausente. Os cuidados tomados pelo legislador caso o ausente possa retornar aps esta fase so: a) A deciso que declarar a ausncia s produzir efeitos aps 180 dias da sua

publicao. Trata-se de um prazo suplementar conferido ao ausente, para que volte e reivindique os seus bens. Entretanto, to logo transite em julgado a sentena declaratria de ausncia proceder-se- a abertura de testamento, se houver, e ao inventrio e partilha dos bens, como se morto fosse o ausente. b) A partilha dos bens deixados ser feita, mas para que os herdeiros entrem na

posse dos bens recebidos devero prestar garantias, atravs de penhor (bens mveis) ou hipoteca (bens imveis), correspondente ao valor dos quinhes que estejam recebendo. (BRASIL, 2010). Entretanto, o art. 30, 2 atenua esta exigncia permitindo que os ascendentes, descentes e o cnjuge entrem na posse dos referidos bens, desde que comprovem a qualidade de herdeiros. Aplicar-se- o caput deste artigo, por exemplo, em relao aos herdeiros colaterais, ao Estado, ao Municpio etc. (BRASIL, 2010). Se o herdeiro no tiver condies de prestar a garantia no poder entrar na posse dos bens correspondentes ao seu quinho e estes ficaro sob a responsabilidade do curador ou de outro herdeiro designado pelo juiz, que preste a garantia Poder, entretanto, justificando a falta de condies de prestar a garantia, requerer seja-lhe entregue metade dos frutos e rendimentos do quinho que caberia a ele; c) Os bens imveis do ausente no podero ser vendidos, salvo em caso de

desapropriao pelo poder pblico ou para evitar que se deteriorem, e tambm no podero ser hipotecados, salvo por determinao judicial Neste aspecto merece destaque a modificao trazida pelo novo Cdigo Civil. O seu artigo 31 suprimiu a possibilidade de alienao dos bens do ausente para convert-los em ttulos da dvida pblica. Com a entrada em vigor do novo diploma somente permitida a alienao dos bens do ausente em caso de desapropriao e para evitar a sua runa. Inovao a possibilidade de gravar-lhes com a hipoteca, hiptese que no era prevista anteriormente.

d)

A renda produzida pelos bens que cabem aos descendentes, ascendentes e

ao cnjuge, pertencer a estes. Os demais herdeiros devero capitalizar metade destes frutos e rendimentos de acordo com o artigo 29, e prestar contas ao juzo anualmente. Mesmo procurando preservar ao mximo o patrimnio do ausente enquanto houver uma possibilidade, ainda que remota, de retorno, estabeleceu-se no Novo Cdigo Civil uma espcie de punio para o caso deste retornar e provar-se que a ausncia foi voluntria e injustificada. Dispe pargrafo nico do artigo 33 que neste caso o ausente perder o direito ao recebimento de sua parte nos frutos e rendimentos produzidos pelos bens por ele deixados e arrecadados por seus herdeiros. A preocupao do legislador clara: evitar que a pessoa desaparea sem motivo justo e retorne quando quiser, aproveitando-se da boa-f dos herdeiros que zelaram pela conservao de seus bens. Cumpre salientar, ainda, que durante o perodo da sucesso provisria ainda possvel que o ausente retorne, quando em vigncia a posse provisria dos herdeiros. Poder ser provado, outrossim, que o ausente se encontra vivo. Nestes casos, todas as vantagens que os herdeiros estiverem auferindo em relao aos bens do ausente cessam, e este tem o direito de recobrar a posse dos bens. Ocorre que, at a efetiva entrega destes bens ao ausente, ser de responsabilidade dos herdeiros a sua guarda e manuteno.

2.3 SUCESSO DEFINITIVA (ART. 37 A 39)

Depois de decorrido o prazo de dez anos aps a sentena que passou em julgado a sentena provisria sem que o ausente aparea para reclamar seus bens podero os interessados requerer a sucesso definitiva e o levantamento das caues prestadas na fase anterior. Tal faculdade ser ainda conferida a eles no caso de se provar que a ausente, conta com oitenta anos e h mais de cinco anos so suas ltimas notcias. Nestes casos, o legislador, supondo certa a sua morte, seja pelo tempo decorrido, seja pela sua idade avanada, passa a se preocupar

somente com o direito dos seus herdeiros e permite que estes requeiram a converso da sucesso provisria em definitiva, e o levantamento das caues prestadas (art. 38). As demais restries impostas em relao aos bens deixados pelo ausente tambm desaparecem. (BRASIL, 2010). Trata-se em verdade de uma sucesso quase definitiva, pois, mesmo que a volta do ausente seja remotssima face enorme probabilidade de morte, ainda existe uma pequena possibilidade de retorno. Frente a esta possibilidade o legislador estabeleceu que, caso o ausente ou algum de seus ascendentes ou descendentes volte nos dez anos subsequentes ao trnsito em julgado da sentena que determinou. A abertura da sucesso definitiva tero eles o direito de receber os seus bens no estado em que se encontrarem os sub-rogados em seu lugar ou o preo recebido pelos referidos bens alienados depois daquele tempo (abertura da sucesso definitiva) Voltando aps dez anos da abertura da sucesso definitiva perde o ausente o direito aos bens, pois a partilha torna-se irrevogvel. No havendo interessados em requerer a abertura da sucesso definitiva, a teor do artigo 39, nico, os bens arrecadados passaro para o domnio do Municpio ou do Distrito Federal, quando localizados nestas circunscries, ou para o domnio da Unio. (BRASIL, 2010).

3 CONCLUSO

Haja visto o apresentado conclumos que o processo sucessrio por ausncia elencado no novo cdigo se cercou de garantias para resguardar tanto o ausente, seus bens, seus herdeiros quanto tambm aos credores do mesmo. Apesar de no ter uma redao muito extensa todos os pontos existentes foram elencados na lei. Alm disso, deu igualdade aos pais retirando do pai a prevalncia sobre a me o que refora o carter renovador, legalista e igualitrio do NCC, tambm,elencou que neste caso no h diferena entre divrcio e separao de fato ocorrida h mais de dois anos e assegurou os direitos da unio estvel perante o assunto. Tambm protegeu os bens no caso de retorno do mesmo sem prejudicar o processo sucessrio, assim tornando esta questo elucidada dentro do cdigo, satisfazendo os anseios de nossa sociedade.

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REFERNCIAS

ACQUAVIVA, Marcus Cludio. Dicionrio jurdico acquaviva. 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Rideel, 2010.

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil: promulgada em 05 de outubro de 1988, atualizada at a Emenda Constitucional n. 53, de 19.12.2006. In Vade Mecum acadmico forense. Obra coletiva de autoria da ed. Saraiva com a colaborao de Antnio Luiz de Toledo Pinto, Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Lvia Cspedes. 9. ed. atual. e amp. So Paulo: Saraiva, 2010.

______. Cdigo Civil Brasileiro: Lei n. 10.406 de 10 de janeiro de 2002. Lei que institui o Cdigo Civil. Vade Mecum acadmico forense.. Obra coletiva de autoria da ed. Saraiva com a colaborao de Antnio Luiz de Toledo Pinto, Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Livia Cspedes. 9. ed. atual. e amp. So Paulo: Saraiva, 2010.

DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 18. ed. Vol. I. So Paulo: Saraiva, 2004. 18 v.

FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direito civil: parte geral. 13. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2013. v. 13.

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VENOSA, Silvio de Salvo. Direito civil. So Paulo: Atlas, 2010. 10 v.