FUNO SOCIAL DO CONTRATO

MIGUEL REALE

Um dos pontos altos do novo Cdigo Civil est em seu Art. 421, segundo o qual a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. Um dos motivos determinantes desse mandamento resulta da Constituio de 1988, a qual, nos incisos XXII e XXIII do Art. 5, salvaguarda o direito de propriedade que atender a sua funo social. Ora, a realizao da funo social da propriedade somente se dar se igual princpio for estendido aos contratos, cuja concluso e exerccio no interessa somente s partes contratantes, mas a toda a coletividade. Essa colocao das avenas em um plano transindividual tem levado alguns intrpretes a temer que, com isso, haja uma diminuio de garantia para os que firmam contratos baseados na convico de que os direitos e deveres neles ajustados sero respeitados por ambas as partes. Esse receio, todavia, no tem cabimento, pois a nova Lei Civil no conflita com o princpio de que o pactuado deve ser adimplido. A idia tradicional, de fonte romanista, de que pacta sunt servanda continua a ser o fundamento primeiro das obrigaes contratuais. Pode-se dizer que a Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2.002 veio reforar ainda mais essa obrigao, ao estabelecer, no Art. 422, que os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f. No quadro do Cdigo revogado de 1916, a garantia do adimplemento dos pactos era apenas de ordem jurdica, de acordo com o entendimento pandectista de que o direito deve ter disciplinado

to somente mediante categorias jurdicas, enquanto que atualmente no se prescinde do que eticamente exigvel dos que se vinculam em virtude de um acordo de vontades. O que o imperativo da funo social do contrato estatui que este no pode ser transformado em um instrumento para atividades abusivas, causando dano parte contrria ou a terceiros, uma vez que, nos termos do Art. 187, tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. No h razo alguma para se sustentar que o contrato deva atender to somente aos interesses das partes que o estipulam, porque ele, por sua prpria finalidade, exerce uma funo social inerente ao poder negocial que uma das fontes do direito, ao lado da legal, da jurisprudencial e da consuetudinria. O ato de contratar corresponde ao valor da livre iniciativa, erigida pela Constituio de 1988 a um dos fundamentos do Estado Democrtico do Direito, logo no Inciso IV do Art. 1, de carter manifestamente preambular. Assim sendo, natural que se atribua ao contrato uma funo social, a fim de que ele seja concludo em benefcio dos contratantes sem conflito com o interesse pblico. Como uma das formas de constitucionalizao do Direito Privado, temos o 4 do Art. 173 da Constituio, que no admite negcio jurdico que implique abuso do poder econmico que vise dominao dos mercados, eliminao da concorrncia e ao aumento arbitrrio dos lucros. Esse um caso extremo de limitao do poder negocial, no sendo possvel excluir outras hipteses de seu exerccio abusivo, to frtil a imaginao em conceber situaes de inadmissvel privilgio para os que contratam, ou, ento, para um s deles.

 em todos os casos em que ilicitamente se extrapola do normal objetivo das avenas que dado ao juiz ir alm da mera apreciao dos alegados direitos dos contratantes, para verificar se no est em jogo algum valor social que deva ser preservado. Como se v, a atribuio de funo social ao contrato no vem impedir que as pessoas naturais ou jurdicas livremente o concluam, tendo em vista a realizao dos mais diversos valores. O que se exige apenas que o acordo de vontades no se verifique em detrimento da coletividade, mas represente um dos seus meios primordiais de afirmao e desenvolvimento. Por outro lado, o princpio de socialidade atua sobre o direito de contratar em complementaridade com o de eticidade, cuja matriz a boa-f, a qual permeia todo o novo Cdigo Civil. O ilustre jurista Ministro Almir Pazzianotto Pinto teve o cuidado de verificar que ele alude boa-f em nada menos de 53 artigos, recrimininando a mf em 43. Isto posto, o olvido do valor social do contrato implicaria o esquecimento do papel da boa-f na origem e execuo dos negcios jurdicos, impedindo que o juiz, ao analis-los, indague se neles no houve o propsito de contornar ou fraudar a aplicao de obrigaes previstas na Constituio e na Lei Civil. Na elaborao do ordenamento jurdico das relaes privadas, o legislador se encontra perante trs opes possveis: ou d maior relevncia aos interesses individuais, como ocorria no Cdigo Civil de 1916, ou d preferncia aos valores coletivos, promovendo a socializao dos contratos; ou, ento, assume uma posio intermdia, combinando o individual com o social de maneira complementar, segundo regras ou clusulas abertas propcias a solues eqitativas e concretas. No h dvida que foi essa terceira opo a preferida pelo legislador do Cdigo Civil de 2.002. a essa luz que deve ser interpretado o dispositivo que consagra a funo social do contrato, a qual no colide, pois, com os livres acordos exigidos pela sociedade contempornea, mas antes lhes assegura efetiva validade e eficcia.

http://www.miguelreale.com.br/artigos/funsoccont.htm 19/10/2013