Crimes Federais III

raeLorlum Crlmes
lederals Cabrlel
Pablb lnlclo
09/09/08
ulglLe o subLlLulo do documenLo

Aulas dlglLadas no perldo de flnal de 2008 e meados de 2009

2009
lblo CasLelo 8ranco

01/01/2009
Proetorium - Crimes IeJerois - 6obriel Eobib - lnicio 9,9,8

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Sumrio
Crimes Federais ............................................................................................................ 7
Introduao :Crimes Contra a Ordem Tributaria ......................................................... 7
Direito Penal Tributario x Direito Tributario Penal ................................................... 7
Competncia para julgamento dos crimes contra a ordem tributaria........................... 8
HISTORICO ............................................................................................................. 8
Denuncia nos crimes contra a ordem tributaria : nos crimes societarios ................... 10
CRIMES TRIBUTARIOS E PRINCIPIO DA INSIGNIFICNCIA ....................... 12
EXTINO DA PUNIBILIDADE NOS CRIMES CONTRA A ORDEM
TRIBUTARIA ........................................................................................................ 15
Evoluo legislativa da causa de excluso da punibilidade. ..................................... 15
Aula 4 ..................................................................................................................... 20
INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA COMO CAUSA SUPRALEGAL
DE EXCLUSO DA CULPABILIDADE .............................................................. 20
Concurso de Crimes nos crimes contra a ordem tributaria. ...................................... 21
TIPOS PENAS DA LEI 8137/90 ............................................................................ 23
ATUALIZAO DE INFORMATIVO .................................................................. 32
APROPRIAO INDEBITA PREVIDNCIARIA ( ART 168-A CP ) .................. 33
Aula dia 21/10/2008 ................................................................................................... 40
Extino da Punibilidade (Art. 168 2.) ................................................................ 40
Art. 168 3 - .......................................................................................................... 40
Questes relevantes da jurisprudncia do STJ. ........................................................ 43
Art. 337-A Sonegao de contribuio previdenciaria ................................................. 46
Competncia para julgamento : Justia Federal. Art 109, inc IV da CRFB .............. 46
Bem Juridico Tutelado : .......................................................................................... 46
Sujeito Ativo:.......................................................................................................... 46
Sujeito Passivo : ...................................................................................................... 46
Tipo Objetivo :........................................................................................................ 47

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Tipo Subjetivo: ....................................................................................................... 47
Consumao: .......................................................................................................... 48
Tentativa : ............................................................................................................... 48
Extino da punibilidade ......................................................................................... 48
LEI 10.826/2003-ESTATUTO DO DESARMAMENTO. ........................................... 51
BibliograIia : ........................................................................................................... 51
Historico ................................................................................................................. 51
TIPOS PENAIS ...................................................................................................... 51
CLASSIFICAO DOS CRIMES PREVISTOS NA LEI. ..................................... 52
COMPETNCIA PARA PROCESSO E JULGAMENTO ...................................... 55
DOS CRIMES E DAS PENAS ............................................................................... 57
Art.12 ..................................................................................................................... 57
Art. 13 Omisso de Cautela .................................................................................. 58
Art.14. .................................................................................................................... 61
Art. 14, p.u; art. 15 p.u; e art 21 .............................................................................. 67
Art. 15. Disparo de arma de Iogo. ........................................................................... 71
Art.16. .................................................................................................................... 73
Art.17 Comercio Ilegal de Armas ............................................................................... 77
Art. 18 TraIico Internacional ....................................................................................... 77
Art. 19. Causa de aumemto de pena. ........................................................................... 78
Art.20. Causa de aumento para Policiais, Bombeiros, etc.... ........................................ 78
Art. 30,31 e 32. Alterados pela lei 11.706/2008........................................................... 78
CRIMES DE LAVAGEM DE DINHEIRO ( L.9613/98 ) ........................................... 81
Bem Juridico Tutelado ............................................................................................ 82
Fases da Lavagem de Dinheiro ( ateno CESPE) ................................................... 82
Competncia para processo e jugalmento ( art. 2, III, a e b da Lei )........................ 86
Analise da lei. ......................................................................................................... 87

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Crimes que podem ter o produto lavado. ................................................................. 88
Consumao : ......................................................................................................... 90
ClassiIicao : ......................................................................................................... 90
Art. 1 1 da Lei 9.613/98 .................................................................................... 90
Crimes contra as Iinanas publicas ( Lei 10.028/2000 ) ......................................... 100
LEI 4.898/65 ( LEI DE ABUSO DE AUTORIDADE ) ......................................... 112
SANOES : .......................................................................................................... 119
CRIMES CONTRA O SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL ( LEI 7492/86 )....... 122
CRIMES CONTRA AS LICITAOES ( LEI 8666/93 ) ....................................... 141
LEI DE DROGAS ( LEI 11.343/2006 )..................................................................... 149
DIFERENAS ENTRE A LEI ANTIGA E A NOVA LEI .................................... 151
O uso de drogas na nova lei e o uso de drogas pelo militar .................................... 151
Competncia para julgamento do crime. ................................................................ 152
CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PUBLICA ........................................ 164
PECULATO ......................................................................................................... 165
ART 313-A ........................................................................................................... 170
ART. 313-B .......................................................................................................... 170
ART. 314 .................................................................................................................. 171
ART. 315 .............................................................................................................. 171
Art. 316 .................................................................................................................... 172
Art. 316 1 ......................................................................................................... 173
ART 317 DO CP ................................................................................................... 174
Art. 317 1. ............................................................................................................ 175
Art. 317 2. Corrupo privilegiada ........................................................................ 176
Especialidade. ........................................................................................................... 176
Art. 308 do CPM ...................................................................................................... 176
Art. 299 da lei 4737/65 ............................................................................................. 176

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Art. 3 inc II da lei 8137/90 ...................................................................................... 176
Art. 318 ................................................................................................................ 177
Art. 319 PREVARICAO : ............................................................................. 177
Art. 319-A ................................................................................................................ 178
Art. 320 ................................................................................................................ 178
Art. 321 ................................................................................................................ 179
Art. 328 Usurpar o exercicio de Iuno publica. .................................................... 180
ART. 332 TRAFICO DE INFLUNCIA ........................................................... 186
ART.333 CORRUPO ATIVA....................................................................... 186
ART 334 CONTRABANDO OU DESCAMINHO ............................................ 188
ATUALIZAO DE INFORMATIVO ................................................................ 191
Art 335 Revogado pelos art. 93 e 95 da lei 8666/93. .............................................. 192
CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO DA JUSTIA .................................. 192
Art.338 do CP. ...................................................................................................... 192
Art. 339 do CP DENUNCIAO CALUNIOSA .................................................. 193
Art. 340. ............................................................................................................... 194
Art. 341 ................................................................................................................ 195
Art. 342 ................................................................................................................ 195
Menor ................................................................................................................... 197
Prescrio do crime apurado e crime de Ialso ........................................................ 197
Mentir em Iases sucessivas da persecuo penal.................................................... 197
Consumao ......................................................................................................... 197
Retratao ............................................................................................................. 198
FALSO TESTEMUNHO NA JUSTIA DO TRABALHO ................................... 200
Art. 343 .................................................................................................................... 200
Art. 344 ................................................................................................................ 200
Art. 345 ................................................................................................................ 201

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Art. 346 ................................................................................................................ 202
Art. 347 ................................................................................................................ 203
Art.348 ................................................................................................................. 203
Art. 349 ................................................................................................................ 205
Art. 350 ................................................................................................................ 205
Art. 351 ................................................................................................................ 206
Art. 352 ................................................................................................................ 207
Art. 353 ................................................................................................................ 208
Art. 354 ................................................................................................................ 208
Art. 355 ................................................................................................................ 209
Art. 356 ................................................................................................................ 209
Art. 357 ................................................................................................................ 210
Art. 358 ................................................................................................................ 210
Art. 359 ................................................................................................................ 211
Art. 171 do CP ...................................................................................................... 211
FALSIDADES : .................................................................................................... 217
Art. 297 e 298 ....................................................................................................... 217
Art. 298 Documento Particular ........................................................................... 219
ATUALIZAO DE INFORMATIVOS.............................................................. 220
Uso de documento Ialso ........................................................................................ 222
CRIMES CONTRA A FE PUBLICA.................................................................... 226
Art. 289 do CP. ..................................................................................................... 227
LEI 9034/95 CRIME ORGANIZADO ................................................................... 229


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Crimes Federais
gabrielpenalyahoo.com.br, gabrielcursoIorum.com.br

BibliograIia Basica :
Leis Especiais :
O Guilherme de Souza Nucci. Leis Penais e Processuais Comentadas
O Crimes Federais - 1os Paulo Baltazar 1unior - 3 Edio. Capa Vermelha
Editora Livraria do Advogado

ntroduao :Crimes Contra a Ordem Tributria

Finalidade do Direito Penal : Proteger bens juridicos. O Direito Penal protege
apenas os bens mais relevantes. Principio da interveno minima e ultima ratio. Apenas
um segmento e protegido. O direito penal e obviamente Iragmentario. Importamos o
modelo alemo de Tatbestand modelo de conduta -, que protegem um bem juridico.
No Brasil o tatbestand Ioi estabelecido como tipo penal
O tipo penal tem um preceito primario ( que traz a conduta proibida ou mandada
), e um preceito secundario ( uma coero, uma pena ).
Nos crimes tributarios o bem protegido e o erario, o patrimnio do estado. A
ordem econmica, etc. So bens de natureza supraindividual. Por isso no pode incidir
sobre esse bem juridico o chamado consentimento do oIendido. O estado pode conceder
a remisso, iseno, ou incentivo Iiscal, porem no pode incidir o consentimento.

Direito Penal Tributrio x Direito Tributrio Penal

Direito Tributario Penal : estuda as inIraes e sanes administrativas ligadas a
sonegao de tributos;

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Direito Penal Tributario ; estuda os crimes que causem leses a esses bens juridicos
tutelados, ou seja os crimes contra a ordem tributaria.

Competncia para julgamento dos crimes contra a ordem
tributria

Cometncia tributaria e a competncia para instituir e majorar tributos. Todos os
entes tem essa competncia. Portanto essa competncia vai variar de acordo com a
competncia tributaria. A Unio compete p.ex institui IR, II, ( justia Iederal ). Aos
estados IPVA, ICMS ( justia estadual ); e aos municipios ISS ( justia municipal ).
Dependendo do Tributo a competncia sera da justia Iederal ou estadual.
Havendo conexo entre crimes Iederais e estaduais p. ex quem julga ? Uma das
condutas houve supresso do IR e em outra houve supresso do ICMS. Havendo entre
eles a chamada conexo a competncia sera da justia Iederal. Sum 122 do STJ
1

H$TRCO

No Brasil surgiu com a lei 4729/65. No art 1 vinham os crimes Iormais.
Bastava que aplicasse uma Iraude com a Iinalidade de sonegao, que o crime ja
encontrava-se consumado. Dizia a lei que constitui crime de sonegao Iiscal. Portanto
a simples conduta caracterizava o crime. Atente-se nessa lei a Iinalidade que sempre e
exposta nestes. Os crimes Iormais tambem so chamados de crimes de consumao
antecipada, bastando a conduta para a sua consumao.
Hoje no e mais assim. O tema Ioi alterado. Um dos motivos e que a antiga lei
tinha pena de seis meses a dois anos e multa de 2 a 5x o valor do tributo. Como a pena
maxima era de dois anos como se trataria a prescrio. Pelo art 109, V do CP,
prescrevia-se em 4 anos.

1
Sum 122 do STJ Compete a justia Iederal o processo e julgamento uniIicado dos crimes conexos de
competncia Iederal e estadual, no se aplicando a regra do art 78, II,a, do CPP.

Pgina 9

Em 1990 criou-se a lei 8137/90
2
, trouxe os crimes contra a ordem tributaria.
Hoje e atecnico Ialar em crime de sonegao Iiscal, que era expresso da lei antiga que
Iora inteiramente revogada
3
. A revogao Ioi tacita. Esta lei trouxe os crimes contra a
ordem tributaria. Na lei de 65 havia apenas um artigo com crimes Iormais. A nova lei
trouxe dois conjuntos de crimes.
O art 1 trouxe os crimes materiais alem da conduta do agente exige-se que a
conduta produza uma modiIicao no mundo externo, mundo Ienmeno, que haja uma
leso a um bem juridico. Se no houver uma diminuio patrimonial, p.ex este no
estara consumado-, e o art 2 trouxe os chamados crimes Iormais- consuma-se com a
mera pratica da conduta independente da produo de resultado naturalistico. Os antigos
crimes Iormais da lei de 65 Ioram transIormados em materiais e inseridos no art 2.
Art 1 . Crimes Materiais Conduta Instrumental ( Fraude) Resultado ou
Consequencia Final ( supresso ou reduo de tributo ). Era a antiga sonegao
Art 2 . Crimes Formais Conduta Instrumental ( Fraude ) . No traz no caput a
supresso de tributo. A diIerena e nitida.
Essa dicotomia e sustentada por Hugo de Britto, Paulo Jose entre outros.
O que e tributo ? `
1. ClassiIicao Bipartida : Impostos e Taxas
2. ClassiIicao Tripartida : Imposto, Taxas e Contribuio de Melhoria
4
. Art 5
CTN
3. ClassiIicao Quadripartida ; Impostos, Taxas, Contribuio de Melhoria e
Emprestimos Compulsorios ( art 5 CTN c/c art 148 da CRFB )
5

. Classificao Quinquipartida : mpostos, Taxas, Contribuio de Melhoria
e Emprestimos Compulsrios e as contribuies especiais ( $ociais,

2
BibliograIia Especializada. Crimes Contra a Ordem Tributaria- Roberto dos Santos Ferreira-Editora
Malheiros
3
Em doutrina esta e a posio de NUCCI, e Antonio Claudio Marins de Oliveira.
4
Rubens Gomes de Souza
5
Luciano Amaro.


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Previdncirias, etc ) Art 5 CTN c/c art 1 e art 1 da CRFB. PO$@O
DO $TF.
6
Adotar essa corrente no CE$PE.
Denncia nos crimes contra a ordem tributria : nos crimes
societrios

Tambem conhecidos como crimes de gabinete. E comum a pratica de crimes nas
pessoas juridicas. Quem Iigura na denuncia ? Tema ainda atual. Pessoa Juridica pratica
crime ?
Hoje existem 2 posies em doutrina brasileira e estrangeira :
O Majoritaria : Pessoa Juridica no pratica crime. Crime e unio de Iato tipico (
conduta resultadoNexo CausalTipicidade) ilicitude culpabilidade (
inimputabilidade potencial conscincia da ilicitude inexigibilidade de
conduta diversa ). Pessoa Juridica no pratica a conduta e sim a pessoa Iisica em
nome dela. A vontade da pessoa juridica e a de seu administrador. Alem de que
a PJ no viola dever de cuidado. No se omite. E um ente abstrato. Alem de que
tambem no tem imputabilidade ( so e imputavel o maior de 18 e que no seja
doente mental ). Nesse criterio no ha imputabilidade para a pessoa juridica.
Alem de que tambem no tem potencial conscincia da ilicitude. No pensa. A
culpabilidade e diIerente. Cria-se uma culpabilidade para uma pessoa e outra
para diversas gerando insegurana juridica. No Brasil isso e majoritarissimo.
7
Os
que admitem a responsabilidade penal esto equivocados.
4 A interpretao deve ser a seguinte do art 225 3 da CRFB. As
condutas sujeitaro os inIratores pessoas Iisicas e juridicas a sanes
penais e administrativas. A interpretao aqui deve ser sistematica.
Assim a pessoa Iisica responde sano penal e as pessoas juridicas
recebem sanes administrativas. Nestes moldes o art 3 da lei de crimes
ambientais e contrario a norma constitucional, pois diz que pessoa
juridica pratica crime. E inconstitucional este artigo. Contraria o art 225

6
Hugo de Britto Machado, Celso de Britto Bastos, Ives Gendra, Moreira Alves
7
Cesar Roberto Bittencourt, Luiz Regis Prado, Rogerio Grecco.

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3. Esse art 3 Ioi copiado do Codigo Penal Francs. Copiaram mal e
colocaram no lugar errado.
O Minoritaria : pratica sim crime. Art 225 3 da CRFB e art 3 da lei 9605/98 ( lei
de crimes ambientais ). Por aqui a Pessoa Juridica Pratica crime sim. Se possui
personalidade juridica distinta dos seus socios, tendo inclusive patrimnio
proprio, ela pratica crime sim.
8
O STJ posiciona-se neste sentido com um
elemento a mais. Ressalva apenas a possibilidade de aplicao aos crimes
ambientais,ante a previso legal,e, alem disso, deve haver a chamada dupla
imputao, ou imputao simultnea a pessoa juridica e a pessoa Iisica
administradora
9
.
Por toda essa sistematica pessoa juridica NO PRATICA CRIME CONTRA A
ORDEM TRIBUTARIA. SEMPRE A PESSOA FISICA.
Que pessoa Iisica vai Iigurar na denuncia em crimes contra a ordem tributaria ?
ex. Soc ABC LTDA. Quatro socios. 1 e administrador. Outro e socio investidor. Outro
entrou para a sociedade e 1 ms depois Ioi para a Frana. Outro trabalha na sociedade
mas no e administrador. Na verdade aqui, no crime societario, como investiga-se as
condutas ? Pelo relatoria constata-se que ha uma supresso. Isso diIiculta a
individualizao da conduta. O crime e praticado de Iorma clandestina. Ninguem sabe
ao certo quem participou da conduta. De um lado diIiculdade de individualizar a
conduta. De outro o art 41 do CPP que traz os requisitos da denuncia ( individualizao
da conduta com todas as suas circunstncias ). Assim resta quase inviabilizada a
persecusso penal nos crimes de gabinete. O MP no consegue individualizar as
condutas. Na pratica, denuncia-se todos e Iazia-se a chamada denuncia generica.
Tal denuncia imputada resultaria numa deIesa generica, que impede a ampla
deIesa. No ha como se deIender. A jurisprudncia do STF e STJ por muito tempo
admitiu isso. Hoje a questo mudou.
Parte da doutrina comeou a sustentar que essa mitigao do art 41 do CPP por
meio da denuncia generica apresenta dois problemas. Prejudica a ampla deIesa, bem
como a responsabilidade penal subjetiva, posto que a denuncia que descreve Iatos

8
Fernando Capez
9
RESP 847.476 em 05/05/2008

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genericamente no demonstra o dolo do autor e sem este no pode haver
responsabilidade penal no direito brasileiro
10
.
STF antes respondia as criticas aIirmando que embora a denuncia Iosse generica,
os Iatos vinham descritos,e o reu deIende-se dos Iatos descritos, e no das demais
coisas. O reu deveria deIender-se de tudo. Da imputao como um todo. Diziam que
no violava o principio da responsabilidade objetiva, desde que provado o dolo do
agente.
Um dia STF e STJ sensibilizaram-se e passaram a no admitir a denuncia
generica. Hoje,entretanto, nos crimes societarios, continuam a dizer que nestes crimes
ha diIiculdade de individualizar a conduta dos agentes, entretanto, de outro lado no
pode haver denuncia generica. O processo penal hoje no e meramente instrumental.
Exerce-se aqui um verdadeiro Devido Processo Legal. E para exercer garantias. Hoje
ambos os tribunais entendem que toda e qualquer denuncia por crime de gabinete NO
PODE DEIXAR DE DESCREVER UMA VINCULAO MINIMA OU NEXO DE
IMPUTAO ENTRE A CONDUTA DE CADA REU E O FATO CRIMINOSO
PRATICADO ( COMO CADA ACUSADO PODERIA TER CONCORRIDO PARA A
PRATICA DO CRIME ).
11
CAIU NO CESPE , NA PROVA DA DEFENSORIA.
Poderiam ter Iigurado todos somente por serem socios ?
STF/STJ. O mero Iato de ser socio da sociedade NO GERA POR $ $
RE$PON$ABLDADE PENAL. DEVE A DENUNCA $ER OFERECDA EM
REGRA CONTRA O ADMN$TRADOR ( $CO OU NO $CO ), OU A
QUEM TENHA EFETVAMENTE PRATCADO A CONDUTA DELTUO$A.
12

CRME$ TRBUTRO$ E PRNCIPO DA
N$GNFCANCA

Criado em 1964 por Claus Roxin, tambem denominado de principio da bagatela,
atinge a tipicidade na sua vertente material.

10
Santiago Mir Puig. No demonstrar o dolo e a culpa torna a responsabilidade objetiva.
11
HC 62.328 STJ publicado em 04/08/08. Item 4.
12
Idem 10.

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Assim somente nos crimes materiais ocorre a supresso de tributo. Se suprimir
um valor de R$ 500,00 de IR, aquele valor no e signiIicante? Aplica-se o principio da
insigniIicncia nos crimes tributarios ?
Na lei 10.522/2002, temos os arts 20 que diz que sero arquivados sem baixa na
distribuio os autos de debitos inscritos em divida de valor inIerior a R$ 10.000,00. Em
execuo Iiscal voc Iica cassando o cara e nunca acha. De 100 das execues, em
10 o devedor e citado. Desses apenas 1 tinham bens, e em geral sem liquidez. Para o
Fisco e mais caro cobrar do que receber.
Se para o Fisco aquele valor e insigniIicante nessa hipotese aplica sim o
principio da insigniIicncia. Assim que se Iazia no STJ. Esse raciocicnio Ioi aplicado
por muito tempo e por muitos anos.
13
Ate que um dia o Min Felix Fischer atraves do
RESP N 685.135 modiIicou a jurisprudncia do STJ.
Ele observou a lei em todos os dispositivos e enxergou que no art 18 1 da lei
10.522/2002, havia cancelamento de valor inIerior a R$ 100,00. Cancelado, leia-se
extintos. Em seu voto ele concluiu que no art 20 existe arquivamento sem baixa na
distribuio. Uma vez arquivados vo incidir juros de mora e correo monetaria. Um
dia aquele valor vai atingir R$ 10.000,00. Quando isso acontecer desarquiva os autos e
o Fisco inicia a cobrana. Ento o Fisco tem interesse naquele valor. De outro lado diz-
se que o valor ate R$ 100,00 Iica cancelado. Aqui vai extinguir. No art 18 1 o Iisco
diz que para ele e insigniIicante.
Ento sonegao de valor ate R$ 100,00 aplica sim a insigniIicncia. Tributo
reduzido ou suprimido ate R$ 10.000,00 tem o Iisco interesse, no sendo insigniIicante.
E signiIicante sim, logo no se aplica a insigniIicncia ate esses valores. Entre R$
100,00 e R$ 10.000,00 no existe insigniIicncia.
Pergunta para a proxima aula. A priso decorrente dos crimes contra a ordem
tributaria e priso por divida ? E constitucional ?

13
HC 34.827, HC 21.071; RESP 246.590.

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2 Aula Dia 16/09/08 brunno vai digitar.

3 Aula Dia 23/09/08
Continuao. Reviso da aula anterior.
O STF no HC n 81.611, inIormativo 333, disse que nos crimes contra a ordem
tributaria, tanto no art 1 quanto no art 2 era necessario o termino do PAD, para inicio
da denuncia. Ademais este conIigurava a justa causa e condio objetiva de
punibilidade. Acrescenta que caso a denuncia Iosse oIerecida sem a concluso do PAF,
caberia HC para trancar a ao penal por ausncia de justa causa. Trancar, signiIica
extinguir a ao penal.
Nos crimes Iormais, o agente pratica uma conduta Iraudulenta para sonegar um
tributo devido. O PAF serveria para inIormar se o tributo era ou no devido.
O prazo de prescrio Iicaria suspenso enquanto o PAF no Iosse concluido.
Criticas. Prescrio. Art 111 do CP. Consumao do crime com o termino do
PAF, a prescrio somente contaria apartir dai. O STF seria portanto incoerente ao Ialar
que o suspende o prazo prescricional. Como o prazo poderia Iicar suspenso se nem
comeou a contar, se o crime no se consumou.
Entretanto isso viola o art 5 XXXV da CRFB, vez que no se pode discutir de
plano se houve ou no a supresso tributaria. Nosso sistema de jurisdio unica, prev
que o Judiciario, alem de no poder ser aIastado no se subordina a jurisdio
adminitrativa. Ademais no pode haver delegao de jurisdio. Se disser que somente
pode se maniIestar apos o poder executivo, e delegar a seu poder de jurisdio.
Ja havendo inquerito policial instaurado para a pratica do crime, o contribuinte,
ja indiciado, resolve por impugnar, e suspende-se o inquerito. Tem-se assim uma
questo prejudicial ( art 116, inc I do CP por analogia ). Por tal o STF deve ter
interpretado a suspenso da prescrio nesse Iundamento. Entretanto, por analogia,
suspende a prescrio. Tratando de direito penal acabou por Iazer analogia in malan
partem, o que no e permitido.

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EXTN@O DA PUNBLDADE NO$ CRME$ CONTRA A
ORDEM TRBUTRA

O que extingue-se e a punibilidade. A natureza juridica da punibilidade, ou
melhor dizendo, o que isso representa para o direito ? As causas de extino da
punibilidade esto previstas no art 107 do CP. A punibilidade no e elemento do crime.
O crime tem apenas trs elementos. Alguns, na Alemanha colocam que a punibilidade
seria um dos elementos do crime. Essa posio e isoladissima e no e adotada no Brasil.
A punibilidade e uma conseqncia do crime, no um elemento deste. Pode-se
ter a pratica de um crime sem que haja a punibilidade, desde que tenha previso no art
107 do CP ( prescrio, abolitio criminis, anistia, graa, indulto ). E sempre certo saber
que aqui crime houve, no havendo apenas a punibilidade.

Evoluo legislativa da causa de excluso da punibilidade.

A lei 4729/65, inseriu a possibilidade da extino da punibilidade pelo
pagamento do tributo sonegado, sem os acessorios, desde que este ocorresse antes do
inicio da ao Iiscal
14
. Ao Fiscal no a ao de execuo fiscal, e ato de
fiscalizao. Ex. Delegado da receita Iederal emite ordem para agente Iiscalizar a
empresa. Este emite uma notiIicao para o comerciante, inIormando-o que ele esta
sendo Iiscalizado. Quando o contribuinte assina a notiIicao, tomando cincia, neste
ato inicia-se a chamada ao Iiscal.
Dois anos depois veio o DL 157/67, que repetiu a possibilidade de extino da
punibilidade pelo pagamento do valor sonegado e mais os acessorios. Alem disso
permitiu que o pagamento eIetuasse apos o inicio da ao Iiscal. Esse decreto estendia a
possibilidade de extino da punibilidade ainda nos crimes de descaminho, caso
eIetuasse o pagamento, mesmo que iniciada a ao Iiscal, quando mencionada a
permisso para aplicao a norma diversa do decreto-lei.

14
Art 2. da lei 4729/65.

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Logo depois veio a lei 6910/81, que expressamente suprimiu a possibilidade da
extino da punibilidade para o crime de descaminho. Instaurou-se o chamado
terrorismo Iiscal. Era o art 1 deste lei.
Na lei 8137/90 ela repetiu a possibilidade de extino da punibilidade pelo
pagamento do tributo acessorios, desde que o pagamento ocorresse antes do
recebimento da denuncia
15

A lei 8383/91
16
revogou o art 14 da lei 8137/90. Apartir dessa lei no mais
poderia o pagamento extinguir a punibilidade. Apartir daqui no mais Ioi possivel a
extino da punibilidade. O Fisco percebeu que mesmo que houvesse o pagamento a
pessoa iria ser condenada. Por tal as pessoas deixavam de eIetuar o pagamento.
Ento Ioi um projeto de lei, que voltaria a estimular as pessoas a eIetuar o
pagamento.
17
O pagamento deveria ser eIetuado juntamente com os acessorios, antes do
encerramento do procedimento administrativo. O ento presidente Itamar Franco, vetou
no projeto o art 3, continuando o Fisco a no receber o dinheiro.
Com a lei 9249/95, restabeleceu a possibilidade do pagamento extinguir a
punibilidade. O pagamento deveria ser de tributo acessorios. O marco temporal
estabelecido era a anterioridade ao recebimento da denuncia
18
. O STJ conIirmava isso
19
.
Com a lei 9964/2000 Ioi instituido um programa de recuperao Iiscal. A PJ que
tivesse praticado a uma sonegao poderia aderir ao chamado plano de recuperao
Iiscal. O 1 programa, chamado de REFIS 1, no seu art 15
20
, que estipulou que desde
que a PJ estivesse incluida no REFIS e a adeso ocorrida antes do oIerecimento da
denuncia criminal. O 3 do art 15 relatava que a pessoa juridica que pagasse o tributo
sonegado mais acessorios antes do recebimento da denuncia, poderia ter extinta a
punibilidade.

15
Art 14 da lei 8137/90

16
Art 98. Revogam-se o art 2 da lei 4729 e o art 14 da lei 8137/90.
17
Lei 8696/93. Art. 3
18
Art. 34 da lei 9249/95.
19
RHC 11.816

20
Art 15. E suspense a pretenso punitiva reIerente aos crimes previstos nos arts. 1 e 2 da lei 8137/90 e
no art 95 da lei 8212/91.Este ultimo ( art 95 ), Ioi revogado pela lei 9983/00 que inseriu o art 168-A no
CP.

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A lei do REFIS 1 trouxe a suspenso da pretenso punitiva que diIere da
suspenso do processo. Pretenso e exigir que o direito alheio subordine-se ao seu. A
pretenso resistida gera a lide. A lide e elemento essencial ou acidental ? E elemento
acidental, pois pode haver processo sem lide, posto que existe a jurisdio voluntaria,
p.ex de homologao de separao.
Entretanto no pode haver processo sem pretenso. O processo Iica inviavel e
pode no existir. Ja a suspenso do processo, este existe e e viavel, porem ele, por
qualquer motivo Ioi suspenso. A ADESAO DO REFIS 1GERA A SUSPENSO DA
PRETENSO PUNITIVA, E NO DO PROCESSO. QUALQUER PROCESSO
MOVIDO DEVERA SER EXTINTO. NA PRATICA O STJ SUSPENDE O
PROCESSO, EMBORA SEJA CLARO A DIFERENA DESTES INSTITUTOS.
O juiz, enquanto suspensa a pretenso punitiva no pode receber denuncia, e se o
receber equivocadamente, este podera rever de oIicio o despacho de receber a denuncia
e extinguir o processo. Rejeita a denuncia pelo Iato do reu ter aderido ao regime do reIis
1. Para outra parte da doutrina no caberia a reviso da deciso e sim ordem de HC para
trancar.
Na pratica suspende-se o processo para permitir que o processo volte a correr,
embora o certo seja a apresentao de nova denuncia caso a PJ deixa de pagar ao
REFIS.
A doutrina especializada em Direito Penal Tributario, divide-se :
1 Corrente :Viu com maus olhos a extino da punibilidade pelo pagamento.
Fundamentos : Violao do principio constitucional da isonomia. Esse instituto esta
dando tratamento desigual a pessoas em situao igual. Alem de que beneIicia aquele
que podia pagar e os que no poderiam pagar seriam prejudicados. Isso viola o principio
da isonomia. Alem disso viola o principio da moralidade administrativa, porque o
direito penal esta sendo usado como instrumento de coero para compelir o
contribuinte a pagar o valor sonegado. Alem disso e imoral, pois induz a sonegao. Se
eu sei que apos Ior descoberto e pagar no vou preso, no ira Iazer diIerena.
2 Corrente : Tese Dominante .Viu com bons olhos a extino da punibilidade pelo
pagamento. Argumentos : No h violao do princpio da isonomia. As condies
esto na lei previstas genericamente para todos. Paga quem puder e quiser. No

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8

viola a moralidade administrativa, posto que a inteno do legislador foi recuperar
crditos tributrios que encontravam-se quase perdidos. O sistema penitencirio
est em situao precria, no admitindo reclusos ou detentos. $e o contribuinte
souber que mesmo pagando poder ser denunciado, ele no vai pagar.

A lei 6/2000, instaurou portanto a suspenso da pretenso punitiva. $e A
praticou o crime em 1 e somente agora foi denunciado. Antes da denncia
recebida pode aderir ao REF$ 1 para ter suspensa a pretenso punitiva ? $e a
conduta foi praticada antes da vigncia da lei do REF$ 1 posso ser alcanada por
ela ? Art. 5 inc XL da CRFB. Como essa lei mais benfica sempre retroage, desde
que seja de natureza penal.
A lei pena retroage para beneficiar o ru. A processual penal no retroage,
e aplica-se apartir daquele tempo, respeitados os atos praticados anteriormente.
O criterio para identiIicar se a lei tem natureza penal ou processual PELO
CONTEUDO DA NORMA. $E ELA VER$AR $OBRE DRETO DE PUNR (
1U$ PUNEND, NA$CMENTO, EXTN@O, EXCLU$O, $U$PEN$O D
PRETEN$O PUNTVA ), NORMA DE DRETO MATERAL.
$E A NORMA VER$AR $OBRE NICO, DE$ENVOLVMENTO E FM
DO PROCE$$O TER NATUREZA PROCE$$UAL. EX. : DENUNCA,
$U$PEN$O DO PROCE$$O, RE1E@O DE DENUNCA, PRAZO PARA
RECORRER.
A lei 9964 no tocante a extino da punibilidade pelo pagamento ( extingue o
direito de punir ), logo tem natureza material, penal e portanto retroage para beneIiciar o
reu. A jurisprudncia deu retroatividade ao ReIis 1 para alcanar Iatos antes do seu
inicio de vigncia.
21

Lei 10.684/2003 instituiu o REFIS 2, tambem chamado de lei do parcelamento
especial. Essa lei, no seu artigo 9 caput e suspensa a pretenso punitiva do Estado,
reIerentes aos crimes previstos nos artigos 1 e 2 da lei 8137/90, e dos artigos 168-A
do CP e 337-A do CP, enquanto a PJ estiver incluida no regime de parcelamento.

21
STJ InIormativo 365 6 Turma HC 46.648. 'deve retroagir para alcanar os lanamentos anteriores a
entrada em vigor da lei que instituiu o REFIS.

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9

O 2 diz que extingue-se a punibilidade nos crimes reIeridos em tais artigos quando a
PJ eIetuar o pagamento integral dos debitos e acessorios..
Portanto a ADESO ao ReIis 2 suspende a pretenso punitiva, bem como o
pagamento extingue a punibilidade. Assim a lei do ReIis 2 revogou a lei do ReIis 1.O
marco temporal no recebimento estabelecia como marco o recebimento da denuncia. O
REFIS 2 no estabeleceu o marco temporal. Portanto no pode aplicar o marco do ReIis
1 para o REFIS 2.
22

$e a nova lei no estabeleceu limite para efetuar o pagamento, at quando
pode o agente aderir ao REF$ ?

1 Corrente : Se a lei no estabeleceu marco, a adeso pode se dar ate a sentena, pois
somente nesta que se pode exercer o jus puniendi.
2 Corrente : Ate o inicio da execuo da pena. Fundamento : O jus puniendi, a
pretenso punitiva e concretizada na execuo penal;
3 Corrente : Majoritria. Pode ocorrer at o transito em julgado da sentena
penal condenatria. Fundamento : O estado tem 2 espcies de pretenso. A
pretenso punitiva e a executria. O marco distintivo a sentena condenatria
trnsito em julgado. Logo somente posso suspender a pretenso punitiva at onde
existir. Depois de transitado em julgado no h mais nada a se suspender.

O $T1 DZ QUE O REF$ 2 $E APLCA A PE$$OA FI$CA TAMBM,
DE$DE QUE PAGUE TUDO.
23
Princpio da isonomia. A lei 10.6/2003, no seu
art 1 3 inc faz meno expressa pessoa fsica.
A PRE$CR@O FCA $U$PEN$A ENQUANTO ADERDO E
CUMPRNDO O REF$.

22
O STF aplica a combinao de leis. InIormativo 492. Uso de drogas por militar. Nova lei de drogas.
23
RHC n 18.178; TRF 4 E 5 regio.

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Essa lei de aplica a outros crimes que no o previsto ali ? Atualmente o
REF$ 2 se aplica a qualquer sonegao de tributo, entendendo que nos
previdencirios somente no pode haver o parcelamento.
2

A lei do Refis 2 retroage
25
.
$e o parcelamento for indeferido pela autoridade fazendria,no est
suspensa a pretenso punitiva
26
.
Posio do Ministro Gilson do $T1 ( HC 2.21 e RHC 1.120 ) manifestou-
se dizendo que o parcelamento do dbito gera novao que forma indireta de
pagamento. $e novao e forma de pagamento, esta extingue a obrigao
anterior e gera a extino da punibilidade. posio pessoal e isolada dele.

Aula

NEXGBLDADE DE CONDUTA DVER$A COMO CAU$A
$UPRALEGAL DE EXCLU$O DA CULPABLDADE

Natureza Juridica de parte integrante da culpabilidade. Equivocado o termo
exigibilidade de conduta diversa, posto que mesmo diante de uma conduta diversa
podera haver crime. O ideal seria conduta de acordo com o direito. So hipoteses nas
quais ninguem poderia exigir que o agente agisse de Iorma diIerente. No art 22 tem-se a
coao moral irresistivel e obedincia hierarquica, so causas legais de excluso da
culpabilidade.
Existem outras causas que no esto na lei e iro gerar a inexigibilidade de
conduta diversa. So causas supra-legais e que acabam por mitigar a legalidade estrita.
A doutrina brasileira aceita bem essa tese
27
. Essa tese hoje tem aplicabilidade aos crimes

24
STJ INFORMATIVO 325 HC 48.805 2 mulheres trouxeram de Miami 8.000 dolares de compras.
Pagaram o IPI por aplicao do REFIS 2. Descaminho tem natureza por excelncia tributaria.
25
STJ INFORMATIVO 365 HC 46.648, HC 48.137; STF, HC 85.452
26
STJ - HC 40.366
27
Jescheck rejeita essa tese. Tese criada na Alemanha. Caso cocheiro que Iora ordenado pelo patro para
montar um cavalo e Iazer integra. O cocheiro recusou-se por ser o cavalo indocil. Fora ameaado de perda

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da lei 8137/ 90 e ao 168-A, bem como descaminho ( art. 334 CP )? Sim. Observe o
exemplo. Uma pessoa Iisica ou juridica v-se numa situao de diIiculdade Iinanceira.
Tem que pagar R$ 20.000,00 de impostos ( IPI, ICMS, COFINS, CSL, etc ). Neste
instante ele tem que escolher entre pagar o salario dos empregados ou os impostos.
Existem varios titulos protestados. Paga-se os protestos e no recolhe os impostos.
Paga-se a transportadora, etc, tudo para mantes a empresa Iuncionando. Objetiva
preservar a empresa. Faz-se assim o chamado deposito elisivo. No agiu em coao
moral irresistivel nem em obedincia hierarquica. Nestas hipoteses pode sim ser
reconhecida a inexigibilidade de conduta diversa como causa supra-legal de excluso da
culpabilidade.
282930

Concurso de Crimes nos crimes contra a ordem tributria.

E possivel concurso de crimes ? Lei 8137/90. Ex. art 1 inc III. FalsiIicao de
nota Iiscal. Uma nota Iiscal gera a supresso de tributos ICMS, IPI, COFINS, CSL, ISS.
Ou seja, tributos nas varias esIeras. Existe concurso? O crime e contra a ordem
tributaria ? Se ha concurso, ele e material ou Iormal ?
Concurso material pluralidade de condutas que da ensejo a pluralidade de
crimes.

do emprego. Cavalo descontrolou e provocou leso corporal. Como Iora obrigado a montar no cavalo
entendeu o Tribunal Alemo que nenhuma causa legal poderia ser exigida. O Cocheiro Ioi absolvido.
Caso parteira : Havia industria que tinha mais de 15.000 Iuncionarios e no dia do nascimento do Iilho do
Iuncionario, este teria uma licena para acompanhar a esposa, sem descontos. Os Iuncionariso comearam
a pedir para a parteira aIirmar que os Iilhos nasceram apenas nos dias de semana. Esta, constrangida a
pratica de Ialsidade, e ameaada de perder o emprego, comeou a realizar Ialsos registros. Foi
denunciada. O tribunal alemo entendeu que por medo de perder o emprego tambem havia aqui uma
causa supralegal de excluso.
28
Exige a jurisprudncia e a doutrina que a diIiculdade Iinanceira seja cabalmente comprovada. Prova-se
tal com titulos protestados ( comprova a impontualidade ), carros Iinanciados em que no conseguia
pagar, cobranas bancarias, mandado de busca e apreenso do automovel Iinanciado e no pago,
reclamaes trabalhistas propostas e com sentenas, requerimento de Ialncias, cobranas extrajudiciais,
duplicatas de Iornecedores no pagas ou pagas mas com atraso, etc.
29
Posio de Hugo de Britto Machado, e Guilherme de Souza Nucci, bem como posio consolidada dos
TRFs 1 a 5 regio. STJ tambem adota essa tese. Resp 761.907 em 07/05/2007. Este acordo disse ser
possivel embora naquele caso no a tenha acolhido.
30
Sum 68 do TRF 4 regio. Art 168-A do CP. A prova de diIiculdades Iinanceiras e inegigibilidade de
outras condutas ( ...) , pode ser Ieita atraves de documentos sendo desnecessaria a prova pericial.

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Crime continuado pluralidade de condutas e pluralidade de crimes com os
requisitos objetivos ( mesma condio de tempo, lugar, maneira, etc ).
Concurso Formal uma conduta divide-se em:
O Proprio :
O uma conduta culposa, que da ensejo a varios resultados culposos.
Conduta culposa e resultado culposo.
O Uma conduta dolosa que da causa a resultados dolosos e culposos.

Improprio : Conduta doloso com resultado doloso. Designios autnomos.
Uma conduta almejando os resultados totais. Ha dolo em relao a todas
as supresses.

Hoje ha duas correntes que aIirmar a possibilidade de concurso de crimes.
1 Corrente : Nessa hipotese de supresso ou reduo de mais de um
tributo mediante conduta unica no ha concurso de crimes e sim crime unico.
Fundamento : Sao crimes contra a ordem tributaria e no crimes contra varias
ordens tributarias. Dessa Iorma sendo a ordem tributaria uma so havera crime
unico e no concurso de crime.
31

2 Corrente : Nessa hipotese de supresso ou reduo de mais de um
tributo mediante uma conduta unica, vai ensejar sim concurso de crimes, porque
houve leso a bens juridicos diversos, ou seja diversos tributos. Trata-se portanto
de concurso Iormal improprio ou imperIeito, uma vez que o agente age com
designios autnomos, na Iorma do art. 70 2 parte do CP.
32

Prev o art 11 da lei 8137/90. Essa lei e plurioIensiva. Protege a ordem
tributaria, crimes contra relaes de consumo e contra a ordem econmica.
Porem tal artigo trata de concurso de pessoas. Ele no entanto no era necessario,
posto a existncia do art. 29 do CP. Incide nas penas na medida de sua

31
Posio de Hugo de Britto Machado, e Rui Stoco.
32
STJ - HC 34.347 de 09/10/2006. Nada impede o reconhecimento do concurso Iormal se (.)

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culpabilidade. Essa parte Iinal e a positivao de dois principios. P. da
Culpabilidade e P. da responsabilidade penal subjetiva. Hoje
33
, a culpabilidade e
elemento medidor da aplicao da pena ( Art. 59 do CP ).
Prev o art. 12 circunstncias agravantes. Inc. I. qualquer supresso de
tributo causa dano ao erario, ou seja, sempre causa dano a coletividade, portanto
sempre deveria incidir essa agravante do art. 12, inc I.
Art. 16 da lei 8137/90. Delatio Criminis. Seu p.u tambem prev que os
crimes cometido: em quadrilha ou co-autoria permitem a delao premiada.
Ateno Quadrilha : requer associao estavel, permanente,duradoura, para a
pratica de crimes.

TPO$ PENA$ DA LE 137/0

Art 1. Crimes materiais.
$ujeito Ativo : particular (sujeito passivo da obrigao tributario contribuinte
ou responsavel ( aquela pessoa que tem relao com o Fisco mas no e o contribuinte
art 121, II e 128 do CTN ). Logo so crimes proprios.
Dolo : suprimir ou reduzir
Especial fim de agir. Algo alem do dolo. EIetiva inteno de Iraudar o Fisco. Se
assim exige, o sujeito que no tem o nimo de Iraudar o Fisco, e sim passa por
diIiculdades Iinanceiras, no tem a inteno. Assim essa poderia ser uma tese.
34

Omitir ( conduta omissiva ) / Prestar ( conduta comissiva ).

33
Santiago Mir Puig autor espanhol que melhor escreve sobre culpabilidade. E um principio generico
que comporta trs vertentes. Serve para medir a aplicao da pena, e elemento do conceito de crime, e
ainda serve para aIastar a responsabilidade penal objetiva.
34
Especial Fim de Agir. Hugo de Britto Machado, Nucci, Paulo Machado.

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Toda vez que a lei descrever uma omisso essa sempre sera propria. Os crimes
omissivos proprios no admitem tentativa porque so unisubssistentes. Logo nos crimes
proprios no se admite tentativa.
Medicos que vendem recibo esto no inc IV. A pessoa que Iraudou e omitiu ou
prestou declarao Ialsa esto no inc I do art. 1.
Ateno : STJ/ STF Adin 3112. Toda e qualquer priso provisoria deve ser
analisada com Iulcro, em contraposio ao art 325 do CPP.
A declarao de imposto de renda com insero de dados Ialsos ( conteudo )
caracteriza uma Ialsidade ideologica. Aqui e uma relao de especialidade, que acaba
por aIastar a incidncia do tipo geral. Outro exemplo e o sujeiro declarar-se
microempresario para reduzi tributo.

nc tambem tem uma Ialsidade ideologica ( de conteudo ), sendo uma
especialidade em relao ao CP. Condutas inserir ( comissiva ) e omitir ( omissiva ).
Esse inc II e um desdobramento do Inc I. A diIerena e que a Ialsidade reside em
documento ou livro exigido pela lei Iiscal. Tem que ir na legislao tributaria. Ex. livro
de saida de mercadorias. O contribuinte lana no livro de saida notas Iiscais com valores
inIeriores. Outro Iato comum e a chamada nota calada. 3 vias. 1 via para o
consumidor, a 2 vai para o Fisco e a 3 Via Iica no talo. Coloca sob a primeira nota
um valor de R$ 1.000,00. Nas outras vias coloca um valor de R$ 100,00.

nc IalsiIicar / alterar. Essa Ialsidade e material. Logo especializa os crimes
do art 297 e 298 do CP. Operao tributavel . Se Iala neste termo as condutas que no
esto tipiIicadas aqui so as outras notas que no Iorem operaes tributaveis. Se houver
aliquota 0, imunidade tributaria no so operaes tributaveis. Se Ior relativo a operao
no tributavel esta incurso no art. 297 e 298 do CP.
Lembrar do crime de duplicata simulada do art.172 do CP. A lei Iala de venda
ou servio prestado. Os titulos de credito podem ser causais ou abstratos. Os causais so
emitidos por uma causa, que esta prevista em lei. O abstrato no tem a causa de emisso

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prevista em lei. So podem ser emitidos por duas causas, na duplicata. Venda ou
prestao de servio.
DiIerena entre o art 172 do CP e o art 1 inc III da lei 8137.
Na lei 8137 tem que haver o especial Iim de agir, que e a eIetiva inteno de
Iraudar o Iisco. No art 172 no existe um especial Iim de agir. Se a questo vier
indicando que a supresso ocorreu para suprimir tributo, tem-se a lei 8137/90.

nc V . saiba dolo direto de 1 grau / Deva saber dolo indireto ou eventual
Falso. O documento e materialmente Ialso. Hipotese de Ialsidade
material no tocante ao saiba ou deva saber. Na construo inexato e Ialsidade
ideologica. Subsidiariamente art 297,298,299, e art 304 do CP.
A distino para os outros artigos e a seguinte. Nos inc. I a III o sujeito que
praticou as Ialsidades e o mesmo que suprimiu ou reduziu o tributo. Ja no inc IV pune
aquelas condutas que medeiam entre a IalsiIicao e a supresso. Cuidado com isso em
prova. Pode ser sujeito ativo outro que no tenha suprimido.

nc V Negar ( ha uma indagao do contribuinte, que solicita ) ou deixar de
Iornecer quando obrigatoria ( simplesmente no entrega a nota Iiscal ). O TJ/SP
condenou muita gente por isso. Perguntar se quer nota tambem conIigura esse crime
segundo a jurisprudncia ( pena de 2 a 5 anos de cadeia ). Ou seja, perguntar se quer
nota Iiscal e o mesmo que matar alguem culposamente. No entanto isso Iere a minima
interveno do direito penal. Se outro ramo do direito Ior suIiciente para regular a
materia o direito penal sera desnecessario.

P.U. no ha relao teleologica do p.u com o inc V. Esse p.u traz a conduta de
desobedincia. ConIigura uma especialidade do crime de desobedincia. Especializa o
art 330 do CP.


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Art. 2 . Crime Formal- no tem suprimir ou reduzir. Traz apenas as condutas
Iraudulentas. Crime da mesma natureza reIere-se a natureza do crime contra a ordem
tributaria.
Uma primeira corrente diz que no existe aqui um especial Iim de agir,porque a
lei contentou-se com o dolo do agente em praticar as condutas descritas do tipo.
35

Numa segunda corrente, alem do dolo do agente se exige o especial Iim de agir,
a eIetiva inteno de Iraudar o Fisco. Tanto e verdade que o art 2, inc I traz a expresso
para eximir-se
36
.

Aula 07/10/2008 ( continuao )

Inc I a diIerena e que esse tipo e subsidiario em relao ao art. 1 inc I. Nessa relao
o principal e o inciso I do art. 1 e o subsidiario o art 2, inc I. Entretanto se houver a
supresso ou reduo do tributo a sonegao sera tipiIicada no art. 1 inc I. Entretanto
se somente prestar inIormao Ialsa ou omitir declarao vedadeira sem entretanto
haver a supresso do tributo a conduta estara incursa aqui no inc I. Esse so incidira
quando no comprovada a sonegao ou supresso.
'FAZER DECLARAO FALSA OU OMITIR DECLARAO SOBRE RENDA,
BENS OU FATOS

Esta diante de especialidade em relao ao art. 299 do CP, prevalecendo sobre o
tipo geral.Alguns autores dizem que nessas hipoteses, incidem principalmente sobre os
lanamentos por declarao ( contribuinte presta a declarao ao Fisco, que inIorma
quanto tributo e devido ), ou lanamento por homologao ( Presta as inIormaes e
antecipa o pagamento ). Esse delito esta restrito a prestar a inIormao.
Observe a conduta comissiva Fazer Ex. Declara-se isento na receita Iederal
sem ser. Ja conIigura a conduta.

35
Paulo Jose da Costa Junior.
36
Nucci

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Conduta Omissiva Omitir Ex. Omite que no ano anterior ganhou x reais,
para eximir-se do pagamento de tributo.

'OU EMPREGAR OUTRA FRAUDE PARA EXIMIR-SE, TOTAL OU
PARCIALMENTE, DE PAGAMENTO DE TRIBUTO

Outra Iraude interpretao analogica. No e analogia, onde existe lacuna legal.
Permite interpretao inelastica. Sempre que houver Iraude signiIica que trata-se de
induzir ou manter alguem em erro. Aqui o Fisco e induzido ou mantido em erro.
Abrange qualquer malicia, uso de documento Ialso, etc. E uma especialidade dos crimes
de Ialsidade ( art 297 a 299, e art. 304 do CP ) .
Inc II
Conduta omissiva deixar de recolher. Sempre que se deparar com o verbo deixar de,
estar-se-a distante de um crime omissivo.
O responsavel ( art. 121, inc II c/c art 128 CTN ) desconta ou cobra o valor do
contribuinte e Iaz o repasse para o Fisco. Pensa-se logo na empregada domestica em que
o empregador recolhe a contribuio e deixa de repassar.
Entretanto para a contribuio previdenciria tem um tipo especfico,
previsto no art. 16-A do CP.
Exemplo dessa conduta. R, OF e CPMF. No IR, p.ex. A da aula em
instituio privada. Quando recebe o valor da aula, ja desconta o IR do valor da aula e
repassa ao Fisco. Da mesma Iorma o banco ( responsavel tributario ) descontava o IOF e
o CPMF. O crime e descontar o valor e no repassar. Se no houver esse desconto ou
cobrana, o Iato e atipico
No ICMS, e um tributo no-cumulativo. Quem paga o ICMS e o consumidor. A
empresa recolhe o ICMS que e repassado ao contribuinte. A empresa Iigura no polo
passivo, embora quem suporte a carga tributaria seja o consumidor.

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8

No caso do no repasse do valor do ICMS ao FISCO estadual, ha mero
inadimplemento do tributo ou ocorre a pratica desse ilicito penal do art. 2 inc II ?
Duas correntes disputam esse tema. A 1 corrente diz haver mero
inadimplemento tributario e no o delito previsto no art. 2 inc II da lei 8137/90.
Fundamento: o Sujeito Passivo do ICMS e o comerciante, o empresario, o industrial ou
o produtor que pratica operao mercantil. E ele que Iigura no polo passivo da
obrigao tributaria. O consumidor Iinal da mercadoria e apenas o destinatario da carga
econmica do tributo, ou seja, ele no integra o polo passivo da obrigao tributaria, e
por isso no ha crime
37
( ver art 121, inc II c/c art 128 caput do CTN ). Como so
relevantes as condutas de deixar de recolher, justiIica-se a posio deste no sujeito
passivo e a atipicidade da conduta.
2 Corrente ( Majoritria ). Em relao ao CM$ h sim a prtica do crime
previsto no art. 2inc da lei .137/0. Fundamento : Na operao de venda o
CM$ j est embutido no preo da mercadoria. Assim, o pagamento do CM$ se
d pelo consumidor final. Dessa forma, a reteno do CM$ cobrado pelo
comerciante configura a apropriao indbita do art.2 inc da lei .137/0. Aqui
o contribuinte seria o consumidor final
38
.
INC III :
Incentivo Iiscal : Conceito
1 conceito :
39
So exoneraes tributarias de cunho extraIiscal, destinadas a expanso
econmica ou ao desenvolvimento de certo ramo da atividade humana, que podem se
apresentar sob a Iorma de imunidades, isenes, redues de impostos, Iavores,
estimulos ou devoluo de imposto pago.
2 Conceito :
40
e a reduo da carga tributaria, total ou parcialmente, como estimulo a
iniciativa privada para investir dinheiro em programas sociais estatais.

37
Posio de Carraza
38
Celso Ribeiro Bastos, entre outros. Posio Majoritaria.
39
Paulo Jose da Costa Junior
40
Guilherme de Souza Nucci.

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9

Este inciso trata do chamado traIico de incentivo Iiscal. O sujeito exige um valor
em contrapartida para a concesso do incentivo Iiscal.

INC IV Pune-se o desvio de Iinalidade dos incentivos Iiscais.
Conduta omissiva - Deixar de aplicar e comissiva - aplicar em desacordo com
Roberto Ferreira diz ser redundncia, pois se deixa de aplicar, aplicou em desacordo
com o estatuido.
Busca-se aqui evitar que o incentivo Iiscal seja desviado. Cuidado com o
principio da especialidade. A lei 7.492/86 ( lei dos crimes do colarinho branco ). Se a
aplicao de Iinalidade diversa Ior de recurso Iinanceiro ( Iinanciamento ) de instituio
Iinanceira, o crime sera do art. 20 dessa lei. Se o desvio Ior de incentivo Iiscal usa-se a
lei 8.137/90.

INC V Quase todo mundo Iaz. Chamada contabilidade paralela. 'Possuir inIormao
contabil divesa. Qualquer pessoa pode praticar. Os verbos nucleo so utilizar ou
divulgar. Esse tipo, parece muito com o art. 2 inc I. As operaes da contabilidade que
vo para o FISCO so operaes em valores menores a Iim de pagar menores tributos.
A diIerena entre tais artigos, e que no inc V especiIica os meios Iraudulentos
utilizados pelo agente. Diz aqui sobre a existncia de um soItware que mantem a
contabilidade paralela e presta a inIormao Ialsa. O inc V e especial em relao ao
proprio Art. 2 inc I.Por sua vez e tambem subsidiario em relao ao Art. 1 inc I,
porque se utilizar um soItware e com isso suprimir ou reduzir tributo, esta no art. 1 inc
I.
O momento da consumao e variavel. O crime pode ser permanente. Se utilizar
uma vez so e apartir daquele momento. Se utilizar de Iorma reincidente, o crime sera
permanente, a prescrio so comea quando cessa a permanncia.

Pgina

Principio da especialidade se a contabilidade paralela Ior utilizada em
instituio Iinanceira, o crime sera o do art. 11 da lei 7.492/96 ( crime contra o sistema
Iinanceiro nacional ) . Neste artigo o crime e permanence e habitual
41
.
Caixa dois de campanha eleitoral. Ver lei 4.737/65.
Observe que no art. 2 no ocorre a extino da punibilidade pelo
pagamento.

NFORMATVO 521 DO $TF

HC 7.20/M$: denuncia elaborada por um crime previsto no art. 22 da lei
7.492/86. Crime: eIetuar operao de cambio com o Iim de evadi divisas. O 2 crime e
de Iato enviar ou remeter o dinheiro ao exterior. O 3 e manter dinheiro no exterior sem
declarar a autoridade competente.
A turma indeIeriu a ordem de HC em evaso de divisas, ao argumento de que a
evaso de divisas seria um crime meio para a sonegao Iiscal. Tese veio porque a pena
maxima de evaso de divisas e um ano superior. Crime progressivo e quando um crime
e meio necessario para outro, e no como disposto. Disse que no ha relao entre os
dois crimes e o bem juridico tutelado e diIerente. Para aIerir a consuno no tem que
perquirir se perpassa pelo mesmo bem juridico tutelado. Disse que a extino da
punibilidade pelo pagamento no extingue a punibilidade.
So os chamados paraisos Iiscais ( No paga nada, e quando retira o dinheiro
paga uma tributao de 5 ). Em tais locais, empresas oII-shore so especializadas na
remessa de divisas.

ART 3
So os chamados crimes Iuncionais, do mesmo naipe dos crimes contra a
adminitrao publica ( art. 312 a 326 do CP ) . Aqui e crime Iuncional ( praticado no

41
Posio de Luis Regis Prado, RodolIo Maia, Jose Carlos Tortima, e Manoel Pedro Pimentel.

Pgina

exercicio da Iuno, alem de haver violao do dever Iuncional ) contra a ordem
tributaria. Assim especializam alguns crimes do Codigo Penal.
Consequencias da violao do dever Iuncional :
Funcionario Publico ( art 327 do CP );
Agravantes do art. 61, inc II do CP. Se ele e Iuncionario publico a violao de dever
Iuncional e elemento do tipo, no podendo Iazer incidir a agravante do art 61, inc II, g
do CP, posto que seria Ilagrante -is in idem.
No art. 12, inc II da lei 8.137/90, esta agravante tambem no sera aplicada. Ja e
elemento do tipo.

NC - Extraviar, sonega-lo, ou inutiliza-lo, acarretando pagamento indevido ou
inexato de tributo ou contribuio social. Especializa o tipo do art 314 do CP.

NC - EXIGIR, SOLICITAR, OU RECEBER, ACEITAR PROMESSA.
VANTAGEM INDEVIDA. PARA DEXAR DE LAN@AR OU COBRAR
TRBUTO OU CONTRBU@O $OCAL, OU COBR-LO...).
Obs: este inciso traz os mesmos verbos tipicos do art 316 e 317 do CP. Nestes tambem
ha a condio de Iuncionario publico. Ambos so crimes contra a administrao publica,
praticados por Iuncionarios publicos,de objeto material vantagem indevida, e tambem
em ambos o agente esta no exercicio da Iuno publica ou em razo dela. Entretanto
para deixar de lanar tributo ou contribuio o Iiscal pratica o ato.

ATEN@O PARA A PROVA DA CE$PE. $EMPRE H CANDDATO
DE$AV$ADO QUE MARCA ERRADO.

NC - PERANTE A ADMN$TRA@O FAZENDRA. Especializa o art 321
do CP. Se um Iuncionario publico Ior no Detran, e exercendo a inIluencia natural, pedir

Pgina

preIerncia no julgamento de uma multa, esta no art 321 do CP. Se Ior na administrao
Iazendaria, esta no art 3 inc III da lei 8.137/90. Se pedir a celeridade de um
procedimento junto a administrao Iazendaria e neste inciso III.

ATUALZA@O DE NFORMATVO

InIormativo 388 do STJ
80NECAA0 F|86AL. |PVA.

No caso, ver|l|ca-se que a deror|rada 5eraao de o ra Paca leve 5or oojelo a |rvesl|gaao de er5resas de
ocaao de veicuos sed|adas er 3ao Pauo que reg|slravar seus aulorve|s ro Eslado do Parar cor a
l|ra|dade de reduz|r o vaor do lPvA dev|do, j que a aiquola da exaao resla ur|dade Federal|va ser|a de 1.
Corludo o susc|lado dec|rou da cor5elrc|a ao susc|larle, erlerderdo que o de|lo corel|do ser|a o de las|dade
|deog|ca, 5o|s a er5resa er queslao, 5ara corsegu|r reg|slrar o veicuo, lorreceu |rlorraao lasa quarlo ao
erdereo ra c|dade de Cur|l|oa-PR. V|r. Realor erlerdeu que, 5eos eererlos dos aulos, os su5oslos agerles
5ral|carar a cordula descr|la ro arl. 299 do CP, cor a l|ra|dade de su5r|r|r lr|oulo. Por la razao, esl aosorv|da a
las|dade everluarerle 5er5elrada, 5o|s ler|a s|do rea|zada coro re|o 5ara a corsecuao do cr|re-l|r
(soregaao l|sca. F|xado la 5orlo, ver|l|ca-se que o cr|re 5rev|slo ro arl. 1 da Le| r. 8.13Z/1990 ex|ge, 5ara sua
corsuraao, a ocorrrc|a de elel|vo daro ao err|o, cors|slerle ra reduao ou su5ressao do lr|oulo, cass|l|cardo-
se coro de|lo raler|a. 3a|erlou o V|r. Realor que o reler|do rorerlo corsural|vo rao deve ser corlurd|do cor
aquee er que a lraude 5ral|cada. 3 .,8:, ooservou "&E 0 PREJ&0 0E60RRENTE 0E EVENT&AL
60N0&TA 0EL|T&08A 8ERA 8&P0RTA00 PEL0 E8TA00 0E 8A0 PA&L0, 8E0E 0A EHPRE8A
PR0PR|ETAR|A 00 VE6&L0 E, P0R 60N8EC&|NTE, L06AL EH "&E 0EVER|A TER 8|00 RE60Lh|00 0
|PVA. P0RTANT0, APL|6AN00-8E 0 0|8P08T0 N0 ART. 70, !&%, 00 6PP, 0 "&AL 0ETERH|NA "&E A
60HPETN6|A 8ERA, 0E RECRA, 0ETERH|NA0A PEL0 L&CAR EH "&E 8E 60N8&HAR A |NFRAA0, A
8EA0 60NhE6E& 00 60NFL|T0 PARA 0E6LARAR A 60HPETN6|A 00 J&0 0E 0|RE|T0 0E 8A0
PA&L0, 0 8&86|TA00. Precederles c|lados: lC Z5.599-3P, 0J 8/10/200Z; CC Z5.1Z0-V0, 0J 2Z/9/200Z; REs5
Z05.281-VT, 0J 1/8/2005, e REs5 1Z2.3Z5-R3, 0J 18/10/1999. 66 102.8-PR, Re|. H|n. Jorge Huss|, ju|gado
em 25|3|2009.

ConIlito de Competncia 102.866
Situao : emplacamento de veiculo em outro Estado. Observe que os carros de
grande porte possuem tudo placa de Curitiba. Declarou um endereo que no existe.
Presta inIormao Ialsa para reduzir tributo. Crime do art. 1 da lei 8137/90.
Competncia. A conduta Iinal, resultado naturalistico deu-se em Sao Paulo. A ordem
tibutaria que Ioi lesada Ioi a do Estado de So Paulo.
SEMPRE SERA COMPETNCIA DO ESTADO QUE FOI LESADO EM SUA
ORDEM TRIBUTARIA.


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APROPRA@O NDBTA PREVDNCARA ( ART 16-A
CP )
23

Delito antes previsto no art. 95 da lei 8.212/91, tendo sido revogado pela lei
9983/2000.
A nomenclatura e muito criticada
44
. Atualmente quando um tipo e parecido,
colocam-se letras para justiIicar a similitude. Comparando os dispositivos
Art. 168 Art. 168 - A
Delito Comissivo- Apropriar-se Delito Omissivo- Deixar de
Pressupe a posse Iisica da coisa. A doutrina
cita que essa coisa deve ser corporea.
No ha a posse Iisica da quantia, posto que o
desconto e contabil.

Bem 1urdico Tutelado : Fonte de custeio da seguridade social ( previdncia,
assistncia, saude ), e o patrimnio da coletividade.
No sistema originario alemo, todos contribuiam no tempo, para depois
indenizar aqueles que precisem. Chamada de teoria dos grandes numeros
45
.
No sistema ingls, diz que pessoa quando atingir determinada idade tem direito a
um prmio.
No Brasil adotou-se o sistema alemo e o ingls. Todos contribuem para
indenizar algumas pessoas especiIicas.

O sujeito passivo e toda a coletividade, a competncia tributaria para instituir a
contribuio tributaria e da Unio Federal.
A capacidade tributaria Iiscalizar e arrecadar -, distinta da competncia- que
sempre e da pessoa de direito publico pertence ao INSS, posto ser este sujeito passivo.

42
BibliograIia especiIica : Apropriao indebita e ilicito penal tributario. Andreas Eisele, Editora
Dialetica.Livro desatualizado quanto a questo jurisprudencial.
43
Crimes contra a Previdncia Social,Antonio Lopes Monteiro, Editora Saraiva tambem no atualizado,
porem e mais didatico.
44
Criticas de Celso Kipper e Baltazar Junior
45
Idealizado por Bismark na Alemanha.

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Logo a competncia e da justia Iederal INSS e autarquia Iederal -, com
Ilagrante oIensa a interesse da Unio
46
.

DEXAR DE REPA$$AR :
Adequao tipica por subordinao:
Direta ou imediata: Conduta adequa-se perIeitamente ao tipo penal. E necessario
apenas um unico tipo penal para dar adequao tipica a conduta do agente.
ndireta ou Mediata ou dupla via: No ha como ir diretamente para o tipo penal.
Principio da Legalidade. Tentar matar, no e idntico a matar, sendo necessario para
adequao perIeita passar por outro tipo penal. Ex. Art. 14, II c/c art. 121 CP. Um
sempre e o tipo penal. O outro e uma norma de extenso. Outro exemplo e a distino
entre matar e mataram alguem sendo necessario adequao mediata. Necessariamente
dois ou mais.
Crimes Omissivos ( Luden )
OMISSO PROPRIA OMISSO IMPROPRIA
Sempre apresentam adequao direta, ou
imediata.
Sempre possuem adequao indireta
Conduta omissiva ja vem descrita no tipo Conduta no vem descrita no tipo

Duas correntes disputam sobre o crime :
1 Corrente ( Minoritaria ). Crime Comum
Porque pode ser praticado por por
qualquer pessoa, em razo do tipo no ter
exigido expressamente qualidade especial
do sujeito ativo. Corrente Minoritaria.
47

2 Corrente ( Majoritaria ) : Crime Proprio
: So pode pratica-lo quem tiver o dever
decorrente da lei de recolher a
contribuio previdenciaria do
contribuinte e repassa-la ao INSS. Em se

46
Art. 109, inc IV da CRFB.

47
Baltazar.

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tratando de pessoa Iisica, sera a propria
pessoa. Em se tratando de pessoa juridica,
quem sera responsavel e o administrador.
Entretando a denuncia deve descrever
uma vinculao minima ou o nexo de
imputao, no bastando ser por si so
atribuida ao administrador.
48

O empresario e a pessoa juridica. Empresario e a empresa, como por exemplo
Grupo Votorantin. As pessoas so socias da sociedade.
Por absoluta Ialta de previso legal, no ha a possibilidade de imputar a pratica
do ilicito penal a pessoa juridica, diverso do que ocorre nos crimes ambientais. Assim a
pessoa juridica jamais pode virar re.

TPO OB1ETVO
Hans Welzel
49
aIirma que a conduta sempre esta descrita no tipo penal. Premissa
maior : conduta descrita no tipo. Premissa menor. Minha conduta traz dolo. Concluso :
toda conduta apresenta dolo no tipo penal. Assim, pode-se dividir o tipo penal,
atualmente em parte objetiva, onde estuda-se apenas os elementos objetivos do tipo (
elementos descritivos e normativos ) ,e elementos subjetivos que se dividem em :
a. Generico : dolo

48
INFORMATIVO 321 STJ - CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS. APROPRIAO INDBITA. ANULAO.
AO PENAL.
Cuida a questo de saber a possibilidade de se instaurar ao penal em desfavor de administradores de pessoas
jurdicas inadimplentes perante o Fisco Previdencirio pelo simples fato de serem os denunciados detentores de
poderes de gesto administrativa. A jurisprudncia deste Superior Tribunal e do STF entende que, nos crimes
praticados no mbito das sociedades, a deteno de poderes de gesto e administrao no suficiente para a
instaurao da ao penaI, devendo a denncia descrever conduta da quaI possa resuItar a prtica do deIito.
EscIareceu a Min. ReIatora que, em nosso ordenamento jurdico, no admitida a responsabiIidade penaI
objetiva; para haver a procedncia da inicial acusatria deve ficar demonstrado o nexo causal entre a conduta
imputada ao denunciado e o tipo penal apresentado. Est-se exigindo apenas que se exponha, na inicial acusatria,
qual a conduta perpetrada pelo denunciado que culminou efetivamente no delito, porque o simples fato de deter
poderes de gesto no tem capacidade (nexo de causalidade) lgica de se concluir pela prtica do delito em questo
(art. 168-A do CP), que prescinde de uma ao especfica a ser demonstrada na denncia. Assim, a Turma, ao
prosseguir o julgamento, concedeu a ordem para determinar a anulao da ao penal instaurada contra os pacientes
sem prejuzo de eventual oferecimento de nova denncia. HC 53.305-SP, ReI. Min. Maria Thereza de Assis Moura,
juIgado em 24/5/2007.
49
Causalidade e ao. Teoria Finalista. 'A ao humana e exercicio de uma atividade Iinal

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b. EspeciIico: especiais Iins de agir
b.1 intenes
b.2 tendncias
b.3 especiais motivos de agir

CONTRBU@E$ RECOLHDA$,

O desconto e elemento do tipo. Ou seja, se no houver o desconto a conduta e
atipica. Ex. Empregador desconta 12 e repassa ao INSS, empregado deve repassar
8. Se no descontar os 8 do empregado e PAGA DIRETAMENTE AO INSS, NO
HA CRIME. ATENO NO DESCONTOU E NO REPASSOU, NAO E ILICITO
PENAL, E SIM TRIBUTARIO. QUESTO QUE SEMPRE VEM EM PROVA.

PRAZO LEGAL OU CONVENCONAL
A lei 8.212/90, no art 30, inIorma os prazos. P. ex. tem-se ate o dia 10 para
eIetuar o pagamento. So esgotado o prazo pode-se Ialar na pratica desse crime. Se o art.
168-A caput, tem o seu complemento em outra norma, temos uma norma penal em
branco. Lembrar que a norma penal em branco divide-se em
Homognea ou de complementao
homloga, pois tem a mesma Ionte de
produo, porem so heterovitelineas, pois
apresentam complemento em outra lei
diversa da que vem a norma publicada. A
homovitelinea apresentam a norma penal
em branco e o complemento na mesma lei.
Heterognea. Tem Ionte de produo
diversa

A doutrina entende que o agente deixa de recolher todas as contribuies nas
mesmas condies de Iorma que havera o crime continuado.


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TPO $UB1ETVO

Existe um dolo especiIico, ou seja a inteno espeiIica em Iraudar o INSS ? Ex.
Esqueci de pagar ate o dia 10. Usei o dinheiro para outra coisa, razo pela qual no
eIetuei o recolhimento.
Duas correntes se apresentam :
1 Corrente ( minoritaria ) : Alem do dolo
do agente deve haver a presena do
especial Iim de agir, qual seja a eIetiva
inteno de Iraudar o Fisco, isto e o
agente se apossa dos valores com a
inteno de no repassa-los para Iraudar o
Fisco.
50

2 Corrente ( majoritaria e posio do STJ
): No se exige especial Iim de agir. O
tipo se contenta com o dolo do agente.
51

CON$UMA@O E TENTATVA
Consuma-se no momento que o agente deixa de recolher as contribuies
previdenciarias descontadas com o termino do prazo legal, ou seja, o crime e omissivo
proprio, alem de ser CRIME FORMAL, ou de consumao antecipada.
52

Cabe tentativa ? Analisa-se se um crime admite tentativa quando pode-se
Iracionar o ato executorio. Iter Criminis ( Cogitao, Preparao, Execuo,
Consumao ). Entrou na execuo, agora o ato e punido. Iniciado o ato executorio e
desiste de prosseguir ( desistncia voluntaria ), ou arrepende-se e evita o resultado (

50
Posio de Cesar Roberto Bittencourt, Delmantos, e Guilherme de Souza Nucci. Este ultimo diz que se
o especial Iim de agir Ior dispensado, a ao penal se transIormaria em mera ao de cobrana em Iace do
contribuinte que esqueceu de recolher ou que usou os valores para outro Iim, mas sem a inteno de
Iraudar o Fisco.
51
Andreas Eisele, Rogerio Greco, Luiz Regis Praso, Antnio Lopes Monteiro, Jose Paulo Baltazar Junior,
e atual posio do STJ. Resp 866.394- Min Laurita Vaz em 22/04/2008. No se exige o animus rem si-i
ha-endi ( de se apropriar ), sendo desca-ida a existncia de se demonstrar o animo de lesar o INSS.

STJ - Resp 761.907, tambem nesse sentido.
52
Rogerio Greco, Luiz Regis Prado, Baltazar Junior, Delmantos, Guilherme de Souza Nucci, Antnio
Lopes Monteiro, e Andreas Eisele.

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8

arrependimento eIicaz ). Se iniciar os atos e Ior interrompido por motivo alheio a
vontade, tem-se a tentativa. Para o crime admitir ou no e necessario veriIicar se e
possivel o Iracionamento da execuo e seu impedimento por circunstncias alheias a
vontade.
NO HA RELAO ENTRE CRIME MATERIAL E FORMAL, BEM COMO
TENTATIVA.
Para o crime admitir ou no tentativa tem uma regra e uma exceo.
Regra: no admitem tentativa os crimes
culposos, preterdolosos, habituais, omissivos
proprios, contravenes e unissubssistente.
Exceo : Os crimes que podem ter sua
execuo fracionada.

Duas correntes disputam a possibilidade de tentativa :
1 Corrente ( Majoritaria ): Esse crime
no admite tentativa. E omissivo proprio e
todo crime deste tipo e unissubssistente.
Os crimes omissivos consistem na
violao de um dever de agir. Assim,
passado o momento no qual o agente
deveria agir e no agiu, naquele exato
instante o crime consumou-se.
53

2 Corrente ( Minoritaria ): Admite sim
tentativa, embora de diIicil
conIigurao.
54
O crime e material.
Criticas: o crime no e material. O que o
Iaz admitir ou no tentativa no e o Iato
de ser material ou Iormal.

1 Nas mesmas penas incorre quem :
I- A diIerena para o caput reside no sujeito ativo. No caput a conduta destina-
se a punir a conduta do substituto tributario, e neste paragraIo destina-se ao
contribuinte empresaria, que deve recolher o que arrecadou do outro
contribuinte.
Andreas Eisele Iala que esse paragrado e inocuo, pois apenas repetiu o caput.

53
Luiz Regis Prado, Rogerio Greco, Delmanto, Baltazar, Nucci e Antnio Lopes Monteiro.
54
Tratado de Direito Penal. Cesar R. Bittencourt.

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9

Entretanto este inciso traz outro termo: outra importncia. Abrange qualquer
outra importncia devida a seguridade social que no seja contribuio previdenciaria.
Ex. Contribuio para o Iinanciamento da seguridade social ( CoIins ). Observe que essa
no e contribuio previdenciaria e seu Iato gerador e o Iaturamento bruto da pessoa
juridica.

II- Que tenham integrado despesas contbeis ou custos relativos venda de
produtos ou a prestao de servios;

Critica da doutrina: esta conduta reIere-se as contribuies que Ioram
aglutinadas tanto as despesas contabilizadas, como embutidas em custos atinentes a
venda de produtos, ou a prestao de servio.
Esse tipo Iica esvaziado em razo da sua abrangncia indeIinida uma vez que o
legislador no delimitou o alcance do tipo incriminador, oIendendo o principio da
taxatividade, pois 'todos os custos de produo ou despesas contabeis da atividade
empresarial levam em considerao os eIeitos econmicos da carga tributaria/Iiscal.
55
.

III- Faz reIerncia aos beneIicios que a seguridade social deve ao contribuinte
via empresa. O orgo previdenciario reembolsa a empresa e esta tem que
repassar ao empregado. Ex. Salario Familia.

Pode haver aqui as mesmas previses do art. 155 2 do CP.
As diIiculdades Iinanceiras podem gerar a sua absolvio pela inexigibilidade de
conduta diversa, como causa supralegal de excluso da culpabilidade.

55
Luiz Regis Prado e Andreas Eisele.

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Aula dia 21/10/200
Resposta : O mesmo raciocinio Ieito para os crimes tributarios pode ser aplicado
a inexegibilidade de conduta diversa.

Extino da Punibilidade (Art. 16 2.)

Pagamento antes do inicio da ao Iiscal. Tal pagamento inclui ainda os
acessorios. Um raciocinio apressado pode indicar ser a ao Iiscal a execuo Iiscal,
mas no e isso no. Por ao Iiscal entenda-se ( ato de Iiscalizao ). O ato de
Iiscalizao inicia-se com a designao pelo delegado da receira Iederal, que emite uma
ordem para um dos Iiscais da receita Iederal, que apos e notiIicado.
Tal notiIicao e o que da inicio a ao Iiscal. Quando o contribuinte souber que
esta sendo averiguado. Ate a notiIicao e que pode eIetuar o pagamento.
EIetuando o pagamento extinta esta a punibilidade. No conIundir extinguir a
punibilidade no quer dizer que no ha crime. Ha sim, embora no haja a aplicao de
pena.

Art. 16 3 -

O 2 e melhor para o contribuinte porque aqui o juzi pode aplicar o perdo
judicial ou a multa.
Se no dia seguinte, apos a notiIicao o contribuinte Ior eIetuar o pagamento.
Quando se menciona 'o juiz pode deixar de aplicar a pena, tal instituto e o do perdo
judicial. Este tem natureza juridica de causa de extino da punibilidade ( art. 107, inc
IX do CP ). Normalmente o perdo judicial no implica o pagamento de multa.
Nesse artigo chama-se esse perdo de sui generis, posto que e possivel ao juiz
aplicar a pena de multa, em contraposio aos outros perdes judiciais previstos no CP.

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I- Prazo apos inicio da Iiscalizao e ate o oIerecimento da denuncia. Na
pratica veriIicar quando a denuncia Ioi protocolada.
II- Hoje existe um minimo para ajuizar a ao Iiscal.
56
A Lei 10.522/2002.

O perdo judicial e um direito subjetivo do acusado, uma vez preenchido os
requisitos.
Como o juiz aIere se aplica o perdo ou a multa ?
A lei no estabelece preIerncia.
57

A natureza juridica da sentena que concede o perdo judicial ?
1 Corrente
5
: Tem
natureza de sentea
condenatoria.
Primeiro o juiz
condena e logo
depois concede o
perdo e deixa de
aplicar a pena.
Consequencia :
Subsistem todos os
eIeitos secundarios
da condenao: Ex.
obrigao de
reparar os danos,
geram maus
antecedentes,
lanamento do
2 Corrente
60
:
Tem natureza de
sentea
declaratoria.
Simplesmente
declara a extino
da punibilidade.
Embora
declaratoria, e
capaz de gerar os
eIeitos secundarios
da condenao.
3 Corrente
61
:
Tem natureza
absolutoria. No
existe sentena
condenatoria sem
imposio de pena.
Logo se no ha
imposio de pena
a sentena so pode
ser absolutoria.
Corrente
6263
-
declaratria da
extino da
punibilidade, no
gerando nenhuma
conseqncia para
o ru, no
subsistindo os
efeitos secundrios
da condenao. (
no gera
reincidncia,
obrigao de
reparar os danos,
perda do poder
familiar, etc.).

56
Cesar Bittencourt diz que esse valor ja chegou a 1.000 UFIR AIirma ainda que se ate R$ 10.000,00 o
Fisco no vai lhe cobrar, e melhor que se aplique ali o principio da insigniIicncia.
Luiz Regis Prado Iala de valores de R$ 5.000,00 e Iundamenta em uma portaria do INSS. Antnio Lopes
Monteiro diz que o valor e de R$ 5.000,00 Iundamentando no art. 4 da portaria n 4.910 de 04/01/1999 do
MPAS. Existe hoje um valor mais atual de R$ 10.000,00, que esto na portaria 1.105/2002 do MPAS
57
Antonio Lopes Monteiro, Regis Prado, etc, dizem que o juiz aplicara o perdo ou multa de acordo com
o art. 59 do CP.
58
Posio de Nelson Hungri, Damasio, Mirabete e Guilherme de Souza Nucci.

Pgina

nome do reu no rol
dos culpados
59
.
$um 1 do $T1

Ateno : A lei do REFIS 2 trouxe os institutos da suspenso da pretenso
punitiva. pagamento que extingue a punibilidade nos crimes tributrios pode dar-se
a qualquer tempo.
O art. 168-A e de 2000. A lei do REFIS 2 e de 2003. Como a lei do REFIS 2 (
art. 9 ), trata do mesmo instituto previsto no art. 168-A, a lei posterior e mais beneIica,,
e portanto o art. 9 2 da Lei 10.684/2003 revogou tacitamente o art. 168 2 do CP.
O proprio art. 9 reIere-se ao crime do art. 168-A. Essa ja era a posio do
Delmanto.
Hoje o pagamento para extinguir a punibilidade pode dar-se a qualquer tempo.
Pode haver combinao de leis ?
1Corrente
6
: Sim, pode desde que seja
para beneIiciar o reu e assim agindo o juzi
estara atendendo aos preceitos
constitucionais e aplicando os principios
da retroatividade e da ultraatividade da lei
penal mais beneIica. InIormativo 499, 501
do STF entre outros.
2 Corrente
65
: No. O juiz estaria
criando uma lex tertia. Estaria
legislando, exercendo uma funo
legiferante, legislativa sem autorizao
constitucional. Alm disso estar-se-ia
violando os princpios de separao dos
poderes. nformativo 523 do $TF.

60
Posio isolada de Francisco Marques.
61
Posio de Basileu Garcia.
62
Posio do STJ.

63
Posio Delmanto, Fragoso, Paulo Jose da Costa Junior e Luiz Vicente Cernicchiaro.
59
Alguns juizes nao aplicam mais esse lanamento no rol dos culpados. Caiu em desuso.
64
Posio deIendida por Jose Frederico marques, Juarez Cirino dos Santos, Rene Ariel Dote, Nilo Batista,
Luis Regis Prado, Cesar Bittencourt, Basileu Garcia, Magalhes Noronha, Francisco de Assis Toledo,
Celso Delmanto, Rogerio Greco, Damasio de Jesus, Julio Fabrini Mirabete. Na Argentina ZaIarroni.
65
Posiao de Nelson Hungria, Anibal Bruno, Fragoso, e Paulo Jose da Costa Junior. Alem deles, Jair
Leonardo Lopes. Na Alemanha, era a posio de Maurach, e na Italia de F. Antolisei. Na Espanha posio
de Jose Cerezo Mir e Luis Jimenez de Asua.

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Ateno. O ultimo inIormativo 523 do STF, min. Ellen Gracie, disse no ser
possivel combinar leis. E agora ? Qual posio que podemos adotar em uma prova. Se
vier em prova, adotar a posio da Ellen Gracie, porque e a deciso mais recente. A
doutrina majoritariamene admite a combinao de leis.

Questes relevantes da jurisprudncia do $T1.

O contribuinte no repassou, impugna o PAF. E necessario ou no o termino do PAF ?
InIormativo 370 do STJ. RESP 1102.898-4. A turma aIirmou que exige-se sim a
constituio deIinitiva do credito tributario para que se inicie a persecuo penal em sua
segunda Iase, que se inicia com o oIerecimento da denuncia.

nformativo 365 do $T1
HC. RECOLHIMENTO. CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA.
s pacientes, como responsveis pela empresa, foram denunciados e condenados pela prtica
do crime previsto no art. 95, d, da Lei n. 8.212/1991, em funo da falta de recolhimento de
contribuies previdencirias regularmente descontadas dos salrios de seus empregados.
Destaca a Min. Relatora que os arts. 34 da Lei n. 9.249/1995 e 9 da Lei n. 10.684/2003 no
dizem respeito expressamente aos delitos tipificados no art. 95 da Lei n. 8.212/1991 (ento
vigente na poca dos fatos), mas eles se referem mesma conduta prevista no art. 168-A do
CP, o qual se encontra devidamente contemplado na legislao em comento. Pela letra do art.
34 da Lei n. 9.249/1995 e Lei n. 9.964/2000, impe-se como conditio sine qua non o
pagamento do tributo ou a adeso ao Refis antes do recebimento da denncia. Entretanto, o
STF j firmou o entendimento de que a quitao do tributo a qualquer tempo, ainda que depois
do recebimento da inicial acusatria, causa de extino da punibilidade a teor do art. 9 da
Lei n. 10.684/2003. No caso dos autos, duas das sete notificaes de Ianamento de
dbitos (NFLDs) foram quitadas antes da proIao da sentena, ficando extintas, quanto
a eIas, a punibiIidade dos pacientes. Quanto s demais NFLDs, os respectivos dbitos
foram incIudos no Refis tambm antes da sentena. Nesses casos, a Terceira Seo e o
STF j firmaram o entendimento de que o art. 15 da Lei n. 9.964/2000 deve retroagir para

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aIcanar aqueIes Ianamentos anteriores entrada em vigor da Iei que instituiu o Refis.
Sendo assim, nesses Ianamentos, deve a pretenso estataI permanecer suspensa at o
pagamento integraI do dbito. Com esse entendimento, a Turma concedeu a ordem.
Precedentes citados do STF: RE 409.730-PR, DJ 29/4/2005, e HC 81.929-RJ, DJ 16/12/2003;
do STJ: RHC 15.332-PR, DJ 5/9/2005, e EREsp 659.081-SP, DJ 30/10/2006. HC 46.648-SC,
ReI. Min. Jane SiIva (Desembargadora convocada do TJ-G), juIgado em 28/8/2008.

nformativo 361 do $T1
APROPRIAO INDBITA. INSS. CRIME MATERIAL.

Apesar de o STJ j ter firmado o entendimento de que so os crimes contra a ordem tributria
que necessitam, para sua caracterizao, do exaurimento da via administrativa, recentemente,
o STF firmou a orientao de que tambm os crimes de sonegao e apropriao indbita de
contribuies previdencirias tm natureza material, a exigir a ocorrncia de resultado
naturalstico para sua consumao: o dano Previdncia. Desse modo, nesses casos, faz-se
necessrio, a fim de se visIumbrar justa causa para instaurao de inqurito poIiciaI, o
esgotamento da via administrativa, tido como condio de procedibiIidade para a ao
penaI, pois o suposto crdito pendente de Ianamento definitivo impede a configurao
daqueIes deIitos e a contagem do prazo prescricionaI. Precedente citado do STF: NQ
2.537-G, DJ 13/6/2008. HC 96.348-BA, ReI. Min. Laurita Vaz, juIgado em 24/6/2008.

nformativo 35 do $T1. Ateno: A lei Iala que o pagamento extingue a
punibilidade e no o parcelamento. A lei no diz isso. Usou-se a tese de que o
parcelamento e uma novao, morrendo a obrigao anterior e nascendo um anova. Isso
e um pensamento isolado o Min. Gilson. Desconsiderar esse inIormativo.

APROPRIAO INDBITA. CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA. PARCELAMENTO.
A questo est em saber se o simples parcelamento do dbito de que dispe o art. 34 da Lei n.
9.249/1995, na vigncia desta lei, extingue a punibilidade dos crimes de apropriao indbita
de contribuies previdencirias. No caso, houve o parcelamento do dbito antes do

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recebimento da denncia, impondo-se, dessa forma, a declarao da extino da punibilidade
do crime (art. 34 da mencionada lei). Precisamente por consistir em uma das hipteses de
pagamento, o parcelamento do dbito, desde que anterior ao recebimento da denncia, afasta
a justa causa da ao penal e determina a extino da punibilidade do respectivo delito.
Precedentes citados: RHC 13.047-SP, DJ 2/8/2004; EREsp 229.496-RS, DJ 3/2/2003; REsp
378.799-RS, DJ 16/6/2003, e REsp 403.622-RN, DJ 30/6/2003. AgRg no REsp 1.026.214-RS,
ReI. Min. HamiIton CarvaIhido, juIgado em 29/4/2008.

Informativo 321 do STJ
CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS. APROPRIAO INDBITA. ANULAO. AO
PENAL.
Cuida a questo de saber a possibilidade de se instaurar ao penal em desfavor de
administradores de pessoas jurdicas inadimplentes perante o Fisco Previdencirio pelo
simples fato de serem os denunciados detentores de poderes de gesto administrativa. A
jurisprudncia deste Superior Tribunal e do STF entende que, nos crimes praticados no mbito
das sociedades, a deteno de poderes de gesto e administrao no suficiente para a
instaurao da ao penal, devendo a denncia descrever conduta da qual possa resultar a
prtica do delito. Esclareceu a Min. Relatora que, em nosso ordenamento jurdico, no
admitida a responsabilidade penal objetiva; para haver a procedncia da inicial acusatria deve
ficar demonstrado o nexo causal entre a conduta imputada ao denunciado e o tipo penal
apresentado. Est-se exigindo apenas que se exponha, na inicial acusatria, qual a conduta
perpetrada pelo denunciado que culminou efetivamente no delito, porque o simples fato de
deter poderes de gesto no tem capacidade (nexo de causalidade) lgica de se concluir pela
prtica do delito em questo (art. 168-A do CP), que prescinde de uma ao especfica a ser
demonstrada na denncia. Assim, a Turma, ao prosseguir o julgamento, concedeu a ordem
para determinar a anulao da ao penal instaurada contra os pacientes sem prejuzo de
eventual oferecimento de nova denncia. HC 53.305-SP, ReI. Min. Maria Thereza de Assis
Moura, juIgado em 24/5/2007.

InIormativo 257 RHC 17.654. desnecessario o elemento especiIico do tipo ( especial
Iim de agir ), bastando o dolo.


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Art. 337-A $onegao de contribuio previdenciria

Antigamente este crime era chamado de omisso de inIormaes e passou a ser
sonegao. Ateno. Os verbos aqui so suprimir ou reduzir. Verbos tambem previstos
no art. 1 da lei 8.137/90. Observa-se que o legislador quis dar a este crime a natureza
dos crimes Iiscais.
Suprimir ou Reduzir por trs Iormas. Nos incisos I, II, III so crimes omissivos.
Consiste na omisso de inIormaes prestadas a previdncia social.A previdncia social
e muito rigida no que toca a contabilidade das empresas. A Lei 8.212/91 tem o art. 33
6 que e muito severo. Pode a previdncia apurar os valores reais e cabera a empresa o
nus de provar o erro do INSS ( inverso do nus da prova ).

Competncia para julgamento : 1ustia Federal. Art 10, inc V
da CRFB

Bem 1urdico Tutelado :
Fonte de custeio da securidade social ( especiIicamente saude, previdncia e
assistncia )
$ujeito Ativo:
Comerciante, industrial, o empresario individual, os administradores, os
operadores da contabilidade da empresa, e todas as demais pessoas que podem ou
poderiam concorrer eIetivamente para a pratica desse crime. O crime e proprio. No
basta Iigurar no contrato social como administrador, diretor e gestor. A denuncia devee
descrever a vinculao minima ou nexo de imputao, ou seja, como aquela pessoa
poderia ter concorrido para a pratica daquele crime.
$ujeito Passivo :
INSS autarquia Iederal-.

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Tipo Objetivo :

Suprimir ou Reduzir de trs Iormas
Inc I Se omite estas pessoas na Iolha de pagamento da empresa esta deixando de
recolher. Na verdade o inc I consiste no descumprimento do art. 225, inc I e IV do
Decreto 3.048/99, que regulamentou a lei 8.212/91. Isso e uma Ialsidade. Logo esse inc
especializa o art. 299 do CP.
Inc II- Inc II do art. 225 do Decreto 3.048/99, que regulamentou a lei 8.212/91. Ha uma
Ialsidade ideologica aqui tambem sendo portanto outra especializao do art. 299 do
CP.
Inc III-

Tipo $ubjetivo:
Dolo . Vontade conscincia de suprimir tributo mediante tais condutas. Ha a exigncia
nesse crime de especial Iim de agir ? Seria a eIetiva inteno de Iraudar o FISCO. Duas
correntes disputam o tema :
1 Corrente
66
( minoritaria ) : No exige
especial Iim de agir. Basta o dolo (
vontade conscincia ) de suprimir ou
reduzir a contribuio previdenciaria.
2 Corrente
67
( majoritaria ): Exige-se sim
um especial Iim de agir nesse delito. E da
tradio dos crimes Iiscais a exigncia da
inteno eIetiva de Iraudar o Iisco. Alem
do dolo deve o agente ter a inteno de
Iraudar o Fisco, seno impossivel
distinguir a conduta criminosa daquela do
agente que por descuido esqueceu de
colocar as inIormaes.

66
Rogerio Greco e Luiz Regis Prado.
67
Cesar Bittencourt, Delmanto, Souza Nucci, e Andreas Eisele

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8

Consumao:
Os incisos encerram condutas omissivas, o que nos Iaz pensar em tratar-se de
crimes Iormais. Dai que nasce a controversia da ma redao sobre o momento
consumativo :
Crime Formal
68
( majoritario em doutrina
): Logo vai se consumar no momento em
que a guia de inIormao exigida pelo
Dec. 3.048/99 e apresentada ao orgo
previdenciario com a omisso dos dados
necessarios exigidos pela lei. Necessario
ento a entrega dos dados.
Crime material
69
: logo consuma-se com a
supresso ou reduo da contribuio
previdenciaria, na Iorma do caput do art.
337-A.

Tentativa :

1 Posio ( Minoritaria )
70
: Cabe
tentativa. O iter criminis e Iracionado no
ato executorio.
2 Corrente ( majoritaria )
71
: tentativa
incabivel, posto que o crime e omissivo
proprio, e como todo omissivo proprio e
unissubsistente. No se pode Iracionar o
ato executorio

Extino da punibilidade

Compare :
art 337-A 1CP Art. 16-A 2CP.
Basta que haja a declarao e a confisso, Necessita de pagamento para extinguir a

68
Cezar Bittencourt, Luiz Regis Prado e Rogerio Greco.
69
Delmanto e Antnio Lopes Monteiro.
70
Cesar Bitencourt e Luiz Regis Prado
71
Rogerio Greco, Souza Nucci e Antnio Lopes Monteiro.


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9

desde que seja realizado antes do incio da
ao fiscal. No se pode exigir o pagamento
pois seria analogia in Malan partem. $e a
confisso ou declarao forem feitos aps o
incio da ao fiscal poder haver a
aplicao do art. 3 da lei. .2/5, ou seja,
extingue se receber o pagamento antes da
denncia.
punibilidade.

A jurisprudncia recente ainda no se maniIestou sobre essa possibilidade mas o
caminho e tambem poder aplicar o art. 9 da lei 10.684/2003, que Iaz meno expressa
aos crimes do art. 337-A do CP. Por tal o Delmanto ja aIirma que o 1 esta
tacitamente revogado, da mesma Iorma do art.168-A

Dia 28/10/2008
Cumpridas as Iaculdades de um direito, ele torna-se subjetivo, devendo o juiz
aplicar. Esta e a natureza do perdo judicial.
Art. 337-A
2 INC II- O art. 337-A 1 e 2 Iicaram esvaziados pela lei do REFIS 2 ( L.
10.684/2003 ). Logo pode-se ter aqui a aplicao do art. 9 ao Art. 337-A. Ateno que
neste tipo, se somente declarar e conIessar, tem extinta a punibilidade, no sendo
necessario o pagamento. Enquanto o Art. 168-A exige o pagamento.
3. Forma privilegiada
72
: Traz dois requisitos. Ser o empregador pessao Iisica e no
ultrapassar o valor de R$ 1.510,00. O empresario individual e pessoa Iisica, logo
englobado neste paragraIo 3. Dando interpretao gramatical, poder-se-a dar ao juiz
uma Iaculdade. No entanto a doutrina emprega este podera no sentido de obrigao.
Lembrar que o termino do PAF e justa causa e condio objetiva de
punibilidade. A conduta e omissiva. No entanto, observe que no caput esto as condutas

72
Antnio Lopes Monteiro.

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suprimir e reduzir. A Min Laurita Vaz julga em sentido positivo e negativo em espao
de tempo de cinco meses.
73

O crime de descaminho, que tambem tem natureza tributaria sera tratado mais a
Irente.

73
HC 86.783 de 03/03/2008. Falou do art. 168-A e art. 337-A. Delito Formal. O no esgotamento da via
administrativa no e condio de procedibilidade para a instaurao do IP, existindo neste caso total
independncia das esIeras administrativas e Iiscais. Em sentido contrario no HC 96.348 de 04/08/2008, a
mesma Ministra. Crime do art. 168-A e Art.337-A. Delito material. Previo esgotamento da via
administrativa. Condio de procedibilidade para instaurao de IP. Exige a ocorrncia de resultado
naturalistico. O previo esgotamento da via administrativa constitui condiao de procedibilidade para a
ao penal. Logo hoje aplica-se o previo exaurimento da via administrativa.

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LE 10.26/2003-E$TATUTO DO DE$ARMAMENTO.
Bibliografia :

Souza Nucci - :Leis Penais Comentadas
Damasio de Jesus ; Direito Penal do Desarmamento

Histrico

A lei 9437/97 Ioi a primeira a trazer a previso de porte de arma. Antes, as
armas de brinquedo eram consideradas porte de arma. Esta lei Ioi totalmente revogada
pela nova lei que instituiu o estatuto do desarmamento.
A Nova lei adveio da necessidade de maior controle sobre o maior belico.
Muitos dos crimes ja existiam na antiga lei e recrudesceram o tratamento, porem
esqueceram de punir algumas condutas como o porte de arma de brinquedo.
O segundo Iato que originou a aprovao apressada desta lei, por incrivel que
possa parecer Ioi a novela "Mulheres Apaixonadas" da rede globo. Essa novela Ioi
responsavel por algumas evolues legislativas. P. Ex. Personagem que batia na mulher.
Estimulou a produo da lei 10.886/2004. Personagem que maltratava os avos.
Aprovado o Estatuto do Idoso ( L. 10.741/2002 ). Personagem baleado. Por causa disso
aprovou-se as pressas o estatuto do desarmamento.

TPO$ PENA$

Previstos nos art. 12 e 18, esta lei Ioi regulamentada pelo Dec. 5.123/2004. O
Bem Juridico Tutelado por esta lei e a segurana publica, a incolumidade publica. Ter
em mente que isso e de interesse coletivo, vinculados a um corpo social, a uma

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coletividade. No e um bem de interesse individual. Tambem no e um interesse diIuso.
E um interesse publico, e, por tal tem na coletividade o titular desse interesse.
A segurana publica e um bem protegido pela CRFB. O art. 144 trata da
segurana publica, porem o art. 5 caput da CRFB trata da segurana, sendo portanto
um direito Iundamental de toda a coletividade. A nossa CRFB/88 Iez uma opo
topograIica, colocando tais direitos antes de todos os outros, tornando-os primordiais. A
segurana do art. 5 e publica e juridica. Arma de Iogo e especie de material belico e
logo tende a oIender a segurana publica.
A Unio compete autorizar e Iiscalizar da produo e comercio do material
belico. Fundamento : Art. 21, inc VI da CRFB.
Assim no bastaria apenas a punio da comercializao e a Iabricao? Embora
a Unio Iiscaliza a produo e comercializao, de um tempo para ca, todos os crimes
violentos contra a pessoa ou no so praticados com arma de Iogo. Os bens
secundariamente protegidos so a vida, a liberdade individual, o patrimnio, a
integridade Iisica, etc.
CLA$$FCA@O DO$ CRME$ PREV$TO$ NA LE.

Crime de Dano: Nestes crimes, para a sua
conIigurao exige-se o eIetivo dano ao
Bem Juridico Tutelado. Se no houver o
eIetivo dano no ha a consumao do
delito. Se gerar to somente um perigo,
pelo disparo de arma de Iogo perto da
cabea de alguem, no ha homicidio. E
necessaria a leso.
Crime de Perigo : No se exige o dano. O
dolo do agente e to somente expor
alguem ao perigo. Basta que o agente com
sua conduta descrita no tipo penal coloque
aquele bem juridico em uma situao de
perigo, no havendo necessidade de dano.
E como se o legislador Iicasse um passo
atras.Podem ser classiIicados em :

Crime de Perigo Abstrato: O perigo e
presumido, bastando a pratica da conduta
pelo agente. No e necessario prova de
que teve eIetivo perigo. Isso oIende a

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legalidade ?

Crime de Perigo Concreto: O crime
tambem e de perigo, no basta que haja
apenas a conduta do agente. Alem dela,
deve haver a prova, no caso concreto do
eIetivo perigo ao bem juridico tutelado. A
prova do perigo eIetivo ao bem tutelado e
elemento do tipo, isto , no havendo
essa prova aquela conduta passa a ser
atpica.

Os crimes da lei de armas so de:

1 Corrente ( Majoritaria ) : Tem natureza
juridica de crimes de perigo abstrato, isto
e, se bem tutelado e a segurana publica, a
mera pratica de qualquer conduta prevista
na lei de armas ja tem o condo de colocar
a segurana publica em perigo, e esse
perigo e abstrato, presumido, no se
exigindo que haja prova de que o agente
tenha colocado a segurana publica em
perigo. Por tal o simples porte de arma ja
gera perigo a segurana publica, assim
como a posse ilegal de arma.
74

2 Corrente ( Isolado )
75
: so crimes de
dano e de mera conduta. No so crimes
de perigo nem concreto nem abstrato. Nos
crimes de perigo, a lei presume de Iorma
absoluta o perigo, no cabendo prova em
sentido contrario, ou seja,, de que embora
tenha praticado a conduta no haja perigo
ao bem. Isso Iere o principio da
legalidade, posto que o crime vai
depender de uma lei que a deIina. O
legislador no pode estender por mera
presuno legal a responsabilidade do
agente a parte do tipo no concretizada.
No pode presumir responsabilidade penal
sem que haja a comprovao de que o

74
Posio de Guilherme de souza Nucci e STF.
75
Damasio Evangelista de Jesus.

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agente tenha de Iato gerado perigo eIetivo
ao bem juridico ou causado dano.
Ademais, essa presuno de perigo, nos
crimes de perigo, abstrato ou concreto no
e compativel com alguns principios, tais
como Culpabilidade, posto que estar-se-ia
presumindo responsabilidade penal, por
um perigo a um bem juridico tambem
presumido. Alem disso os crimes de
perigo violam o principio da presuno de
inocncia, ampla deIesa, contraditorio, ja
que no pode produzir prova de que a
conduta no gerou perigo a alguem. Isso
esta a margem do direito penal moderno.
Portanto os crimes so de dano. A
segurana publica enquanto bem tutelado,
reIere-se ao nivel de segurana no que
tange as relaes sociais, isso e, diz
respeito ao nivel, ao estado de bem estar
Iisico de toda a populao. A simples
pratica de qualquer conduta da lei de
armas ja tem o condo de rebaixar esse
nivel de segurana publica, e sim assim o
Iaz, ja causa uma leso ao bem juridico
tutelado. Tanto que no se exige nessa lei
leses a bem juridico individuais. So
ainda crimes de mera conduta, porque
basta a realizao da conduta tipica, sem
necessidade de se provar o risco a
determinada pessoa. Ex.Disparo de arma
de Iogo perto de alguem.


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COMPETNCA PARA PROCE$$O E 1ULGAMENTO

Existe um orgo que pertence ao Ministerio da Justia chamando SINARM. Este
orgo Iiscaliza toda a circulao de armas, e Iederal. Se esse orgo e Iederal. No
entanto, em regra a competncia e da justia estadual, ja que necessariamente no atraia
a competncia para a justia Iederal.
Sera julgado na justia Iederal por racione materiae. No art. 109, inc IV da
CRFB/88, apenas aqueles crimes. Quaisquer dos crimes dessa lei tera competncia
deslocada para a justia Iederal se oIender bem, servio ou interesse dessa. Ex. Disparo
de arma de Iogo em lugar sujeito a administrao da justia Iederal. Crimes praticados a
bordo de navio ou aeronave, p. ex. posse de arma de Iogo.
Ha um crime da lei que sera sempre de competncia da justia Iederal.Art. 18 da lei.
TraIico Internacional de Armas. Veja L. 11.343/2006, em seu art. 40, inc I. No que
tange a armas Iala em internacional. No que tange a drogas, Iala-se em transnacional. A
diIerena entre internacionalidade e transnacionalidade e:

Internacional: conexo entre naes
soberanas, inter naes. Provar que a arma
saiu de um pas soberano x para um pas
soberano Y. Pelo art. 10, inc V, isso
ofende interesse da Unio, j que a esta
compete a fiscalizao alfandegria. Por
isso que o trfico internacional de armas
de competncia da justia federal. Tem que
estar provado a internacionalidade. Ex.
Pessoa trazia bazuca dentro do carro.
Competncia da 1ustia Federal, j que o
sujeito veio com o carro do Paraguai,
entrou por Mato Grosso, passou por $P e
chegou ao R1. Esse trfico internacional.
No basta ser internacional. Tem que haver
prova da internacionalidade, da conexo
entre naes soberanas.Tinha-se provas

Transnacionalidade. Previsto na lei de
drogas, a transnacionalidade , basta a
ultrapassagem das fronteiras no
necessitando a prova de conexo com o pas
soberano. Na internacionalidade exige-se o
algo alm. Apreenso de drogas em alto
mar. $aiu da fronteira brasileira indo para
fora. No interessa para onde. Ultrapassou
a fronteira brasilera j satisfaz a
transnacionalidade. Entrando na fronteira.
$e foi pego com um papelote de cocana
escrito Made in Bolvia, no tem prova de
ultrapassagem de fronteira, logo justia
estadual. CUDADO QUE A CE$PE
COLOCA A TRAN$NACONALDADE
NA LE DE ARMA$ COMO
PEGADNHA. A lei 10.6/2002, fala que a

Pgina

atravs de interceptao telefnica. $e na
arma vier escrita 'Made in srale", a
competncia no ser da justia federal. $e
no houver de qual lugar veio no tem
internacionalidade. Mesmo que se diga que
aqui no se fabrica certo tipo de arma.

PF tem atribuio para crimes
internacionais e interestaduais. Por isso
aqui tem atribuio da PF, porque se a
transnacionalidade um passo atrs, tem-
se a teoria dos princpios implcitos.
A lei traz alguns conceitos como:
Arma de Fogo : Arma que
funciona por meio da
deflagrao de uma carga
explosiva, lanando um
projtil ao ar.
Acessrio : Qualquer
apetrecho utilizado em
arma para melhorar o seu
funcionamento, o seu
desempenho. Mira
laser,Trip acessrio.
Coldre no acessrio.
$ilenciador no acessrio.
Munio : artefato
explosivo utilizado nas
armas de fogo.

Sera que a posse ou o porte de munio tem potencial lesivo ? Para que serve
munio sem arma ? Arma sem munio tem potencial lesivo ? O potencial da arma
esta em lanar um projetil ao ar. Munio sem arma tambem no teria potencial lesivo.
Parte da doutrina comeou a dizer que o mero porte de munio no resiste ao principio
da lesividade. Entretanto o STJ maniIestou-se recentissimamente em sentido contrario.
76

76
InI. 354 STJ. PORTE. LEGAL. ARMA. MUN@O. A Turma, ao retomar o julgamento e por
maioria, negou provimento ao agravo ao entendimento de que, para a caracterizao do delito previsto no
art. 14 da Lei n. 10.826/2003, que revogou a Lei n. 9.437/1997, e irrelevante se a munio possui
potencialidade lesiva, revelando-se desnecessaria a realizao de pericia. Precedentes citados: REsp
949.442-PB, DJ 10/12/2007, e REsp 941.526-RS, DJ 17/9/2007. AgRg no REsp 17.00-$C, Rel. Min.
Paulo Gallotti, julgado em 2//200.

47 do S1 - Porte legal de Munio - 2 A Turma retomou julgamento de habeas corpus em que
se pretende, por ausncia de potencialidade lesiva ao bem juridicamente protegido, o trancamento de ao
penal instaurada contra denunciado pela suposta pratica do crime de porte de munio sem autorizao
legal (Lei 10.826/2003, art. 14), sob o argumento de que o principio da interveno minima no Direito
Penal limita a atuao estatal nesta materia v. InIormativo 457. O Min. Joaquim Barbosa, em voto-
vista, acompanhou o Min. Eros Crau, relator, e indeIeriu o writ por considerar que o crime de porte de
munio e de perigo abstrato e no Iere as normas constitucionais nem padece de vicios de tipicidade.

Pgina

O Dec. 5.123/2004, traz as armas de Iogo de uso permitido ( art. 10 ) e as de uso
restrito ( art. 11 ). As armas de Iogo das Ioras armadas so de uso restrito. A bazuca e
restrito
DO$ CRME$ E DA$ PENA$

Art.12
1 Corrente. Crime comum. Qualquer
pessoa pode praticar. O crime no exige
qualidade especiIica.
77

2 Corrente . Crime proprio. O crime
exige a condio de titular ou responsavel
do estabelecimento ou empresa, ou o
morador da residncia ( proprietario,
locatario )
78

A posse consiste na manuteno da arma no interior da residncia ou trabalho.
Diz-se que a posse e intra muros. Ja o porte e extra muros, isso e, no e no interior da
residncia nem local de trabalho. O Taxista, por exemplo, e porte ilegal de arma. O cara
que mora em casa e posse. O caminhoneiro no mora na boleia do caminho. Logo a
boleia e porte e no posse.
Dependncia da residncia : local vinculado a casa. Garagem, quintal, casa do
caseiro, etc. E local de moradia
Local de trabalho: qualquer lugar onde o agente exerce sua proIisso.
Trata-se de crime permanente. Enquanto o agente estiver com a arma, a
consumao prolonga-se no tempo. Alem disso o inicio da contagem do prazo de
prescrio, por conta do art,. 111, inc III do CP, a prescrio comea a contar apartir da
cessao da permanncia.

ps, o julgamento foi suspenso em virtude do pedido de vista do Min. Cezar Peluso. 90075/S,
rel. Min. Eros Grau, 5.6.2007. (90075)

77
Guilherme de Souza Nucci

78
Alexandre de Moraes, e Giam Paolo Smanio

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8

Art. 13 - Omisso de Cautela
Lembrando-se que todo o tipo penal inicia-se com verbos no inIinitivo. "Deixar
de "caracteriza sempre um crime omissivo. Todo crime omissivo proprio e um delito
unissubssistente. Sendo assim, um mandamento, diz que deve agir naquele instante, e,
no agindo o crime esta Iracionado. Assim sendo, por no poder Iracionar o iter
criminis, no e cabivel a tentativa.
Existem correntes sobre o crime ser proprio ou improprio, ante as previses da
parte Iinal do artigo.
1 Corrente ( Majoritaria ) Crime proprio.
O proprio tipo legal de crime exige que
seja o possuidor ou proprietario da arma.
79

2 Corrente ( minoritaria ) : crime comum.
A lei no exige uma vinculao especial
entre o autor e o menor ou doente mental
a que o tipo Iaz aluso. Esse autor parte de
um a premissa equivocada, posto que olha
para a outra parte, a vitima. Obviamente
deve-se olhar para o sujeito ativo ao
deIinir-se se um crime e um no proprio.
80

Trata-se ainda de crime doloso, posto que o tipo culposo no Brasil e uma
exceo ( principio da excepcionalidade ), e, assim sendo, deve estar previsto em lei. A
doutrina no entanto aIirma que esse crime e culposo. Por tal, e outra conseqncia para
no admitir-se a tentativa.
Delito de Perigo ou Dano ?
1 Corrente trata-se de crime de perigo
abstrato, cuja conseqncia e a no
necessidade de se provar que o bem Ioi
exposto a um perigo concreto, eIetivo,
bastando a pratica da conduta.
81

2 Corrente: Crime de dano ou de leso:

79
Guilherme de Souza Nucci, Alexandre de Moraes e Giampaolo Smaio, e Fernando Capez.
80
Damasio de Jesus.
81
Suoza Nucci, Fernando Capez.

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9

Crime Material ou crime de mera conduta.
1 Corrente: Crime de mera conduta,
assim como so todos os crimes omissivos
proprios, bastando a conduta negligente
para a consumao do crime. Mesmo que
o menor no se apodere da arma, ja coloca
em risco o bem juridico.
82

2 Corrente( posio isolada ) : Crime
material. Exige que o menor de 18 anos
ou deIiciente mental se apodere da arma.
No bastaria a omisso de cautela e SIM
que o haja o apoderamento. Por ser crime
culposo, deve-se haver:
a violao do dever objetivo de cuidado;
previsibilidade objetiva; resultado; nexo
de causalidade ( que no crime culposos
chama-se conexo interna entre o desvalor
da conduta- conduta violadora do dever
objetivo de cuidado- e o desvalor do
resultado ). O resultado e chamado pela
dogmatica alem de componente de azar,
do acaso. Assim se no houver o
apoderamento da arma no ha resultado,
por isso crime material.
83

Se no houver na localidade menor ou deIiciente mental o Iato e atipico. O
menor ou deIiciente mental pode, num segundo plano, gerar grande perigo a
coletividade.
Se o autor tiver a posse ilegal e deixar ao alcance de um doente mental. Tem
concurso ou crime e unico? Diz a doutrina que nessa hipotese havera concurso de
crimes. As condutas tipicas consumam-se em momentos diversos. Primeiro o agente
praticou e consumou a posse ilegal e depois que este estava consumado o agente
praticou e consumou o art. 13. Quando o crime do art. 13 se consumou o do art. 12 ja
estava consumado.

82
Souza Nucci e Damasio
83
Fernando Capez, Alexandre de Moraes

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Arma de Iogo guardada no movel do quarto de casal, desmuniciada e com
munio guardada separadamente, NO CONFIGURA ESSE DELITO. A arma esta
guardada e logo Ioi prudente.
84

Arma de chumbinho caracteriza esse crime ? Arma de chumbinho no e arma de
Iogo, e portanto no vai caracterizar esse crime.
Embora seja uma incoerncia o que voc vai ler agora,a maior parte da doutrina
diz que o crime consuma-se quando o menor apodera-se da arma de Iogo. Embora
escrevam a grande maioria da doutrina que o crime seja de mera conduta.
Esse crime admite a participao ?
1 Posio.( amplamento dominante )
A participao no e admitida em crimes
culposos. Fundamento: A participao e
sempre uma conduta dolosa em crime
doloso alheio, no cabendo assim a adeso
a uma conduta de alguem que no tenha a
inteno naquele resultado.
85

2 Posio. E possivel participao em
crime culposo. Nada obsta que o participe
induza, instigue ou auxilie alguem a violar
o dever objetivo de cuidado. Ex do
carro.
86

Art. 13, p.u. da lei .
Tambem e um tipo penal. Registrar ocorrncia policial, alem de comunicar a
policia Iederal. Obviamente trata-se de crime proprio.PaciIica essa posio na doutrina.
No basta cumprir apenas o registro na Policia Civil. Aqui deve-se registrar para que se
Iornea subsidio para que se investigue e Iaa a apreenso da arma para impedir que ele
aIica na mo de terceiros que no tem autorizao para possui-la. Comunicar a Policia
Iederal para que o Sinarm tenha conhecimento do extravio.
Posio isolada
87
diz que se a ocorrncia Ior registrada na delegacia de policia
Iederal, isso dispensa a comunicao a Policia Civil, e vice-versa. Logo esses requisitos

84
STJ APN 394 em 07/08/2008. Inexistncia de omisso de cautela na guarda de arma de Iogo posto esta
estar guardada no movel desmuniciada. No ha omisso de cautela.
85
Damasio e Delmanto.
86
Giuseppe Bettiol e Shiela Bierrenbach.
87
Souza Nucci e Fernando Capez.

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so alternativos, posto que um orgo ja comunicara ao outro. No pode o estado por
intermedio de uma lei de armas transIerir esse nus ao agente ( pessoa Iisica ). Isso no
entanto e uma posio isolada.
O paragraIo unico consuma-se apartir da cincia do roubo/Iurto da arma, e no
prazo de 24h, a contar desta.

Art.1.

Atenao posto que a arma e de uso permitido, e embora o tipo Iale em porte, as
condutas tipicas so variadas. Ocorrendo varias condutas o tipo e misto, plurinuclear,
multiplo ou delito de conteudo variado. As condutas podem ser :
Alternativos : a pratica de varios verbos
no vai gerar concurso de crimes.Neste
tipo as condutas vem separadas por
virgulas. A maioria dos tipos penais e
alternativo. Se o agente praticar 2 ou 7
condutas tipicas havera somente um tipo
penal. Ex. Agente transportou e portou
Cumulativo : a pratica de varios verbos
vai sim gerar o concurso de varios crimes.
As condutas vem separadas por ponto e
virgula (;). Logo e o tipo penal duas
vezes.Art. 290 do CP. So trs condutas
separadas por ponto e virgula. Art.242 do
CP tambem. Tem trs condutas, havendo
concurso de crimes

E crime comum, de mera conduta, e para a doutrina majoritaria, o crime e de
perigo abstrato, e para Damasio, isolado, o delito e de leso ou dano.
Portar arma desmuniciada conIigura esse crime ?
Arma sem munio tem potencial lesivo ? Hoje a questo esta
controvertidissima. O STF esta revendo essa materia.
1 Corrente : fato atipico, visto que arma
sem munio no tem potencial lesivo, vez
que no tem aptido para lanar um projtil
2 Corrente: A arma desmunciada pode vir
a ter potencialidade lesiva, j que o agente
pode perfeitamente municiar a arma a

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ao ar. o tem aptido para ser disparada
88

( inf. 42.S1 ):
Porte legal de rma e usncia de
Munio ( Lei 9437/97 )
1urma iniciou julgamento de recurso ordinrio em
habeas corpus impetrado em favor de condenado pela
prtica do crime de porte ilegal de arma de fogo (Lei
9.437/97, art. 1), em que se alega a atipicidade do
porte de revlver desmuniciado, em face da ausncia
de leso ou ameaa de leso ao bem juridico
penalmente protegido (PRCIP D
LES'DDE). Inicialmente, por maioria, rejeitou-se a
proposta da Procuradoria-Geral da Republica no sentido
de sobrestar o julgamento ate a deciso do HC
85240/SP, pendente de apreciao pelo Plenario (v.
InIormativo 404). Vencidos, no ponto, os Ministros
Marco Aurelio e Carlos Britto que a acolhiam. Em
seguida, o Min. Ricardo Lewandowski, relator, deu
provimento ao recurso por entender que o porte de
arma desmuniciada, sem que haja munio ao alcance
do agente, no gera resultado tipico, uma vez que no
cria perigo incolumidade pblica e no tem o condo
de increment-lo. Asseverou ser necessario aIerir, em
cada caso concreto, se a conduta enseja ou no risco ao
bem juridico supra-individual, para alem de um juizo de
valor contido na escolha legislativa em incrimina-lo.
Ressaltou, por fim, que a arma desmuniciada poder,
contudo, ser apta configurao de outros delitos.
Apos o voto do Min. Sepulveda Pertence, que
acompanhava o relator, pediu vista dos autos a Min.
Carmen Lucia. RHC 017/DF, rel. Min. Ricardo
Lewandowski, 10..2007. (RHC-017)

qualquer tempo e ai ela passa a ter
potencial lesivo.

A arma desmuniciada aumenta ou no a pena no crime de roubo
1 Corrente :
No e Iato atipico a subtrao com arma
de Iogo. A questo que se vai incidir a
causa de aumento do pena. A arma de
2 Corrente :
Basta municiar a arma que ela passa a ter
potencial lesivo
91
, logo deve incidir a

88
STF
89
Souza Nucci e Roberto Delmanto.Fernando Capez.

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verdade porem desmuniciada no autoriza
a majorante, posto no ser apta a lanar
um projetil ao ar, sendo um roubo
simples.A Ameaa ja e elemento do crime
de roubo
90

majorante.

E a arma de brinquedo ?
1 Corrente. A arma de
brinquedo ( simulacro de
arma de Iogo ) autorizava
sim o aumento da pena
pelo maior temor que pode
causar a vitima, gerando
nessa o medo da morte.
92

Sum 174 do STJ
2 Corrente (
majoritarissima ) : Arma de
brinquendo no tem
potencial lesivo,
impossibilitado de lanar
um projetil ao ar. Logo
sera roubo simples ( Art.
157 caput )
93

3 Corrente ( TJRJ ).
Roubo simples, mas na lei
antiga tinha um crime que
era portar arma simulacro
de verdadeira ( art. 10 1,
inc II da lei 9437/97 ),
havendo assim concurso de
crimes.

Em 06/11/2001 Ioi cancelada a sum 174 do STJ. Assim com esse cancelamento
a 1 corrente Iicou igual a 2 corrente. A antiga lei de armas Ioi revogada, ocorrendo a
abolitio criminis, desaparecendo esse crime e tornando apenas a 2 corrente
preponderante hoje.
Arma desmontada conIigura esse crime ? A doutrina coloca da seguinte Iorma :
se tiver ao alcance do agente permitindo a sua montagem em poucos segundos, tem
potencial lesivo, e logo conIigura esse crime. Cuidado. Exige-se essa relao de
proximidade temporal, habilidade do agente.
Arma quebrada que e incapaz de eIetuar disparos perigo ao bem juridico
segurana publica, logo Iato atipico.

91
Souza Nucci.
90
STJ, Damasio, e Cesar Bittencourt, Luiz Flavio Gomes, amplamente dominante.
92
Nelson
93
Cersar Bittencour, Luizs Regis Prado, Rogerio Greco e Luiz Flavio Gomes, Dotte,

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Arma com Iuncionamento imperIeito possui pontencial lesivo. InIormativo 505
do STF.
Art. 14 da Lei 10.826/2003 e Tipicidade Material
O mero fato de o funcionamento de arma de fogo no ser perfeito no afasta a tipicidade
material do crime definido no art. 14 da Lei 10.826/2003 (Ver aula do Professor Marcos
Paulo na turma de informativos do dia 02/06/2008). Com base nesse entendimento, a
Turma indeferiu habeas corpus em que condenado por porte ilegal de arma de fogo
pleiteava o reconhecimento da atipicidade material de sua conduta, sob a alegao de
que no restara comprovada, de forma vlida, a potencialidade lesiva da arma
apreendida. Aduzia, ainda, que a constitucionalidade do delito de arma desmuniciada
encontrar-se-ia em anlise nesta Corte. Inicialmente, asseverou-se que o presente writ
no trataria do caso do porte de arma sem munio, nem do porte de munio sem arma,
dado que o paciente fora denunciado porque trazia consigo revlver municiado com
cartuchos intactos. Considerou-se que, na espcie, a percia no conclura pela
inidoneidade da arma municiada portada pelo paciente. Ressaltou-se que o revlver no
apresentava perfeitas condies de funcionamento, MAS, conforme destacado na
sentena condenatria, possuiria aptido de produzir disparos, o que seria suficiente
para atingir o bem juridicamente tutelado. HC 93816/RS, reI. Min. Joaquim Barbosa,
6.5.2008. (HC-93816)

Como Iicaria o porte conjugado com o crime de dano ( crime de perigo x crime
de dano ) .Ex. Porte da arma homicicio.

1 Corrente. ( amplamente dominante )O
crime de dano absorve o crime de perigo.
O agente respondera to somente pelo
crime de dano, e o porte da arma Iica
absorvido.
94
Ateno para questo CESPE
que Iala que elemento ja portava arma ha
muito tempo, e so depois praticou o crime,
ai sim praticou concurso.
2 Corrente : ha concurso de crimes.
Respondera pelo porte e o crime de
homicidio. Os bens juridicos tutelados so
diIerentes. No homicidio o BJT e a vida, e
no porte de arma e a segurana publica.
Alem disso os crimes consumam-se em
momentos distintos, ou seja, o porte com
o porte e o homicidio com a supresso da
vida da vitima.
95

Transporte da arma na bolsa e crime.
A lei recebeu muitas criticas e uma delas Ioi a do porte de munio:
O STJ no inIormativo 354 maniIestou-se:

94
Guilherme de Souza Nucci.
95
Cezar Dario Mariano Silva

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PORTE. ILEGAL. ARMA. MUNIO.
A Turma, ao retomar o julgamento e por maioria, negou
provimento ao agravo ao entendimento de que, para a
caracterizao do delito previsto no art. 14 da Lei n.
10.826/2003, que revogou a Lei n. 9.437/1997, e irrelevante
se a munio possui potencialidade lesiva, revelando-se
desnecessaria a realizao de pericia. Precedentes citados:
REsp 949.442-PB, DJ 10/12/2007, e REsp 941.526-RS, DJ
17/9/2007. AgRg no REsp 917.040-SC, Rel. Min. Paulo
Gallotti, julgado em 29/4/2008.

Logo em relao a munio no se perquire se ela tem potencial lesivo.
Ainda nesse sentido o inI. 539 do STF :
Porte de rma e Pericia sobre a Potencialidade Lesiva
Para a conIigurao do crime de porte ilegal de arma de Iogo no importa se a arma
esta municiada ou, ainda, se apresenta regular Iuncionamento. Com base nesse
entendimento, a Turma indeIeriu ha-eas corpus em que se pleiteava a descaracterizao da
materialidade da conduta imputada ao paciente, porte ilegal de arma de Iogo (Lei 9.437/97,
art. 10), sob a alegao de ausncia de pericia para comprovao do potencial lesivo do
revolver apreendido. De inicio, ressaltou-se que a mencionada norma incriminadora no
Iazia meno a necessidade de se aIerir o potencial lesivo da arma. Aduziu-se que a Lei
9.437/97 Iora revogada pela Lei 10.826/2006 (Estatuto do Desarmamento), cujo art. 14
tipiIicou a simples conduta de portar munio, a qual, isoladamente, ou seja, sem a arma,
no possui qualquer potencial oIensivo. Ademais, asseverou-se que ambos os diplomas
legais Ioram promulgados com o Iim de garantir a segurana da coletividade, sendo que a
objetividade juridica neles prevista transcende a mera proteo da incolumidade pessoal.
Dessa Iorma, dispensavel a realizao do laudo pericial do revolver para avaliao da
materialidade do crime.
HC 96922/RS, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 17.3.2009. (HC-96922)

$TF manifestou-se no informativo 70
Porte Ilegal de Munio - 2
A Turma retomou julgamento de habeas corpus em que se pretende, por ausncia de
potencialidade lesiva ao bem juridicamente protegido, o trancamento de ao penal
instaurada contra denunciado pela suposta prtica do crime de porte de munio sem
autorizao legal (Lei 10.826/2003, art. 14), sob o argumento de que o princpio da
interveno mnima no Direito Penal limita a atuao estatal nesta matria - v.
Informativo 457. O Min. Joaquim Barbosa, em voto-vista, acompanhou o Min. Eros Grau,
relator, e indeferiu o writ por considerar que o crime de porte de munio de perigo

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abstrato e no fere as normas constitucionais nem padece de vcios de tipicidade. Aps,
o julgamento foi suspenso em virtude do pedido de vista do Min. Cezar Peluso. HC 90075/SC,
reI. Min. Eros Grau, 5.6.2007. (HC-90075)

nformativo 7 do $TF.
Porte Ilegal de Munio
A Turma iniciou julgamento de habeas corpus em que a Defensoria Pblica da Unio
sustenta que o simples porte de munio sem autorizao legal no representaria ofensa
ao bem jurdico protegido pela Lei 10.826/2003, qual seja, a paz social. O Min. Joaquim
Barbosa, relator, indeferiu o writ, no que foi acompanhado pelo Min. Eros Grau.
Ressaltando que a inteno do legislador fora de tornar mais rigorosa a represso aos
delitos relativos s armas de fogo, considerou que o crime de porte de munio seria de
perigo abstrato e no feriria as normas constitucionais nem padeceria de vcios de
tipicidade. Enfatizou que a aludida norma tem por objetivo a proteo da incolumidade pblica,
sendo dever do Estado garantir aos cidados os direitos fundamentais relativos segurana
pblica. Ademais, asseverou que, no caso, o paciente tambm fora condenado, em
concurso material, pela prtica do crime de receptao, no sendo o porte de munio
um fato isolado. Assim, tendo em conta essas particularidades, concluiu no sentido da
tipicidade material da conduta, aduzindo que, para se afirmar o contrrio, seria exigvel o
revolvimento das provas dos autos, incabvel na via eleita. Aps, o julgamento foi
suspenso em virtude do pedido de vista do Min. Cezar Peluso (A SITUAO AINDA NO
EST DEFINIDA, POIS HOUVE PEDIDO DE VISTA DO MIN. CEZAR PELUSO, MAS O
TRIBUNAL TENDE A DEFENDER SER CASO DE CRIME DE PERIGO ABSTRATO MESMO,
ISSO PODE SER CONFIRMADO EM OUTROS JULGADOS SEMELHANTES NO ANO
PASSADO). HC 92533/RS, reI. Min. Joaquim Barbosa, 4.3.2008. (HC-92533)

nformativo 57
Porte legal de Munio

A Turma iniciou julgamento de ha-eas corpus em que se pretende, por ausncia de potencialidade lesiva ao
bem juridicamente protegido, o trancamento de ao penal instaurada contra denunciado pela suposta pratica do
crime de porte de munio sem autorizao legal (Lei 10.826/2003, art. 14), sob o argumento de que o principio da
interveno minima no Direito Penal limita a atuao estatal nessa materia. O Min. Eros Grau, relator, no obstante
seu voto proIerido no RHC 81057/SP (DJU de 29.4.2005), no sentido da atipicidade do porte de arma desmuniciada,
indeIeriu o writ por entender que a interpretao a ser dada, na especie, seria diIerente, uma vez que se trata de objeto
material diverso: porte de munio, o qual e crime abstrato e no reclama, para a sua conIigurao, leso imediata ao
bem juridico tutelado. Apos, o Min. Joaquim Barbosa pediu vista.
HC 90075/SC, rel. Min. Eros Grau, 27.2.2007. (HC-90075)

Porte de arma de Iogo em legitima deIesa potencial. Alguem anda com uma arma na
cintura porque esta ameaado de morte. Deve-se aanlisar aqui olhando para a legitima
deIesa. Agresso atual ou eminente. Dizem alguns que no autoriza portar arma sem
autorizao, ate porque no existe agresso atual ou eminente
1 Corrente ( majoritaria ) : ha crime sim.
Embora ameaado esta portando arma e
2 Corrente : A conduta e tipica e ilicita,
porem amparado pela inexigibilidade de
conduta diversa, como causa supralega de

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Iogo. excluso da culpabilidade.

Porte de arma em estado de necessidade. Exclui a ilicitude. Ex. V uma pessoa
se aIogando. Vejo um salva-vidas que no quer salvar. Ameao o salva-vidas, para
salvar. No ha ilicitude.

Art. 1, p.u; art. 15 p.u; e art 21

Todos esses artigos vedam a Iiana, bem como o art 21 veda a liberdade
provisoria. Quando a lei veda a Iiana, temos um alcance e quando a lei veda a
liberdade provisoria, temos outro alcance.
Liberdade Provisoria Natureza Juridica :
Substituto ou sucedneo da priso, posto
substituir a priso em Ilagrante. Permite-
se assim que o reu responda o processo
em liberdade. So cabe liberdade provisoria
de Ilagrante, e no de priso preventiva. A
preventiva pode ser revogada, e no
concedida liberdade provisoria. A
liberdade provisoria pode ser:
Com Iiana : serve como contracautela
Sem Fiana: No presta esse valor. O
termo Iiana vem de conIiana.
Fiana. Quando a lei veda a Iiana, ela
esta vedando a liberdade provisoria com
Iiana. Entretanto e inocuo posto que e
cabivel a liberdade provisoria sem Iiana.
Se todos podem sair sem Iiana, para que
pedir arbitramento sem Iiana. O art. 310
caput e p.u do CPP. Ninguem hoje pede
liberdade provisoria com Iiana. No
estando previsto os requisitos do art. 311 e
312 o reu livrar-se-a solto, independente
do pagamento de qualquer valor. Portanto
hoje a regra e trabalhar o art. 310 caput e
p.u.
Entretanto a Iiana ainda hoje tem uma
unica utilidade.
O sujeito pode sair por aquela liberdade
provisoria exposta, ou, nos crimes
apenados com pena privativa de liberdade

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8

de deteno, o delegado de policia pode
arbitrar Iiana, e neste caso, no se
aguarda a deciso judicial da liberdade
provisoria sem Iiana. ( art. 322 p.u do
CPP ). Vedar a Iiana, logo hoje no
signiIica nada.

O art. 21 da lei vedou a liberdade provisoria, ou seja, Ioi mais atras no caminho.
Logo aqui no e inocuo. Porem deve-se ainda interpretar com ressalvas, posto que isso
Ioi declarado inconstitucional pelo STF.
Existem as prises civil ( depositario inIiel e devedor de alimentos ) e penal (
priso pena e priso no pena ). A luz do principio da presuno de inocncia, somente
no transito em julgado se Iaz o deIinitivo juizo de valor, aplicando-se apartir dai uma
pena. Apenas esta e deIinitiva. Enquanto no houver o transito em julgado, pode haver
priso no pena, provisoria cuja diIerena e o transito em julgado. A priso no pena e
provisoria por tratar-se de uma medida cautelar. A priso provisoria divide-se em :
Ilagrante, preventiva, temporaria, decorrente de pronuncia e de sentena condenatoria
recorrivel.
Toda as medidas cautelares so regidas pelo principio da excepcionalidade e
principio da necessidade, o que signiIica aIirmar que enquanto medida cautelar so pode
ser decretada ou mantida se houver necessidade e de Iorma excepcional. No sendo
necessario prender, no prende. No sendo medida excepcional voc deve optar pela
manuteno da liberdade.
O art. 312 do CPP traz os requisitos:
Requisitos Cumulativos :Prova da
existncia do crime e indicios suIicientes
de autoria. So requisitos cumulativos
Requisitos alternativos ; garantia da
ordem publica, econmica, para assegurar
a aplicao da lei penal ou por
convenincia da instruo criminal.


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9

Havendo a cumulao dos requisitos cumulativos com os alternativos, pode-se
manter a priso.
Hoje todos os tribunais analisam os requisitos da priso preventiva para toda e
qualquer priso. Logo utilizam-se os requisitos da priso de preventiva na analise doa
prises. O juiz so vai decretar ou manter a priso, seja ela preventiva, Ilagrante ou outra
se houverem os requisitos.Da mesma Iorma o juiz so vai manter a priso decorrente da
pronuncia se houverem os requisitos.
Ateno : A priso em Ilagrante comporta trs Iases ( Captura, Documentaao (
APF ) , e a priso carcere. Para Iazer a priso carcere o delegado dele avaliar a presena
dos requisitos alternativos do art. 312 do CPP, para Iazer decretar a priso carcere. A
lavratura do Ilagrante tera que ser Ieita, sempre. A determinao da priso carcere no
entanto depende da avaliao Iinal, e, sendo medida excepcional, dever-se-a ser
Iundamentada o encaminhamento desta ao carcere.
Cabe priso provisoria ex lege, ou seja, so porque a lei inIorma? O art. 21
inIorma que no caberia a liberdade porque a lei diz. Logo trata-se de uma priso ex
lege. Existe priso provisoria ex lege ? Essa questo chegou ao STF
96
, que alegou que
no existe priso provisoria ex lege ( que decorra da lei ). Isso porque toda e qualquer
priso provisoria so pode ser mantida ou decretada se estiverem presentes os requisitos
os art. 312 do CPP. Priso que decorre da lei ex lege viola alguns principios
constitucionais, tais como:
O presuno de inocncia: o preso esta sendo punido em desIavor da liberdade,
sem sequer ter um juizo de certeza de que ele Ioi o autor;
O Principio do contraditorio e ampla deIesa : se o sujeito e preso so porque a lei
diz, ele no pode maniIestar-se por todos os meios probatorios de que no ha
indicio de ter ele sido autor do crime.
Alem disso a priso ex lege vai conIirmar a antecipao de uma pena que sequer
podera existir. Essa Ioi a concluso a que chegou o STF.
ADI e Estatuto do Desarmamento - 1
O Tribunal, por maioria, julgou procedente, em parte, pedido formulado em vrias aes
diretas ajuizadas pelo Partido Trabalhista Brasileiro - PTB e outros para declarar a
inconstitucionalidade dos pargrafos nicos dos artigos 14 e 15 e do art. 21 da Lei

96
ADIN 3112. Questiona a constitucionalidade do art. 14, p.u; art. 15 p.u e art. 21. O

Pgina

10.826/2003 - Estatuto do Desarmamento, que dispe sobre registro, posse e
comercializao de armas de fogo e munio, sobre o Sistema Nacional de Armas - Sinarm,
define crimes e d outras providncias. nicialmente, o Tribunal rejeitou as alegaes de
inconstitucionalidade formal, ao fundamento de que os dispositivos do texto legal impugnado
no violam o art. 61, 1, , a e e, da CF. Salientando-se que a Lei 10.826/2003 foi
aprovada depois da entrada em vigor da EC 32/2001, que suprimiu da iniciativa exclusiva
do Presidente da Repblica a estruturao e o estabelecimento de atribuies dos
Ministrios e rgos da Administrao Pblica, considerou-se que os seus dispositivos
no versam sobre a criao de rgos, cargos, funes ou empregos pblicos, nem
sobre sua extino, como tambm no desbordam do poder de apresentar ou emendar
projetos de lei, que o texto constitucional atribui aos congressistas. Asseverou-se que a
maior parte desses dispositivos constitui mera reproduo de normas contidas na Lei 9.437/97,
de iniciativa do Poder Executivo, revogada pela lei em comento, ou so consentneos com o
que nela se dispunha. Ressaltou-se que os demais consubstanciam preceitos que mantm
relao de pertinncia com a Lei 9.437/97 ou com o projeto de Lei 1.073/99, encaminhados ao
Congresso Nacional pela Presidncia da Repblica, geralmente explicitando prazos e
procedimentos administrativos, ou foram introduzidos no texto por diplomas legais originados
fora do mbito congressual (Leis 10.867/2004, 10.884/2004, 11.118/2005 e 11.191/2005), ou,
ainda, so prescries normativas que em nada interferem com a iniciativa do Presidente da
Repblica. Salientou-se, por fim, a natureza concorrente da iniciativa em matria criminal
e processual, e a possibilidade, em razo disso, da criao, modificao ou extenso de
tipos penais e respectivas sanes, bem como o estabelecimento de taxas ou a
instituio de isenes pela lei impugnada, ainda que resultantes de emendas ou
projetos de lei parlamentares. ADI 3112/DF, reI. Min. Ricardo Lewandowski, 2.5.2007.
(ADI-3112) ADI 3137/DF, reI. Min. Ricardo Lewandowski, 2.5.2007. (ADI-3137) ADI
3198/DF, reI. Min. Ricardo Lewandowski, 2.5.2007. (ADI-3198) ADI 3263/DF, reI. Min.
Ricardo Lewandowski, 2.5.2007. (ADI-3263) ADI 3518/DF, reI. Min. Ricardo Lewandowski,
2.5.2007. (ADI-3518) ADI 3535/DF, reI. Min. Ricardo Lewandowski, 2.5.2007. (ADI-3535)
ADI 3586/DF, reI. Min. Ricardo Lewandowski, 2.5.2007. (ADI-3586) ADI 3600/DF, reI. Min.

ADI e Estatuto do Desarmamento - 2
Em seguida, relativamente aos pargrafos nicos dos artigos 14 e 15 da Lei 10.868/2003,
que probem o estabelecimento de fiana, respectivamente, para os crimes de porte
ilegal de arma de fogo de uso permitido e de disparo de arma de fogo, considerou-se
desarrazoada a vedao, ao fundamento de que tais delitos no poderiam ser
equiparados a terrorismo, prtica de tortura, trfico ilcito de entorpecentes ou crimes
hediondos (CF, art. 5, XLIII). Asseverou-se, ademais, cuidar-se, na verdade, de crimes de
mera conduta que, embora impliquem reduo no nvel de segurana coletiva, no
podem ser igualados aos crimes que acarretam leso ou ameaa de leso vida ou
propriedade. Quanto ao art. 21 da lei impugnada, que prev serem insuscetveis de
liberdade provisria os delitos capitulados nos artigos 16 (posse ou porte ilegal de arma
de fogo de uso restrito), 17 (comrcio ilegal de arma de fogo) e 18 (trfico internacional
de arma de fogo), entendeu-se haver afronta aos princpios constitucionais da
presuno de inocncia e do devido processo legal (CF, art. 5, LVII e LXI). Ressaltou-se,
no ponto, que, no obstante a interdio liberdade provisria tenha sido estabelecida
para crimes de suma gravidade, liberando-se a franquia para os demais delitos, a
Constituio no permite a priso ex lege, sem motivao (VER ART. 312 DO CPP E
SEUS REQUISITOS), a qual viola, ainda, os princpios da ampla defesa e do contraditrio
(CF, art. 5, LV). Vencidos, parcialmente, os Ministros Carlos Britto, Gilmar Mendes e
Seplveda Pertence, que julgavam improcedente o pedido formulado quanto aos pargrafos
nicos dos artigos 14 e 15, e o Min. Marco Aurlio, que o julgava improcedente quanto ao
pargrafo nico do art. 15 e, em relao ao art. 21, apenas quanto referncia ao art. 16.
Tribunal, por unanimidade, julgou, ainda, improcedente o pedido quanto aos artigos 2, X; 5,
1, 2 e 3; 10; 11, ; 12; 23, 1, 2 e 3; 25, pargrafo nico; 28; 29 e ao pargrafo nico
do art. 32, e declarou o prejuzo da ao em relao ao art. 35, todos da Lei 10.826/2003. ADI
3112/DF, reI. Min. Ricardo Lewandowski, 2.5.2007. (ADI-3112) ADI 3137/DF, reI. Min.

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Ricardo Lewandowski, 2.5.2007. (ADI-3814)

Art. 15. Disparo de arma de fogo.

Condutas:
O Disparar arma
O Acionar munio
Local:
O Habitado: lugar povoado onde ha pessoas residindo ( pode ser vila, cidade,
vilarejo, etc )
O Adjacncias: locais proximos a residncias (ruas paralelas, perpendiculares, etc)
O via publica: ( rua, praa, estrada, etc ). Disparo realizado em rodovia esta
inserido em via publica, logo tem crime.
O ou em direo a ela: em direo a via publica no Iazendo diIerena o local de
onde Ioi disparado( ex. caso Lindemberg )
Se nessas localidades no houver ninguem residindo a incolumidade publica no
corre perigo.
Visualize o art. 28 caput e p.u do Dec 3688/41. O art. 15 revogou inteiramente o
caput do art. 28 acrescentando o acionar munio. O p.u coloca a conduta soltar balo
aceso, que tambem Ioi revogado pelo art. 42 da lei. 9.605/98. Restou apenas no p.u da
lei de contravenes penais a queima de Iogos de artiIicio. Comparando o art. 15 da lei
de armas com o art. 132 do CP.
No art. 132 o agente expe a perigo to somente uma pessoa certa ou
determinada, ate porque tal artigo esta no capitulo 3, titulo 1, dos crims contra a pessoa.
Por sua vez o art. 15 da lei de armas, com ela o agente gera um perigo indeterminado de
pessoas. E um crime contra a incolumidade publica, segurana publica.Logo deve-se
analisar se a conduta pretendia colocar em risco uma unica pessoa ou uma coletividade.

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Ex. empurrar do barco se determinada pessoa no sabe nadar ( art. 132 do CP ). Se um
maniaco atira para o alto dentro de um cinema, o tipo penal seria o do art. 132 do CP e
no o tipo de disparo de arma de Iogo. Se uma pessoa eIetuar disparos em casa, p.ex,
no ha risco a incolumidade e sim as pessoas que ali encontram-se logo a previso do
art. 132 do CP.
Trata-se de crime de perigo abstrato, havendo a mesma controversia de Damasio
sobre ser crime de leso, posto o rebaixamento do nivel de segurana publica
Crime comum, no exigindo a lei determinada qualidade do agente.
E tambem um tipo expressamente subsidiario, conIorme expe na parte Iinal.
Disparo de arma em direo a um veiculo que contem pessoas dentro.
Ele no atirou nas pessoas, e sim em direo ao carro, que traIegava em via
publica. Se a questo disser que assumiu o risco de matar as pessoas, o crime podera ser
tipiIicado como homicidio na modalidade tentada. Se no houve alvo certo, podera ser
tipiIicado o art. 15 da lei de armas.
Disparo de arma de Iogo para o alto conIigura este crime.? Se o dolo Ior disparar
para ameaar, responde pela ameaa. Ateno que deve-se avaliar que o tipo e
subsidiario.
Disparo de arma de Iogo em legitima deIesa ou estado de necessidade conIigura
crime ? Ex. Alguem tenta pular o muro de sua casa. Ha'uma agresso humana atual e
injusta e esta excluida a ilicitude de sua conduta. No estado de necessidade, atira-se para
o alto para aIastar um animal perigoso. O Del. Pol deve prender ou no em Ilagrante
nestes casos ?
O delegado de policia no avalia a ilicitude, logo deve eIetuar o Ilagrante. EIetua
o Ilagrante e pode, pela inexistncia dos criterios do art. 312 do CPP deixar de eIetuar a
priso carcere.
Consumaao : com o disparo ou acionamento da munio.
Cabe tentativa tambem. Se o agente possui ou porta a arma e depois dispara ?
Disparo precedido de posse ou porte. No ha como deIinir qual e a majoritaria, posto
haver dois autores para cada lado.

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1 Corrente : possuir ou portar arma de
Iogo e dispara-la no enseja concurso de
crimes. O agente respondera to somente
pelo disparo Iicando a posse ou porte
absolvidos pelo principio da consuno. O
posse ou porte sero "anteIacta"
puniveis.
97

2 Corrente : Nessa hipotese depende. Se
Ior posse ou porte de arma de uso
permitido ( art. 12 e art. 14 ), o art. 15
absorve, ou seja, o agente responde
somente pelo art. 15. Entretanto se o
agente praticar o art. 16, se Ioru uma
posse ou porte de arma de Iogo de uso
restrito ou proibido, o art. 15 e que Iica
absorvido, e sera um pos Iactum
impunivel. O art. 16 e um crime mais
grave. No poderia o crime menos grave
absorver o mais grave.
98
Entretanto essa
corrente, no Iundamenta ter-se conIlito
aparente de normas. Na consuno no
importa ser o crime mais ou menos grave.

Neste caso deve-se atentar que no se enquadra o raciocinio de que se vinha
portanto e depois mata alguem, tem-se bens juridicos diIerentes. Aqui, temos o mesmo
bem juridico tutelado.
Art.16.
Esse artigo uniIicou as condutas de posse e porte e no decreto 3665/2000
99
,
dispe sobre os conceitos destas.
Trata-se de um tipo misto alternativo, o que nos leva a concluir que se o agente
praticar mais de uma conduta ele pratica crime unico.
No art. 12 vimos que a posse e intramurus, e portando deve ser no interior da
residncia e trabalho, sendo o porte extramurus. Para o transporte, que signiIica levar a
arma de um local para outro, por qualquer meio de locomoo.
Arma de brinquedo simulacro ou replica no esto englobados.

97
Guilherme de Souza Nucci e Damasio de Jesus
98
Capez, e Alexandre de Moraes e Smanio
99
Art 15 e 16 do Decreto. Conceitos.

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Se o agente estiver portando mais de uma arma, este pratica apenas um crime.
No importa a quantidade.
Se o agente portar arma de Iogo e emprega-la para o roubo, tambem no Iaz
diIerena. Tanto na arma de Iogo permitido ou restrito com o roubo, nunca vai existir
concurso de crimes. Sempre havera so a pratica do crime de roubo.
O tipo penal no exige resultado naturalistico, bastando a pratica das condutas,
iindependente da produo de qualquer resultado, tratando-se de crime de mera conduta
e perigo abstrato
100
. Alem disso e crime comum, doloso, comissivo e admite
perIeitamente a tentativa.
A Depender da conduta o crime sera:
Instantneo : adquirir, Iornecer,
receber,ceder,emprestar, receber, entregar
Permanente : possuir, portar, deter, ter em
deposito, transportar, manter sob sua
guarda, e ocultar.A relevncia aqui e a
priso em Ilagrante.

P.U. Traz condutas equiparadas :
I. arma raspada. ArteIato
101
. Suprimir ou alterar. No havera jamais o concurso de
crimes e sim crime unico. O crime consuma-se com a pratica das condutas de suprimir
ou alterar. Crime comum, de perigo abstrato para Souza Nucci e crime de dano para
Damasio de Jesus. E crime instatneo, doloso e comissivo, com tentativa cabivel.
II. transIormar um 38 em 357. Tem ainda um especial Iim de agir ( para diIicultar ou
induzir em erro a autoridade policial ) . Ateno, no e necessario que ocorra a induo
em erro, bastando que modiIique a arma com essa Iinalidade. Tem que ter o especial
Iim de agir, consumando-se com a pratica da conduta de modiIicao. E crime de mera
conduta. Crime comum, instantneo, doloso, comissivo, admite tentativa, e para Souza
Nucci ( majoritaria ) e crime de perigo abstrato.

100
Souza Nucci em corrente majoritaria.
101
Art.3 inc II do Decreto. Permite melhor desempenho do atirador.

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III. Tipo misto alternativo, Ialando em arteIato explosivo ou incendiario
102
. Consuma-se
com as praticas destas condutas. E crime instantneo nas condutas Iabricar e empregar,
e permanente nas condutas possuir e deter.Crime comum, doloso comissivo, tentativa
cabivel, de mera conduta, perigo abstrato nas Iormas acima expostas com ressalvas de
Damasio de Jesus.
IV. no inc I a conduta e a raspagem da arma. No inc IV a arma ja esta raspada, e o
agente porta ou transporta essa arma. Possuir arma de Iogo de uso permitido com
numerao raspada. O STF e STJ
103104
dizem que o crime e do art. 16 p.u inc IV.Porte
de arma de Iogo desmuniciada. Aqui no tem relevncia para o STF que a arma esteja
desmuniciada, preocupando-se to somente com o porte da arma com numerao
raspada, independente da arma estar ou no municiada.
105
Trata-se de crime de mera

102
Art. 3 inc LI do Decreto.
103

104
POSSE. ARMA DE FOGO. NUMERAO RASPADA.
Aquele que est na posse de arma de fogo com numerao raspada tem sua conduta tipificada
no art. 16, pargrafo nico, V, e no no art. 12, caput, da Lei n. 10.826/2003, mesmo que o
calibre do armamento corresponda a uma arma de uso permitido. Precedente citado do STF:
RHC 89.889-DF, DJ 27/2/2008. REsp 1.036.597-RJ, ReI. Min. FeIix Fischer, juIgado em
21/8/2008.
S
!enrio

Porte Ilegal de Arma de Fogo sem Munio com Sinal de Identificao Suprimido
- 1
O Tribunal iniciou julgamento de recurso ordinrio em habeas corpus, afetado ao Pleno
pela 1 Turma, impetrado em favor de condenado pela prtica do crime de porte ilegal de
arma de fogo com numerao de identificao suprimida (Lei 10.826/2003, art. 16,
pargrafo nico, IV), no qual se pretende a nulidade da condenao, por atipicidade da
conduta, em face da ausncia de lesividade da arma desmuniciada apreendida - v.
Informativo 447. A Min. Crmen Lcia, relatora, conheceu em parte do recurso e, na parte
conhecida, negou-lhe provimento, por considerar que os fatos descritos na denncia
amoldam-se ao tipo previsto no art. 16, pargrafo nico, IV, da Lei 10.826/2003 ("rt. 16.
!ossuir, deter, portar, adquirir, fornecer, receber, ter em depsito, transportar, ceder, ainda que
gratuitamente, emprestar, remeter, empregar, manter sob sua guarda ou ocutar arma de fogo,
acessrio ou munio de uso proibido ou restrito, sem autorizao e em desacordo com
determinao ega ou reguamentar:... !ena - recuso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e muta. ...
!argrafo nico. Nas mesmas penas incorre quem: ... IV - portar, possuir, adquirir, transportar
ou fornecer arma de fogo com numerao, marca ou quaquer outro sina de identificao
raspado, suprimido ou aduterado;). RHC 89889/DF, reI. Min. Crmen Lcia, 29.10.2007.
(RHC-89889)

Porte Ilegal de Arma de Fogo sem Munio com Sinal de Identificao Suprimido
- 2
Enfatizou que, nas condutas descritas no referido inciso, no se exigiria como elementar
do tipo a arma ser de uso permitido ou restrito, e que, no caso, a arma seria de uso
permitido, tendo sido comprovada a supresso do seu nmero de srie por abraso.
Diante disso, concluiu ser impertinente a discusso acerca da inadequao da conduta descrita
na denncia e tipificao pela qual fora o recorrente condenado. Quanto ao argumento de

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conduta no exigindo qualquer resultado ulterior. Crime comum, doloso, tentativa
admissivel, perigo abstrato ( Souza Nucci ) e dano ( Damasio ). Crime instantneo :
adquirir e Iornecer. Crime Permanente : portar, possuir e transportar.
V. Iala em explosivo tambem. Tipo veio para evitar que a arma va parar nas mos de
criana. Ver art. 242 do ECA, lembrando que este Ioi alterado pela lei da pedoIilia. A lei
de armas Iala alem de tudo em acessorio. A soluo e, considerando que a lei de armas e
posterior ao ECA, esta derrogou o crime do art. 242 do ECA. Repare que o inc V da lei
especiIicou arma de Iogo. O ECA no especiIicou arma de Iogo. Logo o sentido da
derrogao Ioi que a lei de armas derrogou o 242 do ECA no que toca a arma de Iogo.
Logo o ECA so permanece em vigor para arma que no seja de Iogo. Tambem se
esvazia no explosivo, que jamais podera ser considerado arma branca.
A munio esta conceituda no Decreto
106
,.
O inc V no sera aplicado em caso de video, onde a pessoa omitiu cautela. A
conduta naquele caso no Ioi dolosa.
V. Crime comum, instantneo, doloso e comissivo, tentativa admissivel, de mera
conduta e Perigo Abstrato ( Souza Nucci )
VI.Produzir criar; Recarga eIetivar nova carga; reciclar reaproveitamento
de alguma materia. Tipo misto alternativo, e especial em relao, e especializa o art. 253

atipicidade da conduta em face da ausncia de lesividade da arma de fogo apreendida por
estar ela desmuniciada e no haver, nos autos, comprovao de munio portada pelo
recorrente, esclareceu que ter-se-ia, na espcie, hiptese diversa da analisada quando do
julgamento do RHC 81057/SP (DJU de 29.4.2005), j que se tratara, naquela ocasio, do art.
10 da Lei 9.437/97, substitudo, no sistema jurdico pela norma do art. 14 da Lei 10.826/2003.
Afirmou que o tipo do inciso IV do pargrafo nico do art. 16 da Lei 10.826/2003 um
tipo novo, j que, na Lei 9.437/97, punia-se aquele que suprimisse ou alterasse marca,
numerao ou qualquer sinal de identificao de arma de fogo ou artefato. Assim, a nova
figura teria introduzido cuidado penal indito do tema, tipificando o portar, possuir ou
transportar a arma com a supresso ou alterao do nmero de srie ou de outro sinal
de sua identificao, independentemente de a arma de fogo ser de uso restrito, proibido
ou permitido, tendo por objeto jurdico, alm da incolumidade, a segurana pblica,
nfase especial dada ao controle pelo Estado das armas de fogo existentes no pas, pelo
que o relevo ao municiamento ou no da munio da arma que se pe nos tipos
previstos no caput dos artigos 14 e 16 da Lei 10.826/2003 no encontraria paralelo no
inciso IV do pargrafo nico deste ltimo dispositivo. Aps, o julgamento foi suspenso para
que se colha informao junto ao Juzo das Execues Penais do Distrito Federal quanto ao
cumprimento da pena imposta ao recorrente. RHC 89889/DF, reI. Min. Crmen Lcia,
29.10.2007. (RHC-89889)

106
Art. 3, inc LXIV.

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do CP. Crime comum, instantneo, doloso, comissivo,mera conduta, tentativa
admissivel, e de perigo abstrato.
Art.17 Comercio legal de Armas

O art. 17 diIere-se o art. 18 da LCP. O art. 18 Iala em arma. A lei de arma Iala
em arma de Iogo. Houve, portanto derrogao pelo art. 17 e 18 da lei de armas. Este
ultimo Iala em importar e exportar. Este artigo ainda especializa o art. 180 1 do CP, o
que aIasta a sua aplicabilidade.
Caso do armeiro que matou o delegado. Esta englobado neste artigo.
No exige resultado anterior consumando-se com a mera praticas das condutas.
ClassiIica-se em crime proprio ( somente por comerciante ou industrial ), doloso e
comissivo, tentativa admissivel, perigo abstrato.
Crime instantneo : Adquirir, receber, adulterar, vender, desmontar, montar, remontar, e
utilizar.
Crime permanente : Alugar, transportar, conduzir, ocultar, ter em deposito e expor a
venda.
Art. 1 Trfico nternacional
Considera-se uma das atividades mais rentaveis ( traIico de armas, drogas e
pessoas ). Tipo Misto alternativo. Importar ( ingressar no territorio ); exportar ( sair do
territorio nacional ); Iavorecer ( tornar mais Iacil o ingresso ou saida da arma de Iogo do
territorio nacional ). Tomar cuidado posto que este tipo especializa o art. 334 do CP,
posto tratar-se de arma de Iogo. Pode-se Iacilitar ( art. 318 ). Aquele que Iaz a
exportao ou importao de armas sera tambem autor do art. 18 da lei de armas. Cada
um respondera por um verbo diIerente. Logo ambos so autores e no co-autores, ja que
nesse ultimo caso pressupe a pratica do mesmo verbo. O que especializa o art. 318 do
CP e o verbo Iavorecer.

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8

Competncia da justia Federal. ( art. 109, inc IV da CRFB ). Ha nitida oIensa a
interesse da unio no que toca a Iiscalizao da zona alIandegaria.
No Iala expressamente em explosivo este artigo. Quando a lei quis reIerir-se a
explosivo a lei Iez expressamente. Sendo assim, o cara que traz granada entra no art,
334 do CP. E subsidiario.
Consuma-se quando ultrapassar as Ironteiras nacionais. Favorecer consuma-se
independente da entrada ou saida, bastando que o agente de qualquer Iorma Iavorea.
Quem no consegue consumar a importao responde pela tentativa. Quando alguem
Iavorece, consuma a conduta.
Crime comum, instantneo, doloso, comissivo, cabivel tentativa, de perigo
abstrato.
Art. 1. Causa de aumemto de pena.
Incide na terceira Iase.
Art.20. Causa de aumento para Policiais, Bombeiros, etc....

Art. 30,31 e 32. Alterados pela lei 11.706/200

Art. 30. Possuidores de arma de Iogo de uso permitido. Ate 31 de Dezembro de
2008 para registrar a arma.
Art. 31. Entregar a qualquer tempo
A doutrina reIere-se a isso aqui como Abolittio Criminis Temporalis. Ate la no
pratica-se crime se possuir arma de Iogo em casa. No art. 30 Iala em posse. ReIere-se
nitidamente ao art. 12 da lei de armas. Somente pode aplicar-se a posse do art. 12.

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9

Posiao do STJ
107
. Trata-se de novatio legis, e deve, pela CRFB retroagir para
beneIiciar o reu. Entretanto STF e STJ disseram recentemente. JustiIicou sobre o carater
transitorio da norma para no aplicar a retroao.
No inIormativo 366 STJ
POSSE ILEGAL. ARMA DE FOGO. IRRETROATIVIDADE. LEI N.
11.706/2008.
paciente foi denunciado pela prtica do crime previsto no art.
12 da Lei n. 10.826/2003 (posse ilegal de arma de fogo e munies de
uso permitido em sua residncia), por fato ocorrido em 3/12/2006. A Lei
n. 11.706/2008 possibilitou novamente a devoluo voluntria das
armas de fogo at 31/12/2008, alterando, entre outros, os arts. 30 e 32
da referida lei (Estatuto do Desarmamento). Contudo, na poca dos
fatos, no havia qualquer prazo para a devoluo, sendo posterior a
ltima norma. Assim, a referida conduta jamais deixou de ser
considerada criminosa, alm de que, por tratar-se de norma de carter
transitrio, no possui fora retroativa. Assim, a Turma negou
provimento ao recurso. Precedente citado do STF: HC 90.995-SP, DJ
7/3/2008. RHC 22.668-RS, ReI. Min. Jane SiIva (Desembargadora
convocada do TJ-MG), juIgado em 2/9/2008.
No STF nformativo 494

Lei 10.826/2003: Atipicidade Temporria e Posse de Arma de
Fogo
A Turma indeferiu habeas corpus em que se pretendia o
reconhecimento da extino da punibilidade com fundamento na
supervenincia de norma penal descriminalizante. No caso, o
paciente fora condenado pela prtica do crime de posse ilegal de arma
de fogo de uso restrito (Lei 9.437/97, art. 10, 2), em decorrncia do
fato de a polcia, em cumprimento a mandado de busca e apreenso,
haver encontrado uma pistola em sua residncia. A impetrao
sustentava que durante a vacatio legis do Estatuto do
Desarmamento, que revogou a citada Lei 9.437/97, fora criada
situao peculiar relativamente aplicao da norma penal, haja
vista que concedido prazo (Lei 10.826/2003, artigos 30 e 32) aos
proprietrios e possuidores de armas de fogo, de uso permitido ou
restrito, para que regularizassem a situao dessas ou
efetivassem a sua entrega autoridade competente, de modo a
caracterizar o instituto da abolitio criminis. Entendeu-se que a
vacatio legis especial prevista nos artigos 30 e 32 da Lei
10.826/2003 ("rt. 30. Os possuidores e proprietrios de armas de fogo
no registradas devero, sob pena de responsabiidade pena, no prazo
de 180 dias (cento e oitenta) dias aps a pubicao desta Lei, soicitar
o seu registro apresentando nota fisca de compra ou a comprovao

107
HC 90.544 no DJ 13/10/2008.

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8

da origem Jcita da posse, peos meios de prova em direito admitidos.
rt. 32. Os possuidores e proprietrios de armas de fogo no
registradas podero, no prazo de 180 (cento e oitenta) dias aps a
pubicao desta Lei, entreg-as !oJcia Federa, mediante recibo e,
presumindo-se a boa-f, podero ser indenizados, nos termos do
reguamento desta Lei.), no obstante tenha tornado atpica a
posse ilegal de arma de fogo HAVIDA NO CURSO DO PRAZO QUE
ASSINALOU, no subtraiu a ilicitude penal da conduta que j era
prevista no art. 10, 2, da Lei 9.437/97 e continuou incriminada,
com mais rigor, no art. 16 da Lei 10.826/2003. Ausente, assim,
estaria o pressuposto fundamental para que se tivesse como
caracterizada a aboitio criminis. Ademais, ressaltou-se que o prazo
estabelecido nos mencionados dispositivos expressaria o carter
transitrio da atipicidade por ele indiretamente criada. No ponto,
enfatizou-se que se trataria de norma temporria que no teria
fora retroativa, no podendo configurar, pois, abolitio criminis em
relao aos ilcitos cometidos em data anterior (E A MELHOR
SOLUO, POIS NO ERA ATIPICO POSSUIR ARMA DE FOGO, A
CONDUTA DESCRITA ERA 'POSSUIR ARMA DE FOGO NAQUELE
PRAZO INDICADO", integrava o elemento principal da norma penal
no incriminadora). HC 90995/SP, reI. Min. Menezes Direito,
12.2.2008. (HC-90995)


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8

CRME$ DE LAVAGEM DE DNHERO ( L.613/ )
BibliograIia :
Bom conteudo mas prolixo. RodolIo Tigre Maia.
Bom livro Capez, Souza Nucci ( muito superIicial ) e livro do Edilson Mougenot (
muito bom ). Fora estes no tem mais nada.
Origem da expressao lavagem de dinheiro :
Essa expresso surgui da experincia norte americana na decada de 20. A maIia
tinha criado algumas lavanderias para dar aparncia de licito ao que era ilicito. Existe
ainda a expresso branqueamento de capital, sendo muito Iorte isso em Portugal. Em 98
o legislador pode optar em branqueamento ou lavagem, optando por este ultimo. O
legislador em exposio de motivos disse que lavagem ja estava consagrado na
aoslaao Iinanceira alem de ja estar incorporado a linguagem popular, assim como
nos EUA. O termo branqueamento poderia dar uma conotao racista a uma expresso
usada na lei. Ha critica da doutrina de Guilherme de Souza Nucci, propondo que deveria
chamar-se de "Ocultao de bens, dinheiro ou valores", ou "TransIormao em ativos
aparentemente licitos".
Conceito :
Fernando Capez : "Lavagem de dinheiro
consiste num processo por meio do qual
se opera a transIormao de recursos
obtidos de Iorma ilicita, em ativos com
aparente origem legal, inserindo assim,
um grande volume de Iundos nos mais
diversos setores da economia." (
RodolIo Tigre Maia : "Conjunto complexo
de operaes, integrado pelas etapas de
converso (Placement), dissimulao (
Layering ), e integrao ( integration ), de
bens, direitos e valores, que tem por
Iinalidade tornar legitimos ativos oriundos
da pratica de ilicitos penais, mascarando
essa origem, para que os responsaveis
possam escapar da ao repressiva da
justia."


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8

Legislao em vigor : Comeou com a Conveno Viena, em 1988, conveno
contra o traIico de entorpecentes e substncias psicotropicas. O Brasil obrigouse a
reprimir a lavagem de dinheiro oriundo do traIico de entorpecentes. E suIiciente, em
termos penais que o Brasil tenha assinado um tratado internacional ? Tem que ser tal
tratado internalizado, atraves de Decreto. O decreto 154/1991, ratiIicou a conveno de
Viena e internalizou do direito patrio as suas normas. O problema e que no se pode
discordar do principio da legalidade, que por tal, so podem estar descritas condutas
criminosas em lei em sentido Iormal. No era suIiciente o tratado e decreto. O mesmo
que se passou na tortura, onde o Brasil assinou dois tratados. So em 1998 houve a
edio da lei 9613/98, com poucos crimes, criando ainda o chamado COAF ( conselho
de controle de atividades Iinanceiras ) art. 14 da L. 9.613/98. A principal Iuno e a
implementao de politicas nacionais para o combate a lavagem de dinheiro. Orgo
pertencente ao Ministerio da Fazenda, com membros nomeados pelo Presidente da
republica, sendo um orgo heterogneo.
Bem 1urdico Tutelado
PlurioIensiva. Ordem econmico, tributario, o sistema Iinanceiro nacioanl, a
administrao da justia, a paz publica e toda a ordem socio econmica em geral.
Fases da Lavagem de Dinheiro ( ateno CE$PE)
Introduo ( Placement ):
RodolIo Rigre Maia chama
de converso. O agente
introduz o dinheiro sujo na
ordem econmica. Aqui
ocorre a separao Iisica
entre o valor e o agente do
crime antecedente, para
diIicultar a descoberta da
procedncia do dinheiro. O
dinheiro deve ser
introduzido.Normalmente
o agente Iaz isso
utilizando-se de
Dissimulao ( Layering ):
eIetivamente lava no
sistema e depois de
limpo,...Aqui e a lavagem
propriamente dita.
Pretende-se estruturar uma
nova origem do dinheiro
que era ilicito, tentando dar
uma aparncia de licitude.
Aqui so praticadas
condutas que visam a
disseminar os valores
ilicitos em divesas
operaes Iinanceiras,
Integrao ( Integration ).
Integra no sistema
econmico. Aqui o
dinheiro ja esta com
aparncia de licito, atraves
de investimento, aquisio
de bens, aquisio no
mercado imobiliario,
compra de bens e imoveis,
investimentos em Iundos,
etc. Normalmente na
terceira Iase, para no
levantar suspeita, utiliza-se
de instituies Iinanceiras

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8

estabelecimentos que
trabalham com dinheiro em
especie, ou aplicando em
instituies Iinanceiras
tradicionais, troca por
notas em maior valor,
converte em moeda
estrangeira, por meio de
doleiro, adquire bens
moveis ou imoveis com
valores superIaturados,
bens inexistentes.
transaes de empresas,
bancos, etc. Depois de
introduzir o dinheiro sujo,
integra este no sistema
econmico, ou para gerar
mais riqueza, ou para
emprega-lo. Nessa ultima
Iase
que movimentam grande
volume de dinheiro, que
cuja elevao no ira
levantar suspeitas.

A Iorma mais comum de lavagem de dinheiro e pagando o menor imposto. Logo
preIere-se pagar o ISS, por exemplo de 4, em um hotel do que em uma relao de
compra e venda. Ex. O hotel tem 350 quartos, colocando que o hotel tem lotao total
durante os 365 dias do ano. Motel tambem tem essa destinao.Boates, que Iecham em
6 meses ou 1ano. Bares. Quanto mais caros os produtos, mais se pode lavar. Ex. Chopp
de 15 reais, etc. Se 500 pessoas Iorem e tomares cerveja, maior a quantidade de dinheiro
que pode ser lavado.
Os autores comentam muito da natureza acessoria deste crime Iazendo uma
ponte com o crime de receptao. Ele depende da pratica de um delito anterior, ou delito
antecedente, que vem no rol taxativo, exaustivo do art. 1.
Observe que o art. 2 1 tambem traz a natureza acessoria. No que toca a
relao do crime de lavagem com o antecedente, este no pode ser considerado um
anteIacto inpunivel. Ter-se-a, na realidade, concurso de crimes.
108

Observe ainda o art. 2 inc II. Observe a independncia do julgamento do crime
de lavagem, independente do crime antecedente. Traz a chamada autonomia processual
do crime de lavagem de dinheiro.

108
STJ HC 76.904, publicado em 19/05/2008.

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8

Ateno a uma questo da CESPE. Sujeito converte ativos ilicitos em licitos,
oriundo do crime de Iurto. No e lavagem de dinheiro, posto no ser considerado delito
antecedente dos crimes de lavagem.
109
A autonomia e relevante, pois pode sequer haver
instaurao de processo pelo crime antecedente, o que no impede o jus puniendi pelo
crime de lavagem.
O processo e julgamento do crime antecedente seria uma questo prejudicial ? O
conceito de questo prejudicial Ioi melhor conceituado por Vincenzo Manzini, onde
aIirma ser toda a questo juridica cuja soluo constitua pressuposto para a questo
prejudicada. Ela inIluencia no merito da chamada questo prejudicada.
Questo Prejudicial: ReIere-se ao merito
da questo prejudicada.
Questo Preliminar: Questo meramente
processual.
Pode ser solucionada pelo juizo penal ou
extrapenal
A questo sempre sera solucionada pelo
juizo penal
Diz respeito ao crime em si, se este Ioi
praticado ou no
Pressuposto processual: Partes capazes,
Juizo competente, e juiz no suspeito e
impedido, e demanda regularmente
Iormulada ( Original, onde no haja coisa
julgada, litispendncia )

Duas correntes disputam o tema :
1 Corrente
110
( majoritaria ): O
julgamento do crime antecedente no
constitui questo prejudicial. Fundamento:
Art. 2 inc II da L. 9613/98
interpretao literal.
Interpretao teleologica: mens
legislatoris. O legislador quis evitar que se
2 Corrente ( minoritaria )
111
: Em regra
no ha relao de prejudicialidade,
entretanto se ja houver o processo iniciado
pelo delito antecedente, ai sim se estara
diante de uma questo prejudicial
homognea, acarretando a suspenso do
processo pelo crime de lavagem na Iorma
dos artigos 92 e 93 do CPP, pois pode

109
STJ HC 59.663, publicado em 05/02/2007.
110
RodolIo Tigre Maia
111
Souza Nucci.

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8

criasse diIiculdades para a apurao do
crime de lavagem, diIiculdade essa que
poderia vir da impossibilidade de
apurao do crime antecedente.Existem
muitos crimes que Iicam sem apurao e
acabariam inviabilizar a apurao da
propria lavagem. Entretanto, para se evitar
decises contraditorias, e recomendavel a
reunio de processos e seus julgamentos
simultneos ( art. 80 do CPP ), por
questes probatorias, na hipoteses de
haver conexo teleologica ( art. 76, I do
CPP), ou conexo instrumental ( art. 76,
III do CPP ).
haver a prova da inexistncia do Iato que
constitui o delito antecedente.

Ex. Crime de traIico. Pode haver prova da inexistncia do crime de traIico, que
inexistindo no podera ter crime de traIico. No e ausncia de prova e sim prova de que
o Iato NO OCORREU.
Na receptao traz tambem a autonomia da ao.
Se o crime antecedente Ior praticado em outro pais, no impede o processamento
da lavagem de dinheiro, desde que haja a dupla tipicidade, isso e, o Iato praticado pelo
agente deve ser crime tambem em outro pais. Mesmo que no outro pais aquele Iato
tenha outro nomem juris, estara satisIeito o principio da dupla tipicidade.
Se o crime antecedente Iicar tentado, mesmo assim enseja a LAVAGEM DE
DINHEIRO, desde que esse tal crime antecedente.mesmo que tentado tenha gerado
produto passivel de lavagem. Ex. Art. 1 inc VI.
A absolvio do agente pelo crime antecedente, no impede que seja autor de
lavagem ( regra ), salvo nas hipoteses de absolvio Ior Iundamentada na inexistncia
do Iato ( art. 386, I do CPP ), ou por atipicidade da conduta, na Iorma do art. 386, III do
CPP.

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8

Art. 2 1 c/c art. 41 do CPP. Exigiu alem dos requisites convencionais
indicios de existncia do crime antecedente. Durante a instruo processual a deIesa
pode atacar tais indicios trazidos na denuncia. No pode deixar de vir na denuncia.
Exemplo. Encontro de residuos de cocaina nas cedulas de dinheiro, existncia de
expressivo patrimnio aliado a Ialta de declarao de rendimentos ( lastro Iinanceiro ) e
ao comprovado envolvimento com o traIico de drogas. Acentuado descompasso entre os
rendimentos declarados pelo acusado e a grande movimentao Iinanceira.
112

Ao observar o art. 9, 10 e 11 que trata do dever de colaborao das
instituies Iinanceiras.
Ainda diz a lei que mesmo que o autor seja isento de pena. P.ex. traIico
praticado por um inimputavel. Isso pode ser objeto de lavagem. Ao art. 2 1,
Guilherme de Souza Nucci Iaz uma critica. Esse dispositivo deve ser usado com cautela.
A denuncia ate pode ser oIerecida com base em indicios, podendo o juiz ate receb-la,
mas o juiz no podera proIerir o julgamento com base nos indicios. Ou se prova a
existncia do crime antecedente porque e elemento do tipo, ou se aguarda o seu
julgamento.

Competncia para processo e jugalmento ( art. 2, , a e b da Lei
).
Literalmente o disposto. Se crime antecedente Ior de competncia da Justia
Federal tambem sera de competncia da justia Iederal. Aplicao da Sum 122 do STJ.
Ateno CESPE. A competncia quase sempre sera da justia Iederal ,posto que quase
sempre havera leso ao sistema Iinanceiro e econmico, na medida que bens so
inseridos no sistema econmico.
113
Ainda nesse sentido InIormativo 383 do STJ.
60HPETN6|A. LAVACEH. 6AP|TA|8.

E da cor5elrc|a da Jusl|a Federa os casos er que as |rlraoes 5era|s relererles a avager
de ca5|la|s sao 5ral|cadas corlra o s|slera l|rarce|ro e order ecorr|co-l|rarce|ra ou er
delr|rerlo de oers, serv|os ou |rleresses da ur|ao, suas erl|dades aulrqu|cas ou er5resas
5o|cas, oer coro ros casos er que o cr|re arlecederle lor ale|lo a cor5elrc|a da Jusl|a
Federa. No caso, rao se rolar as s|luaoes ac|ra descr|las, ressalado que o cr|re
arlecederle (de lrl|co de drogas que rao oslerla |rlerrac|ora|dade rao da cor5elrc|a da

112
STJ-HC 63.716 em 17/12/2007; STJ- RHC 14.575 em 06/12/2004.
113
STJ O delito de lavagem no e por si so aIeto a justia Iederal, se no vislumbrar qualquer denuncia
ao sistema Iinanceiro.

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8

Jusl|a Federa, o que delerr|ra recorecer a cor5elrc|a da Jusl|a corur esladua.
Precederles c|lados: CC 13.131-3P, 0J 22/11/2001, e lC 15.08-RJ, 0J 13/8/2001. 66 9.78-
HC, Re|. H|n. Har|a Thereza de Ass|s Houra, ju|gado em 11|2|2009.

Anlise da lei.
Art.1 Ocultar esconder; dissimular simular, camuIlar, disIarar.
Bens, direitos ou valores. Repare que a lei no Iala dinheiro. Doutrina. Dinheiro esta
englobado na expresso valores. O tipo e misto alternativo. Nessa hipotese ha a pratica
de um unico crime.
Tipo subjetivo : Dolo ( vontadeconscincia ). Abrange o dolo eventual ? Diz a doutrina
majoritaria que tambem abrange o dolo eventual.
114

Crime comum. O autor do crime antecedente pode ser sujeito ativo do crime de
lavagem. Observe o art. 180 do CP. O autor do crime antecedente no pode ser autor de
receptao, porem na lavagem:
1 Corrente ( majoritaria )
115
:Qualquer
pessoa pode ser sujeito ativo deste crime,
inclusive o autor ou co-autor do crime
antecedente. Fundamento. As condutas
so diIerentes, e os bens juridicos
protegidos tambem so diIerentes. Em
regra o autor do crime de lavagem e o
mesmo autor do crime antecedente.
2 Corrente ( minoritaria )
116
: O autor ou
co-autor do crime antecedente no pode
ser autor de lavagem, sob pena de
incidncia em bis in idem. A conduta
posterior de lavagem e atipica. Na Italia,
Frana e Alemanha, a legislao expressa
diz que o autor do crime antecedente no
pode ser autor da lavagem. O CP alemo e
claro nesse sentido.

E necessario que o autor tenha concorrido para o crime antecedente ? Pode
praticar o crime de lavagem e no praticar o crime antecedente ? No e necessario que o

114
RodolIo Tigre Maia.
115
RodolIo Tigre Maia, Souza Nucci, Edilson Mougenot
116
Roberto Delmanto

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88

autor do crime de lavagem tenha concorrido para o crime antecedente, bastando que
tenha conhecimento da origem criminosa dos valores.
117

Crimes que podem ter o produto lavado.
I- Art. 33 ao 37 da L. 11.343/2006
II- Terrorismo e seu Iinanciamento. O terrorismo esta tipiIicado na lei penal
brasileira ?
1 Corrente ( majoritaria ) :No ha
tipiIicao do crime de terrorismo no
Brasil, razo pela qual o inc II Iica
sem utilidade. Principio da
legalidade penal
118

2 Corrente
119
: O crime de
terrorismo esta tipiIicado na ordem
penal brasileira, no art. 20 da lei
7.170/83. No art. 20 da mencionada
lei o legislador utilizou a tecnica da
interpretao analogica, isso e,
primeiro descreveu varios atos de
terrorismo, e depois utilizou a
expresso "atos de terrorismo", que
deve ser lido da seguinte Iorma: "ou
outros atos de terrorismo"

III- Art. 334 do CP, arts 17 e 18 da lei 10.826/2003. A lei Iala somente de traIico
de armas. O art. 17 Iala de comercio ilegal de armas. So coisas distintas,
mas a doutrina inteira diz que o art. 17 tambem esta aqui inserido. Neste
inciso estaria abrangido o art. 12 da lei 7170/83 ? Sim, desde que o delito
tenha motivao politica, isso e, o dolo do agente seja atingir ou expor a
perigo os bens juridicos protegidos pela lei de segurana nacional (
integridade territorial, soberania nacional, regime representativo e
democratico, a Iederao, O estado de direito,e as pessoas dos cheIes dos
poderes da Unio ( art. 1 da l. 7170/83 )
IV- Sem problemas

117
STJ RMS n 16.813 em 02/08/2004. "a participao no crime antecedente no e indispensavel na
pratica da lavagem"; STJ-HC 88.791 em 10/11/2008 "E inexigivel que o autor do crime acessorio tenha
concorrido para o crime principal, bastando que tenha conhecimento".
118
RodolIo Tigre Maia
119
Souza Nucci, Jose Paulo Baltazar Junior

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89

V- Art. 312 ao 359H do CP. Falou sobre administrao publica. Entende-se que
tambem esto inseridos outros crimes contra administrao publica ( Ex. lei
8666/93 licitao; crimes de responsabilidade dos preIeitos DL 201/67;
crimes eleitorais contra a administrao publica Lei 4737/65 ). Posio
paciIica do Tigre Maia, Souza Nucci e Baltazar Junior. Englobou-se crimes
contra administrao publica que no do ensejo a criao de bens e valores
que possam ser lavados. Ex. Prevaricao, desobedincia, resistncia,
abandono de Iuno, inutilizao de sinal ou edital, motim de presos, etc.
VI- Lei 7.492/96. Comum a pratica do art. 4 da L.7.492/86. Outro crime comum
e o do art. 7 e 11. Todos de competncia da justia Iederal.
VII- No existe uma lei que deIina o que seja organizao criminosa:
1 Corrente
120
: A lei
9.034/95 no
conceituou o que venha
a ser organizao
criminosa, tornando
esse inciso esvaziado,
entretanto o art. 1
dessa lei menciona o
delito de banco ou
quadrilha. Assim
qualquer crime
praticado por bando ou
quadrilha inclusive o
estelionato, que possa
dar origem a ocultao
de produto obtido
podera conIigurar o
crime de lavagem,
Irustando-se o rol
2 corrente
121
: A lei
brasileira conceituou
sim o que vem a ser
organizao criminosa (
lei 9.034/95). Basta que
haja a presena dos
requisitos tradicionais
exigidos para a
conIigurao do crime
de bando ou quadrilha,
desde que associado a
pratica de pelo menos
um crime. Assim
podera haver o delito de
lavagem de dinheiro se
uma quadrilha lavar o
dinheiro de um crime
contra a ordem
tributaria, previsto na
3 Corrente
122
: o
conceito de organizao
criminosa existe no
Brasil e esta positivado
no art. 2 da Conveno
das Naes Unidas
contra o crime
organizado
transnacional, adotada
em Nova Iorque em
15/nov/2000,
denominado Conveno
de Palermo,
promulgado no Brasil
pelo decreto 5015 de 12
de maro de 2004.

120
Souza Nucci
121
RodolIo Tigre Maia
122
Baltazar Junior e STJ HC 77.771 "bastando que seja praticado por organizao criminosa, sendo eessa
disciplinado na lei 9034 c/c o decreto que ratiIicou a conveno das naes unidas contra o crime
organizado transnacional".

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9

taxativo do art. 1 da
lei.
lei 8137/90

Critica. Organizao Criminosa e conceito penal, e pela legalidade, toda a
conceituao de pena tem que ser lei em sentido Iormal. Direito Penal no pode estar
contido em decreto. Principio da legalidade. Isso e basilar. Obs. Convenes
internacionais de direitos humanos, segundo ultimo entendimento do STF so
internalizados como normas supralegais e inIraconstitucionais.

VIII- Art. 337-B ao Art. 337-D. E desnecessario. So crimes praticados contra a
administrao publica e ja estariam no inc V.
Consumao :
Com a ocultao ou dissimulao dos bens, direitos e valores, independente de serem
introduzidos no sistema econmico ou Iinanceiro. Basta a ocultao ou a dissimulao.
Crime Formal
123
. Isoladamente encontramos Souza Nucci dizendo ser crime material,
porque exige-se prejuizo para o Estado ou Sociedade na esIera tributaria, econmica e
Iinanceira.

Classificao :

Crime comum, doloso, Iormal, comissivo, de perigo concreto, permanente, admite a
Iigura da tentativa.
Art. 1 1 da Lei .613/

Condutas equiparadas. Nos 3 incisos tem-se a eIetiva lavagem, a limpeza dos produtos
dos crimes antecedentes. Alem de serem condutas que propiciam a limpeza, muitas
vezes tais condutas vo constituir meio executorio das condutas do caput.

123
RodolIo Tigre Mais e Edilson Mougenot.

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9

I- Converte em ativos licitos : Introduo do produto do crime antecedente no
merdado Iormal.Isso e a tipica lavagem de dinheiro. Apresenta-se a
separao Iisica entre o autor do crime antecedente e este, diIicultando a
descoberta do autor. Converter signiIica transIormar: o agente transIorma o
ativo ilicito em ativos societarios, investimentos. Tem-se aqui o chamado
tipo subjetivo, qual seja o dolo generico ( vontadeconscincia sobre a
origem iliita do bem e sua transIormao. Entretanto esse artigo tem um
dolo especiIico, previsto no 1, qual seja, para ocultar ou dissimular a
utilizao de bens. Esse especial Iim de agir resolve alguns problemas. Esse
tipo penal, permite o dolo eventual :
1 Corrente : o inc I pode sim
admitir o dolo eventual, no tendo o
agente conscincia de que os ativos
que converte so ilicitos. No tem a
inteno direta, mas aceita o
resultado.
124

2 Corrente : no admite o dolo
eventual, em razo do especial Iim de
agir descrito no tipo. Isto e, se o
agente pratico o tipo objetivo com o
Iim de, tem que saber e ter plena
conscincia de que pratica a conduta
ocultando bens de origem ilicita.
Tem cincia de que aquele produto e
objeto de um crime antecedente.
125

Para consumar-se basta a pratica ou e necessaria a eIetiva dissimulao ou
ocultao. Esse crime consuma-se com a mera converso, independentemente de o
agente conseguir o resultado.
Nesse inciso classiIica-se o crime em FORMAL,
126
COMUM, COMISSIVO, DE
PERIGO CONCRETO, INSTANTNEO E TENTATIVA POSSIVEL. Nada obsta que

124
Edilson Muggenor e Fernando Capez
125
RodolIo Tigre Maia. Utilizar numa prova para o MPF
126
Souza Nucci diz ser material, porque se exige qualquer prejuizo para a sociedade ou para o Estado na
esIera tributaria, Iinanceira e econmica.Posio Majoritaria : Basta a converso. Chega-se ao mesmo
lugar. Na prova objetiva de CESPE, MPF, DPF, Agente, vai como crime Iormal. Numa prova discurssiva
pode-se citar a posio do Nucci.

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9

o agente inicie o ato de converso e seja obstado. AIaste aquela ideia de que crime
Iormal no admite a tentativa. Basta a possibilidade de Iracionar o iter criminis. O ato
executorio e Iracionario.

II- Estamos diante de um tipo misto alternativo. Traz condutas que conIiguram
operaes com os produtos do crime antecedente. Operaes com os ativos
ilicitos. Algumas condutas aqui conIiguram a dissimulao ( 2 Iase da
lavagem ). Verbos tipicos :
O Adquirir : signiIica incorporar o bem ilicito ao patrimnio. Essa
aquisio tanto pode ser onerosa quanto gratuita. Ex. Uma doao. Se
se incorpora ao patrimnio de alguem consuma-se no exato instante
em que a propriedade e transIerida.
O Receber : aceitao do produto do crime antecedente. DiIere do
adquirir, pois neste temos a transIerncia de propriedade. Aqui basta
o recebimento. Consuma-se no momento em que o agente tiver a
posse do produto do crime antecedente, do "dinheiro sujo".
O Trocar : signiIica cambiar. Consuma-se no momento em que o agente
tiver a posse do produto do crime antecedente. Faz a troca. Quando
obtem a posse, consuma-se;
O Negociar: E a transao de natureza Iinanceira ou comercial. Isso e
muito comum. Consuma-se no momento da concluso da operao
Iinanceira;
O Dar em garantia: entrega do dinheiro sujo como garantia do
cumprimento da obrigao. Consuma-se no momento da tradio, da
entrega do dinheiro sujo;
O Receber em garantia e aceitao do dinheiro sujo como garantia do
cumprimento de uma obrigao. Consuma-se no momento em que o
agente recebe o dinheiro sujo em garantia;
O Guardar : recebimento do dinheiro sujo para conserva-lo. Obtem o
produto para sua conservao consumando-se com a posse do
produto antecedente;

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9

O Ter em deposito : Parece com o guardar. Aqui o agente promove a
conservao do produto do crime. Consuma-se, assim como a
guarda, quando o agente obtiver a posse do dinheiro sujo;
O Movimentar: e a circulao do dinheiro sujo no mercado Iormal,
econmico-Iinanceiro. O cara compra, com o dinheiro sujo no
mercado de aes, e vende as mesmas aes. Fez circular.
Investimentos, Operaes Financeiras, etc. Consuma-se com
qualquer ato de movimentao do ativo consuma o crime. Agora e
necessario aqui provar que Ioi Ieito a circulao com o especial Iim
de agir;
O TransIerir, signiIica a mudana de titularidade.
Esse crime admite dolo eventual, na mesma Iorma do Inc I. A posio
majoritaria, diz que esse inc II admite o dolo eventual. Uma segunda posio diz no
admitir, em razo do especial Iim de agir, na viso de RodolIo Tigre Maia.
CLASSIFICAO : CRIME COMUM, DOLOSO; PARA A POSIO
MAJORITARIA FORMAL; MATERIAL ( SOUZA NUCCI ); COMISSIVO;
INSTANTNEO ( ADQUIRIR, RECEBER, TROCAR, NEGOCIAR,DAR, RECEBER
EM GARANTIA,MOVIMENTAR E TRANSFERIR ) E PERMANENTE (
GUARDAR E TER EM DEPOSITO ).ADMITE TENTATIVA, embora a doutrina diga
ser controvertido:
1 Corrrente : Todos os verbos tipicos
conIiguram crimes plurisubsistentes.
2 Corrente : Somente alguns verbos no
admitem tentativa, sendo tais: RECEBER,
GUARDAR, TER EM DEPOSITO,
MOVIMENTAR E TRANSFERIR.Crime
Unisubsistente
127

E complicado provar a origem ilicita do dinheiro sujo. Ou mexe no crime
antecedente. Agora para dar um Ilagrante do agente que guarda, tem em deposito, isso
demanda alguns meses de investigao, para quando Ior representar a autoridade
judiciaria, explicitando as razes. O que no e raro e descobrir que depois de uma

127
RodolIo Tigre Maia

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9

investigao de meses ou anos, o dinheiro era produto de crime contra a ordem
tributaria ou sonegao Iiscal, tendo que Iicar de mos atadas, porque deve a AP esperar
a concluso do PAF. Caso desembargadores do TJ/ES.
III- Traz o chamado subIaturamento ou superIaturamento. Importa um bem por
R$ 200.000,00 quando ele custa R$ 80.000,00. SigniIicam respecttivamente
a entrada e saida do produto no territorio nacional por agua, terra ou ar. Traz
como tipo subjetivo o dolo ( vontade conscincia ) de importar o produto
com valor superior ao real. O DOLO EVENTUAL, e cabivel aqui sem
divergncia na doutrina. Cuidado. Ha o especial Iim de agir descrito no 1.
Consuma-se com a eIetiva entrada ou saida, no sendo necessario a
conIigurao da dissimulao ou ocultao do bem. No basta o
preenchimento da guia. Tem que entrar ou sair do pais. O resultado
naturalistco esta na lavagem. Importa ou Exporta com a Iinalidade de
dissimulao.
CRIME COMUM, DOLOSO, COMISSIVO, INSTANTNEO, COM
TENTATIVA ADMISSIVEL, E PARA A POSIO MAJORITARIA,
CRIME FORMAL, E MATERIAL ( SOUZA NUCCI );

2
I- Utiliza um produto do crime antecedente. Pune-se a conduta posterior a
lavagem. Traz a Iase da integrao. Mas se reparar bem, esse inciso pune a
mera utilizao. O dinheiro esta limpo aqui nessa Iase, ja que ele utiliza na
atividade econmica. Odinheiro e normalmente empregado, por meio de
negocios licitos, aquisio de bens, etc.
UTILIZAR: Aplicar, empregar. No abrage aqui o dolo eventual ( tipo diz
que sabe ser proveniente, logo no abrange o dolo eventual.

QUESTAO CESPE : O Sujeito trabalha e compra uma Iazenda, j;a sendo
invstigado por crime de traIico de drogas. 1 alqueira e avaliado por R$
30.000,e adquire a Iazenda por R$ 80.000. Ja esta aqui em plena utilizao
da atividade econmica limpando o dinheiro. Na persecuo penal deve-se
provar a origem ilicita do dinheiro utilizado.

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9

CRIME COMUM, DOLOSO, COMISSIVO, INSTANTNEO, CRIME
FORMAL ( MAJORITARIA ), MATERIAL ( SOUZA NUCCI ),
TENTATIVA FACTIVEL, POSTO SER O TIPO PLURISSUBSISTENTE,
ADMITINDO O FRACIONAMENTO DO ITER CRIMINIS (
MAJORITARIA ), EMBORA HAJA UMA SEGUNDA POSIO QUE
DIZ SER UNISSUBSISTENTE, DIZENDO QUE OU O AGENTE
UTILIZA O DINHEIRO E O CRIME ESTA CONSUMADO, OU O
AGENTE NO UTILIZA E A CONDUTA SERA PENALMENTE
IRRELEVANTE ( TIGRE MAIA )

II- Aqui a lei incrimina no a conduta de quem lava, mas sim a de quem
trabalha em local onde se lava o dinheiro. Esse tipo e perigosissimo. Tem
que ser olhado com lentes de direitos humanos. O cara trabalha num local
onde sabe que lava-se dinheiro. E quando Ior uma enorme instituio
Iinanteira. O tipo diz tendo conhecimento -. O cara ja sabe, mas no esta
nem ai. O legislador quis abarcar as pessoas que eIetivamente comandam a
lavagem, sendo inutilizavel na pratica por conta da diIiculdade.
Lamentavelmente, o MP no preocupa-se com isso. PARTICIPAR , e
meramente integrarm, Iazer parte. No Ioi utilizado para reIerir-se a algum
participe do crime. O tipo no admite o dolo eventual. Consuma-se com a
simples, participao.

CRIME COMUM, DOLOSO, DE MERA CONDUTA, COMISSIVO,
TENTATIVA ADMISSIVEL, PERMANENTE,MATERIAL

3 DESNECESSARIO
4 Crime cometido de Iorma habitual. Aumenta-se a pena se Ior praticada de Iorma
reiterada, no o transIormando num crime habitual. Pode ate ser o crime de lavagem
seja habitual. Nada obsta que o agente Iaa uma lavagem so. Ele incide to somente nas
condutas do caput,no incidindo nas condutas do 1 e 2

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9

5. Delao Premiada. Pode ser Ieita na Iase de inquerito ou processual, sendo que
nessa ultima so pode ser Ieita ate antes da sentena. A delao premiada pode ser
dirigida as pessoas encarregadas da persecuo penal, AP, MP, e em juizo. O caa
quando delata e porque ja esta na bola da vez. A doutina em geral diz ser obrigao do
magistrado a concesso, desde que eIetivamente cumpra os requisitos

Nos crimes de lavagem de dinheiro NO SE APLICA O ART. 366 DO CPP.
Trata esse artigo da citao por edital. Ninguem pode ser processado sem ampla deIesa.
Se o reu no encontrado. O legislador quis que no houvesse a incidncia dessa regra. A
suspenso do processo constituiria um prmio para o cara que praticou o crime
antecedente, alem de consistir num obstaculo a descoberta dos crimes antecedentes a
lavagem. Assim, suspenso o processo, no conseguira descobrir qual Ioi o montante
apurado, e o crime antecedente.
Se no compareceu mas Ioi a deIensoria publica o processo corre naturalmente.
A doutrina preIere no aplicar o art. 2 2. Para a doutrina aplica-se o art. 366,
para assegurar os principios do devido processo legal, ampla deIesa e do contraditorio.
Essa posio e majoritaria. Se vier em prova, COMO NO CESPE, marcar conIorme a
lei, onde no se aplica. Posio apresentada de RodolIo Tigre Mais, Flavio Gomes e
Roberto Delmanto.

Art. 3. No cabimento de Iiana e liberdade provisoria. A conseqncia da lei vedar a
Iiana e inocuo, posto que quer dizer que no cabe a liberdade provisoria com Iiana,
mas cabivel e a liberdade provisoria sem Iiana. A vedao da liberdade provisoria ( SE
VIER NA LEI, VA COM A LEI ), mas se isso Iosse aplicavel todos os autores no
Iicariam em liberdade. E crime de rico. O STF na Adin 3112 diz que no cabe e no
existe priso ex lege, ou seja, no existe priso somente porque a lei diz no caber a
liberdade provisoria. Tudo deve gerar sobre os requisitos do art. 312 do CPP. Depois
disse que o reu pode apelar em liberdade, ou seja, o juiz pode Iundamentar ( art. 93, inc
IX ). A sentena e provisoria. Se permanecer os motivos da preventiva, permanece. Na
sentena esta concluida a instruo processual. EnIim, depois de ameaar a testemunha,
no ha mais razo de assim proceder-se.

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Art. 4 So as chamadas medidas assecuratorias, decorrentes do poder geral de cautela
do juiz. Essas medidas tem como escopo, na atividade probatoria, trazer elementos para
o juiz, para os autos, bem como Iazer a coisa retornar ao seu legitimo proprietario ou
possuidor. As varas Iederais tem uma salinha, trancada a chave com varios materiais
apreendidos de processos. Isso tudo Iica na vara criminal. O dinheiro em geral vai para
uma conta.
1 Diz que a ao tem que ser iniciada em 120 dias. No CPP o prazo so de 60 dias (
art. 131 do CPP ).
2. Sem maiores problemas.
3. Objeto de grande controversia em doutrina. Somente podera ser reconhecido com
o comparecimento pessoal, porem inIormando aqui que aplica-se o art. 366 do CPP. Tal
exige o comparecimento pessoal. Muitas vezes o dinheiro apreendido esta no nome de
laranjas.
1 Corrente: o 3 do art. 4
da lei deve ser
normalmente aplicado,
aIastando a regra do art. 2
2, uma vez que esse
viola os principios do
devido processo legal,
contraditorio e ampla
deIesa.
128

2 Corrente: Devem ser
aplicados os dois
dispositivos da seguinte
Iorma: O legislador no
quis aplicar o art. 366 do
CPP a lei de lavagem, para
suspender o processo e o
prazo prescricional, mas
determinou que o juiz
pratique os atos necessarios
a conservao dos bens
apreendidos, quando o reu
Ior citado por edital e no
comparecer nem constituir
advogado, alem de
resguardar a conservao
3 Corrente : Quando o art.
2 2 determina a no
aplicao do art 366 do
CPP, quer dizer que o reu
podera ser citado por
edital, mas o processo no
Iicara suspenso, e nem a
prescrio. O processo
segue. Se no tiver
deIensor, segue. Essa Ioi a
opo do legislador.
Complementa, dizendo que
so podera haver o pedido
de restituio se o reu
comparecer pessoalmente.
Concluso: Assim se o reu

128
RodolIo Tigre Maia.

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98

do bem apreendido.
129
no comparecer nem
constituir advogado, o
processo no sera
suspenso, seguindo seu
curso normal e no podera
haver pedido de
restituio.O bem Iicara
apreendido. DiIicilmente
havera comprovao de
origem licita.

4. E a chamada ao controlada, Ilagrante retardado. Esse Ilagrante retardado no
abrange a priso em Ilagrante e sim ordem de priso. Entende-se por ordem de priso a
preventiva, e a retardada. Se Ior em sede de organizao criminosa entra o previsto na
lei de organizao criminosa.

Art. 7
I- E um conIisco. Esta em consonncia com o art. 5, LXVI da CRFB, que traz
como pena a perda de bens. Assim como o codigo penal, esse eIeito e
automatico e decorre da condenao por si so.
II- Aqui a questo e diversa, trazendo como pena a suspenso ou interdio de
direitos. E eIeito especiIico da condenao nos mesmos moldes do art. 92,
inc I do CP. A diIerena e que o CP trata da perda de cargo. Aqui o art. Trata
da impossibilidade do agente vir a ocupar algum cargo Iuturamente. No
pode exercer cargo da data em diante. O cara que ja ocupa um cargo publico,
pode ter aplicao conjunta do art 92 do CP com este ? Pode sim. Nada obsta
que aplique-se conjuntamente os dois incisos. Atenao que e a pena aplicada
( concreto ), e no cominada ( abstrato ) .
1 Corrente : A perda do cargo e
automatica, decorre da condenao.
2 Corrente : Essa interdio no e
automatica. Deve haver motivao

129
Edilson BonIim

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99

A Eli de lavagem no exigiu
expressamente motivao na
sentena como Iez o art 92, inc I do
CP. Ento da sentena ja vai gerar
interdio para exercer a Iuno.
130

na sentena, a exemplo do que
ocorre no art. 92, inc I do CP c/c p.u.
131

Art. 8. Crimes praticados no estrangeiro ( crimes antecedentes ):
Requisitos : existncia de tratado internacional autorizando o seqestro ou arresto;
Ou, no existindo, que haja a promessa de reciprocidade. O tratado e requisito mas no
e obice.
Solicitao da autoridade estrangeira competente.
2 a repartio de valores deve aguardar o trnsito em julgado da sentena
condenatoria.
Ateno ao inIormativo .391 do STJ LAVAGEM DE DINHEIRO
A competncia Ioi da justia Iederal na lavagem de dinheiro porque o crime
antecedente ( traIico nacional de drogas Ioi conexo com o crime da IalsiIicao de
documento passaporte ). Havendo conexo entre um crime de competncia da JE e da
JF, a competncia dar-se-a pela justia Iederal. A conexo e caso de modiIicao de
competncia, e no caso de Iixao de competncia. A conexo e mera causa de
modiIicao de competncia. Primeiramente Iirma-se a competncia em determinado
lugar e depois muda-se a competncia. Assim o traIico nacional vai ser julgado pela
justia Iederal ( SUM 122 do STJ ).
O mesmo se passa na questo tributaria no tocante a imposto estadual e de renda.
ConIlito de competncia 97.636

1 POSIO : 2 POSIO :

130
Souza Nucci.
131
RodolIo Tigre Maia e Roberto Delmanto.

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A competncia para processar e julgar o
dinheiro sujo? A competncia para julgar o
traIico nacional e da justia estadual e so Ioi
para a justia Iederal em razo da conexo.
Isso no alteraria a competncia para
julgamento do seu produto, que caso no Iosse
a conexo seria a justia estadual.
O traIico nacional e um crime de
competncia da justia estadual. Assim a
lavagem no seria de competncia da justia
Iederal. A conexo no interIere. A lei Iala de
crime antecendente ser de competncia da
justia Iederal. O crime de traIico nacional
no 'e naturalmente de competncia da justia
Iederal.

O STJ disse que na hipotese a competncia
para processo e julgamento do traIico nacional
Ioi deslocada para a justia Iederal em razo
da conexo prevista no CPP. Dessa Iorma a
justia Iederal passou a ser o orgo
competente para o processo e o julgamento do
crime antecedente ( traIico nacional ),
justiIicando portanto a competncia da justia
Iederal para o processo e julgamento do crime
de lavagem.

Ateno a este ultimo inIormatvo. Vai cair na prova.
Crimes contra as finanas pblicas ( Lei 10.02/2000 )

So os art. 359-A ao 359-H
Trata-se da aplicao do principio da responsabilidade Iiscal, que no Brasil
comeou a ser internalizado , com o objetivo de trazer integridade as Iinanas publicas.
A lei de Responsabilidade Fiscal ( LC 101/2000 ), que teve sua origem na emenda
constitucional n 19. Corresponde ao conceito de "accountability", que signiIica a
responsabilidade pela eIiciente gerncia dos recursos publicos.
O principio da responsabilidade Iiscal desdobra-se em dois outros sendo tais os
principios da prudncia e da transparncia, ambos positivados na LRF, que em seu art.
1 1 traz a positivao desses dois principios. Ao Ialar de ao planajeda
implicitamente esta se Ialando do principio da prudncia.

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Luiz Regis Prado, Fernando Capez entre outros critica muito essa lei, Iace ao
principio da interveno minima, pois trabalha com a restrio ao direito de liberdade.
Em outras palavras, esse principio tambem chamado de ultima ratio aIirma que sempre
que algum outro ramo do direito mostrar-se suIiciente para regular e proteger aquele
bem juridico, a interveno do direito penal devera Iicar aIastada. Ja existe um ramo do
direito administrativo que prev sanes em caso de descumprimento.
O art. 73 da LRF, dispe das punies pelo Codigo Penal, pela lei 1.079/90 (
crimes de responsabilidade ); DL 201/67 ( responsabilidade de preIeitos e vereadores ),
e lei 8429/92.
A situao acima no conIigura bis in idem, porque essas sanes tem naturezas
distintas.
Ateno que a nova lie no pode retroagir para alcanar Iatos anteriores a sua
vigncia.
Todos os tipos penais dessa lei admitem a suspenso condicional do processo do
art. 89 da lei 9.099/95. Todos so podem ser praticados na modalidade dolosa. Trata-se
de norma penal homognea heterovitelinea ( mesma Ionte, e leis distintas ), que buscara
complementos na propria LRF ou Lei 4.320/64 ( lei do oramento ).
Todos os tipos contituem um descumprimento da LRF.
O bem juridico tutelado so diversos, ou seja, lei plurioIensivo, sendo que o
primeiro bem juridico tutelado so as Iinanas publicas, o equilibrio das Iinanas
publicas, a probidade administrativa, a seguranas nas operaes de credito e a gesto
Iiscal responsavel.
O Sujeito Passivo e o Estado, entidade Iederativa.
Em provas do CESPE sugere-se utilizar as posies do Cesar Roberto
Bittencourt.
Art 359-A do CP. Ordenar, autorizar ou realizar. Essas condutas aparecem em diversos
tipos penais :Ordenar mandar, determinar; Autorizarpermitir ; realizar executar,
colocar em pratica.

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Operao de Credito : Art. 29, inc III da LRF. Entenda que operao de credito e
diIerente de receita tributaria. A receita tributaria, diIerentemente no gera o dever de
restituir, entretanto a operao de credito gera o dever de restituir. Logo a operao de
credito gera divida publica, e o Estado pode ate Iazer isso desde que tenha autorizao
legislativa, a Iim de evitar um desequilibrio nas contas publicas.
ParagraIo unico : o agente ultrapassa o limite da autorizao
Inc I-limite;
Inc II -Divida consolidada. O art. 29, inc I da LRF traz o conceito de divida consolidada
O art. 52 inc V a VIII da CRFB esta a resoluo do senado;
O sujeito ativo e o cheIe do poder executivo em todas as esIeras ( Iederal,
estadual e municipal )
O art. 10 n 6 da lei 1.079/50 ha um crime de responsabilidade para o Presidente
da Republica, no esquecendo que tambem e aplicavel aos governadores de estado. A
grande doutrina diz no ser bis in idem a aplicao do art. 359-A com a lei de
responsabilidade, aplicando-se tanto a lei de responsabilidade quanto os crimes aqui
presentes. Para os preIeitos aplica-se o DL 201/67.
Consumao :
1 Corrente
132
: Condutas ordenar e
autorizar se consumam com a simples
ordem ou autorizao, isto e, com a mera
pratica das condutas tipicas, uma vez que
ambas conIiguram crime de mera conduta.
Ja a conduta realizar se consuma com a
eIetiva operao de credito, por ser
considerado crime material.
2 Corrente
133
: nas condutas ordenar e
autorizar o crime se consuma com a
eIetiva abertura do credito, uma vez que
so assim pode haver um risco de leso ao
Bem Juridico Protegido, por sua vez a
conduta realizar se consuma com a eIetiva
operao de credito. Deve-se adotar essa
posio para o CESPE

E cabivel tentativa ? E unissubsistente ou plurissubsistente ?

132
Luiz Regis Prado
133
Cesar Bittencourt

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1 corrente
134
: so cabe tentativa na
conduta realizar, e as demais condutas
conIiguram crime unissubsistente.
2 Corrente
135
: Em todas as trs condutas
e possivel Ialar-se em tentativa ja que
todas conIiguram crimes plurissubsistente

Esse crime conIigura uma leso de menor potencial oIensivo. Logo pode-se
aplicar medida despenalizadora, mesmo que o agente tenha Ioro por prerrogativa de
Iuno.
Art. 359-B condutas: ordenar ou autorizar.
Preliminarmente vamos distinguir precatorio, empenho e restos a pagar:
Empenho. A recebe seu salario esse ms. Esta devendo R$ 100,00 a alguem e destaca
esse dinheiro, dobra e coloca um clip com um papelzinho. Logo e o destaque, a reserva
de recursos Iinanceiros para garantir o pagamento das despesas. Do oramento daquele
ano ja esta destacado o valor daquele ano para pagar. A despesa tem que ser empenhada
ate 31 de julho do ano anterior ( art. 36 da Lei 4.320/64 ). Tem que ser pago ate o ultimo
dia do ano seguinte, isso e classiIicado como restos a pagar, ou seja, so despesas
empenhas mas no pagas ate o dia 31/dez.
Precatorio : e uma ordem de pagamento
Restos a pagar: acima descrito. Tem que ser pagas no proximo exercicio, portanto deve-
se empenhar novamente, se no gera desequilibrio nas contas publicas.
Logo o crime e inscrever em restos a pagar despesas que no tenha sido previamente
empenhado, ou que exceda os limites legais.
$ujeito ativo :
1 Corrente ( mais generica )
136
:cheIes do
poder executivo, dirigentes de casas
legislativas, presidentes dos tribunais, e
tribunais de contas, cheIes do Ministerio
2 Corrente
137
: e o Iuncionario publico
que tenha atribuio para ordenar ou
autorizar a inscrio da despesa. Essa

134
Luiz Regis Prado
135
Cesar Bittencour
136
Luiz Regis Prado
137
Cesar Roberto Bittencourt e Guilherme de Souza Nucci

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Publico, isso e, pessoas que lidam com o
oramento
posio e mais especiIica

Consumao :
1 Corrente
138
; com a expedio da
ordem no exigindo a eIetiva inscrio. E
um crime de mera conduta
2 Corrente
139
: a consumao se da
quando eIetivamente a despesa Ior inscrita
em restos a pagar, caso contrario no
havera leso ou exposio de perigo ao
bem juridico. Entende esse que enquanto
o valor no Ior escrito no gera leso ao
bem juridico

E cabivel a tentativa ? Pode-se tentar ou no autorizar uma despesa ?
1 Corrente
140
: no. No se pode
Iracionar o ato executorio, portanto o
crime e unissubsistente
2 Corrente
141
: Sim. A consumao se da
com a eIetiva inscrio em restos a pagar.
Pode-se ordenar a despesa e tal inscrio
no ocorra por motivos alheios a sua
propria vontade

Art. 35-C. Trata-se de descumprimento do art. 42 da LRF. Quer se evitar que o
administrador transIira uma despesa ao proximo administrador. Condutas de ordenar ou
autorizar, nos ultimos oito meses. Exercicio Financeiro segundo o art. 34 da Lei
4320/64 coincide com o ano civil ( 1/Jan 31/dez ). Mandato reIere-se a cargos do
poder executivo ou judiciario. Quando Iala em legislatura Iala-se de cargo do
legislativo.

138
Luiz Regis Prado
139
Cesar Roberto Bittencourt
140
Luiz Regis Prado
141
Cesar Roberto Bittencourt.

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Quem pode ser autor? CheIes do poder executivo, dirigentes das casas legislativas,
presidentes dos tribunais, dos tribunais de contas, e os cheIes de Ministerios Publicos.
Consumao :
1 Corrente
142
: A consumao ocorre
com a simples ordem ou autorizao para
a assuno da obrigao, isto e, o crime e
de mera conduta.
2 Corrente
143
: Quando a ordem ou
autorizao Iorem eIetivamente
executadas, caso contrario, o mero ato de
ordem ou autorizao no causa um
perigo ao bem juridico protegido Iinanas
publicas.

Cabe tentativa ?
1 Corrente : A tentaiva no e cabivel. O
iter criminis no pode ser Iracionado.
Posio do Regis Prado
2 Corrente ; Tentativa perIeitamente
cabivel. Nada obsta que o agente ordene
ou autorize a assuno da obrigao e no
haja a execuo por motivo alheio a sua
vontade. Posiao de Cesar Bittencourt.

Art. 35-D Ilagrante violao da lei oramentaria. Legalidade administrativa.
TransIormou em crime o descumprimento do art. 16 da LRF. Temos a PPA, a LOA e
LDO. O crime e criar uma despesa que no tenha previso nas trs leis acima.
$ujeito ativo :
144
:cheIes do
2 Corrente
145

142
Luiz Regis Prado
143
144
Luiz Regis Prado
145

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oramento

Consumao :
1 Corrente
146
: A consumao ocorre
com a simples ordem ou autorizao para
a assuno da obrigao, isto e, o crime e
de mera conduta.
2 Corrente
147
: Quando a ordem ou
autorizao Iorem eIetivamente
executadas, caso contrario, o mero ato de
ordem ou autorizao no causa um
perigo ao bem juridico protegido Iinanas
publicas.

Tentativa
1 Corrente
148
: no. No se pode
2 Corrente
149
: Sim. A consumao se da
com a eIetiva inscrio em restos a pagar.
Pode-se ordenar a despesa e tal inscrio
no ocorra por motivos alheios a sua
propria vontade

Art. 35-E: tranIormou em crime a conduta do art. 40 1 da LRF. Prestar conceder.
A oIerta de garantia esta condicionada a uma contra-garantia.
$ujeito Ativo
1 Corrente
150
: So o cheIe do Poder
executivo
2 Corrente :
151
E a pessoa que tenha
atribuio para prestar a garantia.

146
Luiz Regis Prado
147
148
Luiz Regis Prado
149
150
Luiz Regis Prado
151
Cesar Bittencourt e Souza Nucci

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Consumao : com a eIetiva prestao da garantia sem a exigncia da contra-garantia
Tentativa
1 Corrente
152
: no. No se pode
2 Corrente
153
: Sim. Pode-se Iracionar o
iter criminis

Art. 35-F: e a contrapartida do crime do art. 359-B. Existe uma irregularidade. Crime
omissivo proprio.
$ujeito ativo :
154
:cheIes do
oramento
2 Corrente
155

Consumao : Aqui no discute-se essa. Como todo crime omissivo proprio consuma-se
com a simples omisso, nesse exato instante. Nunca vera um crime omissivo proprio
que no se consume com a mera omisso. No cabe tentativa de crime omissivo
proprio.
Quando o agente praticou as condutas do art. 359-B e sequentemente praticar a
conduta do art 359-F, NO causa nova leso ao bem juridico, que ja Ioi promovida na
primeira conduta, muito embora agrave. Logo o art 359-F e um post Iactum
impunivel.
156

152
Damasio de Jesus
153
Cesar Roberto Bittencourt. Luiz Flavio Gomes
154
Luiz Regis Prado
155
156
Cesar Bittencour e Guilherme de Souza Nucci.

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8

Art. 359-G. Foi o que ocorreu com o ultimo mandato do presidente Lula. Esse
tipo legal Iaz meno expressa com despesa com pessoal ( Art. 18 caput da LRF ).
Aquise esta diante de norma penal em branco. A LRF no art 21, p.u diz que esse ato e
NULO. Se um dia impugnarem esse ato, ter-se-a que restituir o valor todo recebido.
359-C 359-G
Qualquer despesa que no pode ser
gerada
E to somente despesa com pessoal
Tempo : nos ultimos 8 meses Tempo : nos ultimos 180 dias ( seis meses
)
Despesa no pode ser paga no mesmo
exercicio Iinanceiro
Independe de poder ser pago ou no no
mesmo exercicio Iinanceiro.

Sujeito Ativo : cheIes do poder executivo, dirigentes de casas legislativas,
presidentes dos tribunais, e dos tribunais de contas e cheIes de Ministerios Publicos.
Verbos
1 Corrente : os crimes estaro
consumados com a mera ordem ou
autorizao, sendo portanto crime de mera
conduta. A conduta executar, consuma-se
com a eIetiva execuo do ato. Essa
corrente da interpretao gramatical.
157

2 Corrente : O crime estara consumado
quando o ato que concede o aumento de
despesa Ior executado, isto e, quando a
despesa Ior eIetivamente aumentada, sem
o qual no havera qualquer lesividade as
Iinanas publicas.
158

Cabe tentativa nesse crime ?

157
Luis Regis Prado
158
Cesar Bittencourt ( Corrente para o CESPE )

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9

1 Corrente : nos verbos ordenar e
autorizar no cabe tentativa, porque o ato
executorio no pode ser Iracionado. Ou o
agente emite uma ordem e o crime estara
consumado. Na conduta exercutar o crime
passa a ser plurissubsistente. Nada obsta
que o agente inicie a execuo do ato e
este no se consume por circunstncias
alheias a sua vontade.
159
Ex. O presidente
assina a Medida Provisoria e alguem no
publica.
2 Corrente : Nos trs verbos tipicos a
tentativa e perIeitamente admissivel.
160

E errado a viso de que crime de mera conduta no cabe tentativa. Ex. Invasao
de domicilio. Vou entrar na casa e alguem me impede de entrar. No e todo crime que e
unissubsistente.
Ateno a tabela pois isso e o que mais cai em prova.

Art. 359-H. Ordenar, Autorizar ou promover.
O tipo Iala em titulos da divida publica.
Vamos distinguir algumas coisas. Se cada um tem um precatorio de R$
200.000,00 para receber. Posso vender esse precatorio ? Trata-se de cesso de credito,
conIorme previsto no Codigo Civil. Pode haver acordo entre comprador e devedor. A
conduta e atipica.
O Art. 359 transIormou em crime o art. 61 da LRF. Podem emitir titulos da
divida publica, a Unio, pelo BACEN, os Estados e os Municipios. Isso serve para
Iomentar o emprestimo publico. O tipo Iala da necessidade de autorizao em lei (
Principio da Legalidade Administrativa ). Alem disso tem que estar registrado em

159
Damasio de Jesus
160


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sistema centralizado de liquidao e custodia, para que se tenha registrado e controlado,
a Iim de evitar um desequilibrio nas Iinanas publicas. Se assim no Iosse, o
administrador lanaria varios titulos, pondo em risco o oramento.
Sujeito Ativo :
1 Corrente : Somente o cheIe do Poder
executivo
161

2 Corrente : Pode ser sujeito ativo o
Iuncionario publico que autoriar, ordenar
ou promover a oIerta publica de titulos.
162

Quando o crime se consuma ?
1 Corrente : quando o agente emite uma
ordem e o crime estara consumado (
Crime de Mera Conduta ). Na conduta
promover estara consumado com a oIerta
eIetiva ou eIetiva colocao no mercado
Iinanceiro.
163

164

Estara consumado com o eIetivo
lanamento dos titulos da divida publica
no Mercado, sem o qual no se pode Ialar
em qualquer lesividade ao patrimnio
publico. So assim havera um desequilibrio
nas Iinanas publicas.
165

Cabe tentativa ?

1 Corrente : nos verbos ordenar e
autorizar no cabe tentativa, porque o ato
executorio no pode ser Iracionado. Ou o
agente emite uma ordem e o crime estara
consumado. Na conduta promover, o

161
Luis Regis Prado.
162
Cesar Bittencourt e Souza Nucci
163
Luis Regis Prado.
164

165
Cesar Bittencourt

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crime passa a ser plurissubsistente. Nada
obsta que o agente inicie a execuo do
ato e este no se consume por
circunstncias alheias a sua vontade.
166

166
Luis Regis Prado.


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LE ./65 ( LE DE ABU$O DE AUTORDADE )

Essa lei tem dupla objetividade juridica, conIorme explicita a ementa. Protege
dois bens juridicos : o regular Iuncionamento da administrao publica, a relao que o
elemento povo tem com o proprio estado que se maniIesta por meio de seus agentes
estatais; o segundo e a tutela dos direitos e garantias Iundamentais previstas na CRFB.
Os tipos penais do art. 3 e 4 so notorias violaes a alguns dos direitos
Iundamentais. Ex. Art. 3 alinea c, d.
Sujeito Ativo : e naturalmente a autoridade. Para Iins penais autoridade
apresenta conceito ex lege, de lege lata ( art. 5 ). So crimes proprios e repara que o
conceito de Iuncionario publico e diIerente do conceito do CP. Aqui e menos
abrangente. No se enquadra empresa conveniada para prestao de atividade tipica da
administrao publica.
Sujeito Passivo : 1 Lugar e o estado, a propria administrao publica. Em
segundo lugar e o individuo que e violado por essa conduta.
Competncia para processo e julgamento :
Depende sobretudo do art. 109, inc IV da CRFB/88 que diz serem competentes
os juizes Iederais quando houverem oIensas a bens, servios ou interesses da Unio
Federal, autarquias e as suas empresas publicas. Um abuso praticado dentro de uma
autarquia Iederal. Houve oIensa a interesse da Unio. Praticado por um agente publico
civil ou militar.
A competncia e da justia comum. O problema e quando Ior praticado por
militar. De quem e a competncia ? A Justia Militar tem competncia para processar e
julgar os crimes militares. Em qualquer hipotese somente pode julgar crimes com
previso no codigo penal militar ( DL 1.001/69 ). Esses crimes no esto no Codigo
Penal Militar, e sim numa lei que e anterior ao COM. A competncia para processar e

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julgar, jamais sera da justia militar, mesmo que haja um militar em servio a
competncia sera da justia comum. Isso esta retratado na Sum n 172 do STJ
167

E se Ior crime conexo. Ex. Um militar Ioi denunciado por abandono de posto .
Abandonou a vigia de local, e praticou um crime de abuso de autoridade. Logo houve
conexo de um crime militar com um crime comum. Nesse caso, havera a separao de
processos para processo e julgamento. A justia militar compete julgar o crime militar e
a justia comum compete processar e julgar o crime de abuso de autoridade. Sum 90 do
STJ. Portanto havera a separao de processos.
A natureza da ao penal e PUBLICA. Observe o art 2 c/c art. 12. Diz que a
denuncia sera instruida com a representao da vitima do abuso. A lei quis Irisar a
representao sim. Mas no e uma condio objetiva de procedibilidade ( que permite o
inicio da ao penal ). Dois anos depois Ioi editado a lei 5.249/67, que diz que a Ialta de
representao no obsta a iniciativa nem o curso da ao penal. Logo no e uma
condio objetiva de procedibilidade. LOGO NOS CRIMES DE ABUSO DE
AUTORIDADE A AO PENAL E PUBLICA E INCONDICIONADA. ESSA
REPRESENTAO NADA MAIS E DO QUE UM ESPELHO DO DIREITO DE
PETIO PREVISTO NA CRFB ( art. 5 XXXIV, a CRFB/88 ). E UMA MERA
NOTITIA CRIMINIS.
Os crimes dessa lei de abuso tem trs especies de sanes : penais,
administrativas e civis. No e o juizo criminal que vai aplicar sano administrativa ou
civil. Uma ao de indenizao sera aplicada pelo juizo civil. A administrao publica
aplicara uma sano administrativa.
A sano penal esta prevista no art. 6 3 da lei. Por ter pena privativa de
liberdade de ate seis meses, e crime de menor potencial oIensivo. A competncia para
processo e julgamento e do JEC. Alguns autores dizem que jamais podera haver o
espirito consensual dos JEC. Jamais um agente podera transacionar sobre a perda do
cargo. Entretanto isso vai sim ao JEC e la aplica-se as medidas despenalizadoras.
Se a autoridade Ior detentora de Ioro por prerrogativa de Iuno? O Ioro especial
ganha de todos, e logo julgara. La aplicam-se as medidas despenalizadoras.

167
Compete a Justia Comum processor e julgar military por crime de abuso de autoridade, ainda que
praticado em servio.


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Assim o juiz que comunicada de priso irregular, deixar de analisar, sera
processado junto ao TJ, tendo direito as medidas despenalizadoras.
Os tipos penais do art. 3 so muito criticados. Nullun Crime, nulla Poena sine
Lege ( previa, stricta, scripta, certa ). Na vertente certa, deseja-se evitar a utilizao de
conceitos vagos, imprecisos. A lei tem que trazer conceitos certos que possam sem
aplicados sem nenhuma diIiculdade.
A doutrina Iala que viola o principio da taxatividade.
O art. 3 conIigura um crime de atentado. Isso quer dizer que a tentativa
Iunciona como elemento do tipo. Assim , reunido todos os elementos do tipo, teremos
um crime consumado. Por essa razo qualquer crime de atentado NO VAI ADMITIR
A TENTATIVA. Qualquer ato que conIigure um atentado ja esta consumado. O mesmo
ocorre com o tipo EVADIR-SE OU TENTAR EVADIR. Ele por si proprio consuma-se
com a mera tentativa.
Art. 3 ,
a. LIBERDADE DE LOCOMOO : Art. 5, inc XV da CRFB. No precisa privar
a liberdade. Basta qualquer atentado. Se houver alem de um mero atentado e
houver a privao de liberdade, vai-se para o art. 4, alinea a. Se no houver
privao de liberdade estaremos nessa alinea. Ex. A AP te para na blitz e depois
de tudo regular diz que voc no pode ir embora. Atentou contra a sua liberdade.
Ou melhor. Para seu veiculo sem ter Iundada suspeita, apenas para ver o
modelo. Isso e abuso. Impede a locomoo; ATENO: SE A LIBERDADE
DE LOCOMOAO FOR DE MENOR ( ART. 230 l. 8.069/90 -ECA ). O ECA
vai especializar a lei de abuso.
b. INVIOLABILIDADE DE DOMICILIO ART 5 INC XI. Crime do art. 150 do
CP. Se Ior autoridade publica o crime sera o dessa lei. Somente podera haver
ingresso em domicilio com o consentimento do morador; sem o consentimento
somente em caso de Ilagrante, desastre ou para prestar socorro. Com o mandado
judicial so de dia. Se Ior a noite, deve-se aguardar o crepusculo.
O mandado de priso esta implicito o ingresso em domicilio ? Normas que
garantem direitos devem ser interpretadas de Iorma extensiva. No mandado de
priso o juiz ordena a deteno. Se o mandado no trouxer a previso de

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iongresso em domicilio parece no ser possivel. O Art. 150 2 Iala em
Iuncionario publico. Doutrina entende que a lei esvaziou o CP nesse trecho.
Quando ocorreu o advento do CP, a lei de abuso era posterior, no havendo
aplicabilidade nesse trecho.
c. SIGILO DE CORRESPONDNCIA : Art. 5 XII da CRFB. O crime do art 151
Iala em violao de correspondncia. Devassar o conteudo. Olhar contra a luz e
viu o que tem dentro, praticou o crime. Se o porteiro pratica tal conduta, e viola
esse sigilo pratica o crime do art. 40 da Lei 6.538/78 O art. 151 do CP esta
tacitamente revogado e ninguem se deu conta disso. Logo tacitamente esta
revogado.
168
Se Ior a autoridade publica e o art. 3 , c da lei de abuso de
autoridade. Agora no caso de cartas dirigidas para/por presos. O diretor do
presidio pode interceptar a correspondncia do preso ? Alguns autores dizem
que o sigilo de correspondncia no pode ser violado, inclusive do preso. Ento
o diretor que tiver acesso a correspondncia, pratica tal. Isso e minoritario.
Majoritariamente, pode violar o sigilo, posto que o interesse publico Iaz ceder
esse sigilo. Alem do que, embora seja um direito Iundamental, como tal
apresenta a caracteristica da relatividade. Nem a vida e direito absoluto, no se
permitiria matar alguem em legitima deIesa. Dois principios conIlitantes, sero
resolvidos por Iormular axiologicas ( de valores ). Logo no tem crime de abuso
aqui.
d. LIBERDADE DE CONSCINCIA E CRENA
e. LIVRE EXERCICIO DO CULTO RELIGIOSO : ART. 5 INC VI DA
CRFB/88. Conscincia e a maneira de ver o mundo, independentemente de
conteudo religioso. Crena esta ligado a atividade religiosa. No pode soIrer
atentado por uma Iorma de pensar, ou por uma crena. Na realidade pode-se
resolver isso pelo principio da lesividade. A conduta de crer no tem lesividade
e no pode ser tipiIicada. O livre exercicio do culto religioso no pode ser
vilolada. Tambem no pode servir de escudo para a garantia de outros direitos
Iundamentais. Se o culto religioso violar outro direito, podera ser obstado. Fora
isso no. Cultos onde matam-se animais. Galinha de macumba no tem proteo
ambiental. Cultos que matam pessoas. Isso pode sim ser obstado.

168
Cesar Bittencourt, Damasio de Jesus, Mirabete, Fernando Capez e Souza Nucci.

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I. LIBERDADE DE ASSOCIAO : ART. 5 INC XVII. Essa associao
permanente para consecusso de Iim licito no pode ser obstado. Fora isso e
abuso e impedimento. Uma associao se reune para protestar contra ato de
preIeito. No pode ser obstado ? no. O protesto e um Iim licito.
g. DIREITOS E GARANTIAS VINCULADOS AO VOTO: Art. 60 4 inc II da
CRFB. No pode haver atentado ao direito de voto, por qualquer motivo.
h. DIREITO DE REUNIAO : previso no art. 5 XVI da CRFB. Reunio sem
armas, paciIicamente, desde que no Irustem outra reunio anteriormente
convocada. Deve-se comunicar ao poder publico e no solicitar sua
autorizao.Qualquer atentado ao direito de reunio conIigura abuso de
autoridade.

Associao : reunio permanente Reunio : reunio temporaria.

i. INCOLUMIDADE FISICA DO INDIVIDUO : revogou o art. 322 do CP. Viola
o art. 5 inc X e o art 49 que tratam da incolumidade Iisica. Questes relevantes:
se alem do atentado resultar leso corporal na vitima, seja ela leve, grave ou
gravissima, a jurisprudncia diz que havera concurso de crimes entre o abuso de
autoridade e a leso corporal.
Se a autoridade publica atentar contra a incolumidade Iisica para obter uma
declarao, aIirmao ou conIisso, pratica o crime de tortura ( art. 1, inc I
alinea a da lei de tortura, que e especial em relao ao tipo do abuso de
autoridade.
Agentes de policia que agridem Agentes que torturam para obterr
conIisso.
Respondem por abuso de autoridade e
leso corporal
Respondem por tortura

j. Ao exercicio proIissional : Viola o art. 5 inc XIII da CRFB. Pensa-se aqui no
conIlito entre guarda municipal e camel. Alguns so legalizados, outros no. Se
a guarda municipal tentar obstar o trabalho licito dos camels autorizados
teremos esse crime.Se obstar o trabalho dos camels ilicitos no e crime.

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Enquanto o art. 3 traz crimes de atentado, o art. 4 no traz escrito crime de
atentado. Entretanto a tentaiva e cabivel
Art. 4
a. Viola os direitos Iundamentais do art. 5, XV e LIV. Privar a liberdade sem a
observncia de um devido processo legal sobretudo em IPs. Esse artigo revogou
o art. 350 caput do CP. Executar uma priso preventiva sem mandado. Ou uma
priso incabivel. Da mesma Iorma uma priso temporaria eIetuada Iora do rol. A
pegadinha aqui e o seguinte ; Se a vitima que Ior privada Ior menos, o crime sera
do art. 230 do ECA. Mesmo sendo agente publico a especialidade resultara na
aplicao do ECA. Hoje conIorme a CRFB de 88 somente pode ser preso em
Ilagrante delito ou ordem escrita e Iundamentada da autoridade judiciaria
competente. Prestar ateno no Ioro. Caso Alvaro Lins, que teve mandado de
priso expedido por juiz de primeira instncia, razo pela qual no Ioi preso. O
juiz que ordenou tambem responde pelo abuso;
b. Revogou o art. 350 p.u inc III do CP. Ex. carcereiro que coloca preso para varrer
o cho, ou para rebolar com saia na Irente de outros presos. O art. 1 1 da lei
9455/97. Fala na pessoa presa. No lei de abuso Iala sobre guarda ou custodia. O
Art. 232 do ECA Iala em criana ou adolescente. Se o direitor da escola vai na
sala e tira a criana a Iora da sala porque o pai no pagou. Crime do ECA. Art.
232;
c. Viola o direito Iundamental do art. 5 inc LXIII. Pela CRFB comunica-se ao
juizo competente e a Iamilia do preso. Na lei de abuso de autoridade o dever de
comunicao e ao juiz competente. No traz a Iamilia do preso. A CRFB e
posterior a CRFB. Deixar de comunicar a Iamilia constitui esse tipo ? O CESPE
disse que e. COMPLICADO. Se ler Iamilia nesse tipo estariamos Ialando em
analogia in Malan partem. Fere a legalidade. Mas o gabarito deve estar errado. A
Lei de abuso no contempla o tipo de comunicar a Iamilia. No comunicar a
Iamilia cabe relaxamento de priso, mas no o crime de abuso. O tipo diz
imediatamente, o que signiIica imediatamente mesmo. O CPP teve o art. 306
1 alterado pela lei 11.449/2007. Pela nova redao e ao juiz competente e a

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8

deIensoria publica em 24hs. Logo agora imediatamente pode ser interpretado no
prazo de 24h.Criana ou adolescente, art. 231 ECA.
d. Viola o direito Iundamental do art. 5 inc LXV. Por esse mandamento o juizo
incompetente, ao receber a priso em Ilagrante deve avaliar a sua regularidade, a
sua legalidade. Crime omissivo proprio que no admite a tentativa. A priso de
criana e adolescente tem que ser comunicada ao juizo da inIncia e juventude
que tambem deve relaxar a priso caso assim seja. Se Ior de menor o crime e do
art. 234 do ECA e no o desta lei.
e. Viola o direito Iundamental do art. 5 LXVI. Se o sujeito se propuser a prestar
Iiana o juizo e o delegado de policia soltar. Art. 322 p.u do CPP, nos crimes de
deteno. Se o crime Ior de recluso so a autoridade judiciaria. A lei Fleury
inseriu no art. 310 do CPP o p.u. Toda e qualquer pessoa pode obter a liberdade
provisoria independente de Iiana se estiverem ausentes os requisitos da priso
preventiva. Hoje a Iiana Iicou esvaziada e no serve para nada.
I. No existe no Brasil custas de carceragem.
g. No existe no Brasil custas de carceragem. Essas alineas reIerem-se apenas a
custas e emolumentos legais. No se reIerem ao carcereiro que vende ligao e
etc.
h. Honra ou patrimnio de Pessoa Natural ou juridica. Viola o art. 5 inc X.mete o
pe na porta, penhorar um bem que no consta no mandato de penhora, ligar a
sirene do carro e chamar o bandido pelo radio. Isso e oIensivo a honra.
Requsio administrativa no e abuso.
i. Revogou o art 350 p.u inc II do CP. Pena tem prazo maximo de cumprimento.
Acabou tem que ser posto em liberdade. Isso e serio por causa das mulas do
traIico. O Cara e preso no galeoa, e condenado por traIico. A saida do
estrangeiro pela pratica do crime e chamado expulso. Ele acaba de cumprir a
pena e no sai o decreto de expulso. Nenhum juiz coloca na rua, pois no tem
paradeiro. O processo de expulso no inicia-se com o trnsito em julgado. A
priso enquanto aguarda a expulso, apos cumprir a totalidade da pena, no e
priso civil, nem provisoria, nem civil. E priso administrativa, para evitar que
Iuja e no retorne para o pais de origem. E uma priso administrativa ainda em
vigor. Ela acaba com o decreto de expulso que o presidente assina. E abuso de
autoridade manter o estrangeiro preso apos cumprir sua pena enquanto aguarda o
decreto de expulso. No. A alinea i no Iala na priso administrativa. Isso no

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9

tem soluo. As prises cautelares entram na letra A. Vencido o prazo de cinco
dias da priso temporaria no necessita de alvara de soltura.
Do art. 350 do CP so restaram os incs I e IV. Como no existe inciso sem caput,
todo o art. 350 encontra-se revogado.

$AN@OE$ :

Administrativa: aplicada
pela administrao publica
por um PAD
Civil : Aplicado pelo juizo
civil em indenizao
Penal:
a. Aplicara nos
moldes do art. 49 e
seguintes do CP,
com valor de
reIerncia no
salario minimo.
Prescreve no art.
114, inc II ou I do
CP. Em dois anos
ou mesmo tempo da
pena )
b. Deteno de 10 dias
a seis meses. Pena
maxima no
ultrapassa 2 anos.
Lei 9.099/95.
Prescreve pela pena
maxima cominada
em 2 anos. Art.
109, inc VI do CP.
c. Perda do cargo e
inabilitao pelo
prazo de trs anos.
DiIerente do art. 92,

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inc I alinea b. No
CP e eIeito da
condenao e
deIende de
motivao do juiz.
Na lei de abuso e
uma pena principal.
No cabe transao.
P sobre a perda do
cargo. A lei de
abuso de autoridade
no regulamentou a
prescrio e o CP
no regula a
prescrio de perda
de cargo. Isso no
ta na CRFB como
imprescritivel. STJ.
Deve-se entender
que se a lei e
omissa deve-se dar
uma interpretao
beneIica ao reu.
Prescrevera no
menor prazo de
prescrio do CP (
art. 109, inc VI do
CP ), ou seja, dois
anos. Forma que a
jurisprudncia
encontrou de no
deixar o tema sem
regulamentao.

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Assim todas as
sanes de abuso de
autoridade
prescrevem em dois
anos.


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CRME$ CONTRA O $$TEMA FNANCERO
NACONAL ( LE 72/6 )

Nas ordenaes do reino e no codigo criminal do imperio de 1830 no havia
regulamentao a cerca de crimes contra o sistema Iinanceiro nacional, e portanto no
demandava uma regulamentao.
Nos CPs de 1890 e 1940 a lei Ioi silente. So em 1986 ocorreu o advento da lei
7.492/96. Essa lei Ioi chamada erroneamente de lei dos crimes do colarinho branco.
As doutrinas espanhola e portuguesa reIerem-se a tais leis como de
criminalidade rica. Em 1939 EDWIN SUTHERLAND criou essa deIinio de crimes
do colarinho branco, para se reIerir a crimes praticados em determinado mbito
proIissional por pessoa de elevado e respeitado status proIissional. Logo ele no quis
reIerir-se a nenhum crime e sim as pessoas. Aquelas que usam colarinho branco. Assim
e qualquer crime que seja praticado por essa pessoa, desde um Iurto a evaso de divisas.
De uma injuria a um crime econmico. Isso no pode sobrevier. Estabelecer marco do
crime por quem o praticou abandona o moderno direito penal da conduta do Iato e
remonta o ja esquecido direito penal do autor. As pessoas so condenadas pela conduta,
pelo Iato. Isso e nitido e claro direito penal do autor, sobretudo no Dir. Portugues.
Essa lei sempre Ioi criticado porque trouxe diversos tipos abertos. Ex. Art. 4.
Isso ocorre porque essa lei Ioi Ieita por um grupo de economistas e nao juristas. O maior
autor sobre esse tema Ioi um proIessor paulista chamado MANOEL PEDRO
PIMENTEL. Ele reIeriu-se a essa lei como se Iosse "uma incurso de macacos numa
casa de louas". Esta legislao Ioi Ieita as pressas. Era uma lei para ser provisoria e
depois deveria ser Ieita uma nova, com dogmatica maia apurada. Na mensagem 252/86
para o presidente, este sabia que sacionava uma lei que era para ser provisoria. Tornou-
se deIinitivo.
O bem juridico tutelado por essa lei e o sistema Iinanceiro nacional. O Brasil
reconhece que exisem hoje dois sistemas Iinanceiros nacionais :
Sistema publico: envolve Iinanas Sistema Parapublico ; e composto pelas

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publicas e oramento publico instituies Iinanceiras e instituies de
credito, seguros, previdncia privada e de
capitalizao

Quando a lei reIere-se a sistema Iinanceiro, por obvio reIere-se ao sistema
Iinanceiro parapublico. Tanto e que nessa lei no existe crime contra as Iinanas
publicas, que esto no CP ( 359-A a 359-H ). Entretanto ambos os sistemas so
normatizados pelo estado e apresentam como elo de juno o BANCO CENTRAL, que
no so normatiza como tambem Iiscaliza o sistema parapublico.
Quase todos os artigos reIerem-se a instituio Iinanceira.
Instituio Financeira. Art. 1 da lei. Pessoa juridica com atividade de
CAPTAO, INTERMEDIAO E A APLICAO de recursos Iinanceiros (
VETADO ), de terceiros, ou a CUSTODIA, EMISSO, DISTRIBUIAO,
INTERMEDIAO, ADMINISTRAO DE VALORES MOBILIARIOS.
Logo o criterio e objetivo, posto estar Ialando em atividade.
Ccaptao : reunio de capitais;
Intermediao ; transIerncia de uma instituio Iinanceira para outra
Aplicaao : entenda-se por investimento desse dinheiro.
Valores mobiliarios ; Instrumento de captao de recursos, alternativa ao
emprestimo bancario.
O vetado expresso na lei eera o que previa como recurso Iinanceiro proprio.
Logo o agiota no entra nesse grupo. O doleio entra.
Relembrar que os recursos Iinanceiros no podem ser proprios.

Inc I- cambio : e a troca de moedas de paises diversos. A PJ que Iaa atividades
de cambio tambem e equiparada a instituio Iinanceira.
Inc II Pessoa Iisica que praticar quaisquer dessas atividades.

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O doleito e equiparado a instituio Iinanceira?
O recurso que o doleiro Iaz girar e de terceiros, nos moldes do captu, e sim
equiparado a instituip Iinanceira.
E o agiota ? Ele empresta recurso proprio. Banco trabalha com recursos de
terceiros. O crime do agiota e o do art. 4, alinea a da Lei 1521/51.
Ateno a pergunta da CESPE . E possivel aIirmar que todos os crimes da lei
7492/86 so crimes proprios ? Falso.
Art. 2: sem autorizao escrita da sociedade emissora. Quis evitar a colocao
de titulos no mercado sem a devida autorizao, a Iim de evitar desequilibrio nas
proprias Iinanas. A sociedade deve ter conhecimento dos titulos que circulam.
Crime comum.
Imprimir, reproduzir ( multiplicar, copiar ), Iabricar ( produzir ), por em
circulao ( distribuir no mercado ).
Cautela : titulo provisorio da propriedade de uma ao ate a emisso de um titulo
deIinitivo. Hoje o titulo de propriedade e rapidamente emitido. Como a ao e bem
movel, transIere-se pela tradio.
P.U :
Papeis so aes. Prospecto ou material de propaganda. Quis evitar a
publicidade desses titulos sobre os quais a sociedade no tem o controle. Isso porque
Ioram Iabricados sem autorizao escrita da sociedade emissora. Pune-se uma conduta
que Iomenta a conduta do caput.
Consuma-se com a pratica das condutas. Trata-se de crime Iormal. No exige-se
nenhum resultado naturalistico. No e necessario a causao de nenhum prejuizo para a
sociedade ou os compradores.
DA TENTATIVA
So cabe tentativa nas condutas imprimir,

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reproduzir e Iabricar, consoante doutrina
majoritaria
169

Art. 3.
Divulgar inIormao Ialsa no corresponde a verdade
Prejudicialmente incompleta ; divulga parte da inIormao apenas.
A doutrina diz que o crime somente pode ser praticado na Iorma comissiva. A
mera conduta de omitir inIormao, no divulga-la no e tipica. Na prejudicialmente
incompleta, existe uma divulgao de inIormao sim, embora incompleta. O que mais
prejudica o mercado Iinanceiro so as especulaes. Lembre-se do boato que o BB iria
comprar o banco Nossa Caixa. Isso Ioi a sete meses antes. E isso que se quer proibir
aqui.
Questo que Juarez Tavares colocou na prova de juiz Iederal. Determinado
sujeito divulgou inIormao Ialsa de determinada instituio Iinanceira, sem que tenha
havido qualquer prejuizo. DeIina a tipiIicao penal. Basta a divulgao Ialse e
consuma-se com a conduta de divulgar a inIormao Ialsa ou prejudicialmente
incompleta. No e necessario a causao de prejuizo a ninguem.
DiIerena entre o art. 177 e o art. 3

Art. 177 do CP Art. 3 da Lei
Crime proprio No e crime proprio
Tem os meios Pode-se divulgar de qualquer Iorma
Fala em sociedade annima No se restringe as sociedades annimas
Aqui o BJT e o patrinio Aqui o BJT e o sistema Iinanceiro
Admite-se a conduta omissiva quando Iala O crime somente pode ser comissivo.

169
Manoel Pedro Pimentel e Luis Regis Prado

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em oculta Iraudulentamente. Admite-se a
conduta comissiva e omissiva

Art. 4 Gerir Fraudulentamente instituio Iinanceira.
E crime proprio. Somente pode ser praticado pelas pessoas do art. 25. Gerir e
dirigir, administrar. Instituiao Iinanceira, esta deIinido no caput. Logo trata-se de
norma penal em branco homognes homovitelinea.
Fraudulentamente : entenda-se como malicia, ardil, etc.
Este crime e habitual ? Se Ior assim somente se consuma com a pratica reiterada
das condutas. Se disser que no e habitual, o emprego de uma Iraude ja consuma o
crime.
1 Corrente. Crime habitual. A gesto,
administrao se desdobra em varios atos
e no em um unico ato isolado. A
administrao de uma instituio
Iinanceira requer a pratica de atos
sucessivos. No se pode administrar uma
instituio Iinanceira com atos isolados.
170

2 Corrente ( STF ) : Crime no e
habitual. E perIeitamente possivel que a
pratica de uma conduta Iraudulenta esteja
inserida dentro do ato de gesto. Para essa
corrente gerir pode se resumir a uma
conduta isolada.
171
Diz ainda que o crime
e habitualmente improprio.
So estara consumado com a pratica de
diversos atos
Basta a pratica de apenas um ato de
administrao
Se habitual, no admite a Iigura da
tentativa, posto entendimento doutrinario
sobre tal assunto
No sendo habitual a pratica de um ato de
gesto ja conIiguraria a tentativa.

DiIerena entre o

170
Luis Regis Prado e Luiz Flavio Gomes
171
RodolIo Tigre Maia

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Lei 1521 Art. 4 da Lei
Exige-se a Ialncia ou insolv6encia ou o
descumprimento das clausulas contratuais
com prejuizos para terceitos
Art

O crime do art. 4 e de perigo, ou de dano. No e necessario causar um dano na
instituio. Agora o crime e de perigo abstrato ou de perigo concreto ?
1 Corrente : crime de perigo abstrato ou
presumido. A lei no exigiu
expressamente a produo de prova, a
demonstrao no caso concreto de
ocorrncia de eIetivo perigo ao bem
juridico, bastando a pratica da conduta.
172

2 corrente : Crime de perigo concreto.
Fundamento. Se no houver prova de que
o bem Ioi exposto a perigo, a conduta sera
irrelevante para o direito penal. A mera
gesto Iraudulenta no signiIica por si so
perigo ao sistema Iinanceiro nacional
173

P.U. gesto temeraria . e aquela que ultrapassa os limites da prudncia, criando
um risco excessivo para a instituio Iinanceira. Ex. Autorizar emprestimo sem exigir
garantia. A doutrina critica esse artigo. Isso porque viola o principio da
legalidade/taxatividade, ja que no traz o conceito certo, determinado, claro e preciso,
violando portanto o nullun crimen, nulla pena sine lege certa. Alem do que hoje o risco
e inerente a qualquer gesto de qualquer pessoa juridica. O risco Iaz parte do negocio.
Esse tipo e muito ruim. A gesto temeraria admite a Iorma culposa ? A lei no
diz expressamente se admite a Iorma culposa.

1 Corrente :Esse crime no admite Iorma
culposa pelo principio da
excepcionalidade do crime culposo. Art.
2 Corrente : Esse crime admite sim a
Iorma culposa. Gesto temeraria e gesto
imprudente, e imprudncia e culpa. Loga

172
Minoritaria e do Luis Regis Prado
173
Majoritaria deIendida por RodolIo Tigre Maia e Miguel Reale Junior.

Pgina
8

18 p.u do CP. A lei no diz, no se reIere
a Iorma culposa, so admitindo portanto a
Iorma dolosa.
174

o sujeito que gere temerariamente, age
com imprudncia,e portanto culpa. No e
Iundamento tecnico.
175

Art. 5
Crime proprio. E uma especialidade da apropriao indebita do art. 168 do CP
com algumas diIerenas. Aqui o sujeito ativo somente pode ser aquelas pessoas. Fala
em posse. No art. 168 o CP Iala em posse e deteno. Aqui, na lei no se Iala em
deteno. Entretanto essa posse anterior tem que ser licita.
Tanto a apropriao quanto o desvio se exige o chamado animus rem sibi
habendi ( inteno de ter a coisa para si, de assenhoramento deIinitivo, o animus domini
do direito civil, p.ex. ).
Consuma-se com a apropriao ou desvio.
Esse crime no admite tentativa. Ou o sujeito apropria-se ou desvia, ou no
pratica essas condutas e o Iato sera penalmente irrelevante.
P.U. Negociar direito. O sujeito tem a posse do direito ou titulo sem autorizao
de quem de direito. Isso e complicado. O cara tem a posse de aes de uma instituio
Iinanceira e negocia sem que voc saiba. Evita-se o desvio da coisa de terceiro.
Consuma-se esse crime com o Iechamento da negociao. Cabe tentativa ?
1 Corrente : No e admissivel a tentativa
porque o crime e unissubssistente. No se
pode Iracionar o ato. Ou a negociao e
Ieita, ou no. Ou a negociao e realizada
ou no.. Essa e a posio do Luis Regis
Prado
2 Corrente : tentativa cabivel, bastando
que o agente inicie a negociao e ela no
se conclua por circunstncias alheias a sua
vontade. Ex. O computador trava, ou outra
pessoa desiste.
176

174
Luis Regis Prado e Jose Carlos Tortima.
175
Manoel Pedro Pimentel.
176
Jose'Carlos Tottima.

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9

Art. 6
Erro Socio, investidor ou a repartio, sobre situao Iinanceira, ou operao
Iinanceira, sonegando-lhe inIormao ou prestando-a Ialsamente.
Ex. A instituio Iinanceira esta prestes a entrar em liquidao e o agente diz que
a situao Iinanceira esta otima.
Sonegar inIormao conduta omissiva
Presta inIormao Ialsa conduta comissiva
Isso gera reIlexo na tentativa.
Repartio Publica competente . instituio encarregada de Iiscalizao.
BACEN e CVM.
Consumaao.
1 Corrente. O crime consuma-se com a
eIetiva induo ou manuteno daquelas
pessoas em erro. No basta, portanto a
sonegao da inIormao ou sua prestao
Ialsa.O crime e material.
177

2 Corrente : Fica um passo atras dizendo
que o crime consuma-se com a pratica da
conduta, ou seja, com a prestao da
inIormao Ialsa ou com a sonegao da
inIormao.
178
Para ele o crime seria
Iormal.

Cabe tentativa ?
1 Corrente : No. O crime tanto na Iorma
comissiva quanto na Iorma omissiva e
unissubsistente.
179

2 corrente : cabe tentativa na Iorma
comissiva, entretanto, na Iorma omissiva,
por ser unissubsistente a tentativa no e
cabivel.
180

177
Jose Carlos Tortima
178
Manoel Pedro Pimentel
179
Manoel Pedro Pimentel e Luis Regis Prado.
180
RodolIo Tigre Maia e Jose Carlos Tortima,

Pgina

Art. 171 do CP Art. 6 da Lei 7.492/86
Faz meno expressa a vantagem
indevida.
Aqui no exige a vantagem indevida.

Art. 7
Emitir. Colocar em circulao. Aqui somente a pessoa que tema capacidade para
representar a instituio Iinanceira, logo aqui e crime proprio
OIerecer. Crime comum
Negociar: colocar numa transao. Crime comum.
Admite tentativa ?
1 Corrente. A tentativa no e cabivel nas
condutas emitir e oIerecer, mas e
admissivel sim na conduta negociar, por
serem respectivamente uni ou
plurissubsistentes tais condutas.
181

2 corrente. A tentativa no e cabivel na
conduta emitir, mas a tentativa e cabivel
sim nas condutas oIerecer e negociar.
182

Art. 8
Buscou a exigncia de juro e comisso acima do valor regulamentar, sobre tais
operaes especiIicas. Observe a conduta exigir. O crime consuma-se com a mera
exigncia, logo crime Iormal. Esse crime admite tentativa ?
1 Corrente : no. A tentativa no e
cabivel. A exigncia conIigura um ato so.
Ela exaure-se em um ato so, conIigurando
2 Corrente :e cabivel sim, desde que a
exigncia seja Ieita por escrito.
184

181
Luis Regis Prado e Tortima
182
RodolIo Tigre Maia.

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crime unissubsisntente.
183

Art. 9
Observe que nesse artigo ha uma Ialsidade ideologica. Ele conIigura uma
especialidade do art. 299 do CP. O tipo e simples. E a insero de uma inIormao Ialsa
de um documento probatorio de investimento. Condutas inserindo ou Iazendo inserir.
Nesse ultimo o agente precisara de outra pessoa. Consuma-se com a eIetiva insero
realizada pelo proprio agente. Na conduta Iazendo inserir, o agente estaria a depender
dessa terceira pessoa. Consuma-se quando essa terceira pessoa concluir a insero dessa
inIormao Ialsa.
Lei 1521 / 51 Art. 9 da Lei

Vitima e um numero indeterminado de
pessoas:
O sujeito passivo e determinado. O
investidor ou a Iiscalizao.

Art. 10.
Fazer inserir conduta comissiva
Omitir elemento . crime omissivo.
Em demonstrativos contabeis de instituio Iinanceira. DiIere do art. 9 no local
onde a Ialsidade e Ieita. No art. 10 so nos demonstrativos contabeis. No art. 9 so nos
documentos comprobatorios de investimentos.
No art. 10 consuma-se quando a terceira pessoa inserir a inIormao Ialsa. De
Iorma diversa, na conduta omitir, o crime estara consumado no exato instante em que o
agente deveria inserir e no inseriu.

184
RodolIo Tigre Maia e Jose Carlos Tortiman.
183
Luis Regis Prado e Manoel Pedro Pimentel.

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Art. 11 Contabilidade Paralela, ou dupla ou caixa 2
Crime proprio. Somente podem pratica-lo as pessoas do art. 25.
Movimentar signiIica circular o recurso. Cuidado com a expresso manter. Na
manuteno da contabilidade paralela, temos um crime habitual e permanente. Habitual
porque a manuteno se conIigurara com a pratica reiterada de varios atos. Permanente
porque enquanto o agente esta mantendo o caixa dois a consumao esta sim
prolongando-se no tempo sobre a vontade do agente.
185

Na conduta manter a consumao da-se com a mera manuteno.
Doutrina entende que no cabe tentativa. Esse caixa dois aparece em outros tipos
penais de outras leis. E especilidade do art. 2 inc V da lei 8137/90.
Art. 12
Deixar. Crime omissivo proprio. Consuma-se com o esgotamento do prazo para
apresentao da documentao.
Crime proprio.
Sindico esta esvaziado porque a instituio Iinanceira no mais sujeita-se a
Ialncia pelo art. 2 da lei 11.101/05. Porem continua viva a interveno e a liquidao
presentes na lei 6024/74, que traz a liquidao, a interveno. No ato de interveno
nomear-se-a um interventor que apartir daquele momento passara a administrar a
instituio Iinanceira.

Art. 13
O art. 36 caput 1 e 2 da Lei 6.024/74 traz a indisponibilidade legal. O crime e
no desvio desses bens. A diIerena entre este artigo e o art. 5 e que naquel o agente tem
a posse do bem, da coisa. Aqui no art. 13, o bem esta alcanado pela indisponibilidade
legal.
No P.U os interventores apropriam-se dos bens que administram. Consuma-se
com a pratica das condutas de apropriao ou desvio. Sem maiores problemas. Cabera a

185
Luis Regis Prado, Manoel Pedro Pimentel, RodolIo Tigre Maia e Tortima

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tentativa na conduta desviar. Entretanto na conduta apropriar no e cabivel a Iigura da
tentativa.

Art. 14. Apresentar declarao de credito : o sujeito dizer que e credor da
instituio Iinanceira. Busca-se evitar tal conduta ou reclamao Ialsa
Reclamaao Ialsa pedido de restituio. Pode acontecer do juiz decretar a
Ialncia e o devedor livre-se de seus bens. O juiz ento devera proIerir a sentena e no
dia seguinte chama a todos e vai ao local para arrematar os bens, a Iim de evitar o
esvaziamento do patrimnio da sociedade. Quando arrecada-se tudo inclui-se os bens de
terceiro que no pertencem ao Ialido. Estes que so donos de bens que estavam em
poder do Ialido deevm pedir a restituio de seus bens. Isso e que se quer nesse tipo.
Apresentar Ialso pedido de restituio de um bem que no deve ser restituido. Quer se
evitar o esvaziamento do patrimnio do Ialido. Lembre-se no entanto que a nova lei de
Ialncia exclui instituiqo Iinanceira, Iicando aplicado apenas na Iase de liquidao
extrajudicial.
O crime consuma-se no momento da pratica das condutas ( juntada de titulo
Ialso ou da reclamao.

P.U : a conduta aqui e o ex-administrador reconhecer como verdadeiros um
credito que no existe. Consuma-se com o reconhecimento do credtio, bastando que o
agente reconhea como verdadeiro, mesmo que o credito no seja pago.

Art 15. Lembre-se que no se aplica a lei de Ialncias as instituies Iinanceiras.
ManiIestar-se Ialsamente : No art. 12 e o ex administrador que no apresenta
inIormaes ao liquidante. No art. 15 e este que maniIesta-se Ialsamente. Ignorar o
termo sindico. O crime e Ialar uma mentira, dizer uma no verdade. Basta uma
maniIestao Ialsa que o crime estara consumado. A doutrina Iala que a tentativa e ate
possivel desde que a maniIestao seja Ieita por escrito. Repare que esse artigo e crime
proprio porque somente essas pessoas podem pratica-lo

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Art. 16.
Fazer operar Iazer Iuncionar. Hj instituio Iinanceira e a atividade mais
rentavel. Toda a instituio Iinanceira tem que ter autorizao do BACEN para
Iuncionar e se movimentar valores mobiliarios, deve ainda ter autorizao da CVM.
Esse crime e habitual ? Uma conduta consuma ou varias condutas que consumam o ato
?
1 Corrente : e crime habitual sim. Fazer
operar signiIica movimentar a instituio
Iinanceira, e essa movimentao so e
viavel se Ior praticada de Iorma reiterada.
Em outras palavras, no existe
movimentao de instituio Iinanceira
com apenas um ato isolado.
186

2 Corrente : esse crime no e habitual,
porque o ato de movimentao de
instituio Iinanceira pode se maniIestar
por uma conduta isolada. Um unico Iato,
uma unica conduta, ato isolado, pode
signiIicar movimentao, operao de
instituio Iinanceira. Partem de
premissas diIerentes.
187

Entretanto, o tipo, segundo a sua leitura consuma-se com a mera e eIetiva
movimentao. Basta operar a movimentao Iinanceira

Art. 17.

TOMAR : obter
RECEBER : entrar na posse
DEFERI-LO

186
RodolIo Tigre Maia e Jose Carlos Tortman
187
Luis Regis Prado e Manoel Pedro Pimentel.

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Emprestimo : signiIica dinheiro, no importando a sua origem.. Aqui no existe
nenhuma operao de credito.
Adiantamento : pagamento antecipado de uma operao de credito; Aqui existe
uma operao de credito.
Quer se evitar que o administrador ou gestor receba adiantamento. No e
dividendo do Iruto, do lucro do trabalho de todos. Na verdade esta se beneIiciando do
trabalho de outros. Quer se evitar a obteno disso, ou mesmo evitar a concesso a
parentes e congneres. Isso que se busca com esse tipo penal.

Art. 18.
Na verdade e uma especialidade do art. 154 do CP. Aqui viola-se sigilo de
operao ou servio prestado de instituio Iinaneira para evitar a especulao ou
obteno de inIormaes privilegiadas. O tipo consuma-se com a mera e simples
violao do sigilo, mesmo que no haja dano ao patrimnio. crime proprio. Somente
podera pratica-lo quem tiver o dever de guardar o sigilo em razo do cargo, isso e. So
quem recebeu inIormaes por Iora do cargo e por tal tem o dever de guarda-lo de
Iorma sigilosa. Para a doutrina a tentativa no e admitida. No pode Iracionar a
execuo da violao do sigilo. E unissubssistente.

Art. 19.
Fraude : Lembre-se sempre do art. 171 do CP, que signiIica induzir ou manter
alguem em erro.
Logo e manter a instituio em erro e conseguir dela um Iinanciamento. O crime
e a utilizao do CP. Especializa o art. 171 do CP. Aqui obtem-se uma vantagem ilicita.
As diIerenas do art. 171 so as seguintes ; vantagem ilicita e prejuizo alheio.
Aqui no art. 19 no existe o prejuizo alheio. Havera crime mesmo sem vantagem ilicita.
P.U. Instituio Iinaceira oIicial: CEF SFH BNDES. BB genericamente
Ialando no seria, excetuando os casos de credito rural entre outros especiais.

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A Iraude aqui no art. 19 e praticada antes da obteno do Iinanciamente. Fraude
para obter. Essa Iraude pode residir em documento Ialso, entre outros. O crime
consuma-se com a obteno do Iinanciamento. E crime material. Mesmo que no haja o
prejuizo alheio. Cabe tentativa sim.

Art. 20 . Aplicar em Iinalidade diversa da prevista em lei ou contrato,
No art. 19 e obter . No art. 20 e aplicar. Ja obteve-se o Iinanciamento. Quando se
obtem o Iinanciamento e para Iinalidade direta. Declara-se uma Iinalidade e depois
emprego em outra Iinalidade diversa.
Tem concurso de crimes entre o art. 19 e 20. Como temos o mesmo bem juridico
tutelado , chegamos no pos Iactum impunivel. Quando aplico em Iim diverso ja lesei o
bem juridico no art. 20. Esse seria portanto um pos Iactum impunivel. Se a Iraude do
art. 19 residir na destinao este sera o crime. O bem juridico ja Iora lesado.
Consuma-se com a aplicao do recurso Iinanceiro em Iinalidade diversa,
diIerente. No e necessaria a causao do prejuizo para a instituio Iinanceira.

Art. 21.
Para a realizao de operao de cambio. Especiliza o art. 307 do CP que e o
crime de Ialsa identidade. O do art. 307 e para obter vantagem. Aqui e para a realizao
de operao de cmbio. E um especial Iim de agir. Crime simples.
Operao de cambio. E a troca de moedas. Consiste em mera troca de moedas. O
cambio aqui e licito. A Iraude reside na atribuio de Ialsa identidade. Esse crime, para
consumao, no e necessaria a realizao da operao de cambio. E com a atribuio
da Ialsa identidade que o crime estara consumado. Independe de conseguir eIetuar a
operao de cambio. Pode ter a tentativa ? PerIeitamente possivel. Quando estou
realizando, atribuindo a identidade Ialsa. Doutrine Iala que a tentativa e de diIicil
conIigurao embora seja cabivel.
P.U. sonega. Conduta omissiva propria, e que por tal razo no admite tentativa.
Na inIormao prestada Ialsamente o crime ja e comissivo.

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Art. 23.
Especializa a prevaricao do CP ( art. 319 ). Embora seja uma especialidade ha
uma diIerena. O art. 319 do CP exige um especial Iim de agir e esse crime no exige
isso aqui. O crime exige o Iuncionario publico como sujeito ativo.
Omitir e retardar ( condutas omissivas ) que consumam de plano o crime. Logo
crime omissivo proprio. Logo no cabe tentativa. Praticar e comissivo, e consuma-se
com a pratica do ato.
Nesse tipo penal exige-se o chamado nexo Iuncional, ou seja, esse ato do agente
publico tem que ser um ato de sua atribuio. Por isso a lei Iala em ato de oIicio. Se ato
no Ior de atribuio do agente, no tem crime.

Art. 22 EVASO DE DIVISAS.
Trs especies

Caput. EIetuar operao de
cambio no autorizada em
lei com o Iim de promover
evaso de divisas
Promove, sem autorizao
legal a saida de moeda ou
divisas para o exterior
Manter depositos no
declarados a repartio
Iederal competente.

So tem o crime com a
operao destinada a
evaso de divisas.
Pode, com autorizao
legal, levar dolares ao
exterior. Por isso que
algumas pessoas so
presas. Tem que Iazer o
chamado DPV ( declarao
de porte de valores ). Ate
R$ 10.000 pode levar.
Caso pratico. Portugus ia
Pode-se ter dinheiro no
exterior desde que
declarado. Existem
empresas oII shore que so
especializadas nisso.
Remetem dinheiro para
Iora, para os paraisos
Iiscais ( caiman, Libano. Se
manda para la

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8

para Europa. Levou R$
20.000,00 R$ 10.000,00.
Foi preso por evaso.
Provou-se na instruo que
ia para Europa passar 4
meses de Ierias, e o
dinheiro era para ajudar os
pais. Ia levar dinheiro para
os pais em Portugal e
depois ia Iicar passeando
pelo continente europeu. O
dolo no era de evadir
divisas.

Para mandar dinheiro para
o exterior deve-se seguir o
procedimento.
1. Depositar em banco
credenciado;
2. Em NY o banco
credenciado Iornece
o dinheiro a quem
se destina.

Logo conduta
atipica.

comunicando a repartio
Iederal competente tenho
que comprovar a origem no
Brasil. La a tributao e
minima. A renda la ainda e
compensatoria e paga-se
uma mixaria de .Isso e
licito. No pod Iazer isso
sem declarar a repartio
Iederal competente.
O crime consuma-se com a
eIetiva saida. Crime
material. A zona
alIandegaria ja e a eIetiva
Consuma-se com a mera
manuteno dos depositos
no declarados. Alem disso
e um crime de mera

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9

saida. conduta, bastando a
manuteno no exterior dos
depositos. Alem disso e
crime permanente.
Enquanto se der tal
manuteno. Alem disso e
crime habitual

Operao de cmbio : Hugo de Brito Machado entende que operao de cambio
e a simples troca de moedas.
Evaso : saida clandestina do pais.
188
Ou a expostao clandestina.
189

Divisas : qualquer titulo conversivel em dinheiro. Letras, cheques, a propria
moeda estrnageira, etc. O crime e eIetuar troca de moedas com o Iim de exportar
clandestinamente qualquer coisa conversivel em dinheiro.
O BJT so as reservas cambiarias.
O crime estara consumado com a operao de cambio, com o Iechamento da
operao de cambio. O crime e Iormal. Bastas a operao de cambio. No e necessario
que a divisa eIetivamente saia do pais. Mas o agente deve sim, ter em sua conduta esse
especial Iim de agri.
2 Forma:
Observe que o dinheiro que Ioi reitirado saiu do Brasil e Ioi para o exterior. Por
essa razo que o crime e sem aplicabilidade. O tortima Iala que isso aqui e
inconstitucional. A tese dele e a de que se quiser pode, a qualquer titulo sair com seu
dinheiro do pais. Isso contraria o art. 5 inc XV da CRFB. E livre a locomoo no
territorio nacional em tempos de paz, podendo quqlquer pessoa entrar, permanecer ou
dele sair com os seus bens.
Cabe tentativa. Antes do Iechamento da operao de cambio a PF
acompanhando prende em Ilagrante.

188
RodolIo Tigre Maia
189
J.C. Tortima

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Art. 26. Competncia da Justia Federal. Ja existem varas especializadas.


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CRME$ CONTRA A$ LCTA@OE$ ( LE 666/3 )

Bem Juridico Tutelado : Moralidade Administrativa da eIetivao da contratao com o
poder publico de Iorma licita.
Art. 83. Traz a sano penal e a perda do cargo, emprego, Iuno e mandato eletivo.
Essas so aplicadas pelo juizo criminal e podem ser aplicadas cumulativamente. Aqui a
perda do cargo no e automatica. Compare com o art. 92, inc I do CP. Observe que la a
perda do cargo, nas condenaes acima de certos limites dizem ser necessarios a
motivao. Assim no CP o crime praticado por Iuncion;ario publico somente gerara
prda do cargo se o juiz assim o Iizer. Aqui estamos diante da especialidade. Como a lei
no Iaz essa reIerncia a perda do cargo e automatica. Decorre da condenao. Aqui,
diIerentemente do abuso de autoridade, e o juizo criminal que dara isso.
Competncia para processo e julgamento. Varia de acordo com o caso concreto.
( art. 109, inc IV da CRFB ). Sera da JF se Ior violado bem, interesse ou servio da
Uniao. Se Ior de escola publica estadual, a competncia e da justia estadual.
Pode haver lavagem de dinheiro de valor obtido ilicitamente pela pratica de um crime
contra licitaes?
Os crimes previstos na lei 8666/93 estao previstos naquele rol. Art. 1 inc V. Crimes
contra a administrao publica. No especiIicou o CP. Logo tal tipo tambem esta
incurso.

Art. 84. Norma penal explicativa. Considera servidor publico quem quer que tenha
vinculo com o Estado. Art. 327 do CP. O 1 do Art. 84 e mais abrangente do que o do
art. 327 do CP. Pela especilidade somente sera equiparado a servidor publico quem esta
no art. 84 e no no art. 327 do CP.

Art. 89. Dispensar ou inexigir licitao.


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Licitao Dispensavel: Art. 24
Licitao Inexigivel ; Art. 25
Logo o art. 89 e norma penal em branco homognea ou homoviteliena.
Deixar de obervar as Iormalidades pertinentes : Art. 26 da lei de licitaes.
Tomar cuidado com o preIeito que responde pelo Art. 1 inc XI do DL 201/67 e
por essa inIrao posto que tem naturezad distintas.

Consumao : crime Iormal. Consuma-se com a pratica das condutas no sendo
necessario causar prejuizo para a administrao publica. Isso na viso da doutrina. O
STJ, em diversas aes penais entende que esse crime somente sera punivel se resultar
dano ao erario. Curioso e que entendem dessa Iorma apenas nas aes penais
originarias.
O paragraIo unico e dispensavel posto que poderia este ser praticado pelo
particular na condio de co-autor.
No caput temos o agente publico. No paragraIo temos o particular.

Art. 90 .

Frustar e enganar a expectativa.
Fraudar e iludir, enganar, induzir outrem em erro.
Utilizou uma interpretao analogica querendo abranger qualquer Iorma de Irustao ou
Iraude. Trata-se de um tipo misto alternativo.
Possui ainda especial Iim de agir. Caso no Iique provado esse especial Iim de agri, a
conduta sera atipica. Isso que e o mais diIicil de se provar.
A posterior nulidade no aIasta a pratica desse crime. Sobre isso maniIestou-se o STJ no
inIormativo 338

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Quinta Turma

FRAUDE. LICITAO. ANULAO. TIPICIDADE.
A anulao de licitao devido a evidente ajuste entre os licitantes no afasta a tipicidade da
conduta descrita no art. 90 da Lei n. 8.666/1993. RHC 18.598-RS, ReI. Min. Laurita Vaz,
juIgado

Crime proprio. Somente os participantes da licitaao podem
Crime Iormal : no e necessario algum dano ao poder publico e consuma-se com a
pratica dessas condutas, quais sejam a Irustaao e a Iraude. Mesmo que o agente no
obtenha vantagem o crime estara consumado.
O advogado pode responder pelo crime, conIorme exposto no inIormativo n 335 do
STJ. Ateno para as proximas provas.

ADVOGADO. IMUNIDADE. FRAUDE. PROCEDIMENTO LICITATRIO.
Atribui-se paciente a prtica do crime previsto no art. 90 da Lei de Licitaes porque, na
qualidade de procuradora, teria emitido pareceres jurdicos considerando lcitos os aditamentos
contratuais tidos como ilegais pelo Ministrio Pblico. Pesa contra ela a colaborao efetiva e
relevante no suposto esquema engendrado para fraudar os procedimentos licitatrios
realizados pela prefeitura municipal. tema central diz respeito afirmao por parte da
impetrante de que a conduta da paciente revestia-se de legalidade e se encobria pelo estrito
cumprimento do dever profissional. A Turma conheceu, em parte, da impetrao, mas, nessa
parte, denegou a ordem por entender que, embora seja reconhecida a imunidade do advogado
no exerccio da profisso, o ordenamento jurdico no lhe confere absoluta liberdade para
praticar atos contrrios lei, sendo-lhe, ao revs, exigida a mesma obedincia aos padres
normais de comportamento e de respeito ordem legal. A defesa voltada especialmente
consagrao da imunidade absoluta do advogado esbarra em evidente dificuldade de
aceitao, na medida em que altera a sustentabilidade da ordem jurdica: a igualdade perante a
lei. Ademais, a to-s figurao de advogado como parecerista nos autos de procedimento de
licitao, por si s, no retira da sua atuao a possibilidade de prtica de ilcito penal,
porquanto, mesmo que as formalidades legais tenham sido atendidas no seu ato, havendo
favorecimento nos meios empregados, possvel o comprometimento ilegal do agir. HC
78.553-SP, ReI. Min. Maria Thereza de Assis Moura, juIgado em 9/10/2007.

Art. 91
um tipo especial em relao ao art. 321 do CP. Advocacia administrativa. O
elementeo especializante reside na celebrao de contrato, em Iase licitatoria. Interesse

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privado e aquele que e contrario ao interesse publico. Contrario e desvinculado do
interesse publico.
Natureza Juridica da invalidao pelo poder judiciario.
Essa invalidao, pela doutrina e uma condio objetiva de punibilidade. O
legislador exigiu isso como tal. O legislador no trouxe a autotutela. A invalidao da-
se por ao civil competente. Percebe-se que no basta a instaurao do procedimento
licitatorio. Tem que vir a ser anulado. Observe que isso e elemento do tipo.
Condio objetiva de punibilidade : e elemento suplementar do tipo. Sendo assim e
importante para a consumao do crime. Assim a consumao ocorre com a eIetiva
instaurao do processo licitatorio ou do contrato mais a invalidao pelo poder
judiciario.
Lembrar que no se pode aplicacar subsidiariamente o previsto no CP para advocacia
administrativa, caso no se aplique. Lembrar da tipicidade subjetiva. O dolo do agente e
o mesmo do dolo do tipo.
Crime proprio..

Art. 92. Aqui no mais se esta na Iase de licitao. Busca-se aqui evitar qualquer
Iavoremento ao contratado. Pagar Iatura e satisIazer debito. Buscou reprimir qualquer
prejuizo na ordem cronologica. O crime e Iormal. Consuma-se com a mera pratica
dessas condutas. Alem do dolo de praticar essas condutas o legislador no exigiu
nenhum especial Iim de agir. Esse tipo se esgota no dolo do agente. Sobre isso
maniIestou-se o STJ. RESP 702.628.

P.U. Da mesma Iorma o legislador trouxe um paragraIo desnecessario. Esse crime do
paragraIo unico e um tipo penal. um crime proprio ja que so pode ser praticado pelo
contratado. O tipo exigiu tambem no paragraIo unico prova de concorrncia do
contratado. Se ele no concorrreu para a consumao dela, a conduta seria atipica.
Faltaria o nexo causal entre a conduta positiva e o resultado. A acusao tem que Iazer
prova de que o contratado concorreu para a ilegalidade.

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Art. 93
Impedir: obstar Pertubar: causar embarao,
atrapalhar
Fraudar: iludir, manter em
erro.

O legislador quis evitar a Iraude, a licitao, assegurando a igualdade entre os
pretendentes. Em relao ao art. 335 do CP, entende a doutrina que houve uma
revogao tacita.
Realizao de ato do procedimento licitatorio. O uso de documento Ialso, caso no
interIira ou Iraude o processo gerara a responsabilidade no uso do documento Ialso.

Art. 94. Devassar e descobrir. Ter acesso ao conteudo da proposta. Ensejar e
oportunizar a terceiro. Propicia que alguem tenha acesso. Observe o art. 326 do Codigo
Penal. Esse artigo revogou tacitamente o art. 326 do CP.
O maior merito da licitao e garantir os pretendentes contratantes.
O crime e comum. Qualquer um pode praticar. Estara consumado quando o agente
tenha acesso ao conteudo da proposta de terceiro ou proporcione ao terceiro o ensejo de
devassa-lo

Art. 95. AIastar e tirar do caminho. Aqui entra o caso do licitante que oIecere a outro
vantagem para no concorrer. E esse crime. Mesmo que no consiga eIetivamente o tipo
Iala em procurar aIastar. Incluem aqui o acordo de cavaleiros. O procurar aIastar ja
conIiigura a tentativa de aIastar. A tentativa e elemento do tipo aqui. Logo esse e um
crime de atentado, onde traz a tentativa como elemento do tipo. NO ADMITE
PORTANTO A FIGURA DA TENTATIVA.
Crime Iormal.
O art. 93 e 95 revogaram tacitamente o art. 335 do CP.

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Sempre que Ialar alem da pena correspondente tera cumulao de pena. O tipo prev
cumulao de pena. Caso pratique o art. 95 a tipiIicao e pelo art. 95. O juiz na hora
aplica essa pena e mais a do art. 129 do Codigo Penal. Observe entretanto que o tipo ja
traz a violncia como seu elemento e seira Ilagrante bis in idem a aplicao de pena de
outro tipo penal. Mas essa Ioi a soluo adotada.
Observe ainda que o concurso publico, embora seja Iorma de concorrncia, no e o Iim
especiIicado no art. 335 do Codigo Penal. Por isso que este artigo Ioi revogado ja que
ele era especiIico ao processo licitatorio.
Trata-se de crime comum.
P.U. Aqui o legislador puniu a conduta do licitante que desistiu por conta disso, que e
igualmente reprovavel.

Art. 96
Traz as condutas que conIiguram os atos executorios. Trata-se aqui de crime material, ja
que Iala em prejuizo da Iazenda publica.
I- Preo
II- Mercadoria
III- Mercadoria
IV- Mercadoria
V- Mais onerosa para a Iazenda. Evitar o enriquecimento iliito.
Trata-se de crime proprio. Somente pode praticar o contratado ou o licitante. O crime
consuma-se com o eIetivo prejuizo a Iazenda publica.

Art. 97. Permitir na licitao ou concluir o contrato com proIissional inidneo. O
proIissional nocivo a Iazenda publica. O art. 87, inc IV da lei de licitaes traz quem e o
inidneo. Se o licitante sabe que e inidneo para contratar tem que abster-se de
participar da licitao, de evitar a contratao com o poder publico. E crime Iormal.
Logo no se exige prejuizo a Iazenda publica. Basta admitir o inidneo a licitao.
Crime proprio. Somente o servidor publico do art. 8 pode praticar

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Art. 98
Visa a garantir a integridade da manuteno dos registros cadastrais peritnetes ao
processo licitatorio. Ateno aos termos injustamente e indevidamente. Esses so
elemento do tipo. Se a inscrio do interessado Ior impedida de Iorma justa, ou a
promoo ou alterao do registro Ior devida, a conduta sera Iormalmente atipica. O art.
34 da lei 8666 trata dos registros cadastrais.
Crime Iormal. Consuma-se com a pratica das condutas descritas no tipo.
Art. 99
No CP o destinatario da pena de multa e o Iundo penitenciario. Aqui na lei de licitao a
pena de multa e revertida em Iavor da Iazenda Iederal, estadual, municipal.

Art. 104 da lei, distingue do CPP
Fala do recebimento da denuncia e citao do reu. Este e interrogado e 10 dias depois
apresente sua deIesa escrtita.
Art. 105.
Procediment
o da lei de
licitao
Recebiment
o
Cita
o
Interrogatori
o
DeIesa
Escrita
Audincia
audira
testeumnha
s
Alegaoe
s Finais
Novo CPP Recebiment
o
DeIesa
Escrita
Ouve
testemunha
Interrog
a o reu

O novo procedimento veio em lei posterior a lei de licitao. Agora na lei de licitaes
deve-se.
A lei ser mais beneIica Iaz Iiderena em termos de lei penal e no de lei processual. A
questo aqui sera resolvida pelo principio da especialidade. Portanto continua a aplicar
o procedimento da lei de licitaes.

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8

Prevalece o procedimento da lei de lciitaoes.
Observe o prazo de cinco dias para apelao. Art. 593 do CPP. A lei Ioi omissa, pois
Ialou que a apelao sera interponivel. No processo civil Iaz-se uma Iolha de rosto, e
em outro papel separado Iaz as razoes do apelante. No processo penal Iaz-se a
interposio da apelao em petio de um paragraIo e manda ao juizo. O juizo
determina o retorno do reu para em 8 dias apresentar as razes. Entretanto no trouxe o
prazo para as razes. Aplica-se ento o prazo de 8 dias para razoes.


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9

LE DE DROGA$ ( LE 11.33/2006 )
Esta lei trouxe uma previso muito beneIica ao usuario. O crime do art. 28
continua sendo crime. E necessario saber-se a diIerena entre:
DESPENALIZAO:

E um Ienmeno que
comeou em 1926, o
Codigo Penal Sovietico
comeou esse Ienmeno.
Continua havendo pena
como resposta pena estatal
mais suave. Cesar
Bittencourt tem um livro
chamado Ialncia da pena
de priso. Quer se buscar
uma pena mais suave,
evitando-se a priso. Foi
nesse Codigo Penal que
apareceu esse Ienmeno.
La criou-se a pena de
prestao de servios a
comunidade. De la
espalhou-se pelo mundo e
so recentemente veio para
o Brasil. A Mario
expresso so as penas
restritivas de direitos do
art. 43 e SS do CP. A
conduta continua a ser
crime e continua a haver
pena. Por isso que a
DESCRIMINALIZAO

A conduta deixa de ser
crime, deixa de ser um
ilicito penal, mas continua
sendo um ilicito civil,
administrativo, ou
tributario. Exemplos :
Adulterio. Embora
revogado do Codigo Penal
continua sendo um ilicito
civil
LEGALIZAO

A conduta passa a ser,
como o proprio nome
sugere conIormada a
ordem juridica. Aqui a
conduta no mais e ilicita
de Iorma alguma.
ConIorma-se com o
ordenamento juridico como
um todo.

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doutrina usa as expresses
DESCARCERIZAO.
190

Quando a lei saiu Luiz Flavio Gomes veio com uma tese propria. Na lei de
introduo ao CP Iala que crime e um ato que tem uma pena. Agora v-se medidas. No
e mais inIrao penal pois no tem pena privativa de liberdade cominada. Como no e
inIrao administrativa, nem civil. Como no tinha uma natureza especiIica disse que o
uso de drogas seria uma inIrao sui generis.
A doutrina inteira disse o seguinte: o art. 28 continua sim sendo crime pela
interpretao sistematica. TopograIicamente o art. 28 esta inserido no capitulo dos
crimes e penas. Este proprio artigo, in Iine, Iaz meno especiIica as penas. Logo esse
trs incisos conIiguram penas. O terceiro Iundamento e que existem crimes aos quais
no e cominada pena privativa de liberdade. Ex. Crimes ambientais. La existem crimes
que so punidos com pena de multa. No codigo eleitoral existem crimes punidos com
pena de multa e nem por isso deixaram de ser crimes. O mero Iato de no se cominar
pena de priso no desnatura aquela inIrao como inIrao penal.
Assim o uso de drogas na nova lei e uma especie de despenalizao.
Obvio que na pratica o inc I Iica inviabilizado. A prestao de servio
comunitario e o que acaba sendo aplicado.
Se o usuario no cumprir as penas previstas no art. 28. 6 sujeita-o a
admoestao verbal e multa. No so penas. So medidas para tornar eIicazes as penas
do art. 28 e incisos. Observe que aqui no e pena e sim uma garantia para aplicao do
previsto no art. 28 da lei. Se isso e verdade e no pode haver priso do usuario, no cabe
mais HC, pois em nenhuma hipotese a sua liberdade Iica ameaada por pena privativa
de liberdade. Quem executa essa multa e a Iazenda publica. Se no tiver dinheiro para
pagar inscreve na divida publica.

190
Souza Nucci criou uma palavra diIerente. Desprisionalizao.

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DFEREN@A$ ENTRE A LE ANTGA E A NOVA LE

LEI 6368/76 LEI 11.343/2006

Uso. 6 meses a 2 anos Advertncia aos eIeitos, prestao de
servio, medida educativa
TraIico: 3 anos a 15 anos TraIico : 5 anos a 15 anos

No tinha diminuio de pena Apresenta diminuio de 1/6 a 2/3, desde
que primario, bons antecedentes, no
dedique-se a atividades criminosas e no
integre organizao criminosa.
No Iazia distino sobre a substituio
por PRD
Art. 33 4 traz a diminuio mas proibe a
converso em restritiva de direitos. Art 44
tambem.
A lei antiga no vedava a liberdade
provisoria. A que vedava era a lei de
crimes hediondos
A nova lei veda no art. 44.
191

No cabia liberdade condicional Art. 44 p.u

Hoje, quem estiver sendo condenado ainda que na vigncia da lei antiga,
recebera esta pena. Sobre isso a jurisprudncia paciIicada do STJ.
O uso de drogas na nova lei e o uso de drogas pelo militar

Hoje mais da metade dos processos que correm na justia militar so sobre uso
de drogas. Por ser grave a pena do CPM e a do art. 290 de ate cinco anos. A pena ate e

191


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exagerada sendo a mesma pena minima para o traIico. Entretanto a reprovabilidade e
mais grave, pois e militar e guarda a patria.
Quando saiu a nova lei comeou a sair pedido de aplicao da nova lei de drogas
( art. 28 ). O STM e a justia militar em geral no concederam sob a alegao do
principio da especialidade.
Art. 28
1. Para seu consumo pessoal. Pune-se o ato preparatorio para seu consumo de drogas.
2. Natureza, quantidade, local, condies, circunstncias pessoais e sociais, conduta e
antecedentes.
Ex. Sujeito e preso.com 300g indo para Visconde de Maua.Se ele Ior para Iicar o
ms inteiro e alegar consumo e viavel. Se Ior para passar um FDS, na verdade estara
levando para outras pessoas. Ai nesse caso e traIico.
Da mesma Iorma o sujeito e preso com 5 gramas, no tem Iamiliam renda,
trabalho, nem nada. Mas simplesmente estava dirigindo um VOLVO, e estava com uma
bermuda da osklen no valor de R$ 350,00 e uma blusa Ralph Lauren de R$ 400,00.
Assim pelas circunstncias sociais e pessoais aquele valor e para traIico. Log ha indicios
graves de que trata-se de traIicante.
Da mesma Iorma o local e muito importante. Droga no navio, por exemplo.
Art. 30. Diz que prescreve em dois anos a prescrio da pena pelo uso. Na
realidade o art. correto e o 117 e no o art. 107 do CP. A prescrio e inclusive para
execuo.
Art. 33. Os verbos adquirir, ter em deposito, transportar, trazer consigo e guardar
aparecem no art. 28 tambem. A distino portanto entre o traIico e uso so as condies
antes descritas.

Competncia para julgamento do crime.


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Regra geral e que o processo se d pela justia estadual. Na hipotese de traIico
transnacional e que sera da competncia da justia Iederal. TraIico transnacional ( art.
40 inc I da lei ).
Na lei de drogas a expresso e diIerente. No art. 18 da lei de armas Iala-se em
traIico internacional.
TRANSNACIONALIDADE INTERNACIONALIDADE
FICA UM PASSO ATRAS. QUANDO
SE FALA EM
TRANSNACIONALIDADE NO
EXISTE ESSE VINCULO ENTRE
NAOES. BASTA QUE A DROGA
DESTINE-SE AO EXTERIOR, QUE
ELA IRIA ULTRAPASSAR AS
FRONTEIRAS
NACIONAIS.HAVENDO
TRANSNACIONALIDADE OFENDE A
INTERESSE E SERVIO DA UNIAO, O
UQE FAZ A COMPETNCIA SER DA
JUSTIA FEDERAL.
ENTRE NAOES. TEM QUE FICAR
PROVADO A ORIGEM DAS NAOES.
ASSIM TABLETES ONDE E ESCRITO
"MADE IN BOLIVIA", SE NO
HOUVER INDICIOS DESTE O
TRAFICO NO SERIA
INTERNACIONAL

Os verbos ter em deposito, guardar, expor a venda. Todos so condutas de crimes
pemanentes. No art. 243 do ECA Iala em venda a criana ou adolescente de produtos
que causem dependncia Iisica ou psiquica. A diIerena reside justamente no objeto
material do delito. Droga tambem causa dependncia Iisica ou psiquica, mas existem
outras substncias que tambem causam dependncia Iisica ou psiquica. A conduta sera
do ECA se tratar-se de produto que tambem acuse dependncia Iisica ou psiquica, mas
que no seja droga. A cola de sapateiro e crime do ECA. Assim se entregar droga a
menor e da lei de drogas. Se entrega substncia diversa de droga e crime do ECA.
Assim a venda de cigarro ou bebida alcoolica para menor e do ECA.O crime e entregar
e no o porte destas substncias pela criana.

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A pena do traIico e mais grave, logo no retroagira pelo principio da lei penal
mais severa.
A lei antiga no Ialava nada acerca da substituio da pena privativa de liberdae.
Assim era possivel a substituio da lei antiga. A nvao lei veda a
substituio.Entretando o primeiro obice para a substituio e a pena minima que e de
cinco anos, superior a de 4 anos que permite a substituio. Entretanto, pela diminuio
do art. 334 seria possivel a diminuio da pena e sendo diminuida do maximo Iicaria
em 1 ano, 11 meses e 10 dias, o que permitiria a substituio. Logo hoje a pena pode
Iicar abaixo de 4, inclusive pela tentativa. Logo no e mais permitida a substituio e
trata-se de Lex gravior. O sujeito que praticou o crime de traIico na vig6encia da lei
anteroir pode ter a pena substituida. Teoria da atividade pelo art. 4 do CP.
A nova lei trouxe um beneIicio ao traIicante episodico e no o contumaz. Se o
sujeito Ior primario e de bons antecendentes e no integrar organizao criminosa a
pena diminui de 1/6 a 2/3.
Primario e de bons antecedentes e Iacil. Olha-se as FACs. IPs instaurados e
aes penais em curso, ate hoje no so considerados pelo STF e STJ por Iora do
principio da presuno de inocncia. Hoje no so maus antecedentes.
No se prova entretanto no dedicar-se a organizao criminosa. Na
jurisprudncia e paciIico que inverte-se o nus da prova. prova negativa. Invertido o
nus da prova, caso a organizao no consiga provar que integra, isso devera Iavorecer
o acusado. Estando os 4 presentes a pena e diminuida.
Praticou o traIico na vigncia da lei antiga cuja pena e de 3 a 15 anos. Nova lei
com reduo da pena, deve retroagir para alcanar Iatos praticados antes do inicio de
vigncia. Ao crime de traIico praticado na lei antiga deve-se aplicar a reduo ? E o
caso do militar onde o preceito primario do art. 290 CPM com o preceito secundario
da nova lei de drogas.
Hoje o STF nos inIormativos 492/499/ 525 e 535 Ioi permitido a combinao de
leis e com isso aconteceu a possibilidade de aplicar sim a diminuio da nova lei a lei
antiga. Ou seja aplica-se a pena da lei antiga incidindo a diminuio, sendo a pena
reduzida para 1 ano.

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Pode obter o livramento condicional ? Essa e a pegadinha de prova. Quem
praticar crimes hediondos ou equiparados tem direito ao livramento condicional ? A lei
de crimes hediondos inseriu o art. 83, V do CP diz que pode obter o livramente
condicional se no Ior reincidente especidico nos crimes hediondos. Entretanto tera de
cumprir mais de 2/3. Entretanto a nova lei de drogas Iala em cumprir 2/3. Ou seja no art.
44 da nova lei de drogas e no mesmo dia do cumprimento. No CP e mais de 2/3. Ou
seja, 24h que Iaz diIerena, por exemplo em concurso publico.
Logo o prazo para livramento condicional para crimes hediondos e 2/3 salvo
para traIico que e de 2/3.
A lei antiga no Ialava nada sobre a vedao da liberdade provisoria. Quem
Ialava era a lei de crimes hediondos. A lei 11.464/2007 suprimiu a vedao da
leiberdade provisoria da lei de crimes hediondos. Dessa supresso e que agora e cabivel
a liberdade provisoria para crimes hediondos ou equiparados. Quando a lei surgiu a
celeuma que criou-se e que no art. 44 veda a liberdade provisoria. A lei de 2007
suprimiu a vedao de liberdade provisoria para crimes hediondos e equiparados. A lei
de drogas e especial. A supresso deu-se por uma lei de 2007, portanto posterior a lei de
drogas. Lei posterior mais beneIica revoga a anterior que trata do mesmo tema.
Comearam alguns a dizer que a lei que suprimiu e posterior. Logo ela teria revogado
tambem a proibio de liberdade provisoria contida na lei de drogas por ser equiparado
a hediondos. Quem sustenta isso Ioi LFG e Renato Marco. O STF em julgamento em
2007 diz que no houve essa revogao pelo principio da especialidade. A lei de drogas
e lei especiIica. Em relao ao traIico de drogas e lei especial que prevalecera sobre a
lei de crimes hediondos, que e lei geral.
Entao liberdade provisoria e cabivel de priso em Ilagrante. De priso preventiva
pede-se a revogao. Preso em Ilagrante Iica portanto preso. Entretanto lembre-se do
raciocinio da lei de armas na ADIN 3112/DF, inIormativo 365-STJ. O STF declarou a
inconstitucionalidade do art. 21 da lei de armas pois no pode existir priso ex legis. O
preso em Ilagrante no o Iica somente porque a lei assim o quer. Toda a priso
provisoria tem que ser analisada pelo art. 312 do CPP. Sua priso sera mantida se
presentes os requisitos do art. 312 do CPP.
Pode acontecer de alguem ameaar a Iamilia do preso para trazer a droga.
Coao Motal Irresistivel. No poderia exigir uma conduta diversa. E possivel que

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traIique moralmente coagido. Logo no tem crime, excluindo a culpabilidade. No o
tendo, no tem que Iicar preso. Entretando a lei proibe a liberdade provisoria. Por causa
disso a lei proibe a priso ex lege, por causa disso.
Caso da vovo no aeroporto. Carrega a mala. Seria justo, razoavel. Por no ser
razoavel, no pode existir priso ex lege.
Esse raciocicio pode aplicar para todas as leis que vedam a liberdade provisoria.
O STF entretanto disse que continua valendo a vedao do art. 44. Entretanto no
inIormativo 533 Iez o mesmo raciocinio do STF na ADIN 3112. No existe priso ex
lege. A priso em Ilagrante no sera mantida so porque a lei proibe a liberdade
provisoria. Em qualquer hipotese tero que ser observados os requisitos do art. 312.

'PRCESSUL PEL. HES CRPUS. 1RAC LIC1 DE E1RPECE1ES. PRS EM
LCR1E. LERDDE PR'SR. 'ED@ LECL. CD@ES PESSS 'RA'ES.
RRELE'C. CS1RCME1 LECL -CCURD. RDEM DEECD.
1. inciso XL do art. 5 da onstituio Federal esta-elece que o trafico ilicito de entorpecentes constitui crime
inafianavel.
2. o sendo possivel a concesso de li-erdade provisoria com fiana, com maior ra:o e a noconcesso de
li-erdade provisoria sem fiana.
3. 1erceira Seo do Superior Tri-unal de Justia consolidou o entendimento de que a vedao imposta pelo art.
2, II, da Lei 8.072/90 e fundamento suficiente para o indeferimento da li-erdade provisoria ( 76.779/MT, Rel. Min.
FELIX FISER, DJ de 4/4/08).
4. Lei 11.343/, expressamente, fe: constar que o delito de trafico de drogas e insuscetivel de li-erdade
provisoria.
5. Conforme pacifico magisterio furisprudencial, eventuais condies pessoais favoraveis a paciente tais como
primariedade, -ons antecedentes, endereo certo, familia constituida ou profisso licita no garantem o direito a
revogao da custodia cautelar, quando presentes os requisitos previstos no art. 312 do odigo de Processo Penal.
. rdem denegada.`
(HC 113.558/SP, Rel. Min. ARNALDO ESTEJES LIMA grifei)

E. Superior 1ribunal de 1ustia, ao fulgar o pedido de 'ha-eas corpus`, justificou a medida excepcional da priso
cautelar ora questionada, dentre outros argumentos, sob o de que '(...) a Lei 11.343/, expressamente, fez constar que o delito de
trafico de drogas insuscetivel de li-erdade provisoria (...)` (grifei).
Sendo esse o contexto, passo a apreciar o pedido de medida liminar.
E, ao fa:lo, observo que os elementos produ:idos nesta sede processual revelam-se suficientes para justificar, na especie,
a meu fui:o, o acolhimento da pretenso cautelar dedu:ida pelos ora impetrantes, eis que concorrem, no caso, os requisitos
autorizadores da concesso da medida em causa.
Mostra-se importante ter presente, no caso, quanto a Lei n 11.343/2006, que o seu art. 44 proibe, de modo a-strato e 'a
priori`, a concesso da li-erdade provisoria nos 'crimes previstos nos art. 33, caput e 1 e 34 a 37 desta Lei`.
Cabe assinalar que eminentes penalistas, examinando o art. 44 da Lei n 11.343/2006, sustentam a inconstitucionalidade
da vedao legal a li-erdade provisoria prevista em mencionado dispositivo legal (ROGERIO SANES &NA, 'Da Represso
Produo o utorizada e ao 1rfico licito de Drogas`, 'in` L&IZ FLAJIO GOMES (oord.), 'Lei de Drogas Comentada`,
p. 232/233, item n. 5, 2 ed., 2007, RT`, FLAJIO OLIJEIRA L&AS, 'Crimes de Uso ndevido, Produo o utorizada e
1rfico licito de Drogas - Comentrios Parte Penal da Lei n 11.343, de 23 de agosto de 2`, 'in` MARELLO GRANADO
(oord.), ' ova Lei ntidrogas: 1eoria, Critica e Comentrios Lei n 11.343/`, p. 113/114, 2006, Editora Impetus`,
FRANIS RAFAEL BE, ' Lei de Drogas e o Surgimento de Crimes :Supra-hediondos': uma necessria anlise acerca da
aplicabilidade do artigo 44 da Lei n 11.343/", 'in` ANDRE L&S ALLEGARI e MIG&EL TEDESO WEDY (Org.), 'Lei de
Drogas: aspectos polmicos luz da dogmtica penal e da politica criminal`, p. 161/168, item n. 3, 2008, Livraria do Advogado
Editora`, v.g.).
Cumpre observar, ainda, por necessario, que regra legal, de conteudo material virtualmente idntico ao do preceito em
exame, consubstanciada no art. 21 da Lei n 10.826/2003, foi declarada inconstitucional por esta Suprema orte.
regra legal ora mencionada, cuja inconstitucionalidade foi reconhecida pelo Supremo Tri-unal Federal, inscrita no
Estatuto do Desarmamento (Lei n 10.826/2003), tinha a seguinte redao.

'rt. 21. Os crimes previstos nos arts. 16, 17 e 18 so insuscetiveis de li-erdade provisoria.` (grifei)

Essa vedao aprioristica de concesso de li-erdade provisoria, reiterada no art. 44 da Lei 11.343/2006 (Lei de Drogas),
tem sido repelida pela furisprudncia do Supremo Tri-unal Federal, que a considera incompativel, independentemente da
gravidade o-fetiva do delito, com a presuno de inocncia e a garantia do 'due process`, dentre outros principios consagrados
pela onstituio da Repu-lica.

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oi por tal razo, como precedentemente referido, que o Plenrio do Supremo Tri-unal Federal, ao julgar a D 3.112/D,
Rel. Min. RIARDO LEWANDOWSI, declarou a inconstitucionalidade do art. 21 da Lei n 10.826/2003, (Estatuto do
Desarmamento), em deciso que, no ponto, esta assim ementada.

'(...) ' nsusceptibilidade de liberdade provisria quanto aos delitos elencados nos arts. 16, 17 e 18.
nconstitucionalidade reconhecida, visto que o texto magno no autoriza a priso ex lege, em face dos principios da
presuno de inocncia e da o-rigatoriedade de fundamentao dos mandados de priso pela autoridade fudiciaria
competente.` (grifei)

Essa mesma situao registra-se em relao ao art. 7 da Lei do rime Organi:ado (Lei n 9.034/95), cujo teor normativo
tambm reproduz a mesma proi-io que o art. 44 da Lei de Drogas estabeleceu, 'a priori`, em carater a-strato, a impedir, desse
modo, que o magistrado atue, com autonomia, no exame da pretenso de deferimento da li-erdade provisoria.
Essa repulsa a preceitos legais, como esses que venho de referir, encontra apoio em autori:ado magisterio doutrinario
(L&IZ FLAJIO GOMES, em obra escrita com Raul ervini, 'Crime rganizado`, p. 171/178, item n. 4, 2 ed., 1997, RT,
GERALDO PRADO e WILLIAM DO&GLAS, 'Comentrios Lei contra o Crime rganizado`, p. 87/91, 1995, Del Rey,
ROBERTO DELMANTO J&NIOR, 's modalidades de priso provisria e seu prazo de durao`, p. 142/150, item n. 2, 'c`,
2 ed., 2001, Renovar e ALBERTO SILJA FRANO, 'Crimes Hediondos`, p. 489/500, item n. 3.00, 5 ed., 2005, RT, v.g.).
'-se, portanto, que o Poder Pu-lico, especialmente em sede processual penal, no pode agir imoderadamente, pois a
atividade estatal, ainda mais em tema de li-erdade individual, achase essencialmente condicionada pelo principio da
ra:oa-ilidade.
omo se sa-e, a exigncia de ra:oa-ilidade traduz limitao material a ao normativa do Poder Legislativo.
exame da adequao de determinado ato estatal ao principio da proporcionalidade, exatamente por via-ili:ar o controle
de sua razoabilidade, com fundamento no art. 5, LJ, da arta Politica, inclui-se, por isso mesmo, no mbito da propria
fiscali:ao de constitucionalidade das prescries normativas emanadas do Poder Pu-lico.
Esse entendimento e prestigiado pela jurisprudncia do Supremo Tri-unal Federal, que, por mais de uma ve:, j advertiu
que o Legislativo no pode atuar de maneira imoderada, nem formular regras legais cufo conteudo revele deli-erao
absolutamente divorciada dos padres de ra:oa-ilidade.
Coloca-se em evidncia, neste ponto, o tema concernente ao principio da proporcionalidade, que se qualifica enquanto
coeficiente de aferio da razoabilidade dos atos estatais (ELSO ANTONIO BANDEIRA DE MELLO, 'Curso de Direito
dministrativo`, p. 56/57, itens ns. 18/19, 4 ed., 1993, Malheiros, LUIA JALLE FIG&EIREDO, 'Curso de Direito
dministrativo`, p. 46, item n. 3.3, 2 ed., 1995, Malheiros) como postulado bsico de conteno dos excessos do Poder Pu-lico.
Essa a razo pela qual a doutrina, aps destacar a ampla incidncia desse postulado sobre os mltiplos aspectos em que
se desenvolve a atuao do Estado inclusive sobre a atividade estatal de produo normativa adverte que o principio da
proporcionalidade, essencial racionalidade do Estado Democratico de Direito e imprescindivel a tutela mesma das li-erdades
fundamentais, proibe o excesso e veda o ar-itrio do Poder, extraindo a sua fustificao dogmatica de diversas clausulas
constitucionais, notadamente daquela que veicula, em sua dimenso substantiva ou material, a garantia do 'due process of law`
(RAQ&EL DENIZE ST&MM, 'Principio da Proporcionalidade no Direito Constitucional rasileiro`, p. 159/170, 1995, Livraria
do Advogado Editora, MANOEL GONALJES FERREIRA FILO, 'Direitos Humanos undamentais`, p. 111/112, item n. 14,
1995, Saraiva, PA&LO BONAJIDES, 'Curso de Direito Constitucional`, p. 352/355, item n. 11, 4 ed., 1993, Malheiros).
omo precedentemente enfati:ado, o principio da proporcionalidade visa a inibir e a neutralizar o a-uso do Poder Pu-lico
no exercicio das funes que lhe so inerentes, notadamente no desempenho da atividade de carater legislativo. Dentro dessa
perspectiva, o postulado em questo, enquanto categoria fundamental de limitao dos excessos emanados do Estado, atua como
verdadeiro parametro de aferio da prpria constitucionalidade material dos atos estatais.
sso significa, dentro da perspectiva da extenso da teoria do desvio de poder ao plano das atividades legislativas do
Estado, que este no dispe de competncia para legislar ilimitadamente, de forma imoderada e irresponsvel, gerando, com o
seu comportamento institucional, situaes normativas de absoluta distoro e, ate mesmo, de subverso dos fins que regem o
desempenho da funo estatal.
jurisprudncia constitucional do Supremo Tri-unal Federal, -em por isso, tem censurado a validade juridica de atos
estatais, que, desconsiderando as limitaes que incidem so-re o poder normativo do Estado, veiculam prescries que ofendem
os padres de razoabilidade e que se revelam destituidas de causa legitima, exteriorizando a-usos inaceitaveis e
institucionalizando agravos inuteis e nocivos aos direitos das pessoas (R11 1/14-141, Rel. Min. ELSO DE MELLO R11
17/578-579, Rel. Min. ELSO DE MELLO D 1.3/D, Rel. Min. ELSO DE MELLO, v.g.).
Dai a advertncia de que a interdio legal 'in a-stracto`, vedatria da concesso de li-erdade provisoria, como na
hipotese prevista no art. 44 da Lei n 11.343/2006, incide na mesma censura que o Plenrio do Supremo Tri-unal Federal
estendeu ao art. 21 do Estatuto do Desarmamento, considerados os multiplos postulados constitucionais violados por semelhante
regra legal, eis que o legislador no pode substituir-se ao juiz na aferio da existncia, ou no, de situao configuradora da
necessidade de utili:ao, em cada situao concreta, do instrumento de tutela cautelar penal.
gual objeo pode ser oposta ao E. Superior Tri-unal de Justia, cujo entendimento, fundado em fui:o meramente
confectural (sem qualquer referncia a situaes concretas) no sentido de que '(...) a vedao imposta pelo art. 2, II, da Lei
8.072/90 (...) fundamento idneo para a no concesso da li-erdade provisoria nos casos de crimes hediondos ou a ele
equiparados, dispensando, dessa forma, o exame dos pressupostos de que trata o art. 312 do PP` (fls. 257 grifei) , constitui,
por ser destituido de -ase empirica, presuno arbitrria que no pode legitimar a privao cautelar da li-erdade individual.
Supremo 1ribunal ederal, de outro lado, tem advertido que a natureza da infrao penal no se revela circunstancia
apta a fustificar, s por si, a privao cautelar do 'status li-ertatis` daquele que sofre a persecuo criminal instaurada pelo
Estado.
Esse entendimento vem sendo observado em sucessivos fulgamentos proferidos no mbito desta orte, mesmo que se trate
de reu processado por suposta pratica de crimes hediondos ou de delitos a estes equiparados (HC 8.4/SP, Rel. p/ o acordo
Min. SEPULJEDA PERTENE HC 92.299/SP, Rel. Min. MARO A&RELIO HC 93.427/P, Rel. Min. EROS GRA& RHC
71.954/P, Rel. Min. SEPULJEDA PERTENE RHC 79.2/, Rel. Min. SEPULJEDA PERTENE, v.g.).

' gravidade do crime imputado, um dos malsinados crimes hediondos (Lei 8.072/90), no basta justificao da
priso preventiva, que tem nature:a cautelar, no interesse do desenvolvimento e do resultado do processo, e s se legitima
quando a tanto se mostrar necessaria. no serve a priso preventiva, nem a onstituio permitiria que para isso fosse
utili:ada, a punir sem processo, em ateno a gravidade do crime imputado, do qual, entretanto, ninguem sera considerado
culpado ate o transito em fulgado de sentena penal condenatoria (F, art. 5, LJII).`
(R11 137/287, Rel. Min. SEPULJEDA PERTENE grifei)


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8

' CUS@ PEL PR CRME HEDD 1US1C PR'@ R1RAR D
LERDDE D REU.
prerrogativa juridica da liberdade que possui extrao constitucional (C, art. 5, LXI e LXJ) no pode ser
ofendida por atos arbitrrios do Poder Pu-lico, mesmo que se trate de pessoa acusada da suposta prtica de crime
hediondo, eis que, ate que so-revenha sentena condenatoria irrecorrivel (C, art. 5, LJII), no se revela possivel
presumir a culpabilidade do reu, qualquer que sefa a nature:a da infrao penal que lhe tenha sido imputada.`
(R11 187/933, Rel. Min. ELSO DE MELLO)

1enho por inadequada, desse modo, para efeito de se justificar a decretao da priso cautelar da ora paciente, a
invocao feita pelas instancias fudiciarias inferiores do art. 44 da Lei n 11.343/2006 ou do art. 2, inciso II, da Lei n
8.072/90, especialmente depois de editada a Lei n 11.464/2007, que excluiu, da vedao legal de concesso de li-erdade
provisoria, todos os crimes hediondos e os delitos a eles equiparados, como o trafico ilicito de entorpecentes e drogas afins.
'ale referir, tam-em, que no se reveste de idoneidade furidica, para efeito de fustificao do ato excepcional de privao
cautelar da li-erdade individual, a alegao de 'evaso do distrito da culpa` (fls. 258).
E que, ainda que se tratasse, no caso em exame, de evaso (o que no se presume), mesmo assim tal circunstancia no
justificaria, so por si, na linha do magisterio furisprudencial desta Suprema orte (R11 175/715 R11 180/262, v.g.), a utilizao,
contra a ora paciente, do instituto da tutela cautelar penal, como resulta claro de deciso emanada do Supremo Tri-unal Federal.

'PRS CU1ELR E E'S D DS1R1 D CULP.
mera evaso do distrito da culpa seja para evitar a configurao do estado de flagrancia, seja, ainda, para
questionar a legalidade e/ou a validade da prpria deciso de custodia cautelar no basta, so por si, para justificar a
decretao ou a manuteno da medida excepcional de privao cautelar da li-erdade individual do indiciado ou do reu.
priso cautelar qualquer que sefa a modalidade que ostente no ordenamento positivo -rasileiro (priso em
flagrante, priso temporaria, priso preventiva, priso decorrente de sentena de pronuncia ou priso motivada por
condenao penal recorrivel) somente se legitima, se se comprovar, com apoio em -ase empirica idonea, a real
necessidade da adoo, pelo Estado, dessa extraordinria medida de constrio do status li-ertatis do indiciado ou do
reu. Precedentes. (...).`
(HC 89.51/C, Rel. Min. ELSO DE MELLO)

em se diga que a deciso de primeira instancia teria sido reforada, em sua fundamentao, pelos fulgamentos emanados
do E. Tri-unal de Justia do Estado de So Paulo (HC 1.217.0263/900) e do E. Superior Tri-unal de Justia (HC 113.558/SP),
nos quais se denegou a ordem de 'ha-eas corpus` ento postulada em favor da ora paciente.
Cabe ter presente, neste ponto, na linha da orientao furisprudencial que o Supremo Tri-unal Federal firmou na materia,
que a legalidade da deciso que decreta a priso cautelar ou que denega li-erdade provisoria dever ser aferida em funo dos
fundamentos que lhe do suporte, e no em face de eventual reforo advindo dos fulgamentos emanados das instancias fudiciarias
superiores (HC 9.313/PR, Rel. Min. ELSO DE MELLO, v.g.).

'(...) As instancias su-seqentes no dado suprir o decreto de priso cautelar, de modo que no pode ser
considerada a assertiva de que a fuga do paciente constitui fundamento -astante para enclausuralo preventivamente (...).`
(R11 194/947-948, Rel. p/ o acordo Min. EROS GRA& grifei)

motivao, portanto, h de ser propria, inerente e contemporanea a deciso que decreta o ato excepcional de privao
cautelar da li-erdade, pois insista-se a ausncia ou a deficincia de fundamentao no podem ser supridas 'a posteriori`
(R11 59/31 R11 172/191192 R1 543/472 R1 639/381, v.g.).

'Priso preventiva. anlise dos critrios de idoneidade de sua motivao luz de jurisprudncia do Supremo
1ribunal.
1. fundamentao idnea requisito de validade do decreto de priso preventiva. no fulgamento do habeas-
corpus que o impugna no cabe as sucessivas instancias, para denegar a ordem, suprir a sua deficincia originaria,
mediante achegas de novos motivos por ele no aventados. precedentes.`
(R11 179/1135-113, Rel. Min. SEPULJEDA PERTENE grifei)

Em suma. a analise dos fundamentos invocados pela parte ora impetrante leva-me a entender que a deciso fudicial de
primeira instancia no observou os critrios que a furisprudncia do Supremo Tri-unal Federal firmou em tema de priso
cautelar.
Sendo assim, tendo presentes as ra:es expostas, defiro o pedido de medida liminar, para, ate final fulgamento desta ao
de 'ha-eas corpus`, suspender, cautelarmente, a eficcia do decreto de priso preventiva da ora paciente, referentemente ao
Processo n 122/08 (1 Jara riminal da comarca de Perui-e/SP).
Caso a paciente j tenha sofrido priso cautelar em decorrncia da deciso proferida no caso em exame (Processo n
122/08), dever ser posta, imediatamente, em li-erdade, se por al no estiver presa.
Comunique-se, com urgncia, transmitindo-se cpia da presente deciso ao E. Superior Tri-unal de Justia (HC
113.558/SP), ao E. Tri-unal de Justia do Estado de So Paulo (HC 1.217.0263/900) e a MM. Jui:a de Direito da 1 Jara
riminal da comarca de Perui-e/SP (Processo n 122/08).
Pu-liquese.
Brasilia, 19 de de:em-ro de 2008.

Ministro ELSO DE MELLO
Relator

Enquanto no houver uma ADIN nesse ponto quanto a isso, o tipo continua em
vigor.
Mulas do traIico. Art. 33 caput. Isso conIigura estado de necessidade ?
Jurisprudncia no aplica estado de necessidade aqui.

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9

Art. 33 inc I. Materia prima, insumo, etc. A lei pune o ato preparatorio do
traIico. Sera punido como ato executorio de um crime autnomo. Essa materia prima,
insumo ou outro produto quimico tem que ter destino especiIico para preparar drogas.
Ex. caminho com acetona. Se destinado a Iarmacias, OK. Mas se no Ior tem que ter a
comprovao da destinao.
Folha de coca esta inserido. Se tal caminho estiver com autorizao, tudo bem, desde
que com destinao licita.
II. cultiva crime permanente
III- Utiliza local ou bem de qualquer natureza. Isso pode ser um carro,
embarcao, etc. O cara do cruzeiro sabe que tem mais droga do que arma.
Provando que ele tinha conscincia o dono da operadora entra aqui.
Crime permanente ; expe a venda, tem em deposito, transporta e guarda.
A pessoa que permite que o Iilho use droga em casa e consentimento.
Consentimento no e crime nunca.

2. Induzir, instigar e auxiliar. No Iosse esse tipo penal o agente estaria inserido
como participe do uso e receberia, regra geral a mesma pena do autor. Mas como pune-
se de Iorma autnoma pune-se por aqui. Induzir um menor ao uso de drogas, incide a
causa de aumento do art. 40 inc VI da lei de drogas.

3. Traz a Iigura do chamado uso compartilhado. A distino e grande. No traIico a
pena e de 5 a 15 anos.Distingue-se do traIico pelos elementos sendo os principais a
eventualidade e no objetivo de lucro. Isso distingue do art. 33.
Eventualmente: No satisIaz a distino ja que a venda de droga pode ser evntual.
Entretanto completando o tipo, vem a segunda vertente, sem objetivo de lucro
Sem objetivo de lucro
Pessoa de seu relacionamento: no Ioi mencionado a natureza e grau de relacionamento.
Pode ser qualquer relacionamento ( parentes, amigos, namorados, pai e Iilho )

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Para junto consumir : e o elemento principal do tipo.
No e visto jurisprudncia julgando esse crime.
4. Hoje o STF/STJ esto aplicando isso normalmente e dando retroatividade. Visa a
punir o traIicante de primeira viagem.Crime praticado na vigncia da lei antiga pode
chegar a pena de traIico de 1 ano. Vai progredir com a LEP ( 1/6 ), ou seja, com 2
meses o sujeito esta no regime semi-aberto.
Art. 34.
Ou qualquer objeto destinado a. O art. 34 trata da inIraestruruea e aparelhagem para o
crime de traIico. O tipo penal e multiplo, de conteudo variado, plurinuclear ou tipo
misto. A doutrina cham isso de tipo misto alternativo. Na hipotese do agente praticar
varias condutas somente responde por um unico crime.
Ex. Ourives. Balana de preciso.Essa balana de preciso pode ser utilizada no traIico
de drogas. Portanto e qualquer objeto segundo Guilherme de Souza Nucci, Vicente
Greco, etc.
Pode haver aplicao conjunto do art. 33 caput com o art. 34. A doutrna e controvertida:
1 Corrente : havera absoro e o agente
respondera to somente pelo art 33. O
crime do art. 34 Iica absorvido por ser
considerado anteIactum impunivel, uma
vez que seria meio necessario para o
traIico
192

2 Corrente : Nessa hipotese havera
concurso material entre o crime do art.33
e o crime do art. 34. Fundamento. No se
pode Ialar em absoro, uma vez que o
crime do art. 34 no e meio necessario,
pois o agente pode perIeitamente praticar
o crime do art. 33 sem antes ter praticado
o crime do art. 34. Ademais os crimes
consumam-se em momentos distintos,
qusndo o delito do art. 33 Ior praticado o
do art. 34 ja estaria consumado. Dessa
Iorma impe-se o concurso material entre
os dois delitos, uma vez que se trata de

192
Luiz Flavio Gomes isoladamente

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duas condutas diIerentes.
193

So permantes : transportar, possuir e guardar.

Art. 35. Associao para o traIico. Esse e o crime pelo qual Iicou preso o cantor Belo.
Especial Iim de agir. Ha concurso entre a associao e o traIico.
1 TraIico e equiparado a hediondo. Equiparado pelo art. 5 inc XLIII da CRFB. A lei
8072/90 no art. 2caput. A lei 11464 de 28/03/2007 trouxe novos prazos para
progresso. 2/5 se agente Ior primario e 3/5 se reincidente. Entretanto entende que
equipara-se a traIico. Logo associao para traIico no e traIico. No aplica-se esse
esquema e progride-se de acordo com a LEP.
Essa redao e a mesma da anterior. Na antiga lei a associao para o traIico vinha no
art. 16.
Observe :

Evoluo legal
Lei 6368/76 Lei 8072/90 Lei 11343/2006
Associao para o traIico
no art. 14. Penal de 3 a 10
Aqui o art. 8 estabelecia
que a quadrilha para a
pratica de crime hediondo,
traIico, tortura terrorismo e
de 3 a 6. A nova lei de
crimes hediondos e
posterior a lei 6368/76 e
Trouxe no art. 35 nova
disposio, repetindo o
antigo preceito da lei
6368/76 com pena de 3 a
10 anos.Assim se praticar o
crime hoje, recebe esta
pena. Se a conduta ocorreu

193
Souza Nucci. Posio Majoritaria

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mais beneIica, entretanto
NO trouxe um tipo penal
e sim uma pena. Parte da
doutrina preIeriu ignorar o
previsto no tocante a este
artigo com relao a pena,
posto a previso do art. da
lei 6368/76. Entretanto em
doutrina e jurisprudncia (
STF/STJ ) comearam a
dizer que a lei de crimes
hediondos no trouxe uma
conduta criminosa. Trouxe
apenas pena. No que toca a
pena esta-se diante de lei
posterior e mais beneIica.
Consequencia. Tem que
aplicar o preceito primario
da lei 6368/76 e o preceito
secundario da lei 8072/90
antes do advento da nova
lei de drogas recebera a
pena de 3 a 6 conIorme
explicado anteriormente.
Irretroatividade de a lei
penal mais severa.

A associao e crime permanente. Mantive-me associado por muitos anos. Entretanto
somete dissociou-se da quadrilha quando da entrada da nova lei de drogas em vigor.
Pela Sum 711 do STF. Se o crime e permanente.aplica-se o principio do tempus regit
actum.
Nunca vai ter quadrilha tradico de drogas.
Art. 36. No Iigura no caput do art. 35. Financiar ou custear
Financiar ou custear signiIicam sustentar os gastos, as despesas relativas ao traIico. A
Iinancia o traIico. B traIica.Nao houvesse este artigo Iazer a diIerena continuaria a ser
punido, ja que era participe. Tem a mesma pena do autor. A questo assim se resolveria.

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Hoje aquele que Iinancia no e mais participe de traIico e sim autor pelo art. 36. Aqui
estamos diante da teoris pluralista, diIerente da teoria monista, pela qual todos devem
responder pelo mesmo crime. Aqui o A responde pelo 36 e o B pelo 36 da lei de drogas.
Aqui no pune-se u usuario e sim aquele que emprega quantia. A pena e maior que a
pena do traIico.

Art. 37 Colaborar como inIormante. No houvesse esse tipo penal a questo resolveria
pela participao em crime de traIico. O legislador entendeu por punir essa conduta de
Iorma autnoma. O sujeito que solta Iogos ou pipa esta inserido aqui. Qualquer pessoa
que de qualquer Iorma colaborar com o traIico esta inserida aqui.Tambem e excesso
pluralista.
Art. 38.
Prescrever : Receitar. . Crime proprio. Podem praticar o medico, dentista
Ministrar: Aplicar, introduzir no corpo humano alheio ( aqui esta tambem o enIermeiro
). Esse crime so admite a Iorma culposa. Se o agente prescrever ou ministrar com dolo
vai para o reIerido artigo.
Observe que a conduta do enIermeiro do hospital em ministrar conduta inIerior a
prescrita pelo medico no Pode ser a do tipo previsto no art. 33 posto que no e
qualquer droga, e sim os entorpecentes.
Art.39. Conduzir embarcao e aeronave. Isso provocou eIeito no art. 34 da Lei de
contravenes penais. Fala em dirigir veiculo ou embarcaes expondo a perigo a
segurana alheia. A semelhana com a lei e embarcao apos o consumo de drogas.
Nesse caso o tipo da LCP e generico. Na lei de drogas e especiIico. O art. 306 do CTB
diz conduzir veiculo sobre inIluencia de qualquer outra substncia psicoativa. No CTB
isso e amplamente controvertido. A posio que prevalece e de Cesar Bittencourt de ser
perigo concreto. Se o tipo traz expressamente a expresso expondo a dano potencial, e
porque o tipo exigiu a causaao especiIica de perigo. No basta a pratica da conduta.
Alem da pratica da conduta e necessario Iicar provado no caso concreto que o bem
juridico correu perigo eIetivo. Se no Iicar provado o perigo o Iato e atipico.
Atente que se Ior a borde de navio e aeronave 'e competncia dajustica'Iederal.

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Art. 40. Inc VII. No se aplica ao art. 36 ja que e o proprio artigo.

CRME$ CONTRA A ADMN$TRA@O PUBLCA

Capitulo 1 : Crime praticado por Iuncionario publio
Capitulo 2 : Crimes praticados por particular
Capitulo 3 Crimes praticados contra a administrao da justia

No capitulo 1 temos os chamados crimes Iuncionais, que exigem uma especial
condio, qual seja, ser Iuncionario publico. Isso no impede que possa haver no
concurso um particular respondendo por esse crime contra a adminitrao publica por
Iora do art. 30 do CP. Elemento do tipo e tudo aquilo descrito no tipo, sem o que o tipo
desaparece. Ex. Tirem o elemento me do inIanticidio. Este desaparece. Tirem o
elemento alheia do Iurto. O tipo desaparece. Entretanto elemento pode ser tambem
entendido como tudo o que estiver escrito. Se essa circunstncia pessoal Ior elemento
do tipo, comunicara ao co-autor.o Dolo tem que abranger todas as circunstncias
pessoais. Por isso pode o particular responder em co-autoria com o Iuncionario publico.

Art. 327
Funcionario Publico esta previsto no art 327 do CP. Embora transitoriamente ou sem
remunerao exerce cargo, emprego e Iuno publica. Aqui no ha distino como no
direito administrativo. Basta um vincculo Iormal com o Estado, mesmo que este vinculo
no seja dotado de estabilidade ou vitaliciedade e mesmo sem remunerao. E o que se
passa com mesario nas eleies. O mesario e agente publico.
Tambem e Iuncionario publico quem trabalha em entidade paraestatal ( so aquelas que
atuam ao lado do estado e para Iins penais entenda-se sociedade de economia mista e
empresa publica, ), ou quem trabalha em empresa prestadora de servio contratada ou
conveniada para execuo de atividade tipica da adm publica. Tem que ser atividade

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tipica, atividade Iim do poder publico. Ex. empesa contratada para Iazer coleta de lixo, e
atividade Iim, empresa contratata para conservat rpostes, e tipico. Empresa que Iaz
manuteno dos computadores do Iorum no e atividade tipica. Empresa que Iaz a
limpeza do palacio Guanabara. No e atividade tipica. Insere-se as empresas
concessionarias e permissionarias,desde que seja atividade tipica.
Existem Iunes que embora tenham nitido interesse publico no estariam
abrangido. Assim enquadraria-se o inventariante, o tutor, o curador. A atividade destes
continua a ser privada. Nos crimes do capitulo I como ser agente publico ja e elemento
do tipo, enquanto pratica o crime como Iuncionario publico ja traz violado o dever
Iuncional. No pode incidir a agravante do art. 61, inc II, g do CP pois relata a inIrao
do dever Iuncional. Essa ja Iigura como elemento do tipo. No aplicar-se-a sob pena de
bis in idem.
No esqueam de que no capitulo 1 ha um eIeito secundario na sentena. A
perda do cargo com Iundamento no art. 92, inc I do CP. Essa perda no e automatica,
dependendo de motivao :
PECULATO
Art. 312 do CP
PECULATO
APROPRIAO
PECULATO
FURTO
PECULATO
DESVIO
PECULATO
ESTELIONATO
PECULATO
CULPOSO
Art. 312, caput,
1 parte
Art. 312 1 Art. 312
caput, 2 Parte
Art. 313 Art. 312 2
e 3

Vamos as diIerenas entre a apropriao e Iurto
ART. 16 ( APROPRA@O NBTA
)- PECULATO APROPRA@O (
ART. 312 CAPUT )
ART.155 ( FURTO ) -PECULATO
FURTO ( ART 312 1 )"embora no
tenha a posse"
Posse licita Posse ilicita. Houve uma subtrao no

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consentida
O animus rem sibi habendi e posterior.
Depois qie nasceu na mente a inteno de
ter a coisa para miim
O animus rem sibi habendi e anterior.
Subtrai com inteno de ter para si. O
agente ja vai subtrair a coisa com o dolo
de ter para si
Na apropriao o agente ja tem a posse da
coisa
No tem a posse da coisa. Subtrai para
entrar na posse da coisa
Consuma-se no momento em que o agente
tem a posse da coisa subtraida

Estas distines aplicam-se ao peculato apropriao. Nele o agente deve ter a
posse licita da coisa, e a tendo, em razo do cargo, e depois de t-la apropria-se dela.
Quer Iicar com ela. A posse e licita e anterior. O dolo dele surge posteriormente. Na
verdade isso nada mais e do que uma especialidade do art. 168 do CP. No peculato
exige-se o chamado o animus rem sibi habendi. No havendo o animus rem sibi
habendi, no tem crime. No basta o agente se apropriar. Tem que ter a inteno de ter a
coisa para si deIinitivamente. Pegar um bem, usa-lo sem o animus e depois devolv-lo,
no caracteriza o crime.
Quero dizer com isso que no existe peculato de uso. O peculato de uso constitui
Iato atipico porque ausente o rem sibi habendi,
Mas ha exceo. O peculato de uso existe para o preIeito municipal. Art. 1 inc
II do DL 201/67. So crimes de responsabilidade do preIeito. Utilizar-se indevidamente
de bens, rendas ou servios publicos. E uma exceo.
O peculato apropriao consuma-se no momento em que passa a comportar-se
como se Iosse proprietario da coisa.
Em qualquer hipotese no peculato Iurto, se o agente no tem a posse somente
pode valer-se de sua qualidade de Iuncionario para praticar o crime. Ex. Sabado,
valendo-se da sua qualidade de Iuncionario, tem acesso e Iurta equipamentos da
DeIensoria Publica. Logo se no houver a parte "valendo-se da qualidade de Iuncionario

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publico" o Iato sera atipico. Ex. Funcionario que, mesmo sendo Iuncionario publico,
entra pelos Iundos e pratica o Iurto. No se valeu da condio de agente publico. Se a
questo no trouxer essa inIormao no ha a pratica desse crime. Somente pode-se
dizer se esta certa ou errada se a questo trouxer.

PECULATO DE$VO ( ou desvi-lo em proveito prprio ou alheio )
O Iuncionario publico tem a posse da coisa anteriormente. Ele no se apropria
para ele, no subtrai. Da a esta coisa uma destinao diversa da prevista em lei. Ex.
Funcionario da Secretaria de Fazenda pega o dinheiro publico e empresta a um
particular para receber juros. Comum na area Iederal Iraude contra o INSS. Art. 171 3
do CP. Pessoa no tem tempo para aposentar-se.
Pega a carteira de trabalho, inseri um
documento Ialso e no INSS concede e
habilita a aposentadoria.
Outra modalidade e quando Iuncionarios
do proprio INSS esto previamente
ajustados com os aposentados e habilitam
e concedem aposentadorias Iraudulentas.
Isso e peculato desvio.

Consuma-se no momento em que e dado a coisa o destino diverso do previsto
em lei.

PECULATO E$TELONATO

Art. 313 do CP.
Funcionario Publico recebeu a coisa por erro de outrem. Esse outrem ja esta em
erro. Sabendo que no sou destinatario do bem recebo a coisa. Compare com o
estelionato, que tem as condutas induzindo ou manter alguem em erro. Erro do direito
civil. Falsa noo da realidade. Se o agente publico recebe a coisa por erro de outrem,
esse outrem ja estava em erro. Resolve-se a questo pela especilidade.

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Agora se o agente publico induzir a vitima em erro e receber a coisa com isso
no estara no art. 313. Vai ter sua conduta especiIicada no art. 171 do CP. O art. 313
no comporta o induzir a erro. Somente o manter.Nao ha tipicidade para conduta de
induzir terceiro em erro.
Lembre-se que o silncio e uma Iorma de Iruade. Posseo manter alguem em erro
mantendo-me em silncio e no Ialando que ja Ioi paga uma divida para mim.
Consuma-se quando o agente alem de receber a coisa passa a comportar-se como se
Iosse o proprietario dela.

PECULATO CULPO$O ( ART. 312 2 E 3 ) Funcionario no se
apropria, no desvia nada. Ele viola o deer objetivo de cuidado e da causa a um crime
praticado por outrem. Esse crime de outrem e elemento do tipo. Assim com violao ao
dever objetivo de cuidado da-se causa ao crime de outrem.
Ex. Alguem Ioi embora ontem e no trancou o gabinente. Alguem passa la e
subtrai o monitor. Esse crime de outrem tem que ser tambem um peculato ou pode ser
qualquer crime ?
1 CORRENTE 2 CORRENTE
Esse crime de outrem deve ser tambem
um peculato. Interpretaao sistematica. O
2 esta contido no art. 312 do CP. Logo o
crime de outrem tem que ser
obrigatoriamente um peculato. O deve
ser interpretado em conjunto com o seu
caput.
194

Esse crime de outrem pode ser qualquer
crime. Fundamento. Interpretao literal.
A lei no exigiu que o crime do outrem
Iosse um peculato.Logo pode ser e pode
tambem no ser, isso e, o outrem pode
praticar um delito de Iurto, p.ex.
195

Se deixa a porta aberta dolosamente, teremos um peculato doloso comunicado
pelo art. 30.

194
Mirabette e Paulo Jose da Costa Junior.
195
Nelson Hungria e Magalhaes Noronha

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9

No peculato culposo ha concurso de pessoas? No ha porque no tem o liame
subjetivo, requisito do concurso de pessoas.
CRIME CULPOSO

A VOLA@O DO
DEVER
OB1ETVO DE
CUDADO

RESULTADO E
NEXO CAUSAL
CONEXO
INTERNA
ENTRE A
CONDUTA
VIOLADORA DO
DEVER DE
CUIDADO E O
RESULTADO
PREVISIBILIDADE
OBJETIVA

Logo o crime consuma-se com a eIetiva subtrao. Agora se o crime Ior tentado
no teremos o peculato culposo, ja que em crime culposo no cabe tentativa. A conduta
sera portanto atipica. Essa questo ainda no veio na prova.
3 DO ART. 312.
Ateno.
ANTES DA SENTENA
IRRECORRIVEL
196

DEPOIS DA SENTENA
IRRECORRIVEL
EXTINGUE A PUNIBILIDADE REDUZ A PENA

Preste ateno que reIere-se ao paragraIo anterior. Assim aplica-se somente ao
peculato doloso. Encontrara alguns julgados isolados aplicando por analogia. E o
entendimento beneIico ao reu. Mas prevalece em doutrina e jurisprudncia
majoritariamente que no pode ser aplicado no peculado doloso. Somente no peculato
culposo.

196
O juiz da instruo pode de oIicio declarara extino da punibilidade. Se depois do transito em
julgado quem declara e o juizo da execuo.

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Entretanto pode-se aplicar outros institutos. Arrependimento posterior. Se
restituir o bem antes de recebida a denuncia ( art. 16 diminuio de pena ). Alem do
arrependimento posterio pode-se ter aplicaado ali a atenuante do art. 65 inc III, b. Ter o
agente procurado por sua propria vontade, antes do julgamento reparado o dano.

ART 313-A

A Insero, alterao ou excluso da-se nos proprios sistemas inIormatizados ou
banco de dados da administrao publica. No art. 313-A o agente no altera o proprio
sistema de inIormatica. O que inclui ou insere e um dado. O sistema permanece integro.
ModiIica os dados constantes. Faz isso com o Iim de obter vantagem indevida para si,
outrem, ou para causar dano.
Esse crime e recorrente na Receita Federal. Dizem que uma Iiuncionaria da
receita Iederal, tinha senha e inseria elementos Ialsos no sistema de inIormao. Inseria
creditos tributarios Ialsos em Iavor de algumas empresas. Isso era para Iazer
compensao tributaria. DiIere-se da corrupo e resolve-se pela especialidade.
Consuma-se com a insero, alterao ou excluso. O sujeito que exclui
indevidamente as multas de trnsito pratica esse crime.Nesse caso ha coautoria entre o
agente do DETRAN e o cara que pagou para retirar a multa.

ART. 313-B

ModiIicar ou alterar. No so os dados que se alteram e sim o proprio sistema de
inIormatica como um todo.O tipo do art. 313-B consuma-se com a pratica da conduta
tipica. Delito Iormal.


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ART. 31

Cai em prova. O tipo e especializado pela lei 8137 no art. 3 inc I daquela lei.
Mas la onde reside o elemento especializante reside na parte Iinal acarretando o
pagamento indevido. Alem disso esse tipo penal traz trs verbos. EXTRAVIAR,
SONEGAR, INUTILIZAR. Observe que em relao em sonegar ou inutilizar e um tipo
misto alternativo. Os verbos extraviar e os dois seguintes so separados por~( ; ) Assim
a relao entre os verbos sonegar e extraviar pode-se dizer que e um tipo cumulativo.
Assim se EXTRAVAR e INUTILIZAR, tem-se concurso de crimes porque de
extraviar para sonegar o tipo e misto cumulativo. E tipo misto alternativo entre sonegar
e inutilizar.
ART. 315

Sujeito ativo desse crime. O Iuncionario publico incubido da gesto dos recursos
publicos. Aquele que tem a atribuio para dizer onde a verba publica sera aplicada. A
lei oramentaria ( principio da exclusividade ). A lei oramentaria so pode conter
previso de receita e autorizao de despesa. Em 2009 o oramento e R$ 1.000,00. A lei
oracmentaria vem com as rubricas proprias ( x reais em obras, y em saude, z em
segurana ).
Nesse tipo penal a varba no vai para o bolso do Iuncionario. Este so viola a lei
oramentaria. A verba ou renda e aplicada em Iavor da propria coletividade Tira 100 de
y e aplica em x. Esse e o crime do art. 315.
ConIigura lei penal em branco.
O crime consuma-se com o mero desvio, aplicando em Iim diverso.
Cabe o Estado de Necessidade ?
Sim. Pode-se abrir credito extraordinario. Ex. surto de dengue. Viola a lei
oramentaria. Aplica x das demais condutas e aplica em outra. A doutrina reconhece o
cabimento do estado de necessidade do administrador publico. Dois bens em conIlito.
SacriIica um.

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Art. 316
Assemelha-se ao crime de extorso. Entretanto e uma extorso praticada por um
Iuncionario publico. Ateno. O Iuncionario de Ierias ou licena pratica esse crime.
A vantagem exigida e para a pratica de um ato. Exige-se assim, ao menos, um
nexo Iuncional. O ato que o agente ira praticar deve ser de sua atribuio, isso e, o
delegado de policia que exige vantagem indevida para no instaurar inquerito policial.
Se no Ior atribuio dele no ha concusso e sim violao Iuncional. Se o Iuncionario
do cartorio exige dinheiro para no instaurar inquerito. No e competncia dele. Aqui
no tem concusso. Pode ter estelionato. Agente penitenciario exige dos presos
vantagem indevida para abrir a cela no momento adequado. O ato a ser praticado deve
ser de atribuio do agente.
Vantagem Indevida:
Deve a vantagem ter natureza econmica.
Interpretao teleologica, isso e,
buscando-se a mens legislatoris, percebe-
se que o legislador quis punir essa conduta
relacionada a dinheiro.
197
Corrente
ligeiramente minoritaria
No se exige desse tipo penal que a
vantagem indeivda tenha natureza
econmica. Aqui da-se interpretao
literal e sistematica. Pela primeira o
legislador no especiIicou a vantagem
exonmica, e pela interpretao
sistematica esse crime no e contra o
patrimnio.
198

Consumaao : Basta a exigncia para consumar-se. Isso Iaz a diIerena no que
toca a priso em Ilagrante.
Atente que o Ilagrante ocorre no momento da exigncia. No tem Ilagrante no
pagamento a posterior. Por isso que a prises so ilegais e relaxadas no dia seguinte.

197
Corrente um pouco minoritaria. Damasio de Jesus, Delamanto, e era a posio de Vincenzo Manzini
do direito penal
198
Nelson Hungria, Luiz Regis Prado, Heleno Claudio Fragosos, Antonio Bento de Faria, Nucci,
Fernando Capez.

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Cabe tentativa desde que a exigncia seja Ieita por escrito. Se Ieita oralmente
no cabe tentativa. O crime no e a pessoa ouvir a exigncia e sim o agente proIerir a
exigncia.
O agente publico exige de alguem uma vantagem indevida e acorda com um
terceiro que va a casa da vitima buscar o dinheiro exigido. O terceiro, tendo conscincia
do ilicito sera coautor ou participe da concusso do agente publico ?
O agente no e nem coautor nem participe. O crime consumou-se na exigncia.
Ninguem concorreu para a pratica do crime. No se pode concorrer para um crime ja
consumado. Este consumou-se quando exigiu. No esta concorrendo para a pratica do
crime. Somente se concorrer para a conduta. Entao no e coautor nem participe.
Responde pelo crime de Iavorecimento real ( art. 349 do CP ).
Especializam essa conduta :
Art. 3 inc II da lei 8137;
Art. 71 da lei 8078/90 ( crime contra o consumidor );
Insere-se aqui a concusso praticada por jurado. Por essas e outras que o jurado
dorme no Iorum.

Art. 316 1

Que sabe ou deveria saber indevido ( por qualquer motivo, ja que operou-se a
prescrio, decadncia, esta pago, ou porque Iez pagamento indireto ( dao em
pagamento, compensao , e outras previstas no art. 156 do CTN )/ ou quando devido
com cobrana a um meio vexatorio ou gravoso.
Observe que a pena e maior que a do homicidio culposo. E uma conduta para
uma pena muito alta. Incompativel.
2
Excesso de exao qualiIicado. Agente recebeu o valor e desviou. O desvio ocorre antes
de ingressar nos coIres publicos. Se ja'entrou nos coIres tem-se o peculato desvio.

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ART 317 DO CP

SOLICITAR, RECEBER E ACEITAR

Pena de 2 a 12 anos ( ATENO QUE A PENA FOI ALTERADA ). Cudaido com o
principio da irretroatividade. Isso Iaz diIerena em termos de prescrio em abstrato.
Nesse crime a vantagem conIigura uma contraprestao a realizao ou no de algum
ato de atribuio do agente publico. Aqui exige-se portanto a mesma questo da
concusso, ou seja, o nexo causal.
Nesses verbos tipicos o crime e Iormal. No se exige que o agente pratique ou no a
conduta. Mesmo que no receba o crime estara consumado.
$OLCTAR ( CORRUP@O ) EXGE ( CONCU$$O )
Apenas solicita. No impe uma condio
para a pratica de um ato de sua atrbuio
Funciona como uma condio para a
pratica ou no de ato. Pode inclusive
ameaar para a pratica de uma sano.

Ateno aos verbos rebecer e aceitar. Para que haja um Iuncionario publico
recebendo, tem que haver um particular oIerecendo. Assim :
Art. 317 Art. 333
Receber OIerecer
Aceitar Promoter

Por essa razo para que haja alguem no lado esquerdo, tem que haver alguem do
lado direito. Por essa razo so chamados de crimes de encontro ou bilaterais. A

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bilateralidade e do lado esquerdo para o direito. Do direito para o esquerdo no e
verdade. Pode ser que o particular prometa e o agente publico no aceite a promessa.
Essa questo cai para a prova de Del. Pol. Minas Gerais.
Se quem oIerece ou promete tiver menos de 18 anos, em nada inIluencia a
corrupo passiva. Mesmo que seja um inimputavel que oIerea ou promet, mas mesmo
assim subsiste o art. 317.
Essa vantagem indevida que o tipo Iaz e controvertida :
1 Corrente
199
: No se exige que a
vantagem indevida tenha natureza
econmica. O tipo no exige a natureza
econmica da vantagem. Fala somente em
vantagem indevida.
2 Corrente : Deve sim ter natureza
econmica. Interpretao teleologica.
Quando o legislador criou esse tipo penal,
teve em mente punir uma conduta
relacionada a uma vantagem de natureza
econmica. Essa e a posio de Nelson
Hungria.

Esse crime admite a Iigura da tentativa ? Depende de considerar o crime uni ou
prurissubssistente:

1 Corrente: nas trs condutas o crime
admite tentativa, como exemplo na
realizada pelo escrito.
200

2 corrente: esse delito no admite a
tentativa. Em todas as condutas o crime e
unissubsistente.
201

Art. 317 1.

199
Bittencourt, Regis Prado, Noronha, Damasio, Souza Nucci e Paulo Jose da Costa Junior. Majoritaria.
200
Heleno Fragoso e Guilherme de Souza Nucci.
201
Bittencourt, Regis Prado, Nelson Hungria entre outros. Majoritaria.

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E a materializaao do crime Iormal do caput. Nesse tipo penal o agente solicita,
recebe ou aceita vantagem para deixar de praticar o ato. Se alem de receber a quantia,
ainda praticar o ato, a reprovabilidade e maior, aumentando-se a pena pelo 1. Na
verdade quase sempre estara no 1.
Art. 317 2. Corrupo privilegiada
No tem vantagem indevida. O agente cede a pedido de outrem.

Especialidade.
Art. 30 do CPM
Esta e a corrupo envolvendo policial militar.
Art. 2 da lei 737/65
Art. 3 inc da lei 137/0
No exigir especializa-se o art. 316. Nos demais especializa-se o art. 317. Tem
um especial Iim de agir.

A diIerena e que no estelionato o agente utiliza-se de uma Iraude. Na corrupo obtem
o proveito em razo da Iuno.
A diIerena entre a corrupo passiva e a prevaricao e o especial Iim de agir.
Nesta ha uma satisIao de interesse ou sentimento pessoal. Aqui no ha.
A corrupo passiva privilegiada no ha vantagem indevida. Na prevaricao ha
especial Iim de agir.Nao satisIaz um interesse pessoal, um odio, ou algo semelhante.

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Art. 31
A pessoa que Iacilita o contrabando no e participe da conduta do autor. E autor
do crime. E um tipo especiIico. Um responde pelo art. 334 e outro pelo art. 318. Temos
concurso de pessoas, pois temos pluralidade de pessoas, condutas relevantes, liame
subjetivo, mas no tem identidade de crimes. Embora no haja o ultimo requisito,
respondero pro crimes diversos. Isso e uma das hipoteses de excesso a teoria monista
ou unitaria do concurso de pessoas. Cada um respondera por um crime diIerente.
Adotou-se nessa hipotese a teoria pluralista. Por isso diz-se que a teoria monista e
temperada.
Esse crime e Iormal. Estara consumado com a pratica de qualquer ato que
conIigura a Iacilitao. Ainda aqui a pergunta e a seguinte. Se Iacilitou mas o
contrabando Iicou tentado. No Iaz diIerena. E um crime autnomo. Consuma-se sem
estar condicionada a consumao do contrabando ou descaminho.
Especialidade do art. 318 : art. 18 da lei 10.826/2003. La o agente Iavorece a
entrada de armas no pais.
Art. 31 - PREVARCA@O :

RETARDAR
ConIiguram crimes
omissivos proprios. Tem
como conseqncia a
consumao com a mera
omisso e no admitiro a
DEIXAR DE PRATICAR
ConIiguram crimes
omissivos proprios. Tem
como conseqncia a
consumao com a mera
omisso e no admitiro a
PRATICAR
Consuma-se com a eIetiva
pratica do ato.


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8

Tem um especial Iim de agir. Deve-se Iicar provado nos autos do processo. Caso
no haja a produo de prova desse especial Iim de agir a conduta se resolvera no plano
da tipicidade.
Sentimento pessoal ; vingana, odio, piedade, amizade, inveja, vaidade.
E a preguia e sentimento pessoal ? Se voc e uma pessoa e sente preguia, a
preguia e um sentimento pessoal. O agente policial passa na praia e v a molecada
Iumando maconha. Pensa que levar para a delegacia da trabalho. Deixa de praticar o ato
de oIicio para satisIazer o interesse pessoal. Prevaricou. .
Outra coisa. O ato tem que contrariar a lei. Exclui outros atos normativos que
no so leis. Decretos, regulamentos, instruo normativa, medida provisoria. Assim se
deixar de cumprir para satisIazer um interesse pessoal contra um ato normativo, no e
crime de prevaricao.
Se o ato Ior discricionario, no ha crime. No esta violando a lei. Se ele no
pratica, age conIorme a norma, cumprindo a discricionariedade que a lei lhe conIere
E$PECALDADE : Art. 67 e 68 da lei de crimes ambientais ( lei
9605/98 )
; Art. 23 da 7492; art.292 , 341,344 e 345 da lei 4727/65.
Art. 31-A
Radio pode ser qualquer um de ondas curtas. Esse artigo no exigiu a satisIao
do interesse pessoal. Da mesma Iorma tranIormou em Ialta grave previsto no art. 50 inc
VII da LEP.
E um tipo omissivo. Estara consumado com a mera omisso e no admitira a
Art. 320

Deixar o Iuncionario e um crime omissivo. Deixa de responsabilizar o
Iuncionario que cometeu inIrao no exercicio do cargo. Essa inIrao e a

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9

administrativa. O sujeito que recorrentemente chega atrasado. Para manter o regular
Iuncionamento da administrao publica.
Indulgncia pena, clemncia, piedade.

Art. 321

Patrocinar proteger, Iavorecer o interesse particular. O agente Iavorece o
interesse valendo-se da qualidade de Iuncionario publico. Utiliza-se da inIluencia
natural que tem entre os colegas de trabalho.
Ex. um Iuncionario do Detran vai ao orgo pedir para que seja julgado
porcedente. Ou trabalha na secretaria de Iazenda e inIluencia a atitude. A questo da
prova tera que dizer se ele se valeu da qualidade.
Na advocacia administrativa o agente no tem condio para apratica do ato. Ele
inIluencia terceiro para que este pratique o ato de atribui. Da mesma Iorma como ele
no tem atribuio para a pratica do ato ele inIluencia o terceiro.
Especialidade :
Art. 3 inc III da lei 8137/90; Advocacia para Iins de tibutao.
Art. 91 da lei 8666/93 crimes contra as licitaes. No ha liame subjetivo de Iorma que
cada agente deve responder por um crime autnomo.

Art. 322 revogado pela lei 4898/65

Art 325.
Essa aqui no e a violaod e qualquer sigilo. Existem inIormaes que para a
regular inIormao deve ser mantida em sigilo. O crime e revelar ou Iacilitar a
revelao.

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8

Ex. membro da comisso de concurso revela um Iato que teve cincia em razo
do cargo. O agente tem que ter cincia da inIormao em razo do cargo.
O Iuncionario aposentado responde por esse crime, ja'que mantem vinculo com a
administrao publica. Posio de Nelson Hungria, Regis Prado. O crime consuma-se
no momento em que revela a inIormao eIetivamente ou Iacilita a revelao.
No 1. Condutas equiparadas;
No 2 : dano a administrao publica.
Especialidade :
Art. 94 da lei 8666/93
Art. 13 /14 e 21 da lei 7170/83 sigilo em segurana nacional
Art. 10 da LC 105/2001 sigilo reIerente a sigilo Iiscal pelos Iuncionarios do BACEN.
Art. 18 L. 7492/86 crime contra o sistema Iinanceiro nacional
Art. 10 da Lei 9296/96 Sigilo das interceptaes teleInicas;
Art. 23 da lei 6453/77 violao de sigilo reIerente a energia nuclear

Delegado que vai na imprensa e revela sigilo de interceptao teleInica. E esse
crime.

Art. 326 revogado pelo art. 94 da lei 8666/93

Art. 32 Usurpar o exerccio de funo pblica.

Usurpar e tomar o lugar de. O sujeito no e agente publico, mas comporta-se
como tal e pratica um ato. O usurpar para a lei importa na pratica de um ato especiIico
de atribuio da Iuno usurpada.

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Art. 328.
Alguem que se diz ser o novo delegado e
comea a utilizar da compet6encia do
outro. Consuma-se com a pratica do ato da
Iuno usurpada.
Art. 45 LCP Aqui Iinge Iuncionario
publico. Apenas Iinge. No pratica
nenhum ato tipico da Iuno usurpada.Se
no baile de carnaval alguem veste-se de
Gari ou policial. O PM para o carro que
esta indo para a tere Iantasy. Nesse caso
no tinha dolo de Iazer-se passar por
Iuncionario publico e apenas vestir-se
para ir a Iesta. Sujeito que conhece
alguem e se diz delegado de policia para
sair com a menina. Quando a menina
chega sai com ela. No e agente publico.
Fiingiu ser agente publico Esse e o crime

Art. 329 RESISTNCIA :
E A OPOSIAO ILICITA DE UMA FORA A AO LICITA DA
AUTORIDADE COMPETENTE.
202

Consiste em uma ao positiva. Entao e opor-se a execuo de ato legal. Isso e
uma conduta positiva contraria a pratica de ato legal a agente publico. O tipo Iala em
violncia ou ameaa. No e grave ameaa, e sim ameaa. Caso no haja violncia ou
ameaa, no havera a resistncia. Se no houver isso teremos a desobedincia. Se
apenas recusar-se a ser conduido para a delegacia conIigura desobedincia. Por essa
razo que se diz que consiste em uma ao positiva. No existe uma resistncia passiva.
Ex. Sujeito vai ser preso e sai correndo. Desobedeceu mas no resistiu. Ou se agarra na
arvore, corre para baixo do carro, entra em casa e Iecha a porta. Tudo e desobedincia.
Recusa-se a abrir a porta de casa. Desobedeceu.
O sujeito vai ser preso e quando entra na viatura quebra o retrovisor. O tipo
exige a violncia contra a pessoa. A violncia contra a coisa, se diz em doutrina que no
tipiIica esse crime.

202
Luis Regis Prado.

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Nelson Hungria diz que a violncia contra a coisa tipiIica sim esse crime. Art.
337 do CP italiano de 1930. O nosso CP e copia do italiano de 1930. O CPP sem as
reIormas e copia do CPP italiano.
O ato tem que ser legal. Se resiste com violncia e resistncia. Se o crime pelo
qual o sujeito ETA sendo preso temporariramente no Iigura no rol da lei 7960. Esse ato
no e legal. Logo esse ato seria ilegal. A resistncia a ato ilegal no caracteriza a
resistncia.
Essa ameaa pode se dar de qualquer Iorma. O sujeito vai ser preso por
envolvimento com o traIico. O cara Iala que amanha mata o cara. A ameaa dirigida a
Iamilia do Iuncionario publico tambem caracteriza a resistncia.
O crime consuma-se com o emprego da violncia e da ameaa. Cabe a tentativa.
Ao tentar desIerir um soco no policial e impedido porque alguem o segura.
Se o ato no se executa 1.
2.
O sujeito resistiu, empregou a violncia. Nesse caso teremos uma cumulao de penas.
A tipiIicao da conduta e to somente pelo art. 329. O juiz na sentena vai condenar
por esse crime. Aplica a pena do art. 329 e depois abre outro par';agraIo e aplica a pena
da leso corporal.
O ato do agente publico no tem que ser dirigido exclusivamente ao agente.
Policiais que ingressam na Iavela e so recebidos a tiros. Por traIicante que no tinham
mandato de priso. Nesse caso teremos resistncia de todos. Capitulado como art. 329
2 c/c as penas do art. 121 no caso se assim o Ior.
Roubo do agente que quando sai desfere tiros contra o policial.
Nesse caso essa violncia empregada Ioi para garantir a subtrao ou impunidade. Isso e
elemento do roubo improprio. Art. 157 1 do CP. Nesse caso no se tem resistncia. A
viol6encia ou ameaa Iiguram como atos executorios do roubo improprio. Aqui no
estara tipiIicada a conduta da resistncia.
Art. 4 inc I da lei 1579/52 CPI. Crime e impedir o Iuncionamento da CPI
mediante violncia ou grave ameaa

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Art 330 do CP
Desobedecer a ordem legal de Iuncionario publico. A diIerena da resistncia e o
emprego da violncia ou ameaa que no Iigura na desobedincia.
O pressuposto e desobedecer ordem legal. A desobedincia pode ser praticada de
Iorma comissiva ( ordem consistir em um no Iazer )ou omissiva ( quando a ordem
consistir em um Iazer ).
Se Ior concedido um prazo para cumprimento da ordem o crime estara
consumado ao termino do prazo. Esse crime consuma-se com a mera desobedincia.
Crime Iormal. Basta o ato de desobedecer.

Condutas que no conIiguram esse crime:
Principio do "Nemo tenetur se detegere". Proibio da autoincriminaao.
Sujeito recusa-se a soprar o baImetro. No e desobedi6encia. Recusa a
submeter-se ao exame de dosagem alcoolica. Tambem no e desobedincia. Recusa de
participar da reproduo simulada dos Iatos tambem no pratica esse crime. Acontece
que vai para a delegacia, aplica uma multa, etc.
No parar o automovel quando o policial solicita, no apresentar o documento de
identidade quando o policial solicita tambem e desobedincia.
Especialidade
A lei 9503/97 tem a desobedincia. O sujeito por inIrao administrativa e
rpoibido de dirigir e dirige.
Art. 347 da lei 4737/65
Art. 10 da lei 7347/85. Lei que regulamenta a ACP.
Art. 12 da lei 1079/50 Crime de responsabilidade contra as decises judiciarias;

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Suejito que ingressa com ao para obteno de medicamento. Secretario de
saude no cumpre a determinao judicial estando alertado sobre pena de crime de
desobedincia. Art. 330 do CP. Isso esta errado. E crime praticado por particular. O
destinatario do mandato e o secretario. So agentes publicos. Se assim o so e deixam
de comparecer, no e desobedincia. Em todos os mandatos rolando esto errados.
Desobedi6encia e praticado por particular. O crime do Iuncionario publico pode ser
prevaricao se tiver sentimento de vaidade.
Agora se no houver especial Iim de agir, sem sentimento, no tem crie nenhum.
Evidentemente havera inIrao Iuncional ou inIrao adminitrativa.
Intimao em delegacia pode ser desobedincia. Pode ate Iicar calado e no Ialar
nada, mas tem que comparecer.( ver se esta'de acordo com o novo CPP ).

Art. 331 Desacato
Desacatar signiIica humilhar, desprezar, Iazer menoscabo do Iuncionario publico
no exercicio da Iuno ou em razo dela.
Muitas vezes pode consistir numa injuria, diIamao, ameaa, leso corporal,
vias de Iato.
Quando o desacato conIigurar esses crimes autnomos, sendo o dolo do agente
desacatar o Iuncionario publico, todos esses delitos Iicam absolvidos.
Esse crime deve ou no ser praticado na presena do Iuncionario publico. A
doutrina exige que seja praticado na presena do agente publico sob pena de atipicidade.
Isso caiu na prova de delegado da policia civil. Sujeito chegou a delegacia e
aproveitando-se que o delegado estava ausente, disse que este no tinha competncia
para exercer o cargo de delegado. Como o delegado no estava la no tinha desacato.
Em relao a este tipo a conduta sera atipica,. Pode conIigurar subsidiariamente o crime
de injuria com causa de aumento de pena do art. 141 inc II do CP.

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Assim, no pode haver desacato por carta, teleIone, radio, televiso, telegrama,
etc. Mesmo no havendo dsacato isso pode sim conIigurar uma injuria. Deve-se
diIerenciar o desacato:
No exercicio da Iuno: naquele momento
o Iuncionario publico esta exercendo a
Iuno publica. Ex. desacato em uma sala
de audincia.
Em virtude da Iuno: no momento do ato
o agente publico no esteja exercendo a
Iuno, mas a oIensa e em razo da
Iuno. Se isso e verdade no e necessario
que o agente esteja exercendo a Iuno.
Aqui ha uma grande diIiculdade para
diIerenciar da injuria. Ex. alguem chama o
Iuncionario publico de desonesto,
caloteiro. Isso e injuria ou desacato ?

Injuria: se o dolo no se reIerir a Iuno
exercida pelo agente e uma injuria. Tudo
depende do dolo do agente.Se eu chamo
de desonesto porque no pagou uma
divida comigo e injuria
Desacato: se o dolo do agente Ior oIender
a vitima em razo da Iuno por ela
exercida. Ex. chamar alguem de desonesto
porque e desonesto no cargo e desacato.
Art. 141, II. Isso Iica completamente
esvaziado pelo desacato. Quando Ior
praticado no na presena do Iuncionario
publico.

Chegar em um lugar e Ialar que todo o juiz e ladro tendo um juiz no meio. Bem
, se no sabia que tinha um juiz ali presente, no tinha o reIerido dolo.

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No momento de Iuria proIere palara que injuria o Iuncionario publico, em total
desequilibrio. Fora do nimo calmo e reIletivo, no ha crime. A doutrina
majoritarissima exige nesse tipo penal o ANIMO CALMO E REFLETIVO. A
exautao, o colera, a ira e incompativel com o tipo penal. Nos crimes contra a honra e
controvertido se exige-se isso.

Consumao : o crime e Iormal. Consuma-se com a pratica da conduta que conIigurar o
desacato. Segundo a doutrina no cabe tentativa o tipo e unisubsistente.

ART. 332 - TRFCO DE NFLUNCA

Esse tipo penal parece-se bastante com o do art. 357. La e mais especiIico. Se
tiver tais pressoas o crime e o do art. 357. Neste tipo o sujeito no tem atribuio para a
pratica do ato. Cobra-se uma vantagem para inIluenciar alguem a praticar um ato que e
sua atribuio. No ha um liame subjetivo entre o autor desse crime e o Iuncionario
publico. No ha conluio. Se houver conluio ha previo ajuste. Solciita-se uma vantagem
para a pratica de um ato. Corrupo passiva do agente publico e a pessoa que leva o
dinheiro e co-autor. Responde por corrupo passiva.

Trata-se de delito Iormal nas condutas de solicitar, exigir ou cobrar. Consuma-se
com a pratica da conduta.
A conduta obter conIigura crime material. Consuma-se com a obteno da
vantagem eIetivamente. Se o Iuncionario publico no inIluir no ato. Se solicitou ou
pagou, inIluir ou no no Iaz diIerena.

ART.333 - CORRUP@O ATVA.


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OFERECER PROMETER

"PARA DETERMINA-LO A PRATICAR, OMITIR OU RETARDAR.

Esse oIerecimento deve ser espontneo. Ex. Precisa-se de um documento. Para
adiantar o prazo oIerece-se R$ 10,00 para adiantar a certido. Nesse caso oIereceu com
espontaneidade.
Ex2. Chega-se ao local e o Iuncionario pede R$ 50,00. Nesse caso no tem
espontaneidade. Quando se deu os R$ 50,00 apenas cedeu a exigncia dele.
Ex3. O Iuncionario pede R$ 50,00 e a pessoa negocia o valor para R$ 30,00.
Nesse caso Iez uma contraproposta. Quando Iez a contraproposta houve a
espontaneidade. Isso esta em inIormativo recente do STJ.
Deve haver aqui o chamado nexo Iuncional. OIereo ou prometo a vantagem
para o agente publico praticar o ato de sua atribuio. Se o ato no Ior de atribuio dele
no tem crime. OIerece uma vantagem indevida para o escrivo da policia deixar de
instaurar o IP. No tem crime pois no tem competncia para tal.
Trata-se de crime Iormal. Basta a promessa ou oIerta que o crime estara
consumado.
CORRUPAO PASSIVA CORRUPO ATIVA
RECEBER OFERECER
ACEITAR PROMETER

A bilateralidade e do art. 317 para o art. 333, e no o inverso.
Vantagem indevida e toda a vantagem que no e autorizada pelo direito. A
doutrina majoritarissima diz que no se exige que a vantagem tenha natureza econmica
direta. Se no se exige ela pode ter e pode no ter.

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Para determina-lo a signiIica dizer que da uma vantagem para determina-lo a
praticar. A vantagem tem que ser oIerecida ou prometida antes da pratica do ato pelo
agente publico. Se pratica um ato que e de sua atribuio e depois disso da uma
vantagem. Depois que praticpou a conduta no tem crime. Se oIerece ou promete depois
no tem dolo de corromper o Iuncionario publico.
GratiIicaes de pequena monta. No ha o dolo de corromper. Ha'apenas
demonstraes de gratido. No se enxerga ai o dolo de corromper o Iuncionario
publico.
Se so o Iuncionario publico exigir e o particular pagar no tem corrupo ativa e
so passiva. Cabe tentativa. O agente pode ser interrompido no momento em que esta se
pretendendo.
Ex,. guarda te parou na rua. Fica naquela de no pedir nada. Espera se
maniIestar.

ART 33 - CONTRABANDO OU DE$CAMNHO

Contrabando Descaminho
Mercadoria Probinida Mercadoria permitida mas ha uma Iraude
no pagamento do tributo.

O contrabando pode se dar por terra, agua ou ar. Agora mercadoria Iabricada no Brasil e
remetida para o exterior. O sujeito adquire a mercadoria no exterior e entra no Brasil
sem pagar a tributao devida. Tem crime ? Claro que tem. A Iabricao do produto no
Brasil.
Descaminho e comum.
Consuma-se com a entrada no pais. Se pela alIndega consuma-se no momento
da liberao da mercadoria pela alIndega. Se a conduta de liberao Ioi interrompida

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pode haver tentativa. Se o ingresso Ior por outro local que no seja a aduana, alIndega.
No momento em que a mercadoria entrar ou sair do territorio brasileiro.
Ponte da Amizade. Naquele momento em que passa pela alIndega esta
consumado. Se joga no rio para passar, este ja e territorio brasileiro? Ao entrar no
territorio nacional ja esta consumado.
60 "P|RATA". V|0LAA0. 0|RE|T0 A&T0RAL.

No caso, a |rvesl|gada lo| 5resa er lagrarle quardo corerc|a|zava C0s las|l|cados er le|ra
|vre e al|rrou que o raler|a era 5rover|erle de 3ao Pauo e do Paragua|. 3oo o argurerlo de
que a cordula da |rvesl|gada, er razao do 5r|rci5|o da es5ec|a|dade, corl|gura, er lese, de|lo
de v|oaao de d|re|lo aulora, e rao cr|re de corlraoardo ou descar|ro, o juizo ledera
delerr|rou a devouao dos aulos a Jusl|a esladua, que susc|lou o corl|lo. Todav|a o V|r.
Realor sa|erlou que a rera corl|ssao do acusado quarlo a or|ger eslrarge|ra da rercador|a
|rsul|c|erle 5ara a corl|guraao do de|lo de corlraoardo ou descar|ro. Para a caracler|zaao
de la|s de|los, recessr|o derorslrar a 5rocedrc|a eslrarge|ra da rercador|a, 5or se lralar
de c|rcurslrc|a eererlar do corres5orderle l|5o 5era, ser a qua a |rlraao rao se
a5erle|oa, o que rao se o5erou ro caso dos aulos. A cordula da |rvesl|gada caracler|za
a5eras o de|lo de v|oaao de d|re|lo aulora, er alerao ao 5r|rci5|o da es5ec|a|dade. Nao
averdo |r5ulaao quarlo a |rlroduao |ega de oulras rercador|as ro Pais, o que, er lese,
5oder|a corl|gurar o cr|re de descar|ro, esl alaslada a cor5elrc|a da Jusl|a Federa 5ara
o exare do le|lo, er razao de a olersa ler acarado sorerle o |rleresse do 5arl|cuar er seu
d|re|lo esado. Precederles c|lados: RlC 21.811-PR, 0J 5/11/200Z, e CC 30.10Z-V0, 0J
10/2/2003. 66 48.178-8P, Re|. H|n. 0g Fernandes, ju|gado em 25|3|2009.

1
a. Navegao praticada pela costa;
b. Fato assimilado em lei especial a contrabando ou descaminho. Deixou aberto a
legislao especial. Ex. Art. 39 do DL 288/67 trabalha com a saida de
mercadoria da zona Iranca de Manaus; Containeres. Art. 8 da lei 4906/65
violao de carga em contineres; DL 399/68 Iumo estangeiro.
c. Crime proprio. E uma modalidade propria. Tem que ser o industrial e o
comerciante;
d. Idem.


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Competncia para julgamento da justia Iederal. Local. Sum 151 do STJ. A
competncia para processo e julgamento deIine-se pela preveno do juizo Iederal do
local da apreenso dos bens.

Esse crime tem natureza tributaria. Interessa ao Fisco receber o dinhieiro,
arrecadar. Tera aplicabilidade a lei do REFIS 2 ( lei 10.684/2003 )A lei se reIere aos art.
1 e 2 da lei 8137/90. Alem deles reIere-se ao art. 168-A e ao art. 337-A do CP.
Embora no se reIira a jurisprudncia aplica essa lei para o descaminho. Se o sujeito
pagar a tributao sonegada esta extinta a punibilidade. Inclusive nas alineas. O STJ
aplica isso sim. O crime tem natureza tributaria. Leading Case. Peas intmas de duas
mulheres que importaram de Miami 8.000 dolares de calcinha e suti. Isso no e para
usar. Denunciadas Iora la e pagaram o tributo. E um crime de Cariz tributario. Deve-se
tomar por emprestimo a norma do art. 9 2 da lei 10.684/2003. STJ
Aplica-se aqui tambem o parcelamento como causa de suspenso da
punibilidade. Aplica-se tambem a tudo o que se aplicar ao crime contra a ordem
tributaria.
Principio da insigniIicncia :
Aplica-se no descaminho.

STJ STF
R$ 100,00 ( ART. 18 1 da lei
10.522/2002 )
R$ 10.000,00 ( InIormativo 516 do STF )

InIormativo 516 do STF
$EGUNDA TURMA

Descaminho e Principio da nsignificncia

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Por ausncia de justa causa, a Turma deIeriu ha-eas corpus para determinar o trancamento de ao
penal instaurada contra acusado pela suposta pratica do crime de descaminho (CP, art. 334), em
decorrncia do Iato de haver iludido impostos devidos pela importao de mercadorias, os quais
totalizariam o montante de R$ 5.118,60 (cinco mil cento e dezoito reais e sessenta centavos). No caso, o
TRF da 4 Regio, por reputar a conduta do paciente materialmente tipica, negara aplicao ao principio
da insigniIicncia ao Iundamento de que deveria ser mantido o parmetro de R$ 2.500,00 (dois mil e
quinhentos reais) para ajuizamento de execues Iiscais (Lei 10.522/2002) e no o novo limite de R$
10.000,00 (dez mil reais) instituido pela Lei 11.033/2004. Inicialmente, salientou-se o carater vinculado
do requerimento do Procurador da Fazenda para Iins de arquivamento de execues Iiscais e a
inexistncia, no acordo impugnado, de qualquer meno a possivel continuidade delitiva ou acumulo de
debitos que conduzisse a superao do valor minimo previsto na Lei 10.522/2002, com a redao dada
pela Lei 11.033/2004 |'Art. 20. Sero arquivados, sem -aixa na distri-uio, mediante requerimento do
Procurador da Fa:enda Nacional, os autos das execues fiscais de de-itos inscritos como Divida Ativa
da &nio pela ProcuradoriaGeral da Fa:enda Nacional ou por ela co-rados, de valor consolidado
igual ou inferior a R$ 10.000,00 (de: mil reais). 1
o
Os autos de execuo a que se refere este artigo
sero reativados quando os valores dos de-itos ultrapassarem os limites indicados.|. Entendeu-se no
ser admissivel que uma conduta Iosse irrelevante no mbito administrativo e no o Iosse para o Direito
Penal, que so deve atuar quando extremamente necessario para a tutela do bem juridico protegido, quando
Ialharem os outros meios de proteo e no Iorem suIicientes as tutelas estabelecidas nos demais ramos
do Direito.
HC 92438/PR, rel. Min. Joaquim Barbosa, 19.8.2008. (HC-92438)


"u|nta Turma

0E86AH|Nh0. L|H|TE. EXT|NA0. 6RE0|T0 TR|&TAR|0.

A Turra, 5or ra|or|a, deu 5rov|rerlo ao recurso do VP a l|r de ser reslaoeec|da a serlera corderalr|a,
real|rrardo a jur|s5rudrc|a asserle de que, er se lralardo do de|lo de descar|ro (arl. 331 do CP, a es|v|dade
da cordula deve ser lorada cor oase ro lr|oulo |rc|derle soore as rercador|as a5reerd|das. Na es5c|e, o vaor
do lr|oulo |rc|derle soore as rercador|as a5reerd|das su5er|or ao eslaoeec|do ro arl. 18, 1, da Le| r.
10.522/2002 5ara exl|rao dos crd|los l|sca|s, corsequerlererle rao se 5oder|a recorecer a ralr|a coro
5erarerle |rreevarle. Precederles c|lados: REs5 999.339-PR, 0Je 20/10/2008; AgRg ro REs5 1.010.Z20-R3,
0Je 8/9/2008, e lC 35.98Z-R3, 0J 3/3/2008. REsp 992.758-PR, Re|. H|n. Fe||x F|scher, ju|gado em 1|12|2008.

Pelo art, 40 da LEF, Iica suspenso por 1 ano. Passados mais cinco anos prescreve. So
cinco de prescrio e mais um de suspenso . A prescrio tributaria e para ajuizamento
da ao tributaria. O parcelamento e que pode se dar ate o trnsito em julgado. No
conIunda com o art. 168-A. Ateno a essa pegadinha de prova.

ATUALZA@O DE NFORMATVO


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60 "P|RATA". V|0LAA0. 0|RE|T0 A&T0RAL.

No caso, a |rvesl|gada lo| 5resa er lagrarle quardo corerc|a|zava C0s las|l|cados er le|ra |vre e al|rrou que o
raler|a era 5rover|erle de 3ao Pauo e do Paragua|. 3oo o argurerlo de que a cordula da |rvesl|gada, er razao
do 5r|rci5|o da es5ec|a|dade, corl|gura, er lese, de|lo de v|oaao de d|re|lo aulora, e rao cr|re de corlraoardo
ou descar|ro, o juizo ledera delerr|rou a devouao dos aulos a Jusl|a esladua, que susc|lou o corl|lo.
Todav|a o V|r. Realor sa|erlou que a rera corl|ssao do acusado quarlo a or|ger eslrarge|ra da rercador|a
|rsul|c|erle 5ara a corl|guraao do de|lo de corlraoardo ou descar|ro. PARA A 6ARA6TER|AA0 0E TA|8
0EL|T08, E NE6E88AR|0 0EH0N8TRAR A PR06E0N6|A E8TRANCE|RA 0A HER6A00R|A, P0R 8E
TRATAR 0E 6|R6&N8TN6|A ELEHENTAR 00 60RRE8P0N0ENTE T|P0 PENAL, 8EH A "&AL A
|NFRAA0 NA0 8E APERFE|0A, 0 "&E NA0 8E 0PER0& N0 6A80 008 A&T08. A cordula da |rvesl|gada
caracler|za a5eras o de|lo de v|oaao de d|re|lo aulora, er alerao ao 5r|rci5|o da es5ec|a|dade. Nao averdo
|r5ulaao quarlo a |rlroduao |ega de oulras rercador|as ro Pais, o que, er lese, 5oder|a corl|gurar o cr|re de
descar|ro, esl alaslada a cor5elrc|a da Jusl|a Federa 5ara o exare do le|lo, er razao de a olersa ler
acarado sorerle o |rleresse do 5arl|cuar er seu d|re|lo esado. Precederles c|lados: RlC 21.811-PR, 0J
5/11/200Z, e CC 30.10Z-V0, 0J 10/2/2003. 66 48.178-8P, Re|. H|n. 0g Fernandes, ju|gado em 25|3|2009.

Aqui o melhor para o acusado e o descaminho. O Pagamento do valor sonegado
extingue a punibilidade. PreIeriu o descaminho.
Entretanto o STJ disse que a mera declarao quanto ser de procedncia
estrangeira no conIigura, por si so o descaminho. E necessario demonstrar a
procedncia estrangeira da mercadoria. No havendo prova da procedncia estrangeira e
violao do direito autoral.
Art 335 Revogado pelos art. 3 e 5 da lei 666/3.

CRME$ CONTRA A ADMN$TRA@O DA 1U$T@A

Art.33 do CP.
O crime e proprio e de mo propria. Somente aquele que Ioi expulso que pode
praticar. Tem um pressuposto especiIico. Que ele saia do territorio brasileiro. Se apos o
decreto ele permaneceu no territorio brasileiro no tem crime, ja que ele no ha
reingresso. Pressupoe que saia do pais e retorne. Tem que haver uma expulso legal,
isto e, aquela dos art. 65 ao art. 75 da lei 6815/80. Lei que instituiu o estatuto do
estrangeiro.

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Trata-se segundo a doutrina de crime instantneo com eIeitos permanentes e que
estara consumado no momento que o agente penetrar no territorio brasileiro. A doutrina
majoritaria entende que no se aplica ao territorio por extenso, posto no ter sido a
mens legis.
Cabe tentativa quando e barrado na zona alIandegaria.

Art. 33 do CP DENUNCA@O CALUNO$A

CALUNA DENUNCA@O CALUNO$A
Bem tutelado e a honra da pessoa Bem tutelado e a administrao da justia
So admite a imputao de crime Admite a imputao de Iato deIinido
como crime ou contraveno penal
Estara consumada quando a oIensa chegar
ao cochecimento da vitima
Estara consumada com a instaurao dos
processos ou procedimentos descritos no
art. 339 do CP
E crime de ao penal privada A ao penal e publica incondicionada.
Admite a exceo da verdade No admite a exceo da verdade

Esse tipo no admitira o dolo indireto, eventual. O agente tem que querer que
seja instaurado um procedimento contra o denunciado. Se imputar um Iato e na sua
imputao ha uma excluso de ilicitude, no imputou um crime, logo no esta aqui.
Principio da especialidade. Art. 19 da lei 8429/92. E um tipo penal da lei de
improbidade administrativa.


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Art. 19 da lei 8429/92 Denunciao caluniosa.
Toda denunciao caluniosa passa por
uma calunia. Mas nem toda calunia sera
denunciao caluniosa.

Esse crime admite tentativa ? Vai a delegacia e embora impute alguem um crime
de que o sabe inocente, e porque tinha o dolo de ser instaurado o IP. Assim cabe
tentativa.

Art. 30.

Art. 339. Imputando-lhe crime de que o
sabe inocente.Ha a imputao de autoria.
Art. 340. No ha a imputao de autoria.
Comunica crime ou contraveno que
sabe que no Ioi veriIicado. Chega ne
delegacia e diz que esta sendo praticado
um roubo na padaria. A doutrina diz que
no basta a mera comunicao. Se o bem
tutelado e a administrao da justia se
exige que a autoridade tome alguma
providncia. Exige-se uma ao positiva
da autoridade, tais como ouvindo pessoas,
colhendo dados, requisitando pericia
desde logo, ou que determine que os
agentes de policia vo ao local, etc.

Esse crime pode ser de qualquer modalidade. Pode ser Ieita a comunicao
verbal ou por escrito, de qualquer Iorma. O crime e de livre execuo.
O crime e material e consuma-se com a ao da autoridade. E cabivel tentativa

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Art. 31
Auto-acusao Ialsa. Crime inexistente ou praticado por outrem.
O tipo e simples e consuma-se no momento em que a autoridade toma
conhecimento da auto-acusao. A tentativa e perIeitamente admissivel quando
realizada por escrito.
Pode ser um pai para acobertar um Iilho, etc.
Ex. pessoa mente na acareao para retirar a queliIicadora. No comete isso. O
crime e auto-acusar de crime inexistente.
Art. 32
O Falso testemunho e um delito de mo propria
Crime Proprio Crime de mo propria
E aquele crime que exige uma
circunstncia pessoal do agente.
E como se exigi-se um gnero,
e no crime de mo propria uma
especie.
E aquele crime que exige a atuao pessoal do agente, do
autor. Somente aquela pessoa pode praticar o crime
pessoalmente. Isso e importante. No pode se valer de outra
pessoa para praticar o delito em seu lugar.
Consequencia : No admite a chamada autoria mediata,
aquela na qual o agente tem o dominio Iinal do Iato e utiliza-
se de instrumento para a pratica do delito. A testemunha no
pode mandar ninguem mentir no lugar dela. E por essa razo
que no admite a autoria mediata.

Alem disso e controverso sobre o reIerido crime Iederal
admitir coautoria ( questo de delegado Iederal ). A coautoria
baseia-se na Iragmentao operacional de uma atividade
comum. Pega-se o Iato criminoso e Iragmenta o reIerido Iato
em tantos quanto os co-autores. Cada co-autor e responsavel
por uma Irao. E como se cada coautor tivesse uma pea de
quebra-cabeas na mo. Existe uma diviso de tareIas. Se o
crime de mo propria exige atuao pessoal, somente o
agente pode praticar. Embora seja logico e controvertido..

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Atenso que os crimes de mo propria, tranquilamente
admitem a participao
De um lado a
doutrina majoritaria,
que assim entende
STF. Para o STF e possivel sim a
coautoria em crime de mo propria.
Eles no Iundamentam. O
advogado da testemunha que a
induz a mentir no julgamento do
processo. Ele e condenado como
coautor do Ialso testemunho. Para o
STF, admite sim coautoria.

O crime de Ialso testemunho existe porque e dever de qualquer testemunha prestar o
depoimento, seja a percepo por qualquer dos sentidos humanos. Ela e obrigada a
depor. No pode isentar-se de depor como testemunha. Existem duas especies de
testemunha:
Testemunha Compromissada Testemunha no compromissada

1 Corrente : testemunha inIormate no tem
obrigao de dizer a verdade, no pode calar
essa verdade. No pode violar o dever de
dizer essa verdade. Simplesmente no presta
compromisso.
203

2 corrente ( majoritaria ): A testemunha no
compromissada responde sim por esse crime.
Fundamento. Todos tem o dever de dizer a
verdade, ate mesmo a testemunha no
compromissada, uma vez que esse
compromisso e de ordem processual, isso e,
para o juiz valorar mais ou menos a prova nos
autos.
204

Havera o crime de Ialso quando esse Iato Ior um Iato juridicamente relevante.
No e qualquer mentira que conIigurara. Juridicamente relevante para o processo.
Interpretao restritiva. Deve de alguma Iorma inIluenciar na deciso do juiz.

203
Bittencourt, Fragoso e Souza Nucci
204
Rogerio Greco.

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Testemunha que pode se incriminar com o depoimento comete esse crime?
Alguem e testemunha de crime contra a ordem tributaria e ainda Ioi reu pelo mesmo
crime e pelos mesmos Iatos. Comete esse crime. Contador de empresa que inseri
inIormao Ialsa e depois todos so denunciados. Arrolam como testemunha os colegas
de trabalho que tiveram sua declarao de renda IalsiIicada pelo contador. A testemunha
que mentiu no responde por esse crime. Se a testemunha puder se incriminar com seu
depoimento, nega a verdade para no se incriminar. Principio da vedao da
autoincriminao. Nemo tenetur se detegere. Na doutrina alguns dizem que no
praticam o crime por outro Iundamento ( inexigibilidade de conduta diversa ).
Menor
O art. 208 do CPP Iala que naquela hipotese seria testemunha inIormante. Para
Iins de imputabilidade penal no existe.

Prescrio do crime apurado e crime de falso
Se ja houver prescrio do delito sobre o qual o processo versava, ou qualquer
outra causa de extino da punibilidade . Existe ou no o delito? E um crime contra a
adminitrao da justia. Independe de qualquer resultado ulterior. Logo subsiste o Falso
testemunho. Aqui olha-se para o processo, para a justia.

Mentir em fases sucessivas da persecuo penal

O Sujeito mentiu no IP e como testemunha no processo. No mesmo processo
houve uma nulidade e o juiz mandou reIazer. A testemunha novamente mentiu no
tribunal. Essa testemunha responde por um crime so. Um delito somente. Pois o Iato
juridicamente relevante e unico.

Consumao


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98

Trata-se de um crime Iormal. Se assim o e sua consumao da-se no momento
da pratica do ato, quando a testemunha mentir. Aqui ha uma questo relevante. Art. 216
do CPP.
O depoimento encerra-se quando assina o termo. Mas a testemunha pode
ratiIicar o depoimento ate a ratiIicao. Em tese o crime esta consumado quando ela
mente, quando ela cala a verdade. Mas como pode ratiIicar ate quando assinar o termo
consuma-se com a assinatura do termo, quando acabar de dar o termo e assinar. Se Ior
pericia, contador ou tradutor, o crime estara consumado no momento em que a pessoa, o
perito, entregarem o laudo em juizo ou a autoridade policial. Se o agente Ior um perito,
um contador, quando da entrega do laudo.

Retratao
Agora observe o 2 do reIerido artigo. Chama-se retratao. Art. 107 inc VI do
CP. A retratao pode dar-se ate a sentence DO PROCESSO EM QUE A
TESTEMUNHA MENTIU.
Nos processos do Juri. Ate que momento e admissivel a retratao. Depois da denuncia
tem-se um procedimento que encerra-se com a pronuncia. Com esta o juiz submete o
reu a julgamento pelo tribunal do Juri. Aqui Iaz-se tudo novamente. O juiz proIere a
sentena em plenario. Os jurados votam e o juiz proIere a sentena na hora. Se a
testemunha mentiu na 1 Iase, entre a denuncia e a pronuncia. Essa testemunha pode
retratar-se ate a pronuncia ou ate a sentena proIerida em plenario. A pronuncia no diz
nada. So leva o reu para o plenario. Por essa duvida existem duas correntes:
1 Corrente ( minoritaria ); A retratao
somente e possivel ate a deciso da pronuncia.
A pronuncia e a primeira "sentena" do
processo de competncia do Juri. O art. 342
quando Iala em sentena quer reIerir-se a
sentena de pronuncia.
2 Corrente ( Majoritaria )
205
: A retratao
pode se dar ate a sentena proIerida em
plenario, no Iinal do procedimento.
Fundamento: A deciso de pronuncia no
adentra o merito da causa, da res in iudicium
deducta relao juridica deduzida em juizo -
. Ela to somente submete o acusado ao
plenario.

205
Rogerio Grecco e Guilherme de Souza Nucci

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Se ao inves de pronuncia ocorrer a desclassiIicao. DesclassiIicou de uma
tentativa de homicidio para uma leso corporal grave. Isso e em termo de tipicidade.
Mesmo que inIluencie na deciso. Continua, pela corrente majoritaria, ate a sentena
Iinal da vara criminal para retratar-se. Os autores no dizem isso. Aproveita-se o mesmo
raciocinio.
Cabe priso em Ilagrante antes da sentena? Consumou com a assinatura do
depoimento. Agora tem para retratar-se ate a sentena. Uma coisa no prejudica a outra.
Seria como priso para coagir indiretamente a retratao.
E possivel iniciar a ao penal to logo ocorra o Ialso ou somente depois da
sentena onde houve o Ialso ?
Pode ser denunciado desde logo ou tem que esperar o processo acabar, haver a
sentena ? Pode denunciar desde logo ?
Majoritaria
206
: A ao penal pelo Ialso
testemunho pode iniciar-se desde logo. A ao
penal no esta condicionada ao ato processual
de sentena. No e condio objetiva de
procedibilidade. A retratao e causa de
extino de punibilidade, entretanto no
inIluencia a consumao do crime nem a
denuncia por ele.Imagine se a testemunha
mente no IP e o promotor arquiva o IP. Nesse
caso pode-se iniciar o processo, ja que no
havera sentena e o arquivamento Iunciona
como sentena
Minoritaria: No e possivel o inicio da ao
penal pelo crime de Ialso testemunho antes de
proIerida a sentena em razo da retratao a
que alude o art, 342 2 do CP

CARTA PRECATORIA
Natureza Juridica: ato de colaborao entre juizes de competncia diversa. Outro
juiz pratica o ato processual e devolve. A testemunha que mente em juizo deprecado.

206
Nelson Hungria, Rogerio Grecco e Souza Nucci.

Pgina

Quem vai julgar. O juiz do Parana ou do Rio de Janeiro. Nessa hipotese a
competncia para processo e julgamento sera do juizo deprecado.
FAL$O TE$TEMUNHO NA 1U$T@A DO TRABALHO

Art. 109 inc IV da CRFB. O juizo Iederal sera competente quando houver oIensa
e bem, servio e interesse da Uniao. Justia do Trabalho e justia da Uniao. Logo a
competncia e da justia Iederal. Sum 165 do STJ.
Art. 33
Esse crime e chamado de corrupo ativa de testemunha. Os verbos so dar,
oIerecer e prometer. Trata-se de crime Iormal. No e necessario que a testemunha cale
ou negue a verdade. Basta dar, oIerecer e prometer que o crime estara consumado.
Tanto e verdade que o sujeito pode oIerecer a vantagem e a testemunha no mentir.
Cuidado. Nesse crime temos uma exceo pluralista a teoria monista.
Gabriel oIereceu vantagem para a testemunha
mentir Se marcos mentir ele responde pelo
crime do art. 342 1 do CP
Gabriel responde pelo crime do art. 343 do
CP. Exceao pluralista a teoria monista
adotada no concurso de pessoas.

Art. 3

Crime comum. Traz como elementos tipicos o uso de violncia ou grave ameaa.
Com o Iim de Iavorecer interesse proprio ou alheio; se o sujeito ameaa no curso do
processo o juiz, ou o delegado, ou uma testemunha ou um membro do MP. No sera
crime de ameaa do art. 147. E coao no curso do processo. Esse tipo e especial em
relao ao previsto no art. 147 do CP.
Essas pessoas so as deIinidas. O crime consuma com a coao, isso e a
utilizao da violncia ou grave ameaa, desde que possua o especial Iim de agir. O
crime estara consumado com a utilizao da coao.

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Ateno. Tem que ser chamada a intervir. Ate o momento da convocao o Iato
e atipico.

Art. 35

Existe em ROMA uma rocha chamada Tarpeia. Naquela epoca o devedor se
obrigava e respondia pessoalmente. O devedor que no paga-se a divida ao credor. O
credor pegava o devedor pelo cabelo, na marra e levava ao Pretor. O pretor dizia que era
possivel escravizar o devedor e depois ainda podia vender o devedor a quem estivesse
disposto a pagar o preo. O credor podia tambem levar o devedor ate a rocha tarpeia e
jogar o cara la de cima. Isso e Iazer justia com as proprias mos. Somente depois o
estado monopolizou a administrao da justia. Garante-se o direito de ir ate o Estado.
Esse e o direito de ao, que e abstrato, e e imprescritivel. O Estado vai com o brao
pega o bem do devedor e entrega ao credor.
O instrumento para exercer o direito de ao e o chamado processo. Instrumento
para exercer o direito de ao. Por isso Iala-se em instrumentalidade do processo. Usa o
processo para pedir do Estado que juris dicere. E a chamada jurisdio. A jurisdio,
ao e processo e o que se chama de trilogia estrutural do processo. Estuda-se isso em
TGP.
No recorrer ao Estado conIigura crime do art. 345 do CP. Excetua quando a lei
permitir.
Trata-se de crime comum. Cuidado. Diz para satisIazer pretenso embora
legitima. A diIerena entre o art. 345 e o art. 146 do CP
Art. 345 Art. 146
Tem uma pretenso legitima A pretenso e ilegitima
E aquela que pode ser levada ao poder
judiciario para ser satisIeita
E aquela que no pode ser levada ao poder
judiciario para ser satiaIeita. Ex. Divida de
jogo.Preo carnal
Ex. Entro na casa do meu devedor e subtraiu o
relogio para garantir o meu pagamento que


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encontrava-se inadimplente. No trata-se de
Iurto, ja que a subtrao e para pretenso
legitima. Da mesma Iorma se apropria-se de
um gravador.
Ex2 Motorista que no abre a porta para
crianas sairem do nibus por no pagarem a
passagem. Essa e uma pretenso legitima.
Quis o motorista Iazer justia com as proprias
mos . Logo e exercicio arbitrario a conduta
do motorista que no para no ponto porque
no pagou
Se Iosse idoso seria o art. 146 do CP

Salvo quando a lei o permite. Exemplo. DesIoro possessorio para evitar o esbulho ou a
turbao. Chega na casa em Buzios, e retira o cara. Esse crime consuma-se:
1 Corrente
207
; Crime Formal: Crime
consuma-se no momento tipico imediatamente
anterior ao resultado visado pelo agente, a
satisIao da pretenso. No e necessario que
o agente consiga satisIazer a pretenso
eIetivamente. Para a prova CESPE ir com essa
corrente do Bittencourt.
2 Corrente ( majoritaria em doutrina ): Crime
material
208
: Sendo assim somente consuma-se
no momento em que o agente satisIizer a sua
pretenso, isso e, no basta o ato executorio
de Iazer justia com as proprias mos. E
necessario que o agente satisIaa a pretenso.

Art. 36
Crime proprio. O agente tem que ser proprietario da coisa. Esta com ele por
determinao judicial ou por conveno ( contrato ou acordo de vontade ). Isso Iica
muito claro no Iurto.
Pode o proprietario ser sujeito ativo do crime de Iurto. Majoritariamente entende-se que
no pois o tipo Iala em coisa alheia. Mas vai encontrar Magalhaes Noronha dizendo que
o proprietario pode sim ser sujeito ativo de Iurto, bastanto que se encontre em poder de

207
Bittencourt e Souza Nucci
208
Rogerio Greco

Pgina

terceiro. Logo aquele que subtrai uma coisa propria que esta'em poder de terceiro por
conveno o crime e do art. 346.
Da mesma Iorma uma medida cautelar que determina que aquela coisa Iique em
poder de A e no de B. Destroi a coisa e ainda cumpre pena.
Da mesma Iorma o terceiro que acompanha a alguem para praticar o Iato
responde pelo crime. Crime proprio. Condioes pessoais que se comunicam. Se o
terceiro no soubesse que a coisa encontrava-se em poder de A por determinao
judicial. Se a conscincia no abranger o elemento do tipo, responde portanto por nada,
Iato atipico estaria auxiliando alguem a Iazer justia com as prorpias mos. E erro de
tipo que exclui o dolo e a culpa.

Art. 37
E o chamado estelionato processual. No art. 171 temos o binmio da vantagem
indevida em prejuizo alheio. Na Iraude processual o agente no quer causar um prejuizo
alheio. Quer induzir a erro o juiz ou perito. Ha uma especialidade no art. 312 do CTB.
Inovar e modiIicar, alterar, substituir determinada situao. Inova-se estado de lugar,
coisa ou pessoa.
Estado de lugar Estado de Coisa Estado de Pessoa
Abre a mata, p.ex Coloca uma garraIa de bebida
no local do acidente, para
garantir indenizao
Alterao do aspecto Iisico da
pessoa para induzir perito em
erro,

Crime Iormal. Basta a pratica da conduta de inovao que o crime esta consumado.

Art.3

Criado para evitar obstaculos a justia.
A doutrina distingue em simples ( caput ), para os crimes praticados com pena de
recluso e privilegiado ( paragraIo ) para crimes apenados com deteno

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Ateno. Aquele que pratica contraveno no tem incidncia nesse tipo penal
E um crime de livre execuo. De qualquer Iorma pode-se dar esse crime. Desde
a compra de uma passagem, ou permitir que alguem durma dentro de um gabinete.
Empresta dinheiro para alugar um apartamento.
O tipo penal Iala de autor de crime. Quer eIerir-se no somente ao autor mas
tambem ao concorrente para o crime anterior, logo abrange o coautor e participe. E a
pessoa que de qualquer Iorma concorreu para a pratica do crime.
O Iavorecimento deve dar-se apos a consumao do crime. Se o Iavorecimento
se der antes pode-se ter a participao ou a coautoria no crime anterior.
Existem hipoteses nas quais no havera Iavorecimento pessoal:
1. Se em relao ao Iato anterior ocorreu causa de excluso de ilicitude.
Evidente, porque no ha crime;
2. Se em relao ao Iato anterior ocorrer alguma causa de excluso da
culpabilidade; Tambem no ha crime;

No e necessario que o autor do crime anterior esteja sobre perseguio policial.
Mesmo que no haja a instaurao do Inquerito Policial pode-se Ialar nesse tipo penal.
O crime e material. Consuma-se no momento em que o autor do crime anterior
conseguir se subtrair a ao da autoridade. Em outros termos e necessario que tenha
havido sucesso do Iavorecimento. Se o teleIone estiver grampeado, p.ex e ouvir que esta
na casa de Iulano, nesse caso temos a tentativa de tal tipo penal.
No 2 temos a escusa absolutoria. A natureza juridica e:
Majoritaria
209
Minoritaria
210

E causa pessoal de iseno pessoal de pena,
preservando-se as relaes Iamiliares, o
agente esta isento de pena.
Tem a natureza de inexegibilidade de conduta
diversa.

209
Souza Nucci, Cesar Bittencourt, Damasio de Jesus e outros.
210
Rogerio Greco

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Art. 3

FAVORECMENTO REAL RECEPTA@O ( ART. 10 DO CP )
No tem a inteno de lucro. O dolo e
somente auxiliar o agente do crime anterior
para tornar proveitoso. No quer qualquer
lucratividade. A ajuda e quanto ao objeto
material do crime.
Tem inteno de lucro
Ex. Permite-se que esconda na sua residncia
um notebook que Ioi subtraido.

Para que responda no pode ter concorrido no crime anterior. Exclui a autoria
anterior e a receptao. Caiu na ultima prova da deIensoria publica. Ex. A queria Iurtar
mas no tinha onde guardar. B oIerece sua casa. O A ento Iurtou e escondeu na sua
casa. Nesse caso B instigou o agente a praticar o Iurto. Nesse caso e participe do crime
de Iurto. Instigou a pratica do delito.
Da mesma Iorma o auxilio deve dar-se apos o cometimento do crime pelas
mesmas razes do art. 348.
Da mesma Iorma se o tipo pena Iala em crime esta excluida a contraveno
penal. Assim auxiliar o proveito pelo jogo do bicho no tem o Iavorecimento real,
porque e uma contraveno e no um crime.
Consumao: E crime Iormal. Consuma-se com a mera prestao idnea do
auxilio. Aqui, mesmo que o agente no consiga eIetivamente tornar seguro o proveito
do crime, mesmo assim estara consumado o delito do art. 349. A tentativa e
perIeitamente cabivel.

Art. 350
Esta tacitamente revogado pela lei 4898/65.

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Art. 351
E um crime comum. Os verbos so promover e Iacilitar.
Promover executar a Iuga. Tomar medidas que concretizem a Iuga. O preso no Ioge
por conta propria. E o autor do crime que eIetiva a Iuga
Facilitar o agente Iornece meios para que o proprio preso Iuja. O preso Ioge por conta
propria.
A saida e clandestina. Toda saida e clandestina. No pode sair pela porte da
Irente. Pode ser por helicoptero, por Iraude. Caso da Iuga do Batman.
Pessoa legalmente presa ou submetida a medida de segurana.
Se a priso Ior ilegal a conduta sera atipica. A pessoa esta presa a titulo de priso
temporaria por um crime que no Iigura no rol do art. Se promover a Iuga o Iato e
atipico. Da mesma Iorma a priso que ultrapassa o prazo e ilegal.
Por priso entenda-se tanto a priso deIinitiva quanto a priso provisoria, que
pode ser Ilagrante, temporaria, preventiva, pronuncia e por sentena. Da mesma Iorma
entenda-se a medida de segurana detentiva ( internao ) e restritiva ( tratamento ).
O Crime pode ser praticado intra ou extramuros. Ex. O sujeito Ioi preso em
Ilagrante dentro da viatura policial. Esta preso. A priso e legal. Se promover a saida
dele de dentro da viatura policial esta promovendo a Iuga de uma pessoa legamente
presa. A priso em Ilagrante tem 3 momentos. Priso captura, documentao e carcere.
Se iniciou a captura a pessoa esta sim legalmente presa.
1. Abrange qualquer especie de arma: Propria de Iogo ou branca ou Impropria.
O caminho que entrou na parede e resgatou presos. O caminho no pode ser
considerado arma. Mas e arrombamento.
No 2 aplica-se tambem a pena da violncia. No esta Ialando de concurso de
crime. Havera a pratica do art. 351 e na hora da aplicao da pena o juiz vai aplicar a
pena da leso corporal ( leve, grave ou gravissima ). No ha concurso de crimes, e
apenas cumulao de penas. Se o cara matou o outro aplica-se a pena correspondente a
violncia. Aplica tambem a pena do homicidio.

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Observe que no sera julgado pelo JURI. Havera cumulao de penas. A
violncia e qualiIicadora. Ateno a essa pegadinha. Se o cara quis matar e promover a
Iuga, teremos homicidio e esse artigo. Se a morte Ioi para promover a Iuga e apenas
esse crime. Se depois da Iuga emprega violncia e mata alguem teremos um homicidio e
esse artigo.
3. Crime praticado pelo agente de segurana publica. Segundo a doutrina o
crime e material. Consuma-se no momento em que a Iuga concretizar-se. Se ele
conseguir Iugir e depois de pouco tempo ele e recapturado. Se no conseguiu sair do
presidio. Consuma sim o crime, mesmo que haja recaptura depois de curtissimo espao
de tempo.
A tentativa nesse crime e admissivel.
PM que solta o cara, depois de terem apresentado. Pode ser prevaricao ( se e
amigo ), ou corrupo ( recebeu vantagem indevida ). Se assim no Ior pode ser esse
crime. Aqui no tem vantagem indevida. somente promoo de Iuga.

Art. 352

Crime proprio. Somente pode praticar a pessoa presa ou a que cumpra medida de
segurana. No abrange o tratamento ambulatorial do doente mental ( medida de
segurana detentiva ).
Esse e um crime de atentado. So crimes em que a tentativa ja integra o tipo
penal.se a tentativa ja Iaz parte do tipo, tentar signiIica consumar. Logo o crime ja estara
consumado. Logo por essa razo no admitem a tentativa. O tipo legal Iala de violncia
contra a pessoa. Que violncia e essa? Violncia impropria reduo da vitima a
capacidade de resistncia. A violncia impropria no conIigura esse crime. Esse crime
sop abrange a violncia Iisica. A agresso empregada Iisicamente contra a pessoa. Se
colocar um soniIero potente e o cara dorme no tem esse crime. Tipo simples. E crime
material. Consuma-se no momento do emprego da violncia, porque a tentativa no e
cabivel.

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8

Quando Ialou-se em preso parece que pode ser entendido como detido e
englobaria sim o menor apreendido.
Art. 353
Crime comum. Arrebatar e arrancar, tirar, tomar das mos de outrem. Ateno.
Tem o especial Iim de agir. Fim de maltratar. O tipo no abrange a pessoa que cumpre
internao. Dizer que o tipo penal abrange o internado e Iazer analogia in Malan partem,
portanto vedado. O crime consuma-se com o eIetivo arrebatamento, independente da
pratica do mau-trato. Cabe tentativa.
Questo pratica. O agente que deixa a porta aberta para outro arrebatar no
pratica esse crime. Deve-se arrebatar de alguem que tem a guarda. Os presos que
agridem podem responder por tortura ou por leso corporal. O agente penitenciario
responde por participao nos crimes. Auxiliou a pratica do crime de leso corporal.
Os presos no arrebataram da guarda de alguem. Se o agente receber dinhiero
para isso e corrupo passiva.
Esse preso pode ser priso provisoria, Ilagrante.
O cara e preso em Ilagrante e a populao vai linchar o cara. No tira da guarda
da policia. Os populares podem ser presos por linchamento. Nesse caso no tiraram o
preso do poder do policial. Tem que tirar da custodia.
Art. 35

Amotinarem-se juntarem-se, aglutinarem-se. E crime classiIicado como de
concurso necessario ou plurissubjetivo. Deve ser praticado por varias pessoas. E crime
proprio. Muitas vezes e praticado por revolta, rebeldia e agitao mas, mesmo assim
tem crime. Qualquer aglutinao conIigura esse crime.
No abrage o internado em medida de segurana. Crime comum que consuma-se
na pertubao da ordem e disciplina da priso.
Tentativa normalmente admissivel


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9

Art. 355

Crime proprio. Somente o advogado regularmente escrito na OAB, estando
englobado o estagiario da OAB tambem. Esse advogado pode ser o constituido ou o
nomeado pelo juizo. Alem disso no se exige que o advogado seja remunerado pelo seu
trabalho. Essa traio do dever proIissional existira mesmo que no haja remunerao.
Se o tipo exige juizo. No pode ocorrer em Inquerito policial. Tem que ser em
juizo. Procurador da Iazenda que e impedido. No entra. Aqui e trair a conIiana que a
parte depositou. Aqui e o advogado particular. Os demais advogados publicos podem
responder por corrupo.
Crime material.Consuma-se com a produo de um prejuizo para a parte. Cabe
tentativa tranquilamente. O advogado manda pelo correio um documento contendo um
segredo. Manda para o advogado do ex adverso. Se a carta e extraviada no trouxe
prejuizo.

No P.U incorre o procurador que deIende partes contrarias. O sujeito ativo pode
ser o advogado e o estagiario inscritos na OAB. So interesses diversos na mesma
causa. Pode ser pessoa Iisica e pessoa juridica. Exige-se que seja, aqui, o mesmo
processo ou processos diIerentes ? Podem ser processos diversos. Mas a relao judicial
dedudiza em juizo e a mesma.
Aqui o crime e Iormal. Consuma-se com a realizao do ato processual pelo
agente. O tipo usou palavra diIerente.
Aqui no Iala em juizo. mAs Iala em causa. Logo relao deduzida em juizo e
portanto reIere-se a causa ajuizada, no abrangendo inquerito policial, civil, etc. Cabe
tentativa tranquilamente.

Art. 356


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Crime proprio. O advogado ou o estagiario.
O tipo pressupe que o agente tenha recebido os autos, o documento, numa
relao de conIiana. Ele no restitui os autos.
Deixar de restituir. Consuma-se quando o agente legalmente intimado deixa de
devolver. Nas demais condutas, com a eIetiva inutilizao.
Inutilizar conduta comissiva.
Deixar de restituir autos. Conduta omissiva. Como todo crime omissivo proprio
a tentativa no sera cabivel. Se Ior cocedido prazo para a restituio, o crime estara
consumado ao Iinal do 5 dia.
Art. 357

Assemelha-se ao tipo do art. 332
Art. 357 Art. 332
Enumera os Iuncionarios que sero inIluidos. Fala genericamwente em Iuncioario publico

P.U. Solicita uma vantagem para inIluenciar o tradutor, para traduzir errado. Se
Ietivamente a vantagem destinar ao tradutor. Se o proprio tradutor solicitar teremos a
corrupo ativa e passiva.
Crime Iormal. Consuma-se no momento da solicitao ou recebimento.
Tentativa perIeitamente admissivel

Art. 35

Impedir, pertubar ou Iraudar arrematao judicial. Da palavra aIastar em diante o
tipo esta revogado pelo art. 95 da lei 8666/93. Essa arrematao e aquela Ieita no rol da
justia. O sujeito atrapalha, impede, Irauda. O crime consuma-se no impedir, quando
no ocorre a realizao da arrematao judicial. Pertubar ou Iraudar e Iormal.

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Art. 35

E uma especializao do art. 330. Quis proteger a rebeldia contra deciso
judicial. O tipo exige a suspenso ou privao do direito por privao judicial.
O no cumprimento da pena restritiva de direitos. Esse descumprimento ja tem
uma conseqncia, que e a converso em pena privativa de liberdade. Logo no
conIigurara esse artigo aqui.
Separao Judicial regulamentado que o pai visitara as crianas. Pai que no
devolve os Iilhos para a me. O pai Iicou privado da guarda dis de semana. Esta
exercendo um direito de que Ioi privado. Logo e esse crime aqui. Se quem tem a guarda
priva da visitao. Nesse caso tem crime.
Se na quarta Ieira a guarda/visitao e do pai e no lhe e dado esse direito, esta a
me exercendo direito de que Ioi suspenso por determinao judicial. E co crime do art,
359 do CP. O art. 248 no tem deciso judicial.
O Crime e Iormal. Consuma-se no momento em que o agente desobedecer o
conteudo da deciso judicial, e o agente passa a exercer o direito do qual Ioi suspenso
ou do qual Ioi privado. Cabe tentativa. O Soua Nucci diz que esse crime e habitual, mas
isso e minoritario. Se considerar que o crime e habitual majoritariamente no admite a

Art. 171 do CP

Bem tutelado: qualquer pessoa.
Sujeito Passivo : Deve ter capacidade, discernimento para ser enganado, iludido. A
vitima tem que ter o discernimento para ser enganado, iludido. O menor de 18 anos e o

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doente mental. Se houver Iraude contra o menor e doente mental no tem estelionato. Se
Ior contra menor pode ter um Iurto ou abuso de incapaz.
O sujeito passivo do estelionato deve ser pessoa determinada. No pode ser
pessoa indeterminada. Consequencia: se a vitima Ior pessoa indeterminada, jamais tera
estelionato. Um numero indeterminado de pessoas tem um crime contra a relao de
consumo ou contra a economia popular, porem estelionato jamais.
Pessoa juridica pode ser vitima, embora o iludido seja uma pessoa Iisica.
Cola eletrnica. A vitima e um numero indeterminado de pessoas. Os candidatos
que no passaram so vitimas. Logo no pode ser estelionato. Por essa razo disse o STJ
que cola eletrnica no conIigura crime de estelionato. No tem crime nenhum. E ilicito
civil.
Se o cara tiver bbado no momento da conduta no tem discernimento e pode ser
Iurto.
O objetivo do crime e a obteno de lucro, de patrimnio indevido. Tem um
binmio que e a vantagem ilicita e prejuizo alheio. Sempre deve estar presente. No
havendo a vantagem ou o prejuizo no estara conIigurado o estelionato.
Essa vantagem ilicita deve ter natureza econmica ?
1 Corrente
211
: E necessario sim que essa
vantagem tenha natureza econmica. O
Iundamento e a interpretao sistematica. O
delito estelionato esta localizado
topograIicamente dentro dos crimes contra o
patrimnio. Logo exige-se a natureza
econimica da vantagem ilicita.
2 Corrente
212
: No se exige que essa
vantagem tenha natureza econmica. O
Iundamento e a interpretao literal. Isso e, o
tipo penal no exigiu expressamente a
natureza econmica da vantagem.

PREJUIZO ALHEIO
SigniIica diminuio patrimonial da vitima.
De acordo com o art. 171 temos o conceito de Iraude que e:

211
Greco, Fragosos e Souza Nucci
212
Bittencourt, Luiz Regis Prado e Magalhes Noronha.

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NDUZR ALGUM EM ERRO MANTER ALGUM EM ERRO
O agente Iaz essa Ialsa noo da realidade
nascer na mente da vitima
A vitima ja esta com o erro na cabea. Ja esta
com a Ialsa noo da realidade. Impede que a
vitima descubra a verdade.

Outro meio Iraudulento. O silncio e a mentira pode ser considerado meio
Iraudulento ?
Sim. EIetuou pagamento e Iaz novo pagamento. O agente que permanece em
silncio tambem pratica uma Iraude para obteno da vantagem ilicita em prejuizo
alheio.
Como Iica a conduta do agente que prativa um Ialso e um estelionato ? se
IalsiIicar e outro praticar o estelionato no tem problema nenhum. Se o mesmo agente
pratica o Ialso e estelionato temos 3 posioes em doutrina :
1 CORRENTE:
213
o agente
respondera to somente pelo
crime de Ialso e no
respondera pelo estelionato
porque ele sera um pos
Iactum impunivel.
2 CORRENTE
21
:
respondera somente pelo
crime de estelionato e o Ialso
por ser meio necessario e Iica
absorvido pelo principio da
consuno, sendo
considerado um anteIactum
impunivel.
3 CORRENTE - $T1 -
$UM 17. Quando o Ialso
exaure-se no estelionato sem
mais potencialidade lesiva e
por este absorvido. O Ialso
para a sum seria um
anteIactum impunivel.
Entretanto o STJ exige que
haja esgotamento do
potencial lesivo, que Rogerio
Greco no menciona
Caso. Emite um cheque e
faz uma compra. No pode
praticar mais nenhuma
outra compra com aquele
cheque. $e coloca
informao falsa no
credirio das Casas Bahia,
Aqui entra a corrente do
$T1.

213
Nelson Hungria
214
Rogerio Greco

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pode-se praticar vrias
outras compras, e no tem
mais potencial lesivo. A
fraude uma.
$e falsifica o carto de
crdito. Pode se fazer tantas
outras compras quanto se
quiser.
Entra a corrente do Rogrio
Greco, j que o estelionato
abrange tudo
Aqui no pode aplicar a
smula. Para a sm se o
fato no se exaure no
estelionato, pode deduzir-se
que haver concurso de
crimes, embora no seja
dito isso na sm.
Haveria concurso de crimes
Falsidade + estelionato

A Ialsidade de inserir na carteira de trabalho vinculo Ialso perante o INSS. Aqui
o Ialso exaure-se no estelionato e e absolvido pela sum.

ART. 155 2 ART. 171 1
O Iurto Iala de pequeno valor da coisa. Olha-
se para quanto vale a res Iurtiva. Se a coisa
no ultrapassar o equivalente a 1 salario
minimo sera considerado coisa de pequeno
valor. Isso e avaliado no momento da conduta.
Fala de pequeno valor do prejuizo.Olha-se
para as condies econmicas da vitima. Aqui
que olha-se para a diminuio patrimonial.
Um calote de 100 mil no Silvio Santos e
diIerente de 100 mil em uma pessoa da classe
media.

3 Traz uma causa de aumento de pena. Aumenta de 1/3. Aqui esta abrangido o INSS.
A Sum 24 do STJ diz que aplica-se ao crime de estelionato em que Iigura como vitima
entidade autarquica.
O estelionato praticado contra o INSS e um crime instantneo, permanente ou e
um crime instantneo de eIeitos permanentes ?

O MPF diz que o crime e permanente e Trata-se de crime instantneo de eIeitos

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muitos juizes assim entendem. permanentes
Cesar Roberto Bittencourt e Luiz Flavio
Gomes entendem tratar-se de crime
instantneo de eIeitos permanentes. Repetio
de ao no se conIunde com permanncia.

Nos tribunais superiores o entendimento e o abaixo descrito segundo o STJ no
inIormativo 386 :
E8TEL|0NAT0. |N88. A&XL|0-00ENA. PRE86R|A0.

esle|oralo corlra a Prev|drc|a 3oc|a (arl. 1Z1, 3, do CP deve ser cors|derado cr|re
|rslarlreo de ele|los 5errarerles e, se ass|r , corsura-se cor o receo|rerlo da 5r|re|ra
5reslaao do oerelic|o |rdev|do, lerro , 6:4 que deve ser ooservado 5ara a corlager do a5so
5rescr|c|ora da 5relersao 5ur|l|va. Precederles c|lados do 3TJ: lC 90.151-RJ, 0J 19/12/2008
e REs5 91.335-RJ, 0J 10/12/200Z; do 3TF: lC 82.95-RN, 0J 28/3/2008 e lC 81.998-R3, 0J
1/9/2005. h6 121.33-8P, Re|. H|n. 6e|so L|mong| (0esembargador convocado do TJ-8P},
ju|gado em 10|3|2009.

No STF, inIormativo 509 em 2008

Estelionato contra a Previdncia e Crime nstantneo
Aplicando o precedente Iirmado no julgamento do HC 86467/RS (DJU de
22.6.2007) no sentido de que o crime consubstanciado na concesso de aposentadoria a
partir de dados Ialsos e instantneo, no o transmudando em permanente o Iato de
terceiro haver sido beneIiciado com a Iraude de Iorma projetada no tempo, a Turma
deIeriu ha-eas corpus para declarar extinta a punibilidade do paciente. No caso, o
paciente Iora condenado por inIringncia do art. 171, 3, do CP, em virtude de haver
adulterado anotaes da carteira de trabalho de co-reu, de modo a permitir que esse
recebesse aposentadoria. Tendo em conta que a pena aplicada seria inIerior a 4 anos e
que ja transcorrido o prazo prescricional superior a 8 anos (CP, art. 109, IV), concluiu-
se que o reconhecimento da prescrio retroativa se imporia.
HC 94148/SC, rel. Min. Carlos Britto, 3.6.2008. (HC-94148)

Em 2007 existem outros julgamentos em que segue-se essa linha como exemplo o
inIormative 464 / 2007 no HC 86467.

Art. 288
Bem juridico tutelado : Paz publica

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Sujeito ativo : qualquer pessoa
Sujeito passivo : coletividade
Quadrilha ou bando so sinnimos. A associao deve ser permanente. O dolo
deve ser de manuteno da associao, o que signiIica aIirmar que uma associao
eventual, por exemplo. Se tiver reunida de Iorma no estavel teremos apenas uma
coautoria.
O Crime plurissubjetivo e aquele que precisa de mais de uma pessoa para se
realizar. Esse e um crime plurissubjetivo.
O numero minimo de pessoas exigido para a consumao do crime no tem
ligao direta com a responsabilidade penal de todos. Basta um imputavel que ja podera
haver a consumao do delito de quadrilha.
Alem do mais tem que Iicar provado que a quadrilha destinava-se a pratica de
diversos crimes. Quando se Iala aqui em crimes no se esta abrangendo as
contravenes penais ou os crimes culposos. Abrange apenas os crimes dolosos. Assim
no abrange o jogo do bicho, por exemplo. Tambem no abrange crimes preterdolosos.
No momento da associao com aquele especial Iim de agir que o crime estara
consumado, mesmo que estes crimes no venham a ser praticados.
Trata-se de crime de mera conduta. Enquanto as 4 pessoas estiverem associadas
para a pratica de crimes, o crime e permanente e a priso em Ilagrante podera ocorrer a
qualquer momento.
Sempre havera o crime de concurso entre o crime de quadrilha e os demais
crimes a elas vinculados. Trata-se de concurso material entre o crime de quadrilha, ja
que teremos duas quadrilhas com dois resultados.
Observe o art. 155 4 do CP. No roubo o art. 157 2 inc II do CP. Nessa
hipotese ja existe uma quadrilha. Se ja ha uma quadrilha consumada no pode deixar de
punir como crime autnomo. No podera incidir a qualiIicadora do Iurto. A pluralidade
de pessoas no incidira sobre isso. A melhor posio e a do Rogerio Greco. Qaudrilha
Furto Simples, ou quadrilha roubo simples.

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O tipo e unissubssistente. Ou a associao se Iorma e o crime esta consumado ou
o Iato sera penalmente irrelevante.

Especialidades :
Art. 2 da lei 2889/56 :Lei que trata do genocidio.
Art. 16 c/c art. 24 da lei 7170/83
Art. 6 da lei 9034 ( lei de combate a organizao criminosa )

A$$OCA@O DO ART. 35 DA LE 1133/2006 ( especialidade ). Ver aula de leis
de drogas.

FAL$DADE$ :

Art. 27 e 2
FALSIDADE MATERIAL ( ART. 297 E 298
)
FALSIDADE IDEOLOGICA ( ART. 299
Atinge a Iormao extrinseca do documento,
com ela ha a Iormao de um documento
novo Ialso ou a IalsiIicao de um documento
ja existente. Ex. Fabricar uma carteira de
habilitao. Rasurar a carteira para substituir o
nome, ou substituir a Ioto. Alterou a Iorma do
documento.
Da mesma Iorma a Ialsidade sera material se o
documento Ior emitido por quem no tenha
atribuio para tal, isso e, o documento do
veiculo, p. ex somente o Presidente do Detran
pode emitir. Se Ior emitido por pessoa que
no e presidente do Detran, teremos a
Incide sobre o conteudo intelectual do
documento. O documento em si e legitimo,
verdadeiro, mas o seu conteudo no
corresponde a realidade. Isso e, o Iuncionario
do cartorio emite uma certido de nascimento
verdadeira, mas aquele nascimento da certido
no existiu. Trata-se de Ialsidade ideologica.
O presidente do Detran assina um documento
verdadeiro mas o endereo do proprietario e
Ialsa. No corresponde a realidade.

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8

Ialsidade material.
Outro exemplo. Atestado Medico. Documento
e verdadeiro. Pessoa que no e medica assina.
Embora o documento seja todo verdadeiro no
Ioi emitido por pessoa que tem atribuio para
tal.

Documento Publico : ( Bittencourt )
"Documento que e elaborado na Iorma
prescrita em lei, por Iuncionario publico, no
exercicio de suas atribuies.

Art. 297 caput. Documento particular autenticado esta inserido aqui ? Esse documento
passa a ter natureza de documento publico ? Resposta : No. A autenticao no
transIorma o documento em publico. Continua a ser um documento particular.
Reconhecimento de Iirma tambem no altera a natureza.

1. Aumento de pena
2. Equipara alguns documentos a publicos : os titulos de credito transmissiveis por
endosso esto ai incluidos.

Consumao : Ocorrera no momento da concluso da Ialsidade. Cabe tentativa do crime
do art. 297 ?
1 Corrente ; tentativa incabivel. O crime e
unissubsisitente. As condutas de IalsiIicar e
alterar se exaure em apenas um ato. Posio
isolada de Nelson Hungria.
2 Corrente : A tentativa e perIeitamente
possivel nas condutas de IalsiIicar e alterar.
Posio de Magalhes Norornha, Bittencourt,
Luis Regis Prado, Fragoso e Mirabette, Celso
Delmanto.

3 Conduta Comissiva

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9

I. Insere pessoa que no e segurado obrigatorio.
II. Insere inIormao Ialsa ou diversa da que deveria ser escrita. Aqui, segundo
a doutrina seria uma Ialsidade ideologica, diIerente do caput.
III. Parece ser tambem ideologica embora a doutrina no reIira-se a isso

4 Conduta Omissiva. Como tal no admitira a Iigura da tentativa.

Art. 2 - Documento Particular

E todo o documento que no seja publico nos moldes de Cesar Roberto
Bittencourt.
Conceito de Nelson Hungria : "Documento particular e todo aquele que e
Iormado sem a interveno de oIicial ou Iuncionario publico ou de pessoa investida de
Ie publica.
Qualquer contrato e documento particular. Uma carta com conIisso de divida e
particular. Uma carta do preso ao deIensor e particular. O crime consuma-se com a
simples IalsiIicao ou alterao.

Especialidades
Art. 1 inc I e IV da lei 8137/90
Art. 349 da lei 4737/65 ( Codigo Eleitoral ).

Ateno ao inIormativo .391 do STJ LAVAGEM DE DINHEIRO
A competncia Ioi da justia Iederal na lavagem de dinheiro porque o crime
antecedente ( traIico nacional de drogas Ioi conexo com o crime da IalsiIicao de
documento passaporte ). Havendo conexo entre um crime de competncia da JE e da
JF, a competncia dar-se-a pela justia Iederal. A conexo e caso de modiIicao de

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competncia, e no caso de Iixao de competncia. A conexo e mera causa de
modiIicao de competncia. Primeiramente Iirma-se a competncia em determinado
lugar e depois muda-se a competncia. Assim o traIico nacional vai ser julgado pela
justia Iederal ( SUM 122 do STJ ).
O mesmo se passa na questo tributaria no tocante a imposto estadual e de renda.
ConIlito de competncia 97.636

1 POSIO :

A competncia para processar e julgar o
dinheiro sujo? A competncia para julgar o
traIico nacional e da justia estadual e so Ioi
para a justia Iederal em razo da conexo.
Isso no alteraria a competncia para
julgamento do seu produto, que caso no Iosse
a conexo seria a justia estadual.
O traIico nacional e um crime de
competncia da justia estadual. Assim a
lavagem no seria de competncia da justia
Iederal. A conexo no interIere. A lei Iala de
crime antecendente ser de competncia da
justia Iederal. O crime de traIico nacional
no 'e naturalmente de competncia da justia
Iederal.

2 POSIO :

O STJ disse que na hipotese a competncia
para processo e julgamento do traIico nacional
Ioi deslocada para a justia Iederal em razo
da conexo prevista no CPP. Dessa Iorma a
justia Iederal passou a ser o orgo
competente para o processo e o julgamento do
crime antecedente ( traIico nacional ),
justiIicando portanto a competncia da justia
Iederal para o processo e julgamento do crime
de lavagem.

ATUALZA@O DE NFORMATVO$

NFORMATVO 51 $TF

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$EGUNDA TURMA
Roubo: Emprego de rma de ogo e Causa de umento
Ante o empate na votao, a Turma deIeriu ha-eas corpus para excluir a majorante prevista no art.
157, 2, I, do CP da pena aplicada ao paciente, tendo em conta que, na especie, a arma supostamente por
ele utilizada no Iora apreendida e nem periciada. Entendeu-se que, desse modo, no seria possivel aIerir
sua lesividade, o que no justiIicaria a incidncia do aumento de pena no crime de roubo a que condenado
o paciente. O Min. Cezar Peluso salientou que os registros policiais contm inumeros casos em que a
arma apreendida seria de brinquedo, a qual propiciaria a aparncia de arma de verdade, com potencial
lesivo que, na hipotese, no existiria. Acrescentou, ainda, ser desconIorme com o Direito Penal uma
eventual presuno de que a arma tem sempre potencial lesivo. Vencidos os Ministros Ellen Gracie,
relatora, e Joaquim Barbosa, que denegavam a ordem por reputar que o reconhecimento da aludida causa
de aumento de pena prescindiria da apreenso e da realizao de pericia na arma, quando provado o seu
uso no roubo por outros meios de prova.
HC 96865/SP, rel. orig. Min. Ellen Gracie, rel. p/ o acordo Min. Eros Grau, 31.3.2009. (HC-
96865)

NFORMATVO 536 ( PLENRO ) $TF

Roubo: Emprego de rma de ogo e Causa de umento - 1
Para a caracterizao da majorante prevista no art. 157, 2, I, do CP, no se exige que a arma de
Iogo seja periciada ou apreendida, desde que, por outros meios de prova, reste demonstrado o seu
potencial lesivo. Com base nesse entendimento, o Tribunal, por maioria, indeIeriu ha-eas corpus, aIetado
ao Pleno pela 1 Turma, impetrado contra deciso do STJ que entendera desnecessaria a apreenso de
arma de Iogo e sua pericia para a caracterizao da causa de aumento de pena do crime de roubo. No
caso, a DeIensoria Publica da Unio sustentava constrangimento ilegal, consistente na incidncia da
majorante do inciso I do 2 do art. 157 do CP violncia ou ameaa exercida com o emprego de arma
de Iogo , sem que veriIicado o potencial lesivo do revolver. Assentou-se que, se por qualquer meio de
prova em especial pela palavra da vitima, como no caso, ou pelo depoimento de testemunha presencial
Iicar comprovado o emprego de arma de Iogo, esta circunstncia devera ser levada em considerao
pelo magistrado na Iixao da pena. Ressaltou-se que, se o acusado alegar o contrario ou sustentar a
ausncia de potencial lesivo da arma empregada para intimidar a vitima, sera dele o nus de produzir tal
evidncia, nos termos do art. 156 do CPP, segundo o qual a prova da alegao incumbira a quem a Iizer.
Aduziu-se no ser razoavel exigir da vitima ou do Estado-acusador comprovar o potencial lesivo da arma,
quando o seu emprego Iicar evidenciado por outros meios de prova, mormente quando esta desaparece
por ao do proprio acusado, como usualmente acontece apos a pratica de delitos dessa natureza.

Roubo: Emprego de rma de ogo e Causa de umento - 2
ENFATZOU-$E, ADEMA$, QUE A ARMA DE FOGO, ME$MO QUE,
EVENTUALMENTE, NO TENHA O PODER DE D$PARAR PRO1TE$, PODE $ER
EMPREGADA COMO N$TRUMENTO CONTUNDENTE, APTO A PRODUZR LE$E$
GRAVE$ CONTRA VITMA$ NERME$. RE$$ALTOU-$E, TAMBM, QUE A HPTE$E
NO GUARDARA NENHUMA CORRE$PONDNCA COM O ROUBO PERPETRADO COM
O EMPREGO DE ARMA DE BRNQUEDO - EXEMPLO FREQUENTEMENTE NVOCADO
PELO$ QUE DEFENDEM A NECE$$DADE DE PERICA PARA CARACTERZA@O DA
FORMA QUALFCADA DO DELTO -, EM QUE O TPO PENAL FCA CRCUN$CRTO
QUELE CAPTULADO NO CPU1 DO ART. 157 DO CP, PORQUANTO A AMEA@A
CONTRA A VITMA RE$TRNGE-$E APENA$ AO PLANO P$COLGCO, DANTE DA
MPO$$BLDADE DE QUE LHE $OBREVENHA QUALQUER MAL FI$CO. CONCLUU-
$E QUE EXGR UMA PERICA PARA ATE$TAR A POTENCALDADE LE$VA DA ARMA

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DE FOGO EMPREGADA NO DELTO DE ROUBO, ANDA QUE COGTVEL NO PLANO
DA$ E$PECULA@E$ ACADMCA$, TERA COMO RE$ULTADO PRTCO E$TMULAR
O$ CRMNO$O$ A DE$APARECER COM ELA$, DE MODO A QUE A QUALFCADORA
DO ART. 157, 2, , DO CP DFCLMENTE PODERA $ER APLCADA, A NO $ER NA$
RARA$ $TUA@E$ EM QUE RE$TA$$EM PRE$O$ EM FLAGRANTE, EMPUNHANDO O
ARTEFATO OFEN$VO. Vencidos os Ministros Cezar Peluso, Eros Grau e Gilmar Mendes, que
concediam a ordem, para revogar a qualiIicadora mencionada, ao Iundamento de que ela so poderia ser
aplicada nos casos em que demonstrada a lesividade potencial da arma, porque a intimidao, a violncia
e a grave ameaa ja Iazem parte do tipo penal. AIirmavam que, em caso de duvida, como na especie, por
no se saber se a arma tinha ou no real capacidade oIensiva, a presuno no poderia correr contra o reu,
seja por Iora do principio do favor rei, seja em razo do principio do nus da prova que, em materia
penal, recai sempre sobre a acusao. A Min. Carmen Lucia, no obstante reconhecendo ser elementar do
tipo a existncia de um instrumento que possa de alguma Iorma constituir a gravidade que se contem
nesse tipo penal, acompanhou o relator, neste caso, por reputar comprovada a lesividade do revolver, por
outros meios de prova, independentemente da pericia.

Melhor nesse caso acompanhar o Plenrio

No $T1, informativo 36
EHPREC0. ARHA. F0C0. APREEN8A0. PER6|A. NE6E88|0A0E.

A Turra, 5or ra|or|a, resro a5s recerle 5recederle do 3TF er serl|do corlrr|o, re|lerou seu erlerd|rerlo de
que recessr|a a a5reersao da arra de logo 5ara que 5ossa |r5ererlar o aurerlo da 5era 5rev|slo ro arl.
15Z, 2, l, do CP. Cor a ausrc|a da a5reersao e 5eric|a da arra, rao se 5ode a5urar sua es|v|dade e, 5orlarlo,
o ra|or r|sco 5ara a |rlegr|dade lis|ca da vil|ra. Precederles c|lados do 3TF: lC 9.099-R3, 0J 10/3/2009; lC
92.8Z1-3P, 0J /3/2009; lC 95.112-R3, 0J 5/12/2008; do 3TJ: lC 3.182-3P, 0J 21/3/2008; lC 100.90-V0, 0J
9//2008, e lC 105.321-PA, 0J 2Z/5/2008. h6 99.72-HC, Re|. H|n. Har|a Thereza de Ass|s Houra, ju|gado em
10|3|2009.

Na questo do porte de arma de fogo j est pac|f|cado que no ex|ge per|c|a

Uso de documento falso

Art. 304 do CP :
Fazer uso de qualquer dos documentos IalsiIicados ou alterados a que se reIere
os artigos.
Complemetar o preceito primario. Norma penal em branco. Complemento no
proprio codigo. Homognea. Homovitelinea. Mesma Ionte de produo.

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O tipo penal em que se completa o preceito secundario e norma penal
incompleta ou imperIeita. Por essa razo que Luis Jimenez de Asua chamava a norma
completa ou imperIeita de norma penal em branco ao inverso.
A natureza juridica do art. 304 e norma penal em branco e imperIeito. O tipo em
que a pena e remetida a outro dispositivo legal chama-se tipo remetido
Para que haja pratica desse crime exige-se a pratica do crime de Ialsidade
anterior. Por isso chama-se de tipo acessorio ou vassalo ou tipo parasitario ( Vincenzo
Manzini ). Logo tem que haver a pericia da Ialsidade praticada anteriormente. Pega-se o
passaporte e remete-se para a pericia. O laudo de exame documentoscopico dira que Ioi
alterado anteriormente.
O tipo diz : Iazer uso. Se apenas estiver portando isso no e Iazer uso. Portar
no e usar. No pratica esse crime quem porta. Pode-se ir ate em casa com a identidade
Ialsa no bolso. No esta usando. Mas existe uma exceo onde o uso ja conIigura o
porte. A Carteira Nacional de Habilitao. O mero porte ja conIigura o uso, porque o
Codigo de Transito Brasileiro exige que o agente esteja portanto a CNH para a direo.
Assim o mero porte da CNH ja e o uso que o habilita a dirigir. Por isso que na CNH o
mero porte conIigura o uso. Caminhar na rua com a CNH no.
Esse crime de uso so existira se o documento IalsiIicado Ior usado na Iinalidade
para a qual se destina. Todo documento tem uma Iinalidade. Somente se empregar nessa
Iinalidade havera a pra'tica do crime. Ex. Passaporte. Tem a Iinalidade de transitar entre
paises. O sujeito ia com a Iamilia para a Disney. Resolvem Iazer um lanche. Gasta R$
100,00. Utiliza como documento o passaporte IalsiIicado. Embora IalsiIicado Ioi
empregado pelo agente no na Iinalidade a que se destina. Nesse caso, portanto no tem
crime de uso de documento Ialso. Porque o passaporte no Ioi empregado na Iinalidade
a que se destina. Se emprega o IFP Ialso ai tem crime. Se o agente vai sais com o
passaporte Ialso. Quando na zona alIandegaria apresenta o passaporte, ai sim temos o
uso do documento Ialso.
Se o agente porta uma OAB Ialsa e usa para identiIicar-se como identidade,
commo pessoa normal sera autuado no uso de documento Ialso, porque o documento
Iunciona como identidade. Da mesma Iorma se utilizar uma CNH Ialsa para identiIicar-
se.

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Pessoa em atitude suspeita, o cara e revistado e acha documento Ialso. No esta
usando, apenas portando. No e uso. O que se pode aIerir e se IalsiIicou o documento
pelo art. 297,298 e 299. Uso eIetivamente no.
E se o agente Ior parado numa blitz. So solicitados os documentos. Identidade
Ialsa. Se o agente policial no requisitasse no iria usar. So utilizou porque requisitou.
Exige-se ou no a espontaneidade ?
1 corrente :

Para a conIigurao desse crime exige-se sim
a espontaneidade do agente em usar o
documento. Isso e, deve partir do agente a
iniciativa do uso do documento. Dessa Iorma,
caso o agente empregue o documento por
requisio da autoridade policial no estara
conIigurado o delito. Posio minoritaria do
Celso Delmanto.
2 corrente :

Majoritaria : No se exige a espontaneidade
do uso do documento Ialso. Logo nessa
hipotese o emprego do documento ou o uso do
documento por requisio da autoridade
policial conIigura sim esse tipo penal.
Fundamento. O tipo diz apenas em Iazer uso e
no Iala em espontaneidade. Na
jurisprud6encia do STF e posio do Souza
Nucci e Luiz Regis Prado.

Se o agente usa o mesmo documento varias vezes teremos varios crimes de uso
de documentos Ialsos. Ha concurso de crimes. Sera concurso material ou crime
continuado? Depende de varias condutas serem praticadas nas mesmas circunstncias de
tempo, lugar, modo, etc.
Agora se numa mesma ao de usar o agente empregar varios documentos
Ialsos, isso e, o uso e unico, mas Ioram usados quatro documentos Ialsos. Teriamos
concurso de crimes ou crime unico ?
1 Corrente : Crime unico. Foi apenas uma
conduta de usar. A conduta conIigurou to
somente um uso, no importando a quantidade
de documentos empregados. Posio do Luis
Regis Prado
2 Corrente : Nessa hipotese como so varios
documentos o agente incide em concurso
Iormal de crimes. Ha concurso Iormal.
Posio do Fragoso e Paulo Jose da Costa
Junior
No tem corrente majoritaria, embora a primeira seja a ais correta.


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Pode acontecer de somente usar, mas no IalsiIicar.Uma hora so usa e outra hora
apenas IalsiIica.
O Codigo Penal italiano diz que so pode praticar o uso se IalsiIicou
anteriormente. Agora no Brasil nada e dito.
Se o mesmo agente IalsiIica e usa teremos trs correntes :
1 CORRENTE :

Concurso de crimes. O agente
responde pelo crime de Ialso
o crime de uso em concurso
material por serem condutas
diIerentes. Posio muito
minoritaria
2 CORRENTE :

o agente responde to
somente pelo uso de
documento Ialso e a
IalsiIicao Iicara absorvida
por ser meio necessario para
o uso. Principio da
consuno. E a posio do
Guilherme de Souza Nucci e
de Sylvio do Amaral (
MUITO BOM LIVRO DE
FALSIFICAO )
3 CORRENTE :

Nessa hipotese o agente
respondera to somente pela
IalsiIicao e o uso sera pos
Iactum impunivel. Isso
porque nos crimes (
IalsiIicao e uso o BJT e a Ie
publica. Quando o agente
IalsiIica ja causa uma leso a
Ie publica. Depois, quando o
mesmo agente usa o
documento IalsiIicado no
causa nova leso a Ie publica.
E bem verdade que podeaIerir
vantagem. Mas quando usa
no ha nova leso ao bem
juridico. Por isso o segundo
Iato e irrelevante para o
direito penal. Sera um Iato
posterior, um pos-Iactum que
no sera punido. ( Nelson
Hungria, Fragoso, Antonio
bento de Faria, Paulo Jose da
Costa Junior, Fernando
Capez, Damasio de Jesus,
Cesar Bittencourt, Luis Regis
Prado entre outros. Na
jurisprudncia e a posio do

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STJ. RESP n 714.769.
Publicado em 12/09/2005. A
sum do STJ Iala do Ialso com
estelionato. Isso aqui e Ialso
com uso

Desacato e Resistncia : A resistncia, por essa linha seria pos Iactum impunivel. Ja
houve a leso ao bem juridico.
Admite-se a tentativa de uso ? Pode tentar usar?

1 CORRENTE ; MNORTRA
Admite a tentativa. Nada obsta que o agente
inicie a execuo do uso e seja obstado por
motivo alheio a vontade. . Para numa blitz e o
agente policial quando Ioi pegar o documento
Ialso e segurado por outro. Embora logico isso
e minoritario. Bittencourt e Souza Nucci
2 CORRENTE : ( MA1ORTRA )
Esse delito no admite a tentativa. O crime e
unissubssistente. O ato de usar, a conduta
exaure-se em apenas um ato. A execuo leva
a consumao a um so tempo. Posio de
Nelson Hungria, Fragoso, Paulo Jose da Costa
Junior entre outros.

www.gabrielhabib.com.br. Links importantes. Dica de estudo da semana. Programao
de estudos, inIormativos da semana. Comentario de inIormativo, etc.
CRME$ CONTRA A F PUBLCA

E um bem de interesse supra individual, coletivo. E a conIiana que depositamos
nos documentos publicos. No momento em que nos deparamos com certos documentos
devemos ter a certeza da sua autenticidade. Se a cada momento no tivermos conIiana
nesses documentos a vida para.
Qualquer um pode IalsiIicar a moeda. Como sujeito passivo temos a propria
coletividade.


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Art. 2 do CP.

O bem Juridico protegido e a Ie publica, a conIiana que todos depositamos nos
documentos publicos, de indole publica. Crime comum.
Conduta gnero IalsiIicar
Fabricao Alterao
Faz uma nova moeda Altera uma cedula ou moeda ja existente.

A competncia para julgar e da justia Iederal. Interesse da Uniao.Essa e a regra
geral. A IalsiIicao grosseira no conIigura esse crime, porque nos conduz ao crime
impossivel. Na IalsiIicao grosseira e aquela Ialsidade que no e capaz de enganar o
homem de prudncia mediana. O homem medio e aquele de acordo com os padres
daquela coletividade onde o agente esta inserido.
Uma pessoa com uma nota de R$ 50,00 pode no conseguir detectar tal Ialha,
diIerentemente do disposto na cidade grande. Deve ser analisada a luz da realidade
daquela localidade.
Se concluir que a IalsiIicao grosseira nos conduzira ao crime impossivel por
absoluta impropriedade do objeto. A conduta em relao a moeda Ialsa e atipica, porem
e tipica em relao ao art. 171 do CP. Assim a competncia e da justia estadual. Nesse
sentido Sum 73 do STJ
"A utilizao de papel moeda grosseiramente IalsiIicado
conIigura, em tese o crime de estelionato, de competncia da
justia estadual."

Sera que a IalsiIicao de uma nota de R$ 50,00 conIigura insigniIicncia ?
No. O STJ/STF, disseram que no se aplica a insigniIicncia, mesmo que seja apenas
R$ 2,00. O BJT protegido nesse crime e a Ie-publica, de interesse coletivo,
supraindividual. Nenhuma leso a Ie publica pode ser considerada insigniIicante, isso e,
a Ie publica no e um bem meramente patrimonial.

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8

NFORMATVO 33 DO $T1
H0E0A FAL8A. N0TA8. 50 REA|8. PR|N6P|0. |N8|CN|F|6N6|A.

A Turma negou a ordem por entender que no se aplica o principio da insigniIicncia ao
crime de moeda Ialsa por tratar-se de delito contra a Ie publica, visto que e interesse
estatal a sua repreenso. Precedentes citados do STF: HC 93.251-DF, DJ 22/8/2008; do
STJ; AgRg no REsp 1.026.522-CE, DJ 8/9/2009; REsp 964.047-DF, DJ 19/11/2007, e
HC 52.620-MG, DJ 10/9/2007. HC 12.52-AL, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em
7/5/200.

CON$UMA@O

Consuma-se com a Iabricao ou alterao.
Trata-se de crime material, ja que ha um resultado naturalistico, qual seja a
Iormao da nova moeda.
Para que haja a pratica do 1 alguem ja deve ter realizado a IalsiIicao. Pode-
se comprar notas Ialsas.
Se ele mesmo Iabricar e colocar em circulao. Teremos um pos Iactum
impunivel.
No 1 tem que ter o dolo de colocar em circulao a nota Ialsa. Tem que saber
que a moeda e Ialsa ( vontade conscincia ). Tem que ter conscincia de que a moeda
e Ialsa.
No 2 vem a Iorma privilegiada. Fala em "tendo recebido de boa-Ie". Tem que
receber e restituir a circulao depois de conhecer da Ialsidade. Recebeu tem que
entubar o prejuizo. Consuma-se quando vai restituir. Se tiver com a moeda no bolso no
restitui a circulao . O mero porte no conIigura o tipo penal
O dolo do agente no e causar leso e sim evitar uma perda patrimonial. No
quer suportar um prejuizo.

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9

A melhor Iorma de repassar nota Ialsa e pelo caixa eletrnico.
3 Quer se evitar a Iabricao acima do autorizado.
I. Ligado a moeda metalica;

4 Aqui a moeda e verdadeira, existe, mas ainda esta no estoque da casa da moeda.
No teve a sua circulao autorizada por lei. Consuma-se com a pratica da conduta
descrita no tipo e a tentativa e perIeitamente admissivel.
Se IalsiIicar varias notas e crime unico ou concurso de crimes ?
Doutrina paciIica : E crime unico. O crime e IalsiIicar moeda independente do
numero de cedulas e moedas.

LE 03/5 - CRME ORGANZADO

Essa lei estrutura, regulamente e regula os meiso de investigao e apurao para
tais praticas. Essa lei e uma das piores ja Ieitas no Brasil ate hoje. Dizia o art. 1 na
redao originaria.
Meios de prova e procedimentos investigatotios que regulem os procedimentos
investigatorios que versem sobre ilicitos de QUEDRILHA OU BANDO e
ORGANIZAO OU ASSOCIAO CRIMINOSA.

Quadrilha. Reunio estavel e
duradoura
Associao e reunio de duas
ou mais pessoas. Se
reunirem-se para a pratica de
delitos tem-se uma associao
criminosa.
Organizao criminosa : No
encontra-se deIinido na lei


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Para o STJ o conceito de organizao criminosa vem previsto na Conveno de
Palermo ( Conveno das Naes Unidas contra o crime organizado transnacional )
elaborada na Italia\
Essa conveno tem um artigo que traria o conceito de organizao criminosa (
art. 2 da Conveno de Palermo ). Foi internalizada pelo Decreto 5015/2004. A lei
deIine como sendo grupo estruturado de 3 ou mais pessoas existentes a algum tempo e
atuando com o proposito de cometer 1 ou mais inIraes, com a inteno de obter direta
ou indiretamente um beneIicio econmico ou material.
O STJ disse isso no HC 77.771, publicado em 22/09/2008 no DJE.
Merece destaque que:
Tem que haver uma estruturao minima com hierarquia, existente a algum
tempo ( permanncia, deIinitividade ) e se tiver a inteno lucrativa ou obteno de
outro beneIicio material.Isso ja comprova o dolo de se organizar criminosamente.
A organizao criminosa e a rauniao para a pratica de apenas um crime,
diIerenciando-se da Quadrilha, que tem que ser mais de um crime.
Ex. Organizaao para a pratica de traIico de drogas. Esta naqueles moldes. No
se elenca quais inIraes que a aorganizao criminosa pode praticar.
Para o STJ ali esta a deIinio de crime organizado.
Procedimentos investigatorios esta ligado a persecuo penal. Eles no so
restritos a primeira Iase da persecuo. No se aplica somente a Iase de inquerito
policial. Atente ainda que a lei Iala em ilicitos, entendendo tais como inIraes penais (
crimes ou delitos e contravenes penais ). Assim pode aplicar esta lei para deIinir
meios investigatorios aptos a apurar o jogo do bicho, que ainda e uma contraveno.
Ateno ao Art. 2
II. Ao controlada : consiste em retardar a interdio policial . Repare que Iala
em ao controlada e retardo a interdio policial de organizao criminosa.
Antes chamava-se de Ilagrante retardado, diIerido. Isso e classiIicao
doutrinaria. Em prova chama-se de ao controlada.

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Na verdade o Ilagrante esta acontecendo. O que e retardado e a interveno
policial. O Ilagrante em si no e retardado. A ao controlada so e possivel
nas aes praticadas por organizaes criminosas, conIorme expresso em lei.
Logo esto excluidas da ao controlada as inIraes penas praticadas por:
Associao criminosa e bando ou quadrilha. Este artigo so abrange
organizao criminosa.
III. Acesso a dados. Fiscais, bancarias, Iinanceiras, eleitorais. O acesso a estes
dados depende de autorizao judicial sim. Dependem sim de autorizao. A
norma contida no art. 5 inc X assim o Iala. Direito a intimidade e vida
privada.
IV. Captao e interceptao mediante circunstanciada autorizao judicial.
Segundo a doutrina circunstanciada e Iundamentada detalhadamente. Exige-
se aqui autorizao judicial. Captao. Grava a propria conversa.
Interceptao. Grava a conversa de outrem. A doutrina exige a autorizao
judicial. Evidente. Intimidade, vida privada, etc. Mas o STF, no inIormativo
536 julgou diIerente em deciso plenaria.
Licitude da Cravao mbiental Promovida por nterlocutor

E licita a gravao ambiental de dialogo realizada por um de seus interlocutores. Esse Ioi o
entendimento Iirmado pela maioria do Plenario em ao penal movida contra ex-PreIeito,
atual Deputado Federal, e outra, pela suposta pratica do delito de prevaricao (CP, art. 319)
e de crime de responsabilidade (Decreto-Lei 201/67, art. 1, XIV). Narrava a denuncia que
os ento PreIeito e Secretaria Municipal de Transportes e Servios Publicos de Municipio
do Estado do Rio Grande do Sul, em conjuno de vontades e comunho de esIoros, teriam
praticado ato de oIicio contra disposio expressa do Codigo de Trnsito Brasileiro - CTB,
consistente em determinar que os Iiscais municipais de trnsito deixassem de autuar os
veiculos da PreIeitura, por qualquer inIrao de trnsito, e que no procedessem ao
lanamento no sistema inIormatizado do DETRAN dos autos de inIrao, a Iim de
'satisfa:er interesse pessoal (dos denunciados) em enco-rir as infraes de transito de sua
propria administrao municipal. Tambem por votao majoritaria, o Tribunal absolveu os
denunciados. No que se reIere ao delito de prevaricao, entendeu-se, por unanimidade,
ausente o elemento subjetivo do tipo, haja vista que a instruo criminal no evidenciara o
especial Iim de agir a que os denunciados supostamente teriam cedido. Quanto ao crime de
responsabilidade, considerou-se, por maioria, tendo em conta a gravao ambiental e
depoimentos constantes dos autos, inexistir robusta comprovao da conduta tipica
imputada ao ex-PreIeito, sujeito ativo do delito, no sendo possivel, tratando-se de crime de
mo propria, incriminar, por conseguinte, a conduta da ento Secretaria Municipal.
Asseverou-se que a gravao ambiental, Ieita por um dos Iiscais municipais de trnsito, de
uma reunio realizada com a ex-Secretaria Municipal, seria prova extremamente deIiciente,
porque cheia de imprecises, e que, dos depoimentos colhidos pelas testemunhas, no se
poderia extrair a certeza de ter havido ordem de descumprimento do CTB por parte do ex-
PreIeito. Vencidos, quanto a esse ponto, os Ministros Joaquim Barbosa, revisor, Eros Grau,
Cezar Peluso e Marco Aurelio, que condenavam os dois denunciados pelo crime de
responsabilidade. Vencidos, no que tange a licitude da gravao ambiental, os Ministros
Menezes Direito e Marco Aurelio, que a reputavam ilicita.
AP 447/RS, rel. Min. Carlos Britto, 18.2.2009. (AP-447).

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O STF no inIormativo 529 disse :

Escuta mbiental e Explorao de Local: Escritrio de dvogado e Periodo oturno - 4
Prosseguindo, rejeitou-se a preliminar de ilicitude da prova de escuta ambiental, por ausncia de
procedimento previsto em lei. Sustentava a deIesa que a Lei 9.034/95 no teria traado normas
procedimentais para a execuo da escuta ambiental, razo pela qual a medida no poderia ser adotada no
curso das investigaes. Entendeu-se no proceder a alegao, tendo vista que a Lei 10.217/2001 deu
nova redao aos artigos 1 e 2 da Lei 9.034/95, deIinindo e regulando meios de prova e procedimentos
investigatorios que versem sobre ilicitos decorrentes de aes praticadas por quadrilha ou bando ou
organizaes ou associaes criminosas de qualquer tipo. Salientou-se o disposto nesse art. 2, na redao
dada pela Lei 10.217/2001 ('Em qualquer fase de persecuo criminal so permitidos, sem prefui:o dos
fa previstos em lei, os seguintes procedimentos de investigao e formao de provas. ... IJ a captao
e a interceptao am-iental de sinais eletromagneticos, oticos ou acusticos, e o seu registro e analise,
mediante circunstanciada autori:ao fudicial,), e concluiu-se pela licitude da escuta realizada, ja que
para obteno de dados por meio dessas Iormas excepcionais seria apenas necessaria circunstanciada
autorizao judicial, o que se dera no caso. Asseverou-se, ademais, que a escuta ambiental no se sujeita,
por motivos obvios, aos mesmos limites de busca domiciliar, sob pena de Irustrao da medida, e que,
no havendo disposio legal que imponha disciplina diversa, basta a sua legalidade a circunstanciada
autorizao judicial.
Inq 2424/RJ, rel. Min. Cezar Peluso, 19 e 20.11.2008. (Inq-2424)

Escuta mbiental e Explorao de Local: Escritrio de dvogado e Periodo oturno - 5
AIastou-se, de igual modo, a preliminar de ilicitude das provas obtidas mediante instalao de
equipamento de captao acustica e acesso a documentos no ambiente de trabalho do ultimo acusado,
porque, para tanto, a autoridade, adentrara o local trs vezes durante o recesso e de madrugada.
Esclareceu-se que o relator, de Iato, teria autorizado, com base no art. 2, IV, da Lei 9.034/95, o ingresso
sigiloso da autoridade policial no escritorio do acusado, para instalao dos reIeridos equipamentos de
captao de sinais acusticos, e, posteriormente, determinara a realizao de explorao do local, para
registro e analise de sinais opticos. Observou-se, de inicio, que tais medidas no poderiam jamais ser
realizadas com publicidade alguma, sob pena de intuitiva Irustrao, o que ocorreria caso Iossem
praticadas durante o dia, mediante apresentao de mandado judicial. AIirmou-se que a Constituio, no
seu art. 5, X e XI, garante a inviolabilidade da intimidade e do domicilio dos cidados, sendo
equiparados a domicilio, para Iins dessa inviolabilidade, os escritorios de advocacia, locais no abertos ao
publico, e onde se exerce proIisso (CP, art. 150, 4, III), e que o art. 7, II, da Lei 8.906/94
expressamente assegura ao advogado a inviolabilidade do seu escritorio, ou local de trabalho, de seus
arquivos e dados, de sua correspondncia, e de suas comunicaes, inclusive teleInicas ou aIins, salvo
caso de busca ou apreenso determinada por magistrado e acompanhada de representante da OAB.
Considerou-se, entretanto, que tal inviolabilidade cederia lugar a tutela constitucional de raiz, instncia e
alcance superiores quando o proprio advogado seja suspeito da pratica de crime concebido e consumado,
sobretudo no mbito do seu escritorio, sob pretexto de exercicio da proIisso. Aduziu-se que o sigilo do
advogado no existe para proteg-lo quando cometa crime, mas proteger seu cliente, que tem direito a
ampla deIesa, no sendo admissivel que a inviolabilidade transIorme o escritorio no unico reduto
inexpugnavel de criminalidade. EnIatizou-se que os interesses e valores juridicos, que no tm carater
absoluto, representados pela inviolabilidade do domicilio e pelo poder-dever de punir do Estado, devem
ser ponderados e conciliados a luz da proporcionalidade quando em conIlito pratico segundo os principios
da concordncia. No obstante a equiparao legal da oIicina de trabalho com o domicilio, julgou-se ser
preciso recompor a ratio constitucional e indagar, para eIeito de coliso e aplicao do principio da
concordncia pratica, qual o direito, interesse ou valor juridico tutelado por essa previso. Tendo em vista
ser tal previso tendente a tutela da intimidade, da privatividade e da dignidade da pessoa humana,
considerou-se ser, no minimo, duvidosa, a equiparao entre escritorio vazio com domicilio stricto sensu,
que pressupe a presena de pessoas que o habitem. De toda Iorma, concluiu-se que as medidas
determinadas Ioram de todo licitas por encontrarem suporte normativo explicito e guardarem precisa
justiIicao logico-juridico constitucional, ja que a restrio conseqente no aniquilou o nucleo do
direito Iundamental e esta, segundo os enunciados em que desdobra o principio da proporcionalidade,
amparada na necessidade da promoo de Iins legitimos de ordem publica. Vencidos os Ministros Marco
Aurelio, Celso de Mello e Eros Grau, que acolhiam a preliminar, ao Iundamento de que a invaso do
escritorio proIissional, que e equiparado a casa, no periodo noturno estaria em conIronto com o previsto
no art. 5, XI, da CF.
Inq 2424/RJ, rel. Min. Cezar Peluso, 19 e 20.11.2008. (Inq-2424)

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Deve-se adotar essa lei para esse aspecto. Falou expressamente em organizao
criminosa.

INC IV. ABIN pode sim investigar a pratica das condutas dessa lei em tareIas de
investigao. Tem a Iigura do agente inIiltrado. Para a inIiltrao do agente tambem
exige-se pela lei autorizao judicial.No art. 2no se reduz a organizao criminosa.
Somente no inc II. Aqui pode os trs tipos . Se Ior caso de quadrilha. O agente inIiltrado
sera computado para Iins da quadrilha.
NUCCI diz que pode o 4 elemento da quadrilha ser computado, mas essa parece ser a
soluo menos correta. Na prova diz que no. E para investigar a pratica de quadrilha.
Ja tem que existir uma quadrilha.
Atenao porque pela lei de drogas exige-se autorizao judicial para ao controlada.
No caso de organizao controlada no necessita
No art 3 temos a Iigura do juiz inquisitor. O Procurador Geral props ADIN
1570-2 contra esse dispositivo. Violava o sistema acusatorio. 12/02/2004 Ioi julgado. O
tribunal julgou procedente o pedido, mas julgou prejudicada no ponto em razo da LC
105/2001, hierarquicamente superior a lei 9034/95 que regulou integralmente a questo
revogando a norma por incompatibilidade. Assim no tocante a dados, documentos,
inIormaes bancarias e Iinanceiras encontra-se revogadas. Questionou-se a atividade
do juiz no art. 3 como um todo. O STF no Iez uma coisa nem outra. Queria que
declarasse o art. 3 inconstitucional. O STF deu uma coisa distinta. Disse que no tocante
a inIormaes bancarias e Iinanceiras esta revogado pela Lei 105/2001. No citou as
inIormaes Iiscais e eleitorais. Disse indiretamente que no tocante a inIormaes
Iiscais e eleitorais encontra-se revogado o juiz inquisitorio com relao a isso. Na prova
so e inconstitucional o juiz inquisitorial para colheita de inIormaes Iiscais e eleitorais.
Para colheita de prova bancaria e Iinanceira atraves de ordem judicial conIorme previsto
na LC 105/2001. No tocante a documentos e inIormaes Iiscais e eleitorais o art. 3 e
inconstitucional.
Ou seja no pode ser o juiz inquisitor em dados Iiscais e eleitorais.

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O juiz pode ser inquisitor em dados bancarios e Iinanceiros. ( Agir de oIicio ). Em
dados Iiscais e eleitorais depende de provocao.
A melhos construo e entender que a lei revogou o orgo inquisitor e no tem mais
inquisitor para nada.

Art. 5. Seria contrario ao art. 5 LVIII da CRFB ? A constituio ressalva as hipoteses
previstas em lei. Pode aplicar sim pq a constituio excepciona. Prevalece o principio da
especialidade para a organizao criminosa em relao a lei 10054.
Art. 7 . No abrage quadrilha nem associao criminosa. Isso chegou ao STF.
InIormativo 516. Transcries. Manteve a coerncia da inexistncia de priso provisoria
ex lege.

Crime Organizado - Vedao Legal de Liberdade Provisria - nconstitucionalidade - Conveno de Palermo -
Priso Cautelar - Requisitos (Transcries)

HC 94404 MC/SP*

RELATOR: MIN. CELSO DE MELLO

EMENTA: 'HES CRPUS. E$TRANGERO NO DOMCLADO NO BRASIL. CONDIO JURIDICA
QUE NO O DE$QUALFCA COMO SUJEITO DE DIREITOS E TITULAR DE GARANTIAS CONSTITUCIONAIS
E LEGAIS. PLENTUDE DE ACE$$O, EM CONSEQNCIA, AO$ N$TRUMENTO$ PROCE$$UA$ DE
TUTELA DA LIBERDADE. RE$PETO, PELO PODER PUBLICO, $ PRERROGATVA$ 1URIDCA$ QUE
COMPEM O PRPRO E$TATUTO CON$TTUCONAL DO DRETO DE DEFE$A. VEDA@O LEGAL
ABSOLUTA, EM CARATER APRIORISTICO, DA CONCE$$O DE LBERDADE PROV$RA. LE DO CRME
ORGANZADO (ART. 7). NCON$TTUCONALDADE. OFEN$A AOS POSTULADOS CONSTITUCIONAIS DA
PRESUNO DE INOCNCIA, DO 'D&E PROESS OF LAW, DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E DA
PROPORCIONALIDADE. O $GNFCADO DO PRINCIPIO DA PROPORCIONALIDADE, V$TO $OB A
PER$PECTVA DA 'PROIBIO DO EXESSO: FATOR DE CONTEN@O E CONFORMA@O DA PROPRIA
ATIVIDADE NORMATIVA DO ESTADO. ENTENDMENTO DE AUTORZADO MAGISTERIO DOUTRINARIO
(LUZ FLVO GOME$, ALBERTO $LVA FRANCO, ROBERTO DELMANTO 1UNOR, GERALDO PRADO E
WLLAM DOUGLA$, 'INTER ALIA). PRECEDENTE DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL: AD 3.112/DF
(E$TATUTO DO DE$ARMAMENTO, ART. 21). CONVEN@O DE PALERMO (C'E@ DS @ES
UDS ONTRA O RIME ORGANIZADO TRANSNAIONAL). TRATADO MULTLATERAL, DE MBITO
GLOBAL, REVE$TDO DE ALTISSIMO SIGNIFICADO, DE$TNADO A PROMOVER A COOPERAO PARA
PREVENR E REPRMR, DE MODO MAIS EFICAZ, A MACRODELINQNCIA E AS ORGANIZAES
CRIMINOSAS DE CARATER TRANSNACIONAL. CONVEN@O NCORPORADA AO ORDENAMENTO
POSITIVO INTERNO BRASILEIRO (DECRETO N 5.015/2004). NADM$$BLDADE DA INVOCAO DO
ART. 11 DA CONVENO DE PALERMO COMO $UPORTE DE LEGITIMAO E REFORO DO ART. 7 DA
LEI DO CRIME ORGANIZADO. A $UBORDNA@O HERRQUCO-NORMATVA, A AUTORIDADE DA
CONSTITUIO DA REPUBLICA, DOS TRATADOS INTERNACIONAIS QUE NO VER$EM MATERIA DE
DIREITOS HUMANOS. 1UR$PRUDNCA ($TF). DOUTRNA. CARTER EXTRAORDNRO DA PRIVAO
CAUTELAR DA LIBERDADE INDIVIDUAL. NVABLDADE DE SUA DECRETAO, QUANDO FUNDADA NA
GRAVIDADE OBJETIVA DO DELITO, NA SUPOSTA OFENSA A CREDIBILIDADE DAS INSTITUIES, NO
CLAMOR PUBLICO E NA SUPOSIO DE QUE O REU POSSA INTERFERIR NAS PROVAS. NO $E DECRETA
PRISO CAUTELAR, $EM QUE HAJA REAL NECESSIDADE DE SUA EFETIVAO, $OB PENA DE OFENSA AO
'STAT&S LIBERTATIS DAQUELE QUE A SOFRE. PRECEDENTE$. MEDDA CAUTELAR DEFERDA.

DEC$O: Trata-se de 'ha-eas corpus, com pedido de medida liminar, impetrado contra deciso emanada da Quinta Turma do
E. Superior Tribunal de Justia, que, em sede de outra ao de 'ha-eas corpus, denegou o 'writ constitucional (HC
100.090/SP).
Registro, desde logo, por necessario, tal como assinalei na deciso por mim proferida no exame de pedido de medida
cautelar formulado no HC .016/$P, Rel. Min. CELSO DE MELLO, que o fato de o paciente ostentar a condio juridica de
estrangeiro e de no possuir domicilio no Brasil no lhe inibe, so por si, o acesso aos instrumentos processuais de tutela da
liberdade nem lhe subtrai, por tais razes, o direito de ver respeitadas, pelo Poder Publico, as prerrogativas de ordem juridica e

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as garantias de indole constitucional que o ordenamento positivo brasileiro confere e assegura a qualquer pessoa que sofra
persecuo penal instaurada pelo Estado.
sso significa, portanto, na linha do magisterio jurisprudencial desta Suprema Corte (RDA 55/192 RF 192/122) e dos
Tribunais em geral (RDA 59/326 - RT 312/363), que o sudito estrangeiro, mesmo o no domiciliado no Brasil, tem plena
legitimidade para impetrar os remedios constitucionais, como o mandado de segurana ou, notadamente, o 'habeas corpus:

' E inquestionvel o direito de sditos estrangeiros ajuizarem, em causa propria, a ao de habeas corpus, eis
que esse remedio constitucional por qualificar-se como verdadeira ao popular pode ser utilizado por qualquer pessoa,
independentemente da condio furidica resultante de sua origem nacional.` (RT1 16/13-1, Rel. Min. CELSO DE
MELLO)

Cabe advertir, ainda, que tambm o estrangeiro, inclusive aquele que no possui domicilio em territorio brasileiro, tem
direito publico subjetivo, nas hipteses de persecuo penal, observncia e ao integral respeito, por parte do Estado, das
prerrogativas que compem e do significado a clausula do devido processo legal, pois - como reiteradamente tem proclamado
esta Suprema Corte (RT1 134/56-58 - RT1 177/485-488 - RT1 185/393-394, v.g.) - a condio juridica de no-nacional do Brasil
e a circunstncia de esse mesmo reu estrangeiro no possuir domicilio em nosso pais no legitimam a adoo, contra tal acusado,
de qualquer tratamento arbitrario ou discriminatorio.
Nesse contexto, impe-se, ao Judiciario, o dever de assegurar, mesmo ao reu estrangeiro sem domicilio no Brasil, a
preservao da integridade do seu direito de ir, vir e permanecer ('fus manendi, am-ulandi, eundi ultro citroque), bem assim os
direitos bsicos que resultam do postulado do devido processo legal, notadamente as prerrogativas inerentes garantia da ampla
deIesa, garantia do contraditorio, igualdade entre as partes perante o juiz natural e garantia de imparcialidade do magistrado
processante.
O fato irrecusvel e um so: o sudito estrangeiro, ainda que no domiciliado no Brasil, assume, sempre, como qualquer
pessoa exposta a atos de persecuo penal, a condio indisponivel de sujeito de direitos e titular de garantias, cuja
intangibilidade h de ser preservada pelos magistrados e Tribunais deste pais, especialmente por este Supremo Tribunal Federal.
Por reconhecer, desse modo, que o sdito estrangeiro, mesmo aquele sem domicilio no Brasil, tem direito a todas as
prerrogativas basicas que lhe asseguram a preservao do 'status li-ertatis e a observncia, pelo Poder Publico, da clusula
constitucional do 'due process, passo a examinar o pedido de medida cautelar ora formulado nesta sede processual.
Registro, inicialmente, que o ilustre magistrado Iederal de primeira instncia, na deciso ate agora mantida pelas instncias
judiciarias que denegaram a ordem de 'ha-eas corpus, invocou, para justificar a medida excepcional da priso cautelar ora
questionada, o que se contm no art. 7 da Lei n 9.034/95 (Apenso 01, Ils. 207):

' artigo 7 da Lei n. 9.34, de 03 de maio de 1995 (acerca das aes praticadas por organi:aes criminosas), na
esteira das orientaes da onveno ON& contra o rime Organi:ado Transnacional (adotada em Nova Iorque, no ano de
2000, sendo aprovada no Brasil pelo Decreto Legislativo n. 231, de 29.05.2003, e promulgada pelo Decreto n. 5015, de
12.03.2004, artigo 11), veda a liberdade provisria aos agentes que tenham tido intensa e efetiva participao na
organi:ao criminosa, de molde que o pedido deve ser deferido.` (grifei)

Como se sabe, a Conveno de Palermo (designao dada a Conveno das Naes &nidas contra o rime Organi:ado
Transnacional) foi incorporada ao ordenamento positivo interno brasileiro pelo Decreto n 5.015/200, que a promulgou e lhe
conIeriu executoriedade e vigncia no plano domestico.
Trata-se de relevantissimo instrumento juridico, de projeo e aplicabilidade globais, aprovado sob a egide das Naes
Unidas (RODRIGO CARNEIRO GOMES, 'O Crime Organizado na Viso da Conveno de Palermo, 2008, Del Rey),
destinado a 'promover a cooperao para prevenir e com-ater mais efica:mente a criminalidade organi:ada transnacional.
Essa Conveno multilateral dispe, em seu Artigo 11, que cada Estado Parte adotar, 'em conformidade com seu direito
interno, e tendo na devida conta os direitos da defesa, medidas apropriadas para que as autoridades competentes tenham
presente a gravidade das infraes nela previstas, 'quando considerarem a possi-ilidade de uma li-ertao antecipada (n. 4),
prescrevendo, ainda, que cada Estado Parte estabelecer meios adequados para que 'as condies a que esto sufeitas as
decises de aguardar fulgamento em li-erdade no impeam a presena do reu 'em todo o processo penal ulterior (n. 3).
importante assinalar, neste ponto, na linha da jurisprudncia prevalecente no Supremo Tribunal Federal, que os
tratados internacionais (a Conveno de Palermo, p. ex.), que no versem, como na especie, materia concernente aos direitos
humanos, esto hierarquicamente subordinados a autoridade da Constituio da Republica, como resulta claro de deciso
emanada do Plenrio desta Suprema Corte:

'SURD@ RM1' DS 1R1DS 1ERCS A CS11U@ D
REPULC.
No sistema furidico -rasileiro, os tratados ou convenes internacionais esto hierarquicamente subordinados a
autoridade normativa da onstituio da Repu-lica. Em conseqncia, nenhum valor juridico tero os tratados
internacionais, que, incorporados ao sistema de direito positivo interno, transgredirem, formal ou materialmente, o texto da
arta Politica.
exercicio do treaty-making power, pelo Estado -rasileiro no obstante o polmico art. 46 da onveno de
Jiena so-re o Direito dos Tratados (ainda em curso de tramitao perante o ongresso Nacional) , est sujeito
necessria observncia das limitaes furidicas impostas pelo texto constitucional.`(AD 1.0-MC/DF, Rel. Min. CELSO
DE MELLO)

Desse modo, vale enfatizar, por necessario e relevante, e no que concerne a hierarquia das Iontes, tratando-se de
convenes internacionais que no veiculem clausulas de salvaguarda pertinentes aos direitos humanos, que estas se sujeitam, de
modo incondicional, nos planos da existncia, da validade e da eIicacia, superioridade juridica da Constituio.
No foi por outro motivo que o eminente ProIessor CELSO LAFER, quando Ministro das Relaes Exteriores, ao propor
a Presidncia da Republica o encaminhamento, ao Congresso Nacional, do texto da Conveno de Viena sobre o Direito dos
Tratados, entendeu conveniente enfatizar, em sua Exposio de Motivos, com inteira correo e absoluto rigor acadmico, a
necessria subordinao hierrquica dos atos internacionais a ordem normativa fundada na Constituio da Republica:

'nfelizmente, o Brasil at hoje no ratificou a onveno de Jiena so-re o Direito dos Tratados, em cuja
elaborao participaram -rilhantes especialistas nacionais. Dvidas, a meu ver infundadas, surgidas no seio do proprio
Executivo, acerca da compati-ilidade de algumas clausulas so-re entrada em vigor de tratados e a pratica constitucional
-rasileira em materia de atos internacionais (...) retardaram sua su-misso ao referendo do ongresso Nacional. Esse
impedimento e tanto mais infustificado quando se considera a possi-ilidade de fa:erse, no momento da ratificao,
alguma reserva ou declarao interpretativa, se assim for o desefo do Poder Legislativo. Seja como for, a eventual

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aprovao integral da Conveno, mesmo sem qualquer reserva, pelo ongresso Nacional, nunca poderia ser tomada
como postergatria de normas constitucionais, j que no rasil no se tem admitido que os tratados internacionais se
sobreponham Constituio.`
(Dirio do Congresso Nacional, Seo I, de 19/05/92, p. 9.241 - grifei)

Da a advertncia - que cumpre no ignorar - de PONTES DE MIRANDA ('Comentrios Constituio de 167 com a
Emenda n 1 de 16, tomo IV/146, item n. 35, 2 ed., 1974, RT), no sentido de que, '1ambm ao tratado, como a qualquer lei,
se exige ser constitucional (grifei).
A observao que venho de Iazer, apoiada no reconhecimento que confere irrestrita precedncia hierrquica a
Constituio da Republica sobre as convenes internacionais em geral (ressalvadas as hipoteses excepcionais previstas nos 2
e 3 do art. 5 da propria Lei Fundamental), torna evidente que clusulas inscritas nos textos de tratados internacionais que
imponham a compulsria adoo, por autoridades judiciarias nacionais, de medidas de privao cautelar da liberdade individual,
ou que vedem, em carater imperativo, a concesso de liberdade provisoria, no podem prevalecer em nosso sistema de direito
positivo, sob pena de gravissima oIensa a garantia constitucional da presuno de inocncia, dentre outros principios
constitucionais que informam e compem o estatuto juridico daqueles que sofrem persecuo penal instaurada pelo Estado.
Da no ser apropriado invocar-se o art. 7 da Lei n 9.034/95 para, com apoio nele, justificar-se um decreto judicial de
privao cautelar da liberdade individual (Apenso 01, Ils. 207).
Mostra-se importante ter presente, no caso, que o referido art. 7 da Lei do Crime Organizado (Lei n 9.034/95) probe,
de modo abstrato e 'a priori, a concesso da liberdade provisoria 'aos agentes que tenham tido intensa e efetiva participao na
organi:ao criminosa.
Essa regra legal veio a ser reproduzida, com conteudo material virtualmente idntico, pela Lei n 10.826/2003, cujo art. 21
estabelecia que 's crimes previstos nos arts. 16, 17 e 18 so insuscetiveis de li-erdade provisoria (grifei).
A vedao apriorstica de concesso de liberdade provisoria repelida pela jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal,
que a considera incompatvel, independentemente da gravidade objetiva do delito, com a presuno de inocncia e a garantia
do 'due process, dentre outros principios consagrados pela Constituio da Republica.
Foi por tal razo que o Plenrio do Supremo Tribunal Federal, ao julgar a AD 3.112/DF, Rel. Min. RICARDO
LEWANDOWSKI, declarou a inconstitucionalidade do art. 21 da Lei n 10.826/2003, (Estatuto do Desarmamento), em deciso
que, no ponto, esta assim ementada:

'(...) ' nsusceptibilidade de liberdade provisria quanto aos delitos elencados nos arts. 16, 17 e 18.
nconstitucionalidade reconhecida, visto que o texto magno no autoriza a priso ex lege, em face dos principios da
presuno de inocncia e da o-rigatoriedade de fundamentao dos mandados de priso pela autoridade fudiciaria
competente.` (grifei)

O eminente penalista LUIZ FLAVIO GOMES, em obra escrita com Raul Cervini ('Crime Organizado, p. 171/178, item
n. 4, 2 ed., 1997, RT), expe, de modo irreIutavel, a evidente inconstitucionalidade do art. 7 da Lei n 9.034/95, advertindo,
com absoluta correo, que a vedao legal em abstrato da concesso da liberdade provisoria transgride 'o principio da
presuno de inocncia, afronta 'a dignidade humana e viola 'o principio da proi-io do excesso.
Essa mesma orientao perfilhada por GERALDO PRADO e WILLIAM DOUGLAS ('Comentrios Lei contra o
Crime Organizado, p. 87/91, 1995, Del Rey), que tambm vislumbram, no art. 7 da Lei do Crime Organizado, o vcio
nulificador da inconstitucionalidade, resultante da oIensa ao postulado da presuno de inocncia e do desrespeito ao principio da
proporcionalidade, analisado este na dimenso que impe, ao Estado, a proibio do excesso.
Diversa no , na materia, e com referncia especiIica ao art. 7 da Lei do Crime Organizado, a lio de ROBERTO
DELMANTO JUNIOR ('As modalidades de priso provisria e seu prazo de durao, p. 142/150, item n. 2, 'c, 2 ed., 2001,
Renovar), que adverte, com inteira razo, apoiando-se em magisterio de outro eminente autor (ALBERTO SILVA FRANCO,
'Crimes Hediondos, p. 489/500, item n. 3.00, 5 ed., 2005, RT), que se mostra inconstitucional a proibio abstrata, em lei, da
concesso da liberdade provisoria, pois tal vedao, alem de lesar os postulados do 'due process of law e da presuno de
inocncia, tambm se qualifica como ato estatal que transgride o principio da proporcionalidade, no ponto em que este impe, ao
Estado, a proibio do excesso.
V-se, portanto, que o Poder Publico, especialmente em sede processual penal, no pode agir imoderadamente, pois a
atividade estatal acha-se essencialmente condicionada pelo principio da razoabilidade.
Como se sabe, a exigncia de razoabilidade traduz limitao material a ao normativa do Poder Legislativo.
O exame da adequao de determinado ato estatal ao principio da proporcionalidade, exatamente por viabilizar o controle
de sua razoabilidade, com Iundamento no art. 5, LV, da Carta Politica, inclui-se, por isso mesmo, no mbito da propria
Iiscalizao de constitucionalidade das prescries normativas emanadas do Poder Publico.

Esse entendimento e prestigiado pela jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, que, por mais de uma vez, j advertiu
que o Legislativo no pode atuar de maneira imoderada, nem formular regras legais cujo conteudo revele deliberao
absolutamente divorciada dos padres de razoabilidade.
Coloca-se em evidncia, neste ponto, o tema concernente ao princpio da proporcionalidade, que se qualiIica - enquanto
coeficiente de aferio da razoabilidade dos atos estatais (CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO, 'Curso de Direito
Administrativo, p. 56/57, itens ns. 18/19, 4 ed., 1993, Malheiros; LUCIA VALLE FIGUEIREDO, 'Curso de Direito
Administrativo, p. 46, item n. 3.3, 2 ed., 1995, Malheiros) - como postulado bsico de conteno dos excessos do Poder
Publico.
Essa a razo pela qual a doutrina, aps destacar a ampla incidncia desse postulado sobre os mltiplos aspectos em que
se desenvolve a atuao do Estado - inclusive sobre a atividade estatal de produo normativa - adverte que o princpio da
proporcionalidade, essencial a racionalidade do Estado Democratico de Direito e imprescindivel a tutela mesma das liberdades
Iundamentais, probe o excesso e veda o arbitrio do Poder, extraindo a sua justiIicao dogmatica de diversas clausulas
constitucionais, notadamente daquela que veicula, em sua dimenso substantiva ou material, a garantia do 'due process of law
(RAQUEL DENIZE STUMM, 'Princpio da Proporcionalidade no Direito Constitucional Brasileiro, p. 159/170, 1995,
Livraria do Advogado Editora; MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO, 'Direitos Humanos Fundamentais, p. 111/112,
item n. 14, 1995, Saraiva; PAULO BONAVIDES, 'Curso de Direito Constitucional, p. 352/355, item n. 11, 4 ed., 1993,
Malheiros).
Como precedentemente enIatizado, o princpio da proporcionalidade visa a inibir e a neutralizar o abuso do Poder
Publico no exerccio das Iunes que lhe so inerentes, notadamente no desempenho da atividade de carater legislativo. Dentro
dessa perspectiva, o postulado em questo, enquanto categoria Iundamental de limitao dos excessos emanados do Estado, atua
como verdadeiro parmetro de aIerio da prpria constitucionalidade material dos atos estatais.

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sso significa, dentro da perspectiva da extenso da teoria do desvio de poder ao plano das atividades legislativas do
Estado, que este no dispe de competncia para legislar ilimitadamente, de forma imoderada e irresponsvel, gerando, com o
seu comportamento institucional, situaes normativas de absoluta distoro e, ate mesmo, de subverso dos Iins que regem o
desempenho da Iuno estatal.
A jurisprudncia constitucional do Supremo Tribunal Federal, bem por isso, tem censurado a validade jurdica de atos
estatais, que, desconsiderando as limitaes que incidem sobre o poder normativo do Estado, veiculam prescries que ofendem
os padres de razoabilidade e que se revelam destitudas de causa legitima, exteriorizando abusos inaceitaveis e
institucionalizando agravos inuteis e nocivos aos direitos das pessoas (RT1 160/10-11, Rel. Min. CELSO DE MELLO RT1
176/57-57, Rel. Min. CELSO DE MELLO - AD 1.063/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO, v.g.).
Em suma, cabe advertir que a interdio legal 'in a-stracto, vedatria da concesso de liberdade provisoria, como na
hipotese prevista no art. 7 da Lei n 9.034/95, incide na mesma censura que o Plenrio do Supremo Tribunal Federal estendeu ao
art. 21 do Estatuto do Desarmamento, considerados os multiplos postulados constitucionais violados por semelhante regra legal, eis
que o legislador no pode substituir-se ao juiz na aIerio da existncia, ou no, de situao conIiguradora da necessidade de
utilizao, em cada situao concreta, do instrumento de tutela cautelar penal.
O magistrado, no entanto, sempre podera, presente situao de real necessidade, evidenciada por Iatos que dem
concreo aos requisitos previstos no art. 312 do CPP, decretar, em cada caso, quando tal se mostrar imprescindivel, a priso
cautelar da pessoa sob persecuo penal.
Foi sob tal perspectiva que esta Corte, tendo presente o requisito legitimador da cautelaridade, julgou (e indeIeriu) o HC
.13/PR, Rel. Min. ELLEN GRACIE, por haver entendido, naquele caso, que o decreto de custodia cautelar achava-se
adequadamente Iundamentado segundo os criterios fixados pelo art. 312 do CPP e de acordo com os padres estabelecidos pela
jurisprudncia desta Suprema Corte.
Tenho por inadequada, desse modo, a invocao do art. 7 da Lei do Crime Organizado para justiIicar, s por si, a
decretao da priso cautelar do ora paciente, sendo irrelevante, consideradas as razes expostas, que a regra legal em questo
busque encontrar suporte e reIoro, para efeito de sua aplicabilidade, em texto superveniente de conveno internacional, como a
Conveno de Palermo, que tambm no pode transgredir a autoridade da Constituio da Republica.
Afastada a mera invocao do art. 7 do diploma legislativo em reIerncia, cabe examinar as outras razes expostas no ato
decisorio contra o qual se insurgem os autores desta ao de 'ha-eas corpus.
Ao faz-lo, tenho para mim, em juizo de sumria cognio, que os fundamentos em que se apoia a presente impetrao
revestem-se de inquestionavel relevo juridico, especialmente se se examinar o conteudo da deciso que decretou a priso
preventiva do ora paciente, confrontando-se, para esse eIeito, as razes que lhe deram suporte com os padres que a
jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal firmou na materia em analise.
Eis, em sintese, os fundamentos da deciso, que, emanada do ilustre magistrado Iederal de primeira instncia, deu causa
s sucessivas impetraes de 'ha-eas corpus em favor do ora paciente (Apenso 01, Ils. 204/210):

's pessoas denunciadas possuem consideravel poder de deciso, autonomia e representao dentro de seu am-ito
de atuao, interligando-se entre si, reiterando praticas ilegais de forma velada, tentando sempre frustrar a persecuo
penal de modo que a elas devem ser dispensadas ateno especial porquanto soltas continuariam seguramente a persistir na
pratica das atividades delitivas, ou, o que e pior, a tudo fazer para neutrali:ar os elementos pro-atorios ate aqui
produ:idos, colocando em serio risco a eficacia da ao penal.
.......................................................
Evidente o desprezo pelas autoridades constituidas e o destemor pela atuao dos orgos estatais de controle (Banco
entral do Brasil, Receita Federal, Policia Federal, Ministerio Pu-lico Federal e Justia Federal), sendo de notar que parte
dos denunciados fa tinha sido ouvida anteriormente (fls. 135/141 Boris Bere:ovsky dos autos n. 2006.61.81.005118
0/Apenso JII do IPL e fls. 482/488 Kia 1oorabchian do Apenso III do IPL), mas persistiram na pratica delituosa, agora
contando com o suposto assessoramento de autoridades federais, que teriam sido consultadas para via-ili:ar
investimentos no pais.
.......................................................
1odos os denunciados estrangeiros demonstram fa de antemo no possuirem qualquer inteno de cola-orar para
a aplicao da lei penal. Em liberdade, certamente tudo faro para invia-ili:ar a persecuo criminal, alm de
continuarem na pratica de tais atividades, circunstncia esta que desde logo coloca em grave risco a ordem pu-lica e a
credi-ilidade da Justia.
.......................................................
o se decreta a custodia cautelar pela gravidade dos eventuais atos ilicitos praticados, mas pela reiterada tentativa
de lhes conferir idoneidade, o que provoca, ainda nos dias atuais, grande repercusso e clamor pblico, fragilizando a
atividade furisdicional e a ordem pu-lica.
o se trata, tam-em, de mera deteno cautelar pela simples repercusso dos fatos, mas porquanto se o-servou
cupide: e mano-ras, que no ini-iram, antes reforaram, condutas que ainda causam indignao na opinio pu-lica com
repulsa profunda.` (grifei)

Parece-me que a deciso em causa, ao decretar a priso preventiva do ora paciente, considerados os Iundamentos nela
invocados, teria transgredido os criterios que a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal construiu em tema de privao
cautelar da liberdade individual.
Todos sabemos que a privao cautelar da liberdade individual e sempre qualiIicada pela nota da excepcionalidade. No
obstante o carter extraordinrio de que se reveste, a priso preventiva pode eIetivar-se, desde que o ato judicial que a Iormalize
tenha fundamentao substancial, com base em elementos concretos e reais que se ajustem aos pressupostos abstratos -
juridicamente deIinidos em sede legal - autorizadores da decretao dessa modalidade de tutela cautelar penal (RT1 13/7, Rel. p/
o acordo Min. CELSO DE MELLO).
por essa razo que esta Corte, em pronunciamento sobre a materia (RT1 64/77), tem acentuado, na linha de autorizado
magisterio doutrinario (JULIO FABBRINI MIRABETE, 'Cdigo de Processo Penal nterpretado, p. 376, 2 ed., 1994, Atlas;
PAULO LUCIO NOGUEIRA, 'Curso Completo de Processo Penal, p. 250, item n. 3, 9 ed., 1995, Saraiva; VICENTE GRECO
FILHO, 'Manual de Processo Penal, p. 243/244, 1991, Saraiva), que, uma vez comprovada a materialidade dos Iatos
delituosos e constatada a existncia de meros indcios de autoria (pressupostos da priso preventiva) - e desde que
concretamente ocorrente qualquer das situaes reIeridas no art. 312 do Codigo de Processo Penal (fundamentos da priso
preventiva) -, torna-se legtima a decretao, pelo Poder Judiciario, dessa especial modalidade de priso cautelar.


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Presente esse contexto, cabe veriIicar se os Iundamentos subjacentes a deciso ora questionada ajustam-se, ou no, ao
magistrio jurisprudencial Iirmado pelo Supremo Tribunal Federal no exame do instituto da priso preventiva.

inquestionvel que a antecipao cautelar da priso - qualquer que seja a modalidade autorizada pelo ordenamento
positivo (priso em Ilagrante, priso temporaria, priso preventiva, priso decorrente da deciso de pronuncia e priso resultante de
sentena penal condenatoria recorrivel) - no se revela incompatvel com o principio constitucional da presuno de inocncia
(RT1 133/280 - RT1 138/216 - RT1 142/855 - RT1 142/878 - RT1 148/429 - HC 6.726/DF, Rel. Min. NERI DA SILVEIRA,
v.g.).
mpe-se advertir, no entanto, que a priso cautelar ('carcer ad custodiam) - que no se confunde com a priso penal
('carcer ad poenam) - no objetiva infligir punio a pessoa que sofre a sua decretao. No traduz, a priso cautelar, em Iace
da estrita Iinalidade a que se destina, qualquer ideia de sano. Constitui, ao contrario, instrumento destinado a atuar 'em
-eneficio da atividade desenvolvida no processo penal (BASILEU GARCIA, 'Comentrios ao Cdigo de Processo Penal, vol.
III/7, item n. 1, 1945, Forense), tal como esta $uprema Corte tem proclamado:

' PRS PRE'E1' E"U1 MEDD DE 1UREZ CU1ELR 1EM PR
1E1' LCR PU@ 1ECPD DCD U REU.
priso preventiva no pode e no deve ser utili:ada, pelo Poder Pu-lico, como instrumento de punio
antecipada daquele a quem se imputou a pratica do delito, pois, no sistema furidico -rasileiro, fundado em -ases
democraticas, prevalece o principio da li-erdade, incompativel com punies sem processo e inconcilivel com
condenaes sem defesa previa.
priso preventiva que no deve ser confundida com a priso penal no objetiva infligir punio aquele que
sofre a sua decretao, mas destina-se, considerada a funo cautelar que lhe e inerente, a atuar em beneficio da atividade
estatal desenvolvida no processo penal.`
(RT1 10/262-26, Rel. Min. CELSO DE MELLO)

sso significa, portanto, que o instituto da priso cautelar - considerada a funo exclusivamente processual que lhe e
inerente - no pode ser utilizado com o objetivo de promover a antecipao satisfativa da pretenso punitiva do Estado, pois, se
assim Iosse licito entender, subverter-se-ia a finalidade da priso preventiva, da resultando grave comprometimento ao
principio da liberdade (HC .501/GO, Rel. Min. CELSO DE MELLO).
por isso que esta Suprema Corte tem censurado decises que fundamentam a privao cautelar da liberdade no
reconhecimento de Iatos que se subsumem a propria descrio abstrata dos elementos que compem a estrutura juridica do tipo
penal:

'(...) PRS PRE'E1' UCLES D 1PLC MPRPREDDE. Os elementos prprios a
tipologia bem como as circunstancias da pratica delituosa no so suficientes a respaldar a priso preventiva, sob pena de,
em ultima analise, antecipar-se o cumprimento de pena ainda no imposta (...).`
(HC 3.3/MG, Rel. Min. MARCO AURELIO grifei)

Essa assero permite compreender o rigor com que o Supremo Tribunal Federal tem examinado a utilizao, por
magistrados e Tribunais, do instituto da tutela cautelar penal, em ordem a impedir a subsistncia dessa excepcional medida
privativa da liberdade, quando inocorrente hipotese que possa justiIica-la.
Nem se diga que a gravidade em abstrato dos crimes bastaria para justificar a privao cautelar da liberdade individual
do paciente.
Com efeito, o Supremo Tribunal Federal tem advertido que a natureza da inIrao penal no se revela circunstncia apta,
s por si, para justiIicar a privao cautelar do 'status li-ertatis daquele que soIre a persecuo criminal instaurada pelo Estado.
Esse entendimento vem sendo observado em sucessivos julgamentos proIeridos no mbito desta Corte, ainda que o delito
imputado ao reu (no o caso destes autos!) seja legalmente classiIicado como crime hediondo (RT1 172/1, Rel. Min.
SEPULVEDA PERTENCE - RT1 12/601-602, Rel. p/ o acordo Min. SEPULVEDA PERTENCE - RHC 71.5/PA, Rel.
Min. SEPULVEDA PERTENCE, v.g.):

' gravidade do crime imputado, um dos malsinados crimes hediondos (Lei 8.072/90), no basta justificao da
priso preventiva, que tem nature:a cautelar, no interesse do desenvolvimento e do resultado do processo, e s se legitima
quando a tanto se mostrar necessaria. no serve a priso preventiva, nem a onstituio permitiria que para isso fosse
utili:ada, a punir sem processo, em ateno a gravidade do crime imputado, do qual, entretanto, ninguem sera considerado
culpado ate o transito em fulgado de sentena penal condenatoria (F, art. 5, LJII).`

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(RT1 137/27, Rel. Min. SEPULVEDA PERTENCE grifei)

' CUS@ PEL PR CRME HEDD 1US1C PR'@ R1RAR D
LERDDE D REU.
prerrogativa juridica da liberdade que possui extrao constitucional (C, art. 5, LXI e LXJ) no pode ser
ofendida por atos arbitrrios do Poder Pu-lico, mesmo que se trate de pessoa acusada da suposta prtica de crime
hediondo, eis que, ate que so-revenha sentena condenatoria irrecorrivel (C, art. 5, LJII), no se revela possivel
presumir a culpa-ilidade do reu, qualquer que sefa a nature:a da infrao penal que lhe tenha sido imputada.`

Tambm no se reveste de idoneidade juridica, para efeito de justiIicao do ato excepcional de privao cautelar da
liberdade individual, a alegao de que o paciente deveria ser mantido na priso, em ordem a garantir a credibilidade da Justia.
Esse entendimento j incidiu, por mais de uma vez, na censura do Supremo Tribunal Federal, que, acertadamente, tem
destacado a absoluta inidoneidade dessa particular Iundamentao do ato que decreta a priso preventiva do reu (RT1 10/262-
26, Rel. Min. CELSO DE MELLO - HC 72.36/DF, Rel. Min. SEPULVEDA PERTENCE):

' clamor social e a credibilidade das instituies, por si ss, no autori:am a concluso de que a garantia da
ordem pblica esta ameaada, a ponto de legitimar a manuteno da priso cautelar do paciente enquanto aguarda novo
fulgamento pelo Tri-unal do Juri.`
(RT1 13/1050, Rel. Min. EROS GRAU - grifei)

Por sua vez, a suposio - Iundada em juizo meramente conjectural (sem qualquer reIerncia a situaes concretas) - de que
o reu poderia interIerir nas provas, se mantido em liberdade, constitui, quando destituda de base empirica, presuno arbitrria
que no pode legitimar a privao cautelar da liberdade individual.
A mera afirmao, desacompanhada de indicao de Iatos concretos, de que o ora paciente, em liberdade, poderia
frustrar, ilicitamente, a regular instruo processual revela-se insuficiente para Iundamentar o decreto de priso cautelar, se essa
alegao - como parece ocorrer na especie dos autos - deixa de ser corroborada por necessria base empirica (que
necessariamente deve ser reIerida na deciso judicial), tal como tem advertido, a proposito desse especfico aspecto, a
jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal (RT1 170/612-613, Rel. Min. SEPULVEDA PERTENCE - RT1 175/715, Rel. Min.
SEPULVEDA PERTENCE, v.g.).
$ustentou-se, ainda, para justificar a priso preventiva do ora paciente, que os eventos que lhe Ioram imputados teriam
provocado 'grande repercusso e clamor pu-lico, fragilizando a atividade furisdicional e a ordem pu-lica (Apenso 01, Ils. 210 -
grifei).
Cabe relembrar, neste ponto, que o clamor pblico no pode erigir-se em fator subordinante da decretao ou da
preservao da priso cautelar de qualquer reu.
A prpria jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal tem enfatizado que o estado de comoo social e de eventual
indignao popular, motivado pela pratica da inIrao penal, no pode justificar, s por si, a decretao da priso cautelar do
suposto autor do comportamento delituoso.
Bem por isso, ja se decidiu, nesta $uprema Corte, que 'a repercusso do crime ou o clamor social no so justificativas
legais para a priso preventiva, dentre as estritamente delineadas no artigo 312 do odigo de Processo Penal (...) (RT1
112/1115, 111, Rel. Min. RAFAEL MAYER - grifei).
A priso cautelar, em nosso sistema juridico, no deve condicionar-se, no que concerne aos pressupostos de sua
decretabilidade, ao clamor emergente das ruas, sob pena de completa e grave aniquilao do postulado Iundamental da liberdade.
Esse entendimento constitui diretriz prevalecente no magisterio jurisprudencial do Supremo Tribunal Federal, que, por
mais de uma vez, j advertiu que a repercusso social do delito e o clamor pblico por ele gerado no se qualificam como
causas legais de justiIicao da priso processual do suposto autor da inIrao penal, no sendo lcito pretender-se, nessa materia,
por incabvel, a aplicao analogica do que se contm no art. 323, V, do CPP, que concerne, exclusivamente, ao tema da Iiana
criminal (RT 598/417 - RT1 172/15, Rel. Min. NERI DA SILVEIRA - HC 71.2/R$, Rel. Min. ILMAR GALVO - RHC
6.20/R1, Rel. Min. ALDIR PASSARINHO, v.g.):

' CLMR PULC CS11U 1R DE LEC1M@ D PR'@ CU1ELR D
LERDDE.

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estado de comoo social e de eventual indignao popular, motivado pela repercusso da pratica da infrao
penal, no pode justificar, s por si, a decretao da priso cautelar do suposto autor do comportamento delituoso, sob
pena de completa e grave aniquilao do postulado fundamental da li-erdade.
clamor pblico precisamente por no constituir causa legal de justificao da priso processual (CPP, art. 312)
no se qualifica como fator de legitimao da privao cautelar da li-erdade do indiciado ou do reu, no sendo licito
pretenderse, nessa materia, por incabivel, a aplicao analogica do que se contem no art. 323, J, do PP, que concerne,
exclusivamente, ao tema da fiana criminal. Precedentes.`

$endo assim, tendo presentes as razes expostas, defiro o pedido de medida liminar, para, ate Iinal julgamento desta ao
de 'ha-eas corpus, suspender, cautelarmente, a eficcia da deciso que decretou a priso preventiva do ora paciente, proferida
nos autos do Processo n 2006.61.81.008647-8 (6 Vara Criminal da 1 Subseo Judiciaria do Estado de So Paulo).
Comunique-se, com urgncia, transmitindo-se cpia da presente deciso ao Excelentissimo Senhor Ministro-Relator do
HC 100.090/SP (Superior Tribunal de Justia), a Presidncia do E. Tribunal Regional Federal da 3 Regio (HC n
2007.03.00.097239-7) e ao Senhor Juiz da 6 Vara Federal Criminal da 1 Subseo Judiciaria do Estado de So Paulo (Processo n
2006.61.81.008647-8).

Publique-se.

Brasilia, 19 de agosto de 2008.

Ministro CELSO DE MELLO
Relator

deciso pu-licada no DJE de 26.8.2008

Crimes Federais III

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