BIBLIOGRAFIA CURSO DE DIREITO PENAL ROGRIO GRECCO / IMPETUS TRATADO DE DIREITO PENAL CESAR ROBERTO BITENCOURT / SARAIVA COLEO

EO DE CINCIAS CRIMINAIS LFG E ROGRIO SANCHEZ / RT

TEORIA GERAL DO DIREITO PENAL 1. CONCEITO E FINALIDADE DE DIREITO PENAL Sob o aspecto formal, Direito Penal um conjunto de normas que qualifica certos comportamentos humanos como infraes penais, definindo seus agentes e fixando as sanes a serem-lhes aplicadas. J sob o enfoque sociolgico, o Direito Penal mais um instrumento de controle social de comportamentos desviados, visando assegurar a necessria disciplina social. Direito Penal o ramo do Direito que trs a consequncia jurdica mais drstica de todas, qual seja a privao da liberdade do indivduo, sendo guiado pelo princpio da interveno mnima. Para Bitencourt o Direito Penal apresenta-se, por um lado, como um conjunto de normas jurdicas que tem por objeto a determinao de infraes de natureza penal e suas sanes correspondentes penas e medidas de segurana. Por outro lado, apresenta-se como um conjunto de valoraes e princpios que orientam a prpria aplicao e interpretao das normas penais. Esclarece Zaffaroni4, com a expresso Direito Penal designam-se conjunta ou separadamente duas coisas distintas: 1) o conjunto de leis penais, isto , a legislao penal; e 2) o sistema de interpretao dessa legislao, ou seja, o saber do Direito Penal. 2. MISSO DO DIREITO PENAL A doutrina divide a misso do Direito Penal em duas: mediata e imediata. Mediata: o Direito Penal serve: para o controle social; limite ao poder punitivo estatal. OBS: Se de um lado, o Estado controla o cidado, impondo-lhe limites para a vida em sociedade, de outro lado necessrio limitar seu prprio poder de controle, evitando a punio abusiva. Imediata: a doutrina diverge no que se refere misso imediata do Direito Penal. 1 corrente (PREVALECE): a misso do Direito Penal proteger bens jurdicos

fundamentais, revelando o seu carter finalista. 2 corrente: a misso do Direito Penal assegurar o ordenamento vigncia da norma. OBS: O Direito Penal uma cincia normativa que tem como objeto o estudo da norma, do Direito positivo e a sistematizao de critrios de valorao jurdica. Isto , a Cincia do Direito Penal tem como objeto o estudo do conjunto dos preceitos legais e dos critrios de ponderao jurdica que estruturam o dever-ser, bem como as consequncias jurdicas do no cumprimento dos preceitos normativos. 3. DIREITO PENAL OBJETIVO E SUBJETIVO Direito Penal objetivo: o conjunto de Leis penais em vigor no pas. Para Bitencourt a noo de Direito Penal objetivo coincide, justamente, com a ideia de conjunto de normas penais positivadas, isto , constitui-se do conjunto de preceitos legais que regulam o exerccio de ius puniendi pelo Estado, definindo crimes e cominando as respectivas sanes penais. Ainda para Bitencourt, o Direito Penal Objetivo est divido em dois grandes grupos de normas: por um lado, as normas penais no incriminadoras, constantes na Parte Geral do Cdigo Penal, estabelecendo pautas para o exerccio do jus puniendi; por outro lado, as normas penais incriminadoras, definindo as infraes penais e estabelecendo as correspondentes sanes, constantes na Parte Especial do Cdigo Penal e na Legislao Extravagante. CUIDADO: o Direito Penal objetivo expresso ou emanao do poder punitivo do Estado. Direito Penal Subjetivo: emerge do Direito Penal Objetivo, consistindo no direito de punir do Estado, que tem a titularidade exclusiva para faz-lo, com uma exceo. o chamado jus puniende, sendo limitado pelo prprio Direito Penal Objetivo e por uma srie de princpios e garantias assegurados constitucionalmente. ATENO: o poder punitivo do Estado no absoluto/ilimitado/incondicionado. OBS: o monoplio do direito de punir (busca evitar a punio privada / justia pelas prprias mos) do Estado no significa autorizao para punies abusivas / arbitrrias. PERGUNTA DE CONCURSO: Existe exceo tolerando a aplicao de sano penal por ente no estatal? R. Sim. Art. 57, Estatuto do ndio (Lei 6.001/73). 3.1. LIMITES AO DIREITO DE PUNIR Limite temporal: prescrio. Limite espacial: princpio da territorialidade (art. 5, CPB). Limite quanto ao modo de punir (modal): princpio da dignidade da pessoa humana.

4. DIREITO PENAL SUBSTANTIVO E ADJETIVO (CLASSIFICAO ULTRAPASSADA). Direito Penal Substantivo sinnimo de Direito Penal objetivo, tambm conhecido como Direito material, o Direito Penal propriamente dito, constitudo tanto pelas normas que regulam os institutos jurdico-penais, definem as condutas criminosas e cominam as sanes correspondentes (Cdigo Penal), como pelo conjunto de valoraes e princpios jurdicos que orientam a aplicao e interpretao das normas penais. Direito Penal Adjetivo corresponde ao Direito Processual Penal, que tem a finalidade de determinar a forma como deve ser aplicado o Direito Penal, constituindose em verdadeiro instrumento de aplicao do Direito Penal substantivo.

5. DIREITO PENAL DE EMERGNCIA / SIMBLICO / PROMOCIONAL. Direito Penal de Emergncia: utilizado para limitar ou derrogar garantias penais e processuais penais em busca do controle da alta criminalidade (Ex: Lei 8.072/90 Crimes Hediondos). Direito Penal Simblico: o Estado, na pretenso de dar rpida resposta aos anseios sociais, muitas vezes criminaliza condutas sem qualquer fundamento criminolgico e de politica criminal, criando uma iluso. Acaba cumprindo uma funo simblica. Direito Penal Promocional: ocorre quando o Estado utiliza as Leis Penais para consecuo de suas finalidades politicas. Acaba por ignorar o Princpio da Interveno Mnima.

6. FONTES DO DIREITO PENAL. o lugar de criao (fonte material) e a forma de revelao (fonte formal) do Direito Penal. 6.1. FONTE MATERIAL. a fonte de produo, rgo encarregado da produo de Direito Penal. a UNIO (art. 22, I, CFRB). Compete privativamente UNIO legislar sobre Direito Penal. CUIDADO: art. 22, p. nico, CFRB. Lei complementar pode autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas de Direito Penal.

6.2. FONTES FORMAIS. Fontes de conhecimento / revelao. Pode ser imediata (leis) ou mediata (costumes e princpios gerais de direito). 6.2.1. DIREITO PENAL X COSTUMES. Costumes so comportamentos uniformes e constantes pela convico de sua obrigatoriedade e necessidade jurdica. CUIDADO: em razo do principio da legalidade (reserva legal), o costume no cria crime e no comina pena. Veda-se o costume incriminador. PERGUNTA DE CONCURSO: Admite-se costume revogar crime (costume abolicionista)? R. Tem doutrina que admite costume abolicionista, dando como exemplo a contraveno penal do jogo do bicho. Discutindo a questo, temos 3 correntes: 1. Admite-se o costume abolicionista aplicado nos casos em que a infrao penal no mais contraria o interesse social. Para esta corrente, jogo do bicho deixou de ser infrao penal. 2. No existe costume abolicionista, mas quando o fato no mais contraria o interesse social, o juiz no deve aplicar a Lei. Para esta corrente, jogo do bicho permanece formalmente tpico, cabendo ao Congresso Nacional, revogar a infrao (CONCURSO ADOTADO NA DEFENSORIA PBLICA). 3. No existe costume abolicionista. Enquanto no revogada por outra Lei, a norma tem plena eficcia (Lei de Introduo as Normas de Direito Brasileiro). Para esta corrente, jogo do bicho permanece tpico, aplicvel no caso concreto. CORRENTE QUE PREVALECE. PERGUNTA DE CONCURSO: Para aqueles que no admitem o costume abolicionista, para que serve o costume no Direito Penal? R. Admite-se o costume interpretativo, aquele que ajuda o interprete a esclarecer o significado de uma palavra ou texto legal. 6.3. DOUTRINA MODERNA. A doutrina moderna traz uma nova classificao das fontes formais do Direito Penal, sendo objeto de provas de concurso, abrangendo classificaes no atendidas pela doutrina tradicional. A classificao ainda traz dois grupos de fontes, quais sejam imediatas e mediatas. As fontes formais imediatas so: Lei, Constituio Federal, Tratados Internacionais de Direitos Humanos, Jurisprudncia, Princpios, Complementos da Norma Penal em Branco Prpria. As fontes formais mediatas so: Doutrina. Para a doutrina moderna, os costumes configuram fontes informais do Direito Penal. LEI: nica capaz de criar crime e cominar pena.

CONSTITUIO FEDERAL: no pode criar crime nem cominar crime, devido ao seu processo de alterao. Pode, no entanto, fixar alguns patamares abaixo dos quais a interveno penal no se pode reduzir (Mandados Constitucionais De Criminalizao, art. 5 XLI, XLII).

PERGUNTA DE CONCURSO: Existe mandado de constitucional de criminalizao implcito? R. De acordo com a maioria, ao lado das obrigaes expressas de criminalizao, existem as obrigaes implcitas. TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS: pode entrar no ordenamento jurdico brasileiro com status Constitucional se for aprova com emenda; se for aprovado com qurum comum, no ter status constitucional, mas, ter status supralegal, acima da legislao ordinria, abaixo da Constituio. Esses tratados no podem criar crime ou cominar pena para o Direito Interno, apenas para o Direito Penal Internacional. Configuram-se mais como um Direito Penal Garantia do que um Direito Penal Punio. JURISPRUDNCIA: apesar de igualmente no criar crime ou cominar pena, revela Direito Penal. Ex: Sumulas vinculantes. Ar. 71, CPB. PRINCPIOS: vrios so os julgados dos tribunais superiores absolvendo ou reduzindo pena com base em princpios. COMPLEMENTOS DA NORMA PENAL EM BRANCO:

INTERPRETAO DA LEI PENAL Formas de interpretao: a) quanto ao sujeito; b) quanto ao modo; c) quanto ao resultado. 1. QUANTO AO SUJEITO (ORIGEM). Autntica ou legislativa: quando a interpretao dada pela prpria Lei. Ex: art. 327, CPB (a Lei interpreta o conceito de funcionrio pblico para fins penais.). Doutrinria ou cientfica: aquela feita pelos estudiosos. Jurisprudencial: fruto das decises reiteradas dos nossos Tribunais. uma interpretao que, em regra, no vincula, exceto quando est cristalizada em SUMULA VINCULANTE, que s pode ser editada pelo STF. PERGUNTA DE CONCURSO: A exposio de motivos do Cdigo Penal tem uma interpretao doutrinria ou cientfica.

2. QUANTO AO MODO. Gramatical: leva em conta o sentido literal das palavras. Teleolgica: indaga-se a vontade objetivada na Lei. Histrica: quando interprete procura a origem da Lei. Sistemtica: a interpretao feita de acordo com o conjunto da legislao ou at mesmo com os princpios gerais de direito. Progressiva (adaptativa ou evolutiva): interpretao da norma de acordo com o avano da cincia.

3. QUANTO AO RESULTADO.

 Declarativa: a letra da Lei corresponde exatamente aquilo que o legislador quis dizer, nada suprimindo e nada adicionando. Extensiva: amplia-se o alcance das palavras para que corresponda vontade do texto legal. Restritiva: reduz-se o alcance das palavras para que corresponda vontade do texto legal. PERGUNTA DE CONCURSO: Cabe interpretao extensiva contra o Ru? R. Temos trs correntes: 1. O ordenamento jurdico brasileiro no probe esse tipo de interpretao. 2. Socorrendo-se do princpio do in dubio pro reo, no cabe interpretao extensiva malfica em relao do Ru, apenas em benefcio do Ru art. 22, 2, Estatuto de Roma (funo garantista do Direito Penal). a corrente que deve ser adotada na DEFENSORIA PBLICA. 3. Admite, em casos excepcionais, a interpretao extensiva contra o Ru, em especial quando a interpretao restritiva gera um escndalo, por sua notria irracionalidade (ZAFFARONI). CUIDADO: A interpretao extensiva no se confunde com interpretao analgica. Nesta, o significado que se busca extrado do prprio dispositivo, levando-se em conta as expresses genricas e abertas utilizadas pelo legislador. As hipteses de interpretao extensiva e analgica no se confundem com analogia (regra de integrao). Nesse caso, ao contrrio dos anteriores, partimos do pressuposto de que no existe uma Lei a ser aplicada ao caso concreto, socorrendo-se daquilo que o legislador previu para outro similar, portanto a analogia no pode ser chamada de interpretao, mas sim hiptese de integrao do Direito Penal. PERGUNTA DE CONCURSO: Quais os requisitos para que exista analogia no Direito Penal? R. 1. Certeza de que sua aplicao favorvel ao Ru; 2. Existncia de uma efetiva lacuna (pressupes falha do legislador / omisso na Lei) a ser preenchida; 3. De acordo com o STJ, o crime de associao com o trfico no integra a Lei 8.072/90. Impossvel o uso analogia in malam partem, com a finalidade de considera-lo crime dessa natureza (HC 177.220-RJ). INTER. EXTENSIVA Tem lei para o caso concreto. Ampliao de um conceito legal. No importa no surgimento de nova norma. INTER. ANALGICA Tem lei para o caso concreto. Depois de exemplos, a Lei encerra o texto de forma genrica, permitindo alcanar outras hipteses. ANALOGIA No tem Lei para o caso concreto. criao de uma nova norma a partir de outra (analogia legis) ou todo do Ordenamento Jurdico (analogia iuris). uma

forma de integrao e no forma de interpretao. Ex: art. 157,2, I, CPB Ex: art. 121, 2, I, III, IV, Ex: art. 181, CPB ARMA. CPB OU OUTRO.... CONJUGE, pode ser convivente em unio estvel.

PRINCPIOS ORIENTADORES DO DIREITO PENAL Grupos de princpios: relacionados com a misso do fundamental do Direito Penal; relacionados com o fato do agente; relacionados com o agente do fato; relacionados com a pena. 1. PRINCPIOS RELACIONADOS COM A MISSO FUNDAMENTAL DO DIREITO PENAL 1.1. PRINCPIO DA EXCLUSIVA PROTEO DE BENS JURDICOS Bens jurdicos so todos os dados que so pacficos de um convvio pacfico entre os homens. Esse princpio significa que nenhuma criminalizao legtima se no busca evitar a leso ou perigo de leso a um bem juridicamente determinvel (impede que o Estado utilize o Direito Penal para proteger bens jurdicos ilegtimos). PERGUNTA DE CONCURSO: Explique a espiritualizao do bem jurdico. R. Parte da doutrina critica a expanso inadequada e ineficaz da tutela penal em razo dos novos bens jurdicos de carter coletivo e difuso. Argumenta-se que tais bens so formulados de modo vago e impreciso, ensejando a denominada desmaterializao (espiritualizao) do bem jurdico. 1.2. PRINCPIO DA INTERVENO MNIMA. O Direito Penal s deve ser aplica quando estritamente necessrio, mantendo-se subsidirio (a interveno fica condicionada ao fracasso das demais esferas de controle) e fragmentrio (observa somente os casos de relevante leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado). OBS: Da fragmentariedade que se extrai o princpio da insignificncia (bagatela). 1.2.1. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA NOS TRIBUNAIS SUPERIORES Os requisitos so: Mnima ofensividade da conduta do agente;

 Nenhuma periculosidade social da ao; Reduzido grau de reprovabilidade do comportamento; Inexpressividade da leso jurdica provocada. Consequncia da sua aplicao: exclui a tipicidade (material) do fato (no h crime).

PERGUNTAS (STF e STJ): Aplica-se o princpio da insignificncia contra a administrao pblica? STF: aplica. STJ: no administrativa). aplica, considerando o bem jurdico tutelado (moralidade

Aplica-se o princpio da insignificncia no delito da moeda falsa (nota de pequeno valor)? STF/STJ: no se aplica, pois se trata de delito contra a f pblica, sempre havendo interesse estatal na sua punio. Aplica-se o princpio da insignificncia para agente reincidente? R. A questo no est consolidada nos tribunais superiores, havendo decises nos dois sentidos. PARA DEFENSORIA: aplica-se o princpio, apesar da questo ainda no ser pacificada, h decises nos tribunais superiores nesse sentido, mesmo porque, a sua no aplicao, recairia no Direito Penal do Autor, utilizando-se de critrios subjetivos para decidir pela tipicidade da conduta. Aplica-se o princpio da insignificncia no delito de descaminho (trazer mercadoria sem pagar os tributos devidos)? R. H decises admitindo, desde que: 1. Dbito tributrio apurado inferior a R$ 10.000,00 (valor mnimo para ajuizamento da Ao Fiscal); 2. Apreenso de todos os produtos objeto do crime. Aplica-se o princpio da insignificncia do delito de apropriao indbita previdenciria? R. Prevalece que no, pois atinge bem jurdico de carter supra individual, qual seja a previdncia social. Aplica-se o princpio da insignificncia no delito de roubo? STF/STJ: no admitem, mas, possvel no furto, mesmo que qualificado.

Aplica-se o princpio da insignificncia nos delitos contra o meio-ambiente? R. A questo ainda no est consolidada nos Tribunais superiores, havendo decises nos dois sentidos.

2. PRINCPIOS RELACIONADOS COM O FATO DO AGENTE

2.1. PRINCPIO DA EXTERIORIZAO OU MATERIALIZAO DO FATO Significa que o Estado s pode incriminar penalmente condutas humanas voluntrias, isto , fatos (ningum pode ser castigado por seus pensamentos, desejos, por meras cogitaes ou estilo de vida). Segundo esse princpio deve-se anular o Direito Penal do Autor. Conforme o art. 2 do CP pune-se apenas fatos. D. PENAL DO AUTOR D. PENAL DO FATO LEVANDO EM CONTA O AUTOR Marcada pela punio de Punio de fatos causados S devem ser incriminados pessoas que no tenham pelo homem. fatos, mas na punio o praticado nenhuma juiz considera as condies conduta. pessoais do agente. Ex: art. 59, CPB. Francisco Assis Toledo: O Brasil adotou esse Direito Penal!!! Em virtude desse princpio foi revogado um arts da Lei Contravenes Penais (art. 60). 2.2. PRINCPIO DA LEGALIDADE O art. 1 do CP adotou o princpio da legalidade, nascendo da soma de 2 princpios: Princpio da Reserva Legal + Princpio (no h crime sem Lei) e Princpio da Anterioridade (sem Lei anterior). No CP, art. 1: No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal. Na CFRB, o art. 5, XXXIX: no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal. D. PENAL DO FATO

Na CADH, art. 9: Princpio da legalidade e da retroatividade: Ningum poder ser condenado por atos ou omisses que, no momento em que foram cometidos, no constituam delito, de acordo com o direito aplicvel. Tampouco poder-se- impor pena mais grave do que a aplicvel no momento da ocorrncia do delito. Se, depois de perpetrado o delito, a lei estipular a imposio de pena mais leve, o deliquente dever dela beneficiar-se. Estatuto de Roma, art. 22: 1. Nenhuma pessoa ser considerada criminalmente responsvel, nos termos do presente Estatuto, a menos que a sua conduta constitua, no momento em que tiver lugar, um crime da competncia do Tribunal. 2. A previso de um crime ser estabelecida de forma precisa e no ser permitido o recurso analogia. Em caso de ambiguidade, ser interpretada a favor da pessoa objeto de inqurito, acusada ou condenada. 3. O disposto no presente artigo em nada afetar a tipificao de uma conduta como crime nos termos do direito internacional, independentemente do presente Estatuto. Convnio para a Proteo de Direitos Humanos e Liberdades Fundamentais, art. 7, 1: Conceito: Constitui uma real limitao ao Poder Estatal de interferir na esfera de liberdades individuais. PERGUNTA DE CONCURSO: Quais os fundamentos do princpio da legalidade? R. 1 Fundamento poltico: exigncia de vinculao do Executivo e do Judicirio s Leis formuladas de forma abstrata (impede o poder punitivo com base no livre arbtrio). 2 Fundamento democrtico: respeito ao princpio da diviso de poderes (o Parlamento deve ser o responsvel pela criao de crimes). 3 Fundamento jurdico: uma Lei prvia e clara produz importante efeito intimidativo. CUIDADO: Este princpio uma conquista do indivduo contra o poder de polcia do Estado, valendo tambm para as Contravenes Penais e (de acordo com a maioria) Medidas de Segurana. Conforme esse princpio no h crime/pena SEM LEI (em regra lei ordinria, exceo de lei complementar). PERGUNTA DE CONCURSO: Medida Provisria pode versar sobre Direito Penal? R. O princpio da legalidade exige Lei na criao de crime. Medida Provisria no Lei, mas ato do Poder Executivo com fora normativa. Logo, no pode versar sobre Direito Penal Incriminador. PERGUNTA DE CONCURSO: Medida Provisria pode versar sobre Direito Penal no incriminador? R. 1 Corrente: A CFRB, com a E.C. 32/2001, probe Medida Provisria versando sobre Direito Penal, incriminador ou no. 2 Corrente: A CFRB, ao proibir Medida Provisria versar sobre Direito Penal, alcana apenas o Direito Penal Incriminador, no proibindo versar sobre Direito Penal No Incriminador.

PERGUNTA DE CONCURSO: Qual a posio adotada pelo STF no caso de Medida Provisria poder versar sobre Direito Penal? R. O STF, em duas oportunidades distintas (antes e depois da EC 32/2008) no julgou inconstitucional Medida Provisria que versavam sobre Direito Penal. Antes da E.C. 32/2001: O STF, no RE 254.818 PR, discutindo as causas extintivas da punibilidade trazidas pela Medida Provisria 1571/97, proclamou sua admissibilidade em favor do Ru. Depois da E.C. 32/2001: O STF no julgou inconstitucional a Medida Provisria 417/2008 (convertida na Lei 11.706/08), que autorizou a entrega espontnea de armas de fogo, afastando a ocorrncia de crime. A legalidade ainda expressa que no h crime/pena sem LEI ANTERIOR, sendo este o princpio da anterioridade (probe a retroatividade malfica para o Ru). A retroatividade benfica uma garantia constitucional do cidado. No h crime/pena sem LEI ESCRITA, proibindo o costume incriminador. No entanto, o costume interpretativo admitido. No h crime/sem LEI ESTRITA, proibindo a utilizao da analogia incriminadora. A analogia in bonan partem perfeitamente possvel. OBS: O art. 155, 3, CP, incrimina o Furto de energia eltrica. A 2 Turma do STF declarou a atipicidade da conduta de ligao clandestina de sinal de TV a cabo. Reputou-se que o objeto do aludido crime no seria energia, caracterizando a analogia in malam partem (HC 97261 RS). No h crime/pena sem LEI CERTA, conforme o princpio da taxatividade que exige dos tipos penais clareza. O legislador no deve deixar margens a duvidas. No h crime/pena sem LEI NECESSRIA, desdobramento lgico do princpio da interveno mnima. Princpio da Legalidade como ponto basilar do Garantismo Negativo: PODER PUNITIVO DO ESTADO No h crime/pena: LIBERDADE DO CIDADO No h crime/pena:

2.3. PRINCPIO DA OFENSIVIDADE (LESIVIDADE)

Para que ocorra o delito, imprescindvel que ocorra a efetiva leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado. PERGUNTA DE CONCURSO: Os crimes de perigo abstrato foram recepcionados pela CFRB? R. 1 corrente: O crime de perigo abstrato viola o princpio da ofensividade, no sendo recepcionado pela CFRB. 2 corrente: O crime de perigo abstrato uma opo legtima do legislador na tutela antecipada de bens jurdicos relevantes. STF: O STF adotou a 1 corrente quando julgou atpica a conduta de porte de arma desmuniciada, recentemente, no entanto, adotou a 2 corrente quando decidiu ser crime a conduo de veculo automotor embriagado, mesmo sem gerar perigo concreto. Tipos de crime de perigo: Perigo abstrato: o perigo resultado da conduta absolutamente presumido por Lei. Perigo Concreto: o perigo resultado da conduta deve ser comprovado.

3. PRINCPIOS RELACIONADOS COM O AGENTE DO FATO 3.1. PRINCPIO DA RESPONSABILIDADE PESSOAL Probe-se o castigo penal pelo fato de outrem. No existe responsabilidade penal coletiva. 3.2. PRINCPIO DA RESPONSABILIDADE SUBJETIVA S tem sentindo castigar fatos desejados ou previsveis. No existe responsabilidade penal objetiva, sem dolo ou culpa. PERGUNTA DE CONCURSO: Duas excees em que o Cdigo Penal admite responsabilidade penal objetiva no nosso ordenamento penal? R. 1. Embriaguez no acidental completa (dolo ou culpa no momento em que se embriaga e no quando comete o crime). 2. Rixa qualificada (todos respondem pela qualificadora, mesmo que se saiba quem a cometeu). 3.3. PRINCPO DA CULPABILIDADE O Estado s pode punir agente imputvel com potencial conscincia da ilicitude, quando dele exigvel conduta diversa. 3.4. PRINCPIO DA IGUALDADE (ISONOMIA) Todos so iguais perante a Lei, no entanto, uma igualdade material e no formal, sendo possveis distines que sejam devidamente justificadas.

OBS: A 1 Turma do STF, ao aplicar o princpio da isonomia, concedeu HC em favor de cidado paraguaio em situao irregular no pas, substituindo a privativa de liberdade por restritivas de direitos (HC 103.311). 3.5. PRINCPIO DA PRESUNO DE INOCNCIA (NO CULPA) Conforme a CFRB: Ningum ser presumido culpado. Esse o princpio da NO CULPA e no o princpio da presuno de inocncia. Esse o princpio que mais se adequa com o sistema de prises provisrias. Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica): Atr. 8, 2. Toda pessoa acusada de um delito tem direito a que se presuma sua inocncia, enquanto no for legalmente comprovada sua culpa. Durante o processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, s seguintes garantias mnimas. Esse o princpio da presuno de inocncia. Defensoria Pblica: utiliza-se o princpio da presuno de inocncia. Deste princpio decorrem 3 concluses: 1. Priso provisria s ser admitida quando imprescindvel. Art. 312 - Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria. Essa redao ignora o princpio da presuno de inocncia. 2. Cumpre acusao o dever de demonstrar a responsabilidade do ru (e no a este comprovar sua inocncia). 3. A condenao deve resultar da certeza do julgador (in dubio pro reo).

4. PRINCPIOS RELACIONADOS COM A PENA OBS: Sero aprofundados no INTENSIVO II. 4.1. PRINCPIO DA PROIBIO DA PENA INDIGNA um desdobramento da dignidade da pessoa humana. Pacto de So Jos da Costa Rica - Artigo 5 - Direito integridade pessoal: 1. Toda pessoa tem direito a que se respeite sua integridade fsica, psquica e moral. 2. Ningum deve ser submetido a torturas, nem a penas ou tratos cruis, desumanos ou degradantes. Toda pessoa privada de liberdade deve ser tratada com o respeito devido dignidade inerente ao ser humano. 4.2. PRINCPIO DA HUMANIZAO DAS PENAS

 um desdobramento da dignidade da pessoa humana. Pacto de So Jos da Costa Rica - Artigo 5 - Direito integridade pessoal: 1. Toda pessoa tem direito a que se respeite sua integridade fsica, psquica e moral. 2. Ningum deve ser submetido a torturas, nem a penas ou tratos cruis, desumanos ou degradantes. Toda pessoa privada de liberdade deve ser tratada com o respeito devido dignidade inerente ao ser humano. 4.3. PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE um desdobramento lgico do princpio da individualizao da pena. A pena deve ser proporcional gravidade da infrao penal cometida. Pode ser analisado por 2 aspectos: Evitar exageros (hipertrofia da punio): Garantismo negativo, freando o poder punitivo do Estada; Evitar a insuficiente interveno estatal (impunidade): Garantismo Positivo, explorando o poder punitivo do Estado. 4.4. PRINCPIO DA PESSOALIDADE A pena no passa da pessoa do condenado (art. 5, XLV, CFRB): nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido PERGUNTA DE CONCURSO: O princpio da pessoalidade admite excees? 1 Corrente: a pena de confisco pode passar da pessoa do condenado, exceo prevista na prpria Constituio Federal. Essa corrente NO prevalece, porque confisco no pena. 2 Corrente: o princpio da pessoalidade absoluto, sendo que o perdimento de bens no pena, mas efeito da condenao. Essa a corrente a que prevalece (Art. 5, 3, CADH). 4.5. PRINCPIO DA VEDAO DO DIS IN IDEM (Art. 20, Estatuto de Roma) O presente tem trs significados: 1 Processual: ningum pode ser processado 2 vezes pelo mesmo crime. 2 Material: ningum pode ser condenado 2 vezes em razo do mesmo fato. 3 Execucional: ningum pode ser executado 2 vezes por condenaes relacionadas com o mesmo fato. PERGUNTA DE CONCURSO: Roubo X - Processado em 05/03/2011 Condenado a 5 anos em 29/10/2011 Roubo X Processado em 17/03/2011 Condenado a 4 anos em 15/10/2011

1 Corrente: em face do carter normativo concreto das duas coisas julgadas, dever-seia aplicar, no mbito do processo penal, aquela mais benfica ao ru (STF, Ministro Luiz Fux). Corrente a ser adotada pela Defensoria Pblica. 2 Corrente: a ao instaurada posteriormente jamais poderia ter existido. Apenas a 1 tem validade no mundo jurdico, independentemente da pena cominada em ambos os processos (STF, Ministro Marco Aurlio, prevalecendo HC 101.131).

LEI PENAL 1. ESPCIES 1.1. LEI PENAL COMPLETA Dispensa complemento normativo (dado por outra norma) ou valorativo (dado pelo Juiz analisando o caso concreto). Ex: art. 121, CP. 1.2. LEI PENAL INCOMPLETA Depende de complemento normativo ou valorativo. 1.2.1. NORMA PENAL EM BRANCO (NORMA CEGA) Depende de complemento normativo. Ex: Norma A > complementada pela > Norma B. aquela cujo preceito primrio (descrio da conduta) indeterminado quanto ao seu contedo, porm determinvel. 1.2.2. NORMA PENAL EM BRANCO PRPRIA (EM SENTIDO ESTRITO OU HETEROGNIA) O complemento normativo no emana do legislador. Lei A > complementada por > espcie normativa diferente da Lei. Ex: Lei de Drogas (11.343/06) complementada por uma portaria que ir dizer o que ser drogras. 1.2.3. LEI PENAL EM BRANCO IMPRPRIA (EM SENTIDO AMPLO OU HOMEOGNIA) Complemento normativo emana do legislador. Lei A > complementada por > Lei. Esta espcie de norma penal em branco se divide em duas: 1 Homovitelina (homloga): o complemento emana da mesma instncia legislativa. CP > complementado pelo prprio > CP. Ex: Art. 312, CP > complementado pelo > Art. 327, CP. 2 Heterovitelina (heterloga): o complemento emana de instncia legislativa diversa: CP > complementado pelo > CC. Ex: Art. 237, CP > complementado pelo > Art. 1.521, CCB. 1.2.4. NORMA PENAL EM BRANCO AO REVS (INVERSA OU AO AVESSO) NORMA PENAL EM BRANCO Preceito primrio (tipo): incompleto Preceito secundrio (pena): completo N. P. B. AO REVS Preceito primrio (tipo): completo Preceito secundrio (pena): incompleto

A Lei Penal Inversa aquela em que o preceito primrio completo, mas o secundrio reclama complementao. ATENO: o complemento s pode ser dado por uma Lei em sentido estrito, sob pena de violao do princpio da reserva legal. Ex: Lei 2889/56 (Lei de Genocdio), art.1. 1.3. TIPO ABERTO aquela que depende de complemento valorativo. Ex: Crimes culposos (sero analisados no caso concreto). PERGUNTA DE CONCURSO: A norma penal em branco em sentido prprio ou em sentido estrito viola o princpio da legalidade? R. 1 Corrente: inconstitucional, pois ofende o princpio da reserva legal. O princpio da legalidade violado ao se permitir que o contedo da norma possa ser modificado por rgo diverso do parlamento (corrente adotada por Rogrio Greco). 2 Corrente: no h ofensa ao princpio da legalidade. O legislador criou os requisitos bsicos do delito. O que a autoridade administrativa pode fazer explicitar um dos requisitos tpicos (corrente adotada pelo STF).

2. EFICCIA DA LEI PENAL 2.1. EFICCIA NO TEMPO Existem 3 teorias para explicar a eficcia da Lei Penal no tempo: Teoria da Atividade: considera-se praticado o crime no momento da conduta (momento da ao ou omisso). Teoria do Resultado (evento): considera-se praticado o crime no momento do resultado. Teoria da Ubiquidade (mista): considera-se praticado o crime no momento da conduta ou do resultado. O Cdigo Penal, segundo o art. 4, adotou a teoria da atividade. Art. 4 - Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado. O art. 4 do Cdigo Penal tem inteira aplicao no somente na fixao da Lei que vai reger o caso, mas tambm para fixar a imputabilidade do agente, por exemplo. 2.1.1. ART 4, CP x IMPUTABILIDADE DO AGENTE CONDUTA Agente menor de 18 anos RESULTADO Agente maior de 18 anos

PERGUNTA DE CONCURSO: Aplica-se o ECA ou CP? R. aplica-se o ECA, porque o CP adotou a teoria da atividade, segundo a qual considera-se praticado o crime na momento da ao ou omisso. 2.1.2. ART. 4, CP X SUCESSO DE LEIS PENAIS CONDUTA Lei A > Revogada RESULTADO Lei B> Em vigor

Como decorrncia do princpio da legalidade, aplica-se, em regra, a Lei Penal vigente ao tempo da realizao da conduta criminosa. LEI POSTERIOR Fato atpico Torna tpico: irretroativa (art. 1, CP) Fato tpico: ultratividade da Lei mais Torna a pena mais rigorosa: irretroativa benfica (art. 1, CP) Fato tpico Torna atpico: retroativa (art. 2, caput, CP) Fato tpico Torna a pena menos rigorosa: retroativa (art. 2, p. nico, CP) 2.1.3. ABOLICITIO CRIMINIS Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria. a supresso da figura criminosa, abolindo o tipo penal incriminador. PERGUNTA DE CONCURSO: Qual a natureza jurdica da Abolitio Criminis? R. 1 corrente: causa de extino da punibilidade; 2 corrente: causa de excluso de tipicidade, gerando, por conseguinte, a extino da punibilidade. A 1 corrente prevalece, sendo adotada pelo Cdigo Penal, conforme art. 107, III. Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso. OBS 1: cessando em virtude dela a execuo. Lei abolicionista no respeita coisa julgada, mesmo que esteja em fase de execuo penal. PERGUNTA DE CONCURSO: O art. 2 do CP no viola o art. 5, XXXVI, CRFB? R. No viola o mandamento constitucional, pois o art. 5, XXVI, tutela garantia individual e no o direito de punir do Estado. XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. CONDUTA

OBS 2: cessando em virtude dela... os efeitos penais da sentena condenatria. Os efeitos extrapenais permanecem. Ex: Continua servindo como ttulo executivo. PERGUNTA DE CONCURSO: O que abolitio criminis temporria? R. Uma situao interessante surgiu com o Estatuto do Desarmamento ao estabelecer um prazo para que os possuidores proprietrios de armas de fogo, entregassem ou regularizassem. Durante esse prazo, no incidiu o tipo penal respectivo. Esse prazo foi chamado abolitio criminis temporria. OBS 3: Lei 11.106/05. PRINCPIO DA CONTINUIDADE NORMATIVO TPICA ANTES Rapto violento (art. 219, CP) Rapto consensual (art. 220, CP) DEPOIS Art. 148, 1, V, CP (princpio da continuidade normativo tpica) Foi abolido (abolicitio criminis)

PERGUNTA DE CONCURSO: Qual a diferena da Abolitio criminis e do Princpio da continuidade normativo tpica? PRINCPIO DA CONTINUIDADE NORMATIVO TPICA Supresso da figura criminosa Migrao do contedo criminoso para outro tipo penal incriminador A inteno no mais considerar o fato A inteno manter a natureza criminosa criminoso do fato 2.1.4. LEX MIRROR (art. 2, p. nico, CP) Lei posterior que de qualquer modo favorece o ru, retroage em seu favor. Art. 2. Pargrafo nico - A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado. OBS: Tambm no respeita a coisa julgada. PERGUNTA DE CONCURSO: Depois do trnsito em julgado, quem aplica a Lei mais benfica? R. Prova objetiva: Smula 611, STF, transitada em julgado a sentena condenatria, compete ao juzo das execues a aplicao de lei mais benigna. Prova Subjetiva: 1 Corrente: Smula 611, STF; 2 Corrente: Se a aplicao da Lei mais benfica demandar raciocnio meramente matemtico, o Juiz da Execuo Penal (Ex: Lei posterior cria uma causa de diminuio quando o agente maior de 70 anos). Se, no entanto, exigir juzo de valor, deve ser interposta a Reviso Criminal (Ex: Lei posterior cria uma causa de diminuio do crime de roubo quando a coisa de pequeno valor). A ABOLICITIO CRIMINIS

maioria no concorda com a 2 corrente, visto que as hipteses de Reviso Criminal so taxativas em Lei, no estando esse caso entre elas. PERGUNTA DE CONCURSO: possvel retroagir Lei benfica ainda no prazo de vacatio legis? R. 1 Corrente: A vacatio tem como finalidade principal dar conhecimento da Lei promulgada. No faz sentido que aqueles que j se inteiraram do seu teor fiquem impedidos de lhe prestar obedincia, em especial tratando-se de lei mais benfica. 2 Corrente: Lei na vacatio no tem eficcia jurdica ou social, no podendo ser aplicada. A 2 corrente a que prevalece. 2.1.5. CRIME CONTINUADO X SUCESSO DE LEIS PENAIS PERGUNTA DE CONCURSO: Nos crimes continuados (mesmas condies de tempo, local e modo de execuo por uma fico jurdica como se fosse um s crime, portanto uma s pena), se uma lei agrava a pena no intervalo de cometimento dos crimes, qual a Lei deve ser aplicada (anterior ou posterior)? R. Conforme a smula 711, STF, a lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia. Aplica-se a ltima lei vigente mesmo que mais grave. PERGUNTA DE CONCURSO: possvel a combinao de leis para favorecer o ru? TEMPO DO CRIME Crime X Pena: 1 a 4 anos 100 dias-multa MOMENTO DA PENA (LEI POSTERIOR) Crime X Pena: 2 a 8 anos 10 dias-multa

R. divergente e no est consolidada no STF. 1 corrente: No possvel, pois o juiz, assim agindo, transforma-se em legislador, criando uma terceira lei (Nelson Hungria). 2 corrente: Se o juiz pode aplicar o todo de uma lei ou de outra para favorece o agente, pode escolher parte de uma e de outra para o mesmo fim (Basileu Garcia, seguido pela maioria). O STF tendente em adotar a 1 corrente. 2.1.6. LEI EXCEPCIONAL OU TEMPORRIA Art. 3 - A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o perodo de sua durao ou cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se ao fato praticado durante sua vigncia. Lei temporria (ou temporria em sentido estrito): aquela que tem prefixado no seu texto o tempo de sua vigncia. Ex: Lei A, com vigncia de 01/01/2012 a 01/06/2012. Lei excepcional (ou temporria em sentido amplo): aquela que atende s transitrias necessidades estatais, tais como: guerra, epidemias, calamidades etc.

Perdura por todo o tempo excepcional. Ex: Lei A, com vigncia de 01/01/2012 at o fim da epidemia. So Leis ultrativas, pois mesmo aps o seu perodo de vigncia ter sido encerrada, continuam a ser aplicadas aos fatos praticados durante a sua vigncia. OBS: As leis temporrias e excepcionais so ultrativas, pois se assim no fossem, haveria uma ineficcia preventiva em relao aos fatos cometidos na iminncia do seu vencimento. PERGUNTA DE CONCURSO: O art. 3 do CP foi recepcionado pela CFRB (o art. 3 do CP prev hiptese de ultratividade malfica)? R. 1 corrente: Zaffaroni (Rogrio Greco), percebendo que a CFRB no traz qualquer exceo proibio da ultratividade malfica, ensina que o art. 3 no foi recepcionado. 2 corrente: predomina o entendimento de que a ultratividade da lei temporrio ou excepcional no infringe a CFRB, pois no h duas leis em conflito no tempo. As leis temporrias e excepcionais versam sobre matrias especficas. OBS: Frederico Marques leciona que a lei temporria no ultrativas, mas continua em vigor, embora no seja aplicvel. 2.1.7. TEMPO DO CRIME X COMPLEMENTOS DE NORMA PENAL EM BRANCO PERGUNTA DE CONCURSO: Lei A (norma penal em branco) > complementada > Norma Y (alterada pela norma Z, mais benfica). A norma Z retroativa ou irretroativa? R. Existem 4 correntes: 1 corrente: a alterao do complemento da norma penal em branco deve sempre retroagir, desde que mais benfica para o acusado (Paulo Jos da Costa Jnior). 2 corrente: a alterao do complemento da norma penal em branco, mesmo que mais benfica para o acusado, no deve retroagir (Frederico Marques). 3 corrente: s tem importncia a variao do complemento da norma penal em branco quando provoca uma real modificao da figura tpica da conduta criminosa (Mirabete). 4 corrente: a alterao de um completo de norma penal em branco homogenia (lei complementada por lei), se benfica, retroage. Quando se tratar de norma penal em branco heterogenia (lei complementada por portaria) e seu complemento no se revestir de excepcionalidade, retroage quando mais benfica (Alberto Silva Franco e STF).

Exs: ART. 237, CP Contrair casamento com impedimentos Norma penal em branco homogenia (Cdigo Civil): 1 corrente: a alterao benfica do complemento (cdigo civil) retroage; 2 corrente: a alterao, mesmo que benfica, no retroage; 3 corrente: havendo real modificao da figura abstrata, retroage (o cdigo civil exclui o impedimento); 4 corrente: tratando-se de alterao benfica de norma pela em branco homogenia, retroage. ART. 33, LEI 11.343/06 Trfico de drogas Norma penal em branco heterogenia (Portaria): 1 corrente: a alterao benfica do complemento (portaria) retroage; 2 corrente: a alterao, mesmo que benfica, no retroage; 3 corrente: havendo real modificao da figura abstrata, retroage (a portaria exclui a droga); 4 corrente: no se revestindo de excepcionalidade, retroage (a portaria de drogas no excepcional). ART. 2, LEI 1.521/51 Transgredir tabelas oficiais de preo Norma penal em branco heterogenia (Portaria): 1 corrente: a alterao benfica do complemento (portaria) retroage; 2 corrente: a alterao, mesmo que benfica, no retroage; 3 corrente: no havendo modificao da figura abstrata, no retroage (alterao convencional da portaria); 4 corrente: revestindo-se de excepcionalidade, no retroage (alterao do tabelamento da portaria)

2.1.8. RETROATIVIDADE DE JURISPRUDNCIA MAIS BENFICA No Brasil, a doutrina vem admitindo a retroatividade de jurisprudncia mais benfica em casos de sumula vinculante e controle concentrado de constitucionalidade (aes diretas e declaratrias). 2.2. EFICCIA DA LEI PENAL NO ESPAO Sabendo que um fato punvel pode, eventualmente, atingir os interesses de dois ou mais Estados igualmente soberanos, o estudo da lei penal no espao visa descobrir qual o mbito territorial de aplicao da lei penal brasileira, bem como de que forma o Brasil se relaciona com outros pases em matria penal. Em resumo, quando se estuda a eficcia da penal no espao, procura-se saber quais so as fronteiras de atuao da lei penal brasileira. Quando um fato punvel desperta o interesse de punir de mais de um pas soberano, seis princpios so utilizados para resolver possvel conflito. Esses princpios so: Princpio da territorialidade: aplica-se a lei penal do local do crime, no importando a nacionalidade do agente ou da vtima. O Brasil adotou esse princpio como regra!!!

 Princpio da nacionalidade ativa (ou da personalidade ativa): aplica-se a lei penal da nacionalidade do agente, no importando o local do crime, a nacionalidade da vtima ou do bem jurdico. Aplicado, no Brasil, nas hipteses de extraterritorialidade da lei penal brasileira. Princpio da nacionalidade passiva: 1 corrente aplica-se a lei penal da nacionalidade do agente apenas quando atingir um bem jurdico do seu prprio Estado ou de um concidado, no importando o local do crime. 2 corrente aplica-se a lei penal da nacionalidade da vtima, no importando a nacionalidade do agente ou o local do crime. Aplicado, no Brasil, nas hipteses de extraterritorialidade da lei penal brasileira. Princpio da defesa (ou real): aplica-se a lei da nacionalidade do bem jurdico lesado, no importando a nacionalidade dos envolvidos ou o local do crime. Aplicado, no Brasil, nas hipteses de extraterritorialidade da lei penal brasileira. Princpio da justia penal universal (ou cosmopolita): o agente fica sujeito lei penal do pas onde for encontrado, no importando a nacionalidade dos envolvidos, do bem jurdico ou do local do crime. Dica: So crimes previstos em tratados internacionais!!! Aplicado, no Brasil, nas hipteses de extraterritorialidade da lei penal brasileira. Princpio da representao: a lei penal nacional aplica-se aos crimes praticados em aeronaves ou embarcaes privadas, quando no estrangeiro e a no sejam julgados, no importando a nacionalidade do agente e do bem jurdico. Aplicado, no Brasil, nas hipteses de extraterritorialidade da lei penal brasileira. 2.2.1. PRINCPIO DA TERRITORIALIDADE (art. 5, CP) Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no territrio nacional. PERGUNTA DE CONCURSO: O art. 5 do CP adotou territorialidade absoluta ou relativa (temperada)? R. O art. 5 do CP adotou territorialidade temperada, pois convenes, tratados e regras internacionais podem impedir a aplicao da lei brasileira ao crime cometido no territrio nacional (intraterritorialidade). TERRITORIALIDADE EXTRATERRITORIALIDADE INTRATERRITORIALIDADE Local do crime - Brasil Local do crime - Estrangeiro Local do crime - Brasil Lei aplicada - Brasileira Lei aplicada - Brasileira Lei aplicada - Estrangeira Exs: Imunidade diplomtica e Tribunal Penal Internacional PERGUNTA DE CONCURSO? Na intraterritorialidade o juiz brasileiro que aplica a lei estrangeira? Diversamente do que ocorre no Direito Civil, em nenhuma hiptese o juiz criminal pode aplicar a legislao penal estrangeira. Quem ir aplicar a lei, ser o pas soberano de origem dessa lei.

PERGUNTA DE CONCURSO: O Tribunal Penal Internacional viola o monoplio de punir do Estado? R. O art. 1 do Estatuto de Roma consagrou o princpio da complementariedade, isto , o TPI no pode intervir indevidamente nos sistemas judiciais nacionais, que continuam tendo a responsabilidade de investigar e processar os crimes cometidos no seu territrio, salvo nos casos em que os Estados se mostrem incapazes ou no demonstrem efetiva vontade de punir os seus criminosos. Art. 1, Estatuto de Roma: criado, pelo presente instrumento, um Tribunal Penal Internacional ("o Tribunal"). O Tribunal ser uma instituio permanente, com jurisdio sobre as pessoas responsveis pelos crimes de maior gravidade com alcance internacional, de acordo com o presente Estatuto, e ser complementar s jurisdies penais nacionais. A competncia e o funcionamento do Tribunal reger-seo pelo presente Estatuto. Portanto, a lei brasileira, em regra, deve respeitar as fronteiras do territrio nacional. PERGUNTA DE CONCURSO: O que se entende por territrio nacional? R. o espao fsico (geogrfico) + espao jurdico, art. 5, 1 e 2, CP (espao por fico/equiparao/extenso). Art. 5 - 1 - Para os efeitos penais, consideram-se como extenso do territrio nacional as embarcaes e aeronaves brasileiras, de natureza pblica ou a servio do governo brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves e as embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, que se achem, respectivamente, no espao areo correspondente ou em alto-mar. 2 - tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves ou embarcaes estrangeiras de propriedade privada, achando-se aquelas em pouso no territrio nacional ou em vo no espao areo correspondente, e estas em porto ou mar territorial do Brasil. Concluses: Quando os navios ou aeronaves forem pblico ou estiverem a servio do governo brasileiro, so considerados partes do nosso territrio onde quer que se encontrem. Se privados, quando em alto-mar ou espao areo correspondente, seguem a lei da bandeira que ostentam. OBS: O conceito de liberdade em alto-mar est no art. 87 da Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar (1982). Quanto aos estrangeiros em territrio brasileiro, desde que pblicos, no sero considerados parte do nosso territrio (princpio da reciprocidade). PERGUNTA DE CONCURSO: Embaixada extenso do territrio que representa? R. Quanto territorialidade das embaixadas, mesmo havendo divergncias

entre alguns doutrinadores, prevalece que no fazem parte do territrio do pas que representam, apesar de inviolveis. necessrio verificar quando, em concreto se pode afirmar que um crime foi realizado no territrio brasileiro. Na discusso do assunto temos 3 teorias explicativas: 1. Teoria da atividade: pela teoria da atividade considera-se lugar do crime aquele em que se desenvolveu a conduta criminosa. 2. Teoria do resultado: considera-se lugar do crime aquele em que ocorreu o resultado (evento). 3. Teoria da Ubiquidade (mista): considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a conduta, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado. O Cdigo Penal, conforme art. 6 adotou a Teoria da ubiquidade: Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado. CUIDADO: Se em territrio brasileiro ocorre unicamente o planejamento ou preparao do crime no se aplica a lei brasileira, salvo quando a lei brasileira punir atos preparatrios, a exemplo do crime de quadrilha ou bando. PERGUNTA DE CONCURSO: Um navio estrangeiro inda para outro pas, ao passar pelo mar territorial brasileiro, comete um crime. Aplica-se a lei brasileira? R. Princpio da passagem inocente: quando um navio atravessa o territrio nacional apenas como passagem necessria para chegar ao seu destino no se aplica o art. 5, 2 do CP, no se aplicando a lei brasileira, aplicando-se o art. 3 da Lei 8.617/93. CRIME A DISTNCIA CRIME EM TRNSITO O delito percorre territrios O delito percorre territrios de dois pases soberanos; de mais de dois pases soberanos; Gera conflito internacional Gera conflito internacional de jurisdio; de jurisdio; Conflito resolvido no Conflito resolvido no Brasil pela aplicao do Brasil pela aplicao do art. 6 do CP (ubiquidade). art. 6 do CP (ubiquidade). CRIME PLURILOCAL O delito percorre territrios do mesmo pas; Gera conflito interno de competncia; Conflito resolvido pelo art. 70 do CPP (juiz do local da consumao).

2.2.2. PRINCPIO DA EXTRATERRITORIALIDADE (art. 7, CP) Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: I - os crimes: a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica; Princpio da defesa. b) contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de Territrio, de Municpio, de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo Poder Pblico; Princpio da defesa. c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio; Princpio da defesa.

d) de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil; 1 corrente: Princpio a justia universal ( a que prevalece); 2 corrente: Princpio da defesa. As hipteses do inciso I so de extraterritorialidade incondicionada. II - os crimes: a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir; Princpio da justia universal. b) praticados por brasileiro; Princpio da nacionalidade ativa. c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, quando em territrio estrangeiro e a no sejam julgados. Princpio da representao. As hipteses do inciso II so de extraterritorialidade condicionada, para que a nossa lei alcance esses fatos dependem da presena de algumas condies. 3 - A lei brasileira aplica-se tambm ao crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil, se, reunidas as condies previstas no pargrafo anterior: 1 corrente: Princpio da nacionalidade passiva; 2 corrente: princpio da defesa. A hipteses do 3 so de extraterritorialidade hipercondicionada, porque alm das condies do 2, exigem outras duas condies: a) no foi pedida ou foi negada a extradio; b) houve requisio do Ministro da Justia. Crime praticado por brasileiro no estrangeiro aplica-se a lei brasileira. OBS: Trata-se de contrapartida necessria vedao de extradio do cidado brasileiro. Caso no existisse essa hiptese de extraterritorialidade, o cidado que cometesse o delito no estrangeiro e regressasse ao territrio nacional, teria sacramentada a sua impunidade.

PERGUNTAS DE CONCURSO Brasileiro, nos EUA, mata um mexicano, regressando, em seguida, ao territrio nacional. caso de extraterritorialidade da lei penal brasileira? R. Sim, conforme art. 7, II, b, do CP. Qual espcie de extraterritorialidade? R. Extraterritorialidade condicionada, pois tm que estar presentes as condies cumulativas do art. 7, 2, CP. 2 - Nos casos do inciso II, a aplicao da lei brasileira depende do concurso das seguintes condies:

a) entrar o agente no territrio nacional: Entrar no significa permanecer. Esse territrio nacional abrange o territrio jurdico do art. 5, 1 do CP. b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado: No adianta ser crime apenas no Brasil, tem que ser crime tambm no pas em que foi cometido. c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio: O crime praticado pelo brasileiro no estrangeiro tem que ser um dos que, em tese, o Brasil autorizaria a extradio do estrangeiro. d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena: hiptese de extraterritorialidade condicionada, no alcanando esse fato que j foi punido no estrangeiro. e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel: Extinta a punibilidade do crime no Brasil ou no estrangeiro. De quem a competncia para o processo e julgamento do crime, justia estadual ou federal? R. Em regra, justia estadual, pois s ser a justia federal se presentes os requisitos do art. 109 da CFRB. De quem a competncia territorial, qual comarca? R. Conforme art. 88 do CPP, ser a capital do estado em que o agente mora ou morou no Brasil. Se nunca morou no Brasil, ser competente a capital da Repblica (DF). Art. 88. No processo por crimes praticados fora do territrio brasileiro, ser competente o juzo da Capital do Estado onde houver por ltimo residido o acusado. Se este nunca tiver residido no Brasil, ser competente o juzo da Capital da Repblica. OSB: Quando se fala em extraterritorialidade incondicionada significa que ser aplica a lei brasileira independente de qualquer outro fator, conforme art. 7, 1 do CP. 1 ...o agente punido segundo a lei brasileira, ainda que absolvido ou condenado no estrangeiro. Significa que o agente poder ser processado, condenado e cumprir pena no Brasil e no estrangeiro, pelo mesmo fato criminoso. Isto configura bis in idem? Apesar de Francisco de Assis Toledo ensinar que art. 8 do CP impede o a dupla punio (bis in idem), prevalece que apenas atenua. Trata-se de hiptese excepcional, em que o bis in idem permitido e serve para reforar a soberania do nosso pas. Art. 8 - A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime, quando diversas, ou nela computada, quando idnticas.

VALIDADE DA LEI PENAL EM RELAO S PESSOAS (IMUNIDADES) 1. PRERROGATIVA x PRIVILGIO Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio. PERGUNTA DE CONCURSO: Analisar o instituto da imunidade luz do art. 5, caput, e I, CF/88 (imunidade X todos so iguais perante a lei). R. A lei penal se aplica a todos, nacionais ou estrangeiros, por igual, no existindo privilgios pessoais. H, no entanto, pessoas que em virtude de suas funes ou em razo de regras internacionais, desfrutam de imunidades. Logo, longe de ser uma garantia pessoal, tratase de necessria prerrogativa funcional, proteo ao cargo ou funo desempenhada pelo seu titular. Imunidade prerrogativa e esta no se confunde com privilgio.

PRIVILGIO
Exceo da lei comum, deduzida da situao de superioridade das pessoas que a desfrutam; Subjetivo e anterior lei; Prerrogativa pessoal; Poder frente lei; Aristocracias das ordens sociais (nobreza, clero). 2. IMUNIDADES 2.1. IMUNIDADE DIPLOMTICA

PRERROGATIVA
Conjunta de precaues que rodeiam a funo (servem para o exerccio da funo); Objetiva e deriva da lei; Anexo qualidade do rgo; conduto para que a lei se cumpra; Aristocracias das instituies governamentais.

So imunidades de direito pblico internacional de que desfrutam: a) Os chefes de governo ou de estado estrangeiro (sua famlia e membros da comitiva); b) Embaixador (e sua famlia); c) Funcionrios do corpo diplomtico (e famlia); d) Funcionrios das organizaes internacionais, quando em servio (ex: funcionrios da ONU); Lei penal: preceito primrio a tipificao criminal; preceito secundrio a consequncia jurdica (sano penal). O diplomata deve respeito ao preceito primrio, mas no estar sujeito s consequncias jurdicas. No que consiste a imunidade diplomtica? Apesar de todos deverem obedincia ao preceito primrio da lei penal do pas em que se encontram (generalidade da lei

penal), os diplomatas escapam sua consequncia jurdica (punio), permanecendo sob a eficcia da lei penal do Estado a que pertencem. CUIDADO: A presente imunidade no impede a investigao policial, principalmente para se preservar vestgios do delito. PERGUNTA DE CONCURSO: Qual a natureza jurdica da imunidade diplomtica? R. 1 Corrente: causa pessoal de iseno de pena. 2 Corrente: causa impeditiva de punibilidade. A 1 corrente a que prevalece. OBS: A imunidade no pode ser renunciada pelo agente poltico. No entanto, o pas de origem pode renunciar a imunidade do seu diplomata. Essa renncia deve sempre ser expressa. PERGUNTA DE CONCURSO: Os agentes consulares desfrutam de imunidade? EMBAIXADOR AGENTE CONSULAR Imunidade nos crimes comuns e nos Tem imunidade somente em razo da crimes em razo da funo. funo. ATENO: Quanto territorialidade das embaixadas, mesmo havendo divergncias entre alguns doutrinadores, decidiu o STF, que as mesmas no fazem parte do territrio que representam, tendo em vista que as sedes diplomticas, de acordo com a Conveno de Viena possuem apenas inviolabilidade. Isso significa que para que cumprir a lei brasileira dentro de uma embaixada tem que passar pelas regras de direito internacional. 2.2. IMUNIDADES PARLAMENTARES FEDERAIS a) Imunidades parlamentares absolutas (art. 53, caput, CFRB) Tambm conhecida com imunidade parlamentar material, real, substancial, inviolabilidade ou indenidade. Art. 53. Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e votos. De acordo com o STF, a inviolabilidade exime o seu titular de qualquer tipo de responsabilidade (criminal, civil, administrativa e poltica). PERGUNTA DE CONCURSO: Qual a natureza jurdica da imunidade parlamentar absoluta? R. 1 Corrente: causa excludente de crime (Pontes de Miranda). 2 Corrente: causa que se ope formao do crime (Basileu Garcia). 3 Corrente: causa pessoal de excluso de pena (Anbal Bruno). 4 Corrente: causa de irresponsabilidade (Magalhes Noronha). 5 Corrente: incapacidade pessoal penal por razes polticas (Frederico Marques). 6 Corrente: causa de atipicidade da conduta (STF e Luiz Flvio Gomes).

Sabendo que a punio do partcipe pressupe fato principal tpico e ilcito, adotada a 6 corrente (atipicidade) o partcipe tambm no poder ser punido. Nesse sentido, a smula 245 do STF entende que a imunidade parlamentar no se estende ao co-ru sem essa prerrogativa. Ocorre que a smula 245 s se aplica imunidade parlamentar relativa. PERGUNTA DE CONCURSO: Quais os limites da imunidade parlamentar absoluta? R. Deve haver nexo causal com o exerccio da funo parlamentar. Nas dependncias do parlamento, o nexo causal presumido. Fora das dependncias do parlamento, o nexo causal deve ser comprovado. Com isso, deputados e senadores no so imunes apenas nas dependncias do parlamento, fora deste h imunidade, mas dever comprar que a ofensa tem nexo com o exerccio da funo. O instituto da imunidade parlamentar absoluta ano permite aes estranhas ao mandato, sem que haja consequncias. A no se entender assim, estaro os parlamentares acima do bem e do mal, blindados, como se o mandato fosse um escudo polivalente (STF, Inq. 2813). b) Imunidades parlamentares relativas (art. 53, 1 e ss., CFRB) Tambm chamada de imunidade parlamentar formal e podem ser dos seguintes tipos: RELATIVA DO FORO (ART. 53, 1, CFRB) Art. 53. 1 Os Deputados e Senadores, desde a expedio do diploma, sero submetidos a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal. O foro natural o STF, no entanto, esse foro especial somente para aes penais, no abrangendo aes extrapenais nem aes de improbidade administrativa. O termo inicial do foro especial desde a expedio do diploma (antes de tomar posse no mandato). O termo final do foro especial o trmino do mandato. PERGUNTA DE CONCURSO: Esse foro especial permanece depois de terminado o mandato? R. Se o processo ficar no STF se tornaria um privilgio, por isso, ao trmino do mandato o processo vai para o juiz de 1 grau. A smula 394 do STF que estabelecia que cometido o crime durante o exerccio funcional, prevalece a competncia especial por prerrogativa de funo, ainda que o inqurito ou a ao penal sejam iniciados aps a cessao daquele exerccio, no entanto essa smula foi cancelada pelo STF. O STF, no julgamento da Ao Penal 396 decidiu que a renncia do parlamentar para evitar deciso da Suprema Corte de processo colocado em pauta, constitui manobra, inaceitvel fraude processual, permanecendo o STF competente para a anlise do mrito. OBS: O Ministro Marco Aurlio discordou da maioria, entendendo a renncia dentro do direito de ampla defesa do ru.

 RELATIVA PRISO (ART. 53, 2, CFRB) Art. 53. 2 Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional no podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel. Nesse caso, os autos sero remetidos dentro de vinte e quatro horas Casa respectiva, para que, pelo voto da maioria de seus membros, resolva sobre a priso. O termo inicial dessa imunidade a expedio do diploma. A garantia dessa imunidade que o parlamentar s pode ser preso em flagrante em crime inafianvel. Priso pena e Priso provisria: em Flagrante em crime inafianvel ou afianvel (com a Lei 12.403/11, questiona-se se espcie de priso provisria); Temporria; Preventiva. Isso quer dizer que priso provisria para parlamentares ocorrer apenas nos caso de flagrante por crime inafianvel. OBS 1: Admite-se priso decorrente de sentena condenatria transitada em julgado. OBS 2: A jurisprudncia estende a imunidade tambm para o caso de priso civil (alimentos). OBS 3: No caso de flagrante em crime inafianvel, a casa legislativa faz um juzo poltico da clausura (convenincia e oportunidade) e no um juzo jurdico. PERGUNTA DE CONCURSO: Parlamentar que, fora da funo, ofende terceiros fazendo referencias a sua cor, pode ser preso em flagrante? R. No se confunde o crime de injria qualificada pelo preconceito com o crime de racismo. Portanto, no pode ser preso em flagrante, porque o crime em tela no foi de racismo, mas de injria qualificada pelo preconceito, sendo um crime afianvel. INJRIA QUALIFICADA PELO PRECONCEITO Art. 140, 3, CP; O agente atribui vtima qualidade negativa, fazendo referencias sua raa, etnia, religio...; prescritvel; Afianvel; RACISMO Lei 7.716/89; O agente segrega segregao; imprescritvel; Inafianvel;

ou

incentiva

RELATIVA AO PROCESSO (art. 53, 3, 4 e 5, CFRB) Art. 53. 3 Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at a deciso final, sustar o andamento da ao. 4 O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo improrrogvel de quarenta e

cinco dias do seu recebimento pela Mesa Diretora. 5 A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato. O STF no precisa da autorizao da respectiva casa legislativa para processar, no entanto precisa dar cincia respectiva casa, pois esta tem o poder de sustar o andamento do processo. O alcance desta imunidade est restrito aos delitos praticados aps a diplomao do parlamentar. Se o crime ocorreu antes da diplomao tem foro especial no STF, no entanto, se o crime ocorreu aps a diplomao, alm do foro especial, o processo pode ser suspenso. A garantia que a Casa legislativa (Cmara ou Senado) poder sustar o andamento do processo, suspendendo tambm a prescrio. CUIDADO: O STF entende que a imunidade no impede a instaurao de inqurito policial e nem a realizao de investigao penal. RELATIVA CONDIO DE TESTEMUNHA (art. 53, 6, CFRB) Art. 53. 6 Os Deputados e Senadores no sero obrigados a testemunhar sobre informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, nem sobre as pessoas que lhes confiaram ou deles receberam informaes. Os deputados e senadores, quando arrolados, esto obrigados a servir como testemunhas. Prestam o compromisso de dizer a verdade. A garantia consiste em que os parlamentares no esto obrigados a testemunhar sobre informaes recebidas ou prestadas em razo do mandato, nem sobre as pessoas que lhes confiaram ou deles receberam as informaes. Art. 221. O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os senadores e deputados federais, os ministros de Estado, os governadores de Estados e Territrios, os secretrios de Estado, os prefeitos do Distrito Federal e dos Municpios, os deputados s Assembleias Legislativas Estaduais, os membros do Poder Judicirio, os ministros e juzes dos Tribunais de Contas da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, bem como os do Tribunal Martimo sero inquiridos em local, dia e hora previamente ajustados entre eles e o juiz. Os congressistas sero inquiridos em local, dia e hora previamente ajustados entre eles e o juiz. OBS 1: O parlamentar indiciado, sujeito a investigao policial, no tem a prerrogativa a que se refere o art. 221 do CPP. Essa prerrogativa apenas para testemunha. OBS 2: O STF, na Ao Penal 421, retirou do parlamentar a prerrogativa do art. 221 do CPP, pois, utilizada para procrastinar intencionalmente o regular andamento e desfecho do processo. Entende ainda que isso se configuraria como abuso de direito.

PERGUNTA DE CONCURSO: As imunidades parlamentares permanecem no Estado de Stio? R. As imunidades subsistiro no estado de stio, salvo: art. 53, 8, CFRB. Art. 53. 8 As imunidades de Deputados ou Senadores subsistiro durante o estado de stio, s podendo ser suspensas mediante o voto de dois teros dos membros da Casa respectiva, nos casos de atos praticados fora do recinto do Congresso Nacional, que sejam incompatveis com a execuo da medida. PERGUNTA DE CONCURSO: Parlamentar que se licencia para exercer cargo no Poder Executivo, mantem a imunidade? R. Em regra no, pois a imunidade no pessoal, mas do cargo. O STF entende que o parlamentar licenciado mantm o foro por prerrogativa de funo, continuando a ser julgado criminalmente no STF. (HC 95485/AL). Com isso a smula 4 do STF foi cancelada, pois previa que o parlamentar ou congressista nomeado ministro de Estado no perdia a imunidade.

2.3. IMUNIDADES DOS PARLAMENTARES ESTADUAIS (art. 27, 1, CFRB) Art. 27. 1 - Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais, aplicandos-lhes as regras desta Constituio sobre sistema eleitoral, inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e incorporao s Foras Armadas. Tem as mesmas imunidades dos deputados federais, pois, nesse caso, aplica-se o princpio da simetria. OBS: No caso de prerrogativa de foro, os deputados federais so julgados no STF e os deputados estaduais so julgados no TJ, TER ou TRF, a depender da competncia para julgar o crime.

2.4. IMUNIDADES DOS PARLAMENTARES MUNICIPAIS (VEREADORES) S tem imunidade material, mesmo assim, limitada aos atos praticados no exerccio do mandato, dentro da circunscrio do Municpio. Em regra, no tem imunidade formal/relativa. DEPUTADOS FEDERAIS E SENADORES Imunidade absoluta; DEPUTADOS ESTADUAIS Imunidade absoluta; VEREADORES

Imunidade absoluta limitada circunscrio do Municpio que exercem a vereana; Imunidade relativa: foro Imunidade relativa: foro Em regra no tem (STF), priso, processo e (TJ, TRF e TER), priso, imunidade relativa. A C.E. condio de testemunha. processo e condio de pode prever foro por testemunha. prerrogativa de funo.

PERGUNTA DE CONCURSO: Qual o foro competente para julgar o parlamentar no caso de crime doloso contra a vida? R. Devemos lembrar que a competncia para o processo e julgamento de crime doloso contra a vida do Tribunal do Jri, conforme art. 5, XXXVIII, d, CFRB. DEPUTADOS DEPUTADOS VEREADORES FEDERAIS E ESTADUAIS SENADORES Foro: STF, prevalecendo Foro: TJ ou TRF, Regra: No tem foro sobre a competncia do prevalecendo sobre a especial. Exceo: TJ/TRF Jri. competncia do Jri. (CE), que no prevalece sobre a competncia do Jri (CF). Esse entendimento da smula 721 do STF: A competncia constitucional do Tribunal do Jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecida exclusivamente pela Constituio estadual.

TEORIA GERAL DO DELITO Humanos (abrangidos pelo Direito Penal): seletividade do Direito Penal Fato Natureza (no abrangidos pelo Direito Penal)

Princpio do Fato (Direito penal do fato e no do autor)

Desejados (sociais) Humanos Indesejados (antissociais): O Direito Penal orientado pelo princpio da interveno mnima. Conduta > Resultado > Nexo causal > Tipicidade (operao de ajuste ao tipo penal) > Conduta Jurdica > Punibilidade.

Fato Tpico

FATO TPICO 1. CONCEITO o primeiro substrato do crime. um Fato humano antissocial consistente numa conduta produtora de um resultado com ajuste formal e material a um tipo penal. 2. ELEMENTOS DO FATO TPICO Conduta Resultado Nexo causal Tipicidade: no se confunde com Tipo penal. Tipicidade a operao de ajuste do Fato ao Tipo penal. Ex: art. 121, matar algum; fato: A matou B; esse comportamento se ajusta ao art. 121. O Tipo penal modelo de conduta proibida. OBS: Elementos do tipo penal: a) Subjetivos: indicam a finalidade especial que anima o agente (... com o fim de...). b) Objetivos: dizem respeito ao fato em si mesmo. Estes podem ser descritivos (elementos sensveis, percebidos pelos sentidos) e normativos (demandam juzo de valor). ATENO: Nem todos os tipos penais so dotados de elementos subjetivos; nem todos os tipos penais so dotados de elementos objetivo-normativos; mas todos os tipos penais so compostos de elementos objetivo-descritivos. PERGUNTA DE CONCURSO: Defina o que elemento cientfico do tipo penal. R. Transcendem o mero elemento normativo. No h um juzo de valor a ser concretizado. Recorre-se ao significado do termo de determinada cincia natural. Ex: Arts. 24 a 27 da Lei 11.105/05 (Lei de biossegurana). Art. 24. Utilizar embrio humano em desacordo com o que dispe o art. 5 desta Lei. Art. 25. Praticar engenharia gentica em clula germinal humana, zigoto humano ou embrio humano. Art. 26. Realizar clonagem humana. Art. 27. Liberar ou descartar OGM no meio ambiente, em desacordo com as normas estabelecidas pela CTNBio e pelos rgos e entidades de registro e fiscalizao.

CONDUTA 1. CONCEITO O conceito de conduta varia conforme a teoria adotada. 1.1. TEORIA CAUSALISTA Para essa teoria, crime fato tpico, ilicitude e culpabilidade (imputabilidade, dolo e culpa). uma teoria tripartite. Dolo e culpa so espcies de culpabilidade. A conduta a ao humana, voluntria, causadora de modificao no mundo exterior. OBS 1: Dolo e culpa pertencem culpabilidade, como espcies. OBS 2: Os tipos penais devem ser meramente descritivos, sem elementos normativos e/ou subjetivos. PERGUNTA DE CONCURSO: Defina o que tipo normal e tipo anormal. R. Essa classificao tem interesse para o causalismo. a) Tipo normal: composto somente de elementos objetivo-descritivos. b) Tipo anormal: composto tambm de elementos normativos e/ou subjetivos ( anormal por ser incompatvel com a referida teoria). Crticas a essa teoria: 1. Conceituando conduta como ao, no abrange os crimes omissivos. 2. Dolo e culpa na culpabilidade. 3. No reconhecer como normal, elementos subjetivos e normativos no tipo. 3. 1.2. TEORIA NEOCANTISTA (TEM BASE CAUSALISTA) Para essa teoria, crime fato tpico, ilicitude e culpabilidade. uma teoria tripartite. A culpabilidade formada pela imputabilidade, exigibilidade de conduta diversa, dolo e culpa. Dolo e culpa no so espcies da culpabilidade, mas sim elementos da culpabilidade. A conduta faz parte do fato tpico, sendo o comportamento humano, voluntrio, causador de modificao no mundo exterior. OBS 1: O comportamento humano abrange a omisso, diferente do causalismo que fala de ao humana que no abrange a omisso. OBS2: Dolo e culpa permanecem na culpabilidade, no mais como espcies, mas elementos da culpabilidade. OBS 3: Admite elementos no descritivos no tipo penal.

Crticas a essa teoria: 1. Partindo de conceitos causalistas, ficou contraditria quando reconheceu normal a presena de elementos no descritivos no tipo penal. 2. Dolo e culpa na culpabilidade. 1.3. TEORIA FINALISTA DA AO Para essa teoria crime fato tpico, ilicitude e culpabilidade. uma teoria tripartite. A culpabilidade composta pela imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude e exigibilidade conduta diversa. Para o finalista, a culpabilidade no tem mais dolo e culpa. A conduta faz parte do fato tpico, sendo o comportamento humano, voluntrio, psiquicamente dirigido a um fim ilcito. OBS 1: Dolo e culpa migram da culpabilidade pra o fato tpico. Crticas a essa teoria: 1. frgil na explicao dos crimes omissivos. 2. Centralizou a teoria no desvalor da conduta, ignorando o desvalor do resultado. CUIDADO: No Brasil nasceu a teoria finalista dissidente, que acaba discordando da teoria original. Para essa teoria, o crime fato tpico e ilicitude. Para essa teoria a culpabilidade no integra o crime, sendo apenas um juzo de censura, mero pressuposto de aplicao da pena. A crtica essa teoria ocorre porque, retirando do crime a culpabilidade, admite-se a hiptese de crime sem censura, quando ausente a culpabilidade no caso concreto. 1.4. TEORIA SOCIAL DA AO Para essa teoria, crime fato tpico, ilicitude e culpabilidade. uma teoria tripartite. A culpabilidade formada pela imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude e exigibilidade de conduta diversa. A conduta comportamento humano, voluntrio, psiquicamente dirigido um fim, socialmente relevante. OBS 1: Dolo e culpa permanecem no fato tpico. OBS 2: Dolo e culpa voltam a ser analisados no juzo de censura. Crticas a essa teoria: 1. No h clareza no que significa fato socialmente relevante.

Funcionalismo penal: surgiu na Alemanha, a partir de 1970, como forma de submeter a dogmtica penal aos fins especficos do Direito Penal.

1.5. TEORIA FUNCIONALISTA MODERADA (TELEOLGICA) Para essa teoria crime fato tpico, ilicitude e reprovabilidade. uma teoria tripartite. A reprovabilidade composta por imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude, exigibilidade de conduta diversa e necessidade da pena. Se a pena no necessria o fato deixa de ser reprovvel e consequentemente no ser crime. A culpabilidade apenas o limite da pena (culpabilidade funcional). A misso do Direito Penal, para Roxin, proteger bens jurdicos indispensveis ao homem. A conduta, com base na misso do Direito Penal, o comportamento humano, voluntrio, causador de relevante e intolervel, leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado. Crtica a essa teoria: Reprovabilidade como elemento integrante do crime. 1.6. TEORIA FUNCIONALISTA RADICAL (SISTMICA) Para essa teoria, crime fato tpico, ilicitude e culpabilidade. uma teoria tripartite. A culpabilidade formada por imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude e exigibilidade de conduta diversa. A misso do Direito Penal, para Jakobs, resguardar o sistema (o imprio da norma). A conduta, com base na misso do Direito Penal de Jakobs, o comportamento humano, voluntrio, violador do sistema, frustrando as expectativas normativas. Para Jakobs, quando a pena aplicada, ela faz um exerccio de fidelidade ao Direito, e comprova que o Direito mais forte que a sua contraveno. Foi nessa teoria que nasceu o Direito Penal do Inimigo. Aquele que violou o sistema deve ser tratado como inimigo, tendo reduzido o rol de direitos e garantias. Direito Penal do Inimigo (caractersticas): (1) Antecipao da punibilidade com a tipificao de atos preparatrios. uma clara impacincia do legislador, que no aguarda o incio da execuo para punir os fatos. (2) Criao de tipo de mera conduta. (3) Criao de tipo de perigo abstrato. (4) Flexibilizao do princpio da legalidade, ao descrever vagamente os crimes e as penas, pois, quanto mais vaga a descrio, mais comportamentos so abrangidos. (5) Inobservncia do princpio da ofensividade, pois trata com crimes de perigo abstrato. (6) Inobservncia do princpio da exteriorizao do fato. (7) Predomnio do Direito Penal do autor. (8) Desproporcionalidade das penas. (9) Surgimento das chamadas Leis de luta e de combate. (10) Endurecimento da execuo penal, ex: RDD. (11) Restrio de garantias penais e processuais penais.

Crtica feita a essa teoria de Jakobs: A teoria funcionalista radical serve aos Estados totalitrios. 2. HIPTESES DE AUSNCIA DE CONDUTA Denominador comum: movimento humano voluntrio. Voluntrio significa dominvel pela vontade. Se o movimento humano no for dominvel pela vontade, no h conduta, para qualquer das teorias apresentadas. 1) Caso fortuito ou fora maior; 2) Coao fsica irresistvel; CUIDADO: a coao moral irresistvel exclui a culpabilidade e no a conduta. 3) Movimentos reflexos; CUIDADO: movimentos reflexos previsveis no excluem a conduta. 4) Estados de inconscincia (ex: sonambulismo). 3. ESPCIES DE CONDUTA 3.1. DOLO/CULPA/PRETERDOLO 3.1.1. CRIME DOLOSO (art. 18, I, CP) Art. 18 - Diz-se o crime: I - doloso, quando o agente quis o resultado (teoria da vontade dolo direto) ou assumiu o risco de produzi-lo (teoria do consentimento dolo eventual). A) CONCEITO Para a doutrina, dolo a vontade livre e consciente dirigida a realizar (ou aceitar realizar) a conduta prevista no tipo penal incriminador. ATENO: A liberdade ou no da vontade questo a ser analisada na culpabilidade. A vontade no livre no exclui o dolo mas pode interferir na culpabilidade. De acordo com a doutrina majoritria, dolo um elemento subjetivo implcito na conduta. Dolo no se confunde com desejo. No dolo o agente quer o resultado delitivo como consequncia de sua prpria conduta; no desejo o agente espera o resultado como consequncia de conduta ou fato para o qual no concorre de qualquer modo. B) ELEMNETOS DO DOLO 1. Intelectivo: conscincia.

2. Volitivo: vontade. C) TEORIAS DO DOLO 1. Teoria da vontade: dolo a vontade consciente de querer praticar a infrao penal. 2. Teoria da representao: fala-se em dolo sempre que o agente tiver a previso do resultado como possvel e ainda assim decide continuar a conduta. ATENO: essa teoria acaba abrangendo no conceito de dolo a culpa consciente. 3. Teoria do consentimento (ou assentimento): um corretivo da teoria da representao, que abrange no conceito de dolo a culpa consciente. Fala-se em dolo sempre que o agente tiver a previso do resultado como possvel e ainda assim decide continuar a conduta, assumindo o risco de produzir o evento (exclui a culpa consciente). D) ESPCIES DE DOLO 1. Dolo natural e Dolo normativo: Dolo normativo (ou hbrido), adotado pela Teoria Neo-Kantista, essa espcie de dolo integra a culpabilidade, trazendo, a par dos elementos conscincia e vontade, tambm a conscincia atual da ilicitude (seu elemento normativo). Dolo natural (ou neutro), adotado pela Teoria Finalista, compe a conduta, despido de elemento normativo (conscincia da ilicitude), tendo como elementos somente conscincia e vontade. 2. Dolo direto (ou determinado): configura-se quando o agente prev um resultado e dirige a sua conduta na busca de realiz-lo. 3. Dolo indireto (ou indeterminado): o agente com a sua conduta, no busca realizar resultado certo e determinado. Possui duas formas: Dolo alternativo e Dolo eventual. No dolo alternativo o agente prev pluralidade de resultados, onde o agente quer um ou outro resultado previsto. No dolo eventual o agente prev pluralidade de resultados, mas o agente quer um resultado determinado, mas assume o risco de realizar o outro resultado. 4. Dolo de 1 grau (dolo direito) e Dolo de 2 grau (ou consequncias necessrias): Dolo de 2 grau - no raras vezes o agente busca realizar determinado resultado, mas, para tanto, deve produzir eventos colaterais sem os quais o evento desejado no ocorre. O agente no deseja imediatamente os efeitos colaterais, mas tem por certa sua supervenincia, caso se concretize o resultado pretendido. No se confunde com o dolo eventual, neste, o efeito colateral possvel, no dolo de 2 grau, os efeitos colaterais so certos. DOLO DE 2 GRAU O resultado paralelo certo e necessrio; DOLO EVENTUAL O resultado paralelo incerto, eventual, possvel e desnecessrio; A consequncia necessria inerente ao A consequncia necessria no inerente meio escolhido; ao meio escolhido;

5. Dolo cumulativo: o agente pretende alcanar 2 resultados, em sequncia. um caso de progresso criminosa. 6. Dolo de dano e Dolo de perigo: a vontade do agente causar efetiva leso ao bem jurdico tutelado. No se confunde com dolo de perigo, pois, neste o agente atua com a inteno de expor a risco o bem jurdico tutelado (art. 132, CP). 7. Dolo genrico e Dolo especfico: No dolo genrico o agente tem vontade de realizar a conduta descrita no tipo penal, sem um fim especfico. No dolo especfico o agente tem vontade de realizar a conduta descrita no tipo penal, visando um fim especfico. Essa ltima classificao, dolo especfico, no persiste mais, pois, o que antes era chamado de dolo especfico chamado elemento subjetivo do tipo. O antigo dolo genrico o dolo. 8. Dolo geral (ou erro sucessivo): prxima aula 9. Dolo de propsito e Dolo de mpeto: O Dolo de propsito o dolo refletido, normalmente a premeditao, o que nem sempre agrava a pena. O dolo de mpeto o dolo repentino, o que pode configurar como atenuante. OBS: Doente mental tem dolo? Para a teoria finalista, doente mental tem conscincia e vontade dentro do seu precrio mundo valorativo. 3.1.2. CRIME CULPOSO (art. 18, II, CP) Art. 18 - Diz-se o crime: II - culposo, quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia, negligncia ou impercia. A) CONCEITO Crime culposo uma conduta voluntria que realiza um fato ilcito no querido pelo agente, mas que foi por ele previsto (culpa consciente) ou lhe era previsvel (culpa inconsciente) e que podia ser evitado se o agente atuasse com o devido cuidado. O art. 33, II, do Cdigo Penal Militar explica o conceito de crime culposo: Art. 33. Diz-se o crime: II - culposo, quando o agente, deixando de empregar a cautela, ateno, ou diligncia ordinria, ou especial, a que estava obrigado em face das circunstncias, no prev o resultado que podia prever ou, prevendo-o, supe levianamente que no se realizaria ou que poderia evit-lo. De acordo com a doutrina majoritria, trata-se de elemento psicolgico normativo implcito na conduta. B) ELEMENTOS 1. Conduta humana voluntria (ao ou omisso): A vontade do agente limitase realizao da conduta e no produo do resultado.

2. Violao de um dever de cuidado objetivo: O agente atua em desacordo com o que esperado pela lei e pela sociedade (se atuasse com prudncia e discernimento, evitaria o evento). ATENO: A violao desse dever pode manifestar-se de vrias formas (modalidade de culpa): Imprudncia: afoiteza (conduta positiva ou ao); Negligncia: falta de precauo (conduta negativa ou omisso); Impercia: falta de aptido tcnica para o exerccio de arte, ofcio ou profisso. 3. Resultado involuntrio: em regra o crime culposo material, pois exige resultado naturalstico para se consumar. PERGUNTA DE CONCURSO: Existe delito culposo no material, ou seja, sem resultado naturalstico? R. Excepcionalmente sim. Como exemplo, podemos citar o art. 38 da Lei 11.343/06 (Lei de Drogas), na modalidade prescrever o crime se consuma com a entrega da receita para o paciente. Art. 38. Prescrever ou ministrar, culposamente, drogas, sem que delas necessite o paciente, ou faz-lo em doses excessivas ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e pagamento de 50 (cinqenta) a 200 (duzentos) dias-multa. 4. Nexo entre conduta e resultado: 5. Previsibilidade: no se confunde com previso, pois a possibilidade de conhecer o perigo. Na previso o perigo conhecido pelo agente. ATENO: na culpa consciente o agente tem previso e no previsibilidade. 6. Tipicidade: art. 18, p. nico, CP: Salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente. Se o legislador quiser punir a culpa, tem que dizer expressamente. C) ESPCIES 1. Culpa prpria: aquela em que o agente no quer e no assume o risco de produzir o resultado. So espcies de culpa prpria a Culpa consciente (culpa com previso) e Culpa inconsciente: A culpa consciente, o agente prev o resultado, mas espera que ele no ocorra, supondo poder evita-lo. A culpa inconsciente, o agente no prev o resultado, que entretanto era previsvel (previsibilidade). 2. Culpa imprpria culpa por extenso/por assimilao/por equiparao (art. 20, 1, CP): aquela em que o agente, por erro evitvel, fantasia certa situao de fato, supondo estar agindo acobertado por uma excludente de ilicitude (descriminante putativa). Em razo disso, provoca intencionalmente um resultado ilcito. Apesar da conduta ser dolosa, o agente responde por culpa (art. 20, 1, CP). isento de pena

quem, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. No h iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como crime culposo. A estrutura do crime dolosa, porm punido como se culposo fosse por razes de poltica criminal. PERGUNTA DE CONCURSO: O que culpa in re ipsa (culpa presumida) R. Tratava-se de modalidade de culpa admitida na legislao penal anterior ao Cdigo Penal de 1940, e consistia na simples inobservncia de uma disposio regulamentar. Hoje, a culpa no mais se presume, devendo ser comprovada. O direito penal no admite compensao de culpas. CONSCINCIA DOLO DIRETO DOLO EVENTUAL O agente prev o resultado VONTADE Quer produzir o resultado

O agente prev o resultado O agente aceita produzir (foda-se). Ex: Racha de o resultado carros.

CULPA CONSCIENTE

O agente prev o resultado O agente no quer e no (e fodeu). Ex: Embriaguez aceita, pois acredita poder ao volante. evitar o resultado

CULPA INCONSCIENTE

O agente no prev o resultado, que, entretanto, era previsvel

3.1.3. CRIME PRETERDOLOSO (art. 19, CP) Art. 19. Pelo resultado que agrava especialmente a pena, s responde o agente que o houver causado ao menos culposamente. A) ESPCIES DE CRIMES AGRAVADOS PELO RESULTADO 1. Crime doloso qualificado dolosamente: Exemplo, homicdio qualificado. 2. Crime culposo qualificado culposamente: Exemplo, incndio culposo qualificado pela morte culposa. 3. Crime culposo qualificado dolosamente: Exemplo, homicdio culposo qualificado pela omisso de socorro. 4. Crime doloso qualificado culposamente: Exemplo, leso seguida de morte. Apenas esta espcie considerada preterdolosa, em que se tem o dolo no antecedente e a culpa no consequente. Dolo na conduta e culpa no resultado. B) CONCEITO

No crime preterdoloso o agente pratica um crime distinto do que havia projetado cometer, advindo resultado mais grave, decorrncia de negligncia (em sentido amplo). Cuida-se assim, de espcie de crime qualificado pelo resultado, havendo verdadeiro concurso de dolo e culpa no mesmo fato (dolo na conduta e culpa no resultado). O crime preterdoloso uma figura hbrida. C) ELEMENTOS 1. Conduta dolosa visando determinado resultado. 2. Resultado culposo mais grave do que o projetado. 3. Nexo causal entre conduta e resultado. ATENO: Quando o resultado mais grave advm de caso fortuito ou fora maior, no se aplica ao agente qualificadora, evitando-se responsabilidade penal objetiva. 3.2. ERRO DE TIPO Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. 3.2.1. CONCEITO o erro do agente que recai sobre os requisitos constitutivos do tipo penal, previsto no art. 20 do CP. O agente no tem conscincia ou no tem plena conscincia da sua conduta. O agente no sabe ou no sabe exatamente o que faz. Exemplos reais da jurisprudncia: 1. Quem subtrai ferro velho supondo ser sucata abandonada (coisa que no pertence a ningum) no comete o crime de furto porque est equivocado quanto elementar coisa alheia mvel. 2. Quem vende a um adolescente cola de sapateiro pensando, em face de sua aparncia fsica, que se trata de pessoa maior de 18 anos, no responder pelo crime do art. 243 do ECA, pois no tinha conscincia de que a vtima era menor de 18 anos. PERGUNTA DE CONCURSO: Qual a diferena entre erro de tipo e erro de fato? ERRO DE FATO ERRO DE TIPO o erro que recai puramente sobre a o erro que recai: a) sobre os elementos situao ftica. ou requisitos ftico-descritivos do tipo; b) sobre os requisitos jurdico-normativos do tipo (no passado era erro de direito).

PERGUNTA DE CONCURSO: Diferena entre erro de tipo e erro de proibio? ERRO DE TIPO ERRO DE PROIBIO H falsa percepo da realidade que O agente percebe a realidade, circunda o agente. O agente no sabe ou equivocando-se sobre a regra de conduta.

no sabe exatamente o que faz.

O agente sabe o que faz, mas ignora a proibio da conduta.

3.2.2. ESPCIES A) ERRO DE TIPO ESSENCIAL Conceito: o erro sobre elementares (objetivas erro de fato / normativas erro de direito), dados principais do tipo penal. o que recai sobre dados relevantes do tipo penal. Se alertado do erro, o agente deixaria de agir ilicitamente. Ex: A vai caar. No local prprio para caa, A v um arbusto se mexendo. Atira contra o arbusto, imaginando que l se escondia um animal. Depois do disparo, percebe que l estava uma pessoa (algum). Pode ser de dois tipos: inevitvel ou evitvel. Consequncias: Se inevitvel, exclui o dolo (o agente no tem conscincia do que faz, sendo, esta, um dos elementos do dolo) e exclui a culpa (pois o resultado imprevisvel, sendo, esta, elemento da culpa). Se evitvel, exclui o dolo (o agente no tem conscincia, sendo, esta, elemento do dolo), porm pune a culpa, se prevista em lei (porque o resultado era previsvel, podendo-se punir a culpa). PERGUNTA DE CONCURSO: Como distinguir o erro inevitvel do erro evitvel? R. 1 corrente: Se o homem mdio (de diligncia mediana) pudesse evitar o erro, o erro evitvel. Prevalece na doutrina. 2 corrente: Deve ser analisado o rol de circunstncias do caso concreto. A idade e grau de instruo do agente podem interferir na evitabilidade do erro. B) ERRO DE TIPO ACIDENTAL Recai sobre dados irrelevantes do tipo. Se alertado, o agente corrige e continua agindo ilicitamente. Divide-se em: SOBRE O OBJETO No tem previso legal. Conceito: O agente representa equivocadamente a coisa que busca atingir com a conduta criminosa. Ex: A quer subtrair um relgio. Subtrai o relgio da vtima imaginando ser de ouro. Na verdade, o relgio era de lato. Consequncias: No exclui dolo ou culpa e no isenta o agente de pena. O agente responde pelo crime considerando o objeto efetivamente atacado. ATENO: Zaffaroni resolve o impasse aplicando o princpio do in dubio pro reo, ou seja, considera-se o objeto que gerar consequncias mais favorveis ao ru. SOBRE A PESSOA Previso legal: art. 20, 3, CP.

Art. 20. 3 - O erro quanto pessoa contra a qual o crime praticado no isenta de pena. No se consideram, neste caso, as condies ou qualidades da vtima, seno as da pessoa contra quem o agente queria praticar o crime. Conceito: o agente representa equivocadamente a pessoa que busca atacar com a conduta criminosa. CUIDADO: No h erro na execuo, mas apenas na representao da pessoa. Ex: A espera seu pai abrir a porta para mata-lo. Pensando ser seu pai entrando em casa, A atira, porm percebe que quem entrava era seu tio, irmo gmeo do pai. Consequncias: No exclui o dolo e culpa, no isentando o agente de pena. O agente responde pelo crime considerando as qualidades da vtima pretendida. NA EXECUO (ABERRACIO ICTUS) Previso legal: art. 73 do CP. Art. 73 - Quando, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, o agente, ao invs de atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge pessoa diversa, responde como se tivesse praticado o crime contra aquela, atendendo-se ao disposto no 3 do art. 20 deste Cdigo. No caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo. Conceito: O agente, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, atinge pessoa diversa da pretendida. No h erro de representao, mas de execuo. Ex: A, errando a pontaria, querendo matar seu pai, acaba matando um amigo que estava ao lado da vtima pretendida. ERRO SOBRE A PESSOA ERRO NA EXECUO Representao equivocada da vtima Representao correta da vtima (represento mal); (representa bem); Execuo certeira (executo bem). Execuo equivocada (execuo falha).

Consequncias: No exclui dolo e culpa, no isentando o agente de pena. O agente responde pelo crime considerando as qualidades da vtima pretendida. a mesma consequncia do art. 20, 3, CP. OBS: Se atingida a pessoa tambm a pessoa visada, aplica-se o art. 70 do CP, relacionado ao concurso formal de delitos. Situaes possveis e solues legais e sugeridas pela doutrina: 1. Quero matar A, mas, por erro na execuo, acabo matando B. Neste caso responde por homicdio doloso, considerando as qualidades de A.

2. Quero matar A, porm, por erro na execuo, acabo matando tambm B. Neste caso, o agente responde por homicdio doloso de A e homicdio culposo de B, em concurso formal (art. 70, CP). 3. Quero matar A, em razo dos disparos, causei ferimentos em A e acabei matando B, pessoa que estava ao lado de A. O agente responde por tentativa de homicdio de A e por homicdio culposo de B, em concurso formal (art. 70, CP). Espcies de erro na execuo: Por acidente no h erro no golpe, mas desvio na execuo. Ex: Colocar bomba no carro para explodir, quando A ligar o motor, no entanto, no dia, quem liga o motor seu empregado B. Erro no uso dos instrumentos de execuo h erro no golpe, falha no uso do instrumento. Ex: falha na pontaria. PERGUNTA DE CONCURSO: O agente quer matar o policial federal Antonio. Por erro na execuo, acaba matando o policial civil Paulo, que estava ao lado de Antonio. Qual o crime praticado e qual a jurisdio competente, federal ou estadual? O crime vai se de homicdio, considerando as qualidades de Antonio, policial federal. O erro sobre a pessoa ou na execuo, no tem relevncia para efeito de determinao de competncia. Nesse caso, no vale a qualidade da pessoa que o agente pretendia atingir, mas sim, a pessoa efetivamente lesada. RESULTADO DIVERSO DO PRETENDIDO (ABERRACIO CRIMINIS) Previso legal: art. 74, CP. Art. 74 - Fora dos casos do artigo anterior, quando, por acidente ou erro na execuo do crime, sobrevm resultado diverso do pretendido, o agente responde por culpa, se o fato previsto como crime culposo; se ocorre tambm o resultado pretendido, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo. Conceito: O agente, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, provoca leso jurdica em bem jurdico diverso do pretendido. Ex: O agente atira uma pedra para danificar o veculo de A. Por falha na pontaria, acaba acertando o motorista, que vem a falecer. Consequncias: O agente responde pelo resultado produzido, diverso do pretendido, a ttulo de culpa. No exemplo acima, o agente responde por homicdio culposo do motorista. OBS 1: Se ocorre tambm o resultado pretendido, aplica-se a regra do concurso formal (art. 70, CP). OBS 2: Alerta Zaffaroni que no se aplica o art. 74 do CP, se o resultado produzido menos grave (bem jurdico menos valioso) que o resultado pretendido, sob pena de

prevalecer a impunidade. Nesse caso, o agente responde pela tentativo do resultado pretendido no alcanado. ART. 73 CP Erro na execuo; O agente atinge o mesmo bem jurdico visado; O resultado provocado o mesmo que o pretendido, mas atinge pessoa diversa; Relao pessoa X pessoa. ART. 74 CP Erro na execuo O agente atinge bem jurdico diverso do pretendido; O resultado provocado diverso do pretendido; Relao coisa X pessoa.

SOBRE O NEXO CAUSAL (ABERRACIO CAUSAE) Previso legal: no tem previso legal, sendo uma criao doutrinria. Espcies: ERRO SOBRE O NEXO EM DOLO GERAL SENTIDO ESTRITO O agente, mediante um s ato, provoca o O agente, mediante conduta resultado pretendido, porm com outro desenvolvida em dois ou mais atos, nexo de causalidade. provoca o resultado pretendido, porm com outro nexo. Ex: Empurro a vtima de um penhasco Ex: Depois de atirar contra a vtima e para morrer afogada. Na queda, bate a imagin-la morta, joga o seu corpo no cabea numa pedra e morre de mar, vindo a morrer afogada. traumatismo craniano.

Consequncias: no exclui o dolo e a culpa, no isentando o agente de pena. O agente responde pelo resultado produzido (como qual nexo, pretendido ou efetivamente ocorrido?). Trs corrente discutem o assunto: 1 corrente: considera-se o nexo pretendido. 2 corrente: considera-se o nexo ocorrido (real). O agente, de modo geral, aceita qualquer meio para atingir o fim. Essa a corrente que prevalece. 3 corrente: deve ser considerado o nexo mais favorvel para o ru. C) ERRO DE TIPO PROVOCADO POR TERCEIRO Previso legal: art. 10, 2, CP. Art. 20. 2 - Responde pelo crime o terceiro que determina o erro. No erro de tipo o agente erra por conta prpria. J no art. 20, 2 do CP, o agente erra induzido por terceiro. Ex: Mdico quer matar o paciente. Trocando a ampola, induz a enfermeira a erro, de modo a ministrar a substancia legal na vtima, vindo, esta, a morrer.

Consequncias: Provocador (autor mediato) quem determina dolosamente o erro de outrem, responde por dolo; quem determina culposamente o erro de outrem, responde por culpa. Provocado se o erro for inevitvel, exclui dolo e culpa; se o erro for evitvel, exclui o dolo, mas, pune-se a culpa. DO ERRO Erro de tipo: falsa Essencial: recai sobre percepo da realidade. O dados principais do tipo. agente no sabe o que faz. Acidental: recai sobre dados secundrios do tipo. Inevitvel Evitvel Sobre o objeto Sobre a pessoa Na execuo (aberratio ictus) Resultado diverso do pretendido (aberratio criminis) Sobre o nexo

Erro de proibio: percebe a realidade, mas desconhece a proibio da conduta. O agente sabe o que faz, mas desconhece ser ilcito.

PERGUNTA DE CONCURSO: O que se entende por erro de subsuno? Previso legal: no tem, uma construo doutrinria. Conceito: No se confunde com erro de tipo, pois no h falsa percepo da realidade; no se confunde com erro de proibio, pois o agente sabe da ilicitude de seu comportamento. Trata-se de erro que recai sobre interpretaes jurdicas. O agente interpreta equivocadamente o sentido jurdico do seu comportamento. Ex: O agente no sabe que cheque documento pblico por equiparao; o agente no sabe que jurado funcionrio pblico para fins penais. Consequncias: No exclui o dolo e a culpa e no isenta o agente de pena. Pode gerar somente uma atenuante. ANTENO: Tem doutrina entendendo que o erro de subsuno espcie de erro de proibio, irrelevante por cuidar de erro que afeta to somente a punibilidade da conduta. PERGUNTA DE CONCURSO: Diferencie erro de tipo de delito putativo por erro de tipo.

DELITO PUTATIVO POR ERRO DE TIPO O agente no sabe o que faz, ou seja, tem uma falsa percepo da realidade. O agente imagina estar agindo licitamente. O agente imagina estar agindo ilicitamente. O agente ignora a presena de uma O agente ignora a ausncia da elementar. elementar. Exclui dolo e culpa, quando inevitvel. espcie de crime impossvel. Pune a culpa quando evitvel. 3.3. AO E OMISSO 3.3.1. CRIME COMISSIVO O agente viola um tipo proibitivo, fazendo o que a lei probe. Tipo proibitivo: o direito penal protege bens jurdicos proibindo algumas condutas desvaliosas. Ao: uma conduta (fazer) desvaliosa proibida pela norma. Ex: Matar algum. 3.3.2. CRIME OMISSIVO O agente viola um tipo mandamental, no fazendo o que a lei determina. Tipo mandamental: o direito penal protege bens jurdicos determinando a realizao de condutas valiosas. Omisso: uma conduta valiosa no realizada pelo agente, contrariando a determinao da norma. A norma mandamental pode ser de duas espcies: a) Do prprio tipo penal: nesse caso a omisso est descrita no tipo incriminador. Ex: Omisso de socorro, art. 135, CP. tambm chamado de omisso prpria (pura). A omisso est descrita no tipo penal. Art. 135 - Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, criana abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou no pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pblica: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa. Pargrafo nico - A pena aumentada de metade, se da omisso resulta leso corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a morte. b) De uma clusula geral: conforme art. 13, 2, do CP, em que descreve a omisso penalmente relevante. tambm chamado de omisso imprprio (impura). A omisso no est descrita no tipo penal, mas em uma clusula geral.

ERRO DE TIPO

Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. 2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem: a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado. OMISSO PRPRIA O agente tem dever genrico de agir. OMISSO IMPRPRIA O agente tem dever jurdico de evitar o resultado. O dever genrico atinge a todos O dever jurdico atinge somente os indistintamente. garantidores (art. 13, 2, CP). A omisso est descrita no tipo penal. O agente responde por crime comissivo, como se tivesse agido, provocado o resultado. Ex: A percebendo que B agoniza, precisando de socorro, nada faz, vindo B a falecer. Se A no era garantidor nos termos do art. 13, 2 do CP, responder por omisso de socorro. Se, no entanto, era garantidor, responder pelo resultado como se o tivesse provocado por Ao (homicdio, doloso ou culposo, a depender do caso concreto). Trata-se da omisso imprpria. PERGUNTA DE CONCURSO: O que vem a ser erro mandamental? o erro do agente que recai sobre uma norma mandamental, ou seja, norma que manda agir (espcie de erro de tipo). PERGUNTA DE CONCURSO: Definir crime de conduta mista. R. Trata-se de delito que possui conduta antecedente por ao e conduta subsequente por omisso. Ex: Art. 169, p. nico, II, CP. Art. 169 - Apropriar-se algum de coisa alheia vinda ao seu poder por erro, caso fortuito ou fora da natureza: Pena - deteno, de um ms a um ano, ou multa. Pargrafo nico - Na mesma pena incorre: II - quem acha coisa alheia perdida e dela se apropria, total ou parcialmente, deixando de restitu-la ao dono ou legtimo possuidor ou de entreg-la autoridade competente, dentro no prazo de 15 (quinze) dias.

RESULTADO elemento do fato tpico 1. ESPCIES 1.1. NATURALSTICO Da conduta resulta alterao fsica no mundo exterior. 1.2. NORMATIVO (JURDICO) Da conduta resulta relevante leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado.

2. CLASSIFICAO NATURALSTICO 2.1. MATERIAL

DO

CRIME

QUANTO

AO

RESULTADO

O tipo penal descreve conduta + resultado naturalstico. Este resultado naturalstico indispensvel para a consumao. Ex: Homicdio (art. 121, CP). 2.2. FORMAL (CONSUMAO ANTECIPADA): O tipo penal descr a conduta + resultado naturalstico. Este dispensvel porque a consumao se d com a conduta, sendo o resultado naturalstico mero exaurimento do crime. Ex: Extorso se consuma com a exigncia de vantagem econmica, em que a sua obteno mero exaurimento do crime (art. 158, CP). 2.3. CRIME DE MERA CONDUTA O tipo penal descreve apenas a conduta (art. 150, CP). 3. CLASSIFICAO DO CRIME QUANTO AO RESULTADO NORMATIVO 3.1. DE DANO OU DE LESO A consumao exige efetiva leso ao bem tutelado. 3.2. DE PERIGO A consumao se d com a exposio do bem jurdico a uma situao de perigo. a) Perigo abstrato: o perigo absolutamente presumido por lei. 1 corrente: crime de perigo abstrato viola o princpio da lesividade ou ofensividade. 2 corrente: crime de perigo abstrato revela maior zelo do Estado em proteger adequadamente certo interesses. O STF aceita a constitucionalidade dos crimes de perigo abstrato, como no crime de embriaguez ao volante. b) Perigo concreto: o perigo deve ser comprovado.

NEXO DE CAUSALIDADE elemento do fato tpico. 1. CONCEITO Vnculo entre conduta e resultado. O estudo da causalidade busca concluir se o resultado, como um fato, decorreu da conduta e se pode ser atribudo, objetivamente, ao sujeito ativo, inserindo-se na sua esfera de autoria por ter sido o agente do comportamento. 2. PREVISO LEGAL Art. 13, caput, CP. Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. O art. 13, caput, do CP, adotou a causalidade simples, generalizando as condies, dizer, todas as causas concorrentes se pem no mesmo nvel de importncia, equivalendo-se em seu valor (teoria da equivalncia dos antecedentes causais ou conditio sine qua non). 3. CAUSA toda conduta pretrita sema a qual o resultado no ocorreria como e quando ocorreu. PERGUNTA DE CONCURSO: Como saber se a conduta foi determinante? R. Aplica-se a teoria da eliminao hipottica dos antecedentes causais. No campo mental da suposio ou da cogitao, o aplicador deve proceder a eliminao da conduta para concluir pela persistncia ou desaparecimento do resultado. Persistindo o resultado, a conduta no causa; desaparecendo o resultado causa. A teoria da equivalncia muito extensa, permitindo o regresso ao infinito na investigao do seja causa. Numa morte por envenenamento, por exemplo, o fabricante do veneno pode ser considerado causa; os pais do homicida podem ser considerado causa; Ado e Eva podem ser considerados causa. Entretanto, para evitar a responsabilidade de certas condutas antecedentes que contriburam para o resultado, a doutrina clssica analisa o dolo e a culpa como limites da responsabilidade. Responsabilidade pela infrao pressupem: imputao objetiva do evento (causa, de acordo com a teoria da equivalncia) + imputao subjetiva do evento (dolo e culpa).

4. CONCAUSA a pluralidade de causas concorrendo para o mesmo evento. ABSOLUTAMENTE RELATIVAMENTE INDEPENDENTES INDEPENDENTES A causa efetiva no se origina da causa A causa efetiva do evento se origina, concorrente. direta ou indiretamente, da causa concorrente. Preexistente: quando a causa efetiva antecede a causa concorrente Concomitante: quando a causa efetiva e a causa concorrente so simultneas. Superveniente: a causa efetiva posterior a causa concorrente. 4.1. CONCAUSA ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES a) Preexistente: Fulano s 19 horas de veneno para a vtima. Beltrano s 20 horas dispara contra a vtima. A vtima morre s 21 horas em razo do veneno. A causa efetiva no se origina da causa concorrente. Eliminando o disparo a vtima morreria do mesmo modo. Neste caso, o disparo no causa da morte. Concluso: Beltrano responde por tentativa de homicdio. b) Concomitante: Fulano s 19 horas d veneno para a vtima. Na mesma hora, Beltrano assalta e atira contra a vtima. A vtima morre s 19:30 horas em razo dos disparos. A causa efetiva no se origina da causa concorrente. Eliminando a causa concorrente, o resultado ocorreria do mesmo modo. Neste caso, o veneno no causa do resultado. Concluso: Fulano responde por tentativa de homicdio. c) Superveniente: Fulano s 19 horas d veneno para a vtima. s 20 horas cai um lustre na cabea da vtima. A vtima morre 21 horas por traumatismo craniano. A causa efetiva no se origina da causa concorrente. Eliminando o veneno, o resultado persiste. Logo, o veneno no foi causa do resultado. Concluso: Fulano responde por tentativa de homicdio. ATENO: Na concausa absolutamente independente o resultado no ser imputado causa concorrente, respondendo o agente por tentativa. 4.2. CONCAUSA RELATIVAMENTE INDEPENDENTE a) Preexistente: Com a inteno de matar, Fulano desfere facadas em Beltrano (portador de hemofilia), quem vem a falecer em consequncia dos ferimentos aliado a seu estado. A causa efetiva (hemofilia) origina-se da causa concorrente (facada). Eliminando o golpe de faca, o resultado desaparece. Neste caso, o golpe de faca causa da morte. Concluso: Fulano responde por homicdio consumado.

OBS: A jurisprudncia (Alem) exige que Fulano conhea a condio particular de Beltrano, evitando responsabilidade penal objetiva. b) Concomitante: Fulano s 19 horas atira contra a vtima. Na mesma hora, em razo do disparo, a vtima sofre um ataque cardaco e morre em virtude desse ataque A causa efetiva (ataque cardaco) se origina da causa concorrente (disparo). Eliminando o disparo, o resultado desaparece. Neste caso, o disparo causa do morte. Concluso: Fulano responde por homicdio consumado. c) Superveniente: No se aplica o art. 13, caput, CP, mas sim o art. 13, 1, CP. De acordo com o art. 13, 1, CP, existem duas espcies de concausa relativamente independentes supervenientes. 1. Que por si s produz o resultado: o resultado sai da linha de desdobramento causal normal da conduta concorrente (evento imprevisvel para a conduta concorrente). A conduta concorrente no idnea, adequada para produzir o resultado. 3. Que no por si s produz o resultado: o resultado est na linha de desdobramento causal normal da conduta concorrente (evento previsvel para a conduta concorrente). A conduta concorrente idnea, adequada para produzir o resultada. Art. 13. 1 - A supervenincia de causa relativamente independente exclui a imputao quando, por si s, produziu o resultado; os fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou. O art. 13 caput adota a causalidade simples (causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido). J o art. 13, 1, prev a causalidade adequada, isto , somente haver imputao do evento se, no conjunto das causas, fosse a conduta do agente, consoante s regras de experincia comum, a mais adequada produo do resultado ocorrente.

5. TEORIA DA IMPUTAO OBJETIVA DIREITO PENAL TEORIA DA DIREITO PENAL TEORIA DA EQUIVALNCIA IMPUTAO OBJETIVA Imputao objetiva + Imputao A imputao objetiva do resultado: subjetiva = responsabilidade penal nexo causal + nexo normativo

Responsabilidade penal da teoria da equivalncia: Nexo causal + Dolo/culpa. Responsabilidade penal na teoria da imputao objetiva: Nexo causal + Nexo normativo (evita o regresso ao infinito) + Dolo/culpa.

Insurgindo contra o regresso ao infinito da causalidade simples, a teoria da imputao objetiva enriquece a causalidade acrescentando o nexo normativo composto de: a) Criao ou incremento de um risco no permitido (no tolerado pela sociedade). b) Realizao do risco no resultado (resultado na linha de desdobramento causal normal da conduta). c) Abrangncia do resultado pelo tipo penal.