Você está na página 1de 14

16

573

REGULAO DA INVESTIGAO DE PATERNIDADE

BIOLGICA: PERSPETIVA COMPARADA 1

Helena Cristina Ferreira Machado, Susana Manuela Ribeiro Dias da Silva e Diana Catarina de Oliveira Miranda
REGULATION OF BIOLOGICAL PATERNITY INVESTIGATION: COMPARATIVE PERSPECTIVE

RESUMO
O
OBJETIVO DESTE ARTIGO ANALISAR COMPARATIVAMENTE A LEGISLAO RELATIVA INVESTIGAO DE PATERNIDADE BIOLGICA DE CRIANAS NASCIDAS FORA DO CASAMENTO NO

ABSTRACT
T HE
AIM OF THIS ARTICLE IS TO DO A COMPARATIVE ANALYSIS RELATIVE TO THE INVESTIGATION OF BIOLOGICAL PATERNITY OF CHILDREN BORN OUT OF WEDLOCK IN COUNTRIES , BASED ON THE RESEARCH OF LEGISLATIVE OF LEGAL BIBLIOGRAPHY IN THE AREA OF FAMILY LAW . LEGISLATIVE TYPOLOGY WAS MADE

BRASIL

E EM

B RAZIL

AND

E UROPEAN T HE

PASES EUROPEUS, COM BASE EM PESQUISA DE DOCUMENTOS LEGISLATIVOS PELA INTERNET E NA CONSULTA DE BIBLIOGRAFIA JURDICA NO MBITO DO DIREITO DA FAMLIA. TIPOLOGIA LEGISLATIVA

DOCUMENTS THROUGH THE I NTERNET AND THE CONSULTATION

FOI ELABORADA UMA VERDADE BIOLGICA ABSOLUTA E VERDADE BIOLGICA RELATIVA ATENDENDO S SEGUINTES VARIVEIS : FORMAS DE ATRIBUIO DA PATERNIDADE (VOLUNTRIA/ORDEM DO TRIBUNAL); TIPO DE CONSENTIMENTO EXIGIDO PARA REALIZAO DO TESTE GENTICO (VOLUNTRIO/FORADO); AUTOR DA INVESTIGAO (E STADO / OUTROS ); E LIMITE TEMPORAL DA INVESTIGAO ( EXISTNCIA DE PRAZOS PROCESSUAIS / AUSNCIA DE PRAZO PROCESSUAL). A VERDADE BIOLGICA ABSOLUTA OCORRE QUANDO A INVESTIGAO DE PATERNIDADE DECORRE OBRIGATORIAMENTE ,
PODENDO SER ORDENADO E FORADO PELO TRIBUNAL O RECURSO AO TESTE GENTICO.

ABSOLUTE BIOLOGICAL

TRUTH AND RELATIVE BIOLOGICAL TRUTH

( VOLUNTARY / COURT

FOLLOWING VARIABLES : FORMS OF PATERNAL ATTRIBUTION

ACCORDING TO THE

ORDERED ), TYPE OF DEMANDED CONSENT

FOR THE PERFORMANCE OF THE GENETIC TEST

( VOLUNTARY / FORCED ), AUTHOR OF THE INVESTIGATION (S TATE / OTHER ) AND THE TIME LIMIT OF THE INVESTIGATION ( EXISTENCE OF PROCESS DEADLINES / NO PROCESS DEADLINES ). T HE ABSOLUTE BIOLOGICAL TRUTH OCCURS
WHEN THE INVESTIGATION OF PATERNITY IS COMPULSORY AND THE COURT MIGHT ORDER AND FORCE THE SUBMISSION TO A BIOLOGICAL TRUTH . I N ALL ANALYSED COUNTRIES IT HAS BEEN VERIFIED THAT THE RESOURCE TO GENETIC TESTING IS PREPONDERANT WHEN ESTABLISHING AFFILIATION RELATIONS . IN COUNTRIES WHERE IT S NOT POSSIBLE TO FORCE AN GENETIC TEST .

OBSERVOU-SE A PREVALNCIA DA VERDADE BIOLGICA RELATIVA. EM TODOS OS PASES ANALISADOS VERIFICOUSE QUE O RECURSO AO TESTE GENTICO PREPONDERANTE NO ESTABELECIMENTO DAS RELAES DE FILIAO. TESTE DE

T HE

DOMINATING TREND IS RELATIVE

MESMO

EM PASES

EM QUE NECESSRIO O CONSENTIMENTO PARA A REALIZAO DE

DNA EXISTEM MODALIDADES DE SUBMISSO MAIS SUBTIS,

E VEN

QUE INCLUEM A APLICAO DE MULTAS OU A GERAO DA PRESUNO DA PATERNIDADE COM BASE NA RECUSA EM REALIZAR EXAME GENTICO.

ARE MORE SUBTLE WAYS OF SUBMISSION , THAT INCLUDE THE APPLICATION OF FINES OR THE ASSUMPTION OF PATERNITY BASED ON A REFUSAL TO PERFORM THE GENETIC EXAM .

INDIVIDUAL TO THE SUBMISSION OF A GENETIC EXAM , THERE

PALAVRAS-CHAVE P ATERNIDADE ; VERDADE

BIOLGICA ;

EXAME

GENTICO ;

CONSENTIMENTO INFORMADO .

KEYWORDS PATERNITY; BIOLOGICAL TRUTH; GENETIC TEST; INFORMED CONSENT.

REVISTA DIREITO GV, SO PAULO 8(2) | P. 573-586 | JUL-DEZ 2012

574 : REGULAO DA INVESTIGAO DE PATERNIDADE BIOLGICA: PERSPETIVA COMPARADA As crianas nascidas fora do casamento institucional sempre foram um problema para os sistemas jurdicos ocidentais, que baseavam a transmisso de herana nos princpios da famlia patriarcal. A incerteza da paternidade fez com que se assistisse a uma forte convergncia dos sistemas jurdicos ocidentais no que diz respeito regulao legal das relaes de filiao. Tais relaes esto assentadas em duas dimenses essenciais existentes no direito romano, as quais se tornaram os pilares bsicos da legislao produzida e aplicada nesse domnio especfico: (i) o primado do casamento institucional como fonte das relaes de filiao e a (ii) distino entre filiao legtima e filiao ilegtima. O primado do casamento institucional como fonte das relaes de filiao revela-se de um modo particularmente claro na mxima latina pater is est quem nuptiae demonstrat o pai o marido da me , que existia no antigo direito romano e que ainda subsiste na esmagadora maioria dos sistemas jurdicos europeus e tambm no Brasil, cujo direito de famlia foi, desde pelo menos o sculo XVII, fortemente condicionado pelas leis importadas do Imprio Portugus (Wehling e Wehling, 1999). J o segundo fundamento das relaes de filiao assentava no princpio de que o filho era legtimo se o pai era casado com a me; verificando-se a filiao ilegtima quando, no momento do nascimento do filho, o pai e a me no eram casados entre si. Essa separao binria e a consequente desigualdade de estatuto jurdico que rodeava a classificao dos filhos consoante as circunstncias do seu nascimento vigoraram na Europa e no Brasil at meados da dcada de 1980. Os avanos da gentica registados com a criao da tecnologia de identificao de indivduos por perfil de DNA, por um bilogo ingls da Universidade de Leicester o professor Alec Jeffreys que, em 1985, inventou o mtodo das impresses genticas, permitiu generalizar o uso do teste gentico de paternidade nos tribunais ao longo da dcada de 1990 para efeito de determinao legal da paternidade. Atualmente, os exames genticos comprovam a existncia de laos biolgicos entre indivduos com uma margem de erro muito baixa, conseguindo confirmar a paternidade e a maternidade biolgicas de determinado indivduo com graus de certeza que podem atingir os 99,9%. Por esse motivo, a verdade biolgica estabelecida pelo exame de DNA assume um papel cada vez mais preponderante no estabelecimento legal da paternidade, como atesta o facto de a esmagadora maioria das jurisdies europeias, assim como no Brasil, consagrar o teste de DNA como uma prova determinante para o estabelecimento jurdico das relaes de filiao (Eeekelaar e Sarcevic, 1993; European Commission, 1997). Essa expanso do teste gentico de paternidade surgiu, em vrios pases, associada emergncia do direito identidade gentica (que passaria pelo direito a saber quem so os progenitores biolgicos). Em pases como Portugal e Brasil esse direito identidade gentica pode ser financiado pelo Estado, em determinadas circunstncias, e

INTRODUO

REVISTA DIREITO GV, SO PAULO 8(2) | P. 573-586 | JUL-DEZ 2012

16

HELENA MACHADO, SUSANA DA SILVA E DIANA MIRANDA :

575

surgiu sob a gide do progresso e da consolidao da democracia (Fonseca, 2008; Machado, 2007). Para alm do direito da criana identidade pessoal por via do conhecimento das suas origens genticas, a determinao legal de quem o pai (biolgico) de determinada criana tambm geralmente justificada pelo direito educao, subsistncia, a receber cuidados dirios e superviso de dois adultos de sexo diferente, integridade psicolgica e tambm sade, considerando-se, nesse ltimo caso, a importncia da identificao dos progenitores para a elaborao de um correto historial mdico com base na historicidade gentica (Erikson e Saldeen, 1993). Os sistemas legais diferem quanto regulao da investigao da paternidade biolgica (European Commission, 1997; Forder e Saarloos, 2007), em particular nos seguintes aspectos: (i) a obrigatoriedade ou no de submisso ao exame gentico; (ii) a necessidade ou no de consentimento por parte dos intervenientes e as possveis consequncias da recusa em realizar o exame; (iii) a autoria da investigao, isto , quem deve desencadear a ao de investigao de paternidade, o Estado e/ou algum interessado (filho, me, pretenso pai); e (iv) o estabelecimento ou no de limites temporais para dar incio a essa mesma ao. Neste texto pretende-se analisar comparativamente os enquadramentos jurdicolegais do Brasil e de 17 pases europeus sobre as modalidades de estabelecimento judicial da paternidade com base nesses quatro aspetos principais que os diferenciam. A recolha de informao de diversas legislaes relativamente ao estabelecimento da paternidade foi efetuada entre janeiro e maio de 2010. Com exceo do Brasil (Lei n 8.560, de 29 de dezembro de 1992), os pases no foram previamente selecionados para a realizao do estudo, tendo sido apenas considerados aqueles cuja informao estava acessvel aps pesquisa exaustiva de bibliografia no mbito do direito de famlia nos seguintes motores de pesquisa jurdica: Lexadin (lexadin.nl) e N-lex (eur-lex.europa.eu). Foram 18 os pases alvo de estudo e anlise, a saber: Alemanha, ustria, Blgica, Brasil, Dinamarca, Espanha, Finlndia, Frana, Grcia, Holanda, Inglaterra, Islndia, Itlia, Noruega, Portugal, Rssia, Sucia e Sua. Realizamos uma anlise comparativa com base em quatro critrios, que passamos a descrever:

1 METODOLOGIA

1. Formas de atribuio da paternidade (voluntria/ordem do tribunal). Uma das formas de atribuir a paternidade pelo reconhecimento voluntrio da mesma, apesar de este por vezes depender do consentimento da me e/ou do filho, e at da aprovao do juiz. Esse reconhecimento pode ser feito pela perfilhao: o indivduo identifica-se livremente como pai para efeito de preenchimento da identidade dos progenitores no registo de nascimento. A atribuio da paternidade tambm pode
REVISTA DIREITO GV, SO PAULO 8(2) | P. 573-586 | JUL-DEZ 2012

576 : REGULAO DA INVESTIGAO DE PATERNIDADE BIOLGICA: PERSPETIVA COMPARADA ser feita de forma involuntria, estando sujeita a uma deciso judicial. Nesse caso, o estabelecimento da paternidade deriva de um processo judicial desencadeado para investigar a paternidade, uma vez que no registo de nascimento da criana no consta o nome do pai. Para esse efeito, pode haver recurso por parte dos intervenientes no processo (me e pretenso pai da criana) ou de testemunhas a declaraes, bem como a realizao de exames genticos.

2. Tipo de consentimento exigido para realizao do teste gentico (voluntrio/forado). O exame gentico ordenado pelo tribunal para efeitos de estabelecimento da paternidade pode ser realizado com ou sem consentimento dos intervenientes. Em caso de recusa de submisso ao exame gentico, este poder ser forado, dando eventualmente lugar a consequncias que vo desde a emisso de multas at perodo de priso, ou mesmo inverso do nus da prova.

3. Autoria da investigao de paternidade (Estado/outros). A ao judicial de investigao de paternidade pode ser intentada pelo prprio Estado, pela me, pelo pretenso pai ou pelo filho (menor ou maior de idade). 4. Limites temporais para estabelecer uma ao de investigao de paternidade (existncia de prazos processuais/ausncia de prazo processual). Quando existem prazos processuais para estabelecer a paternidade, estes decorrem normalmente aps o nascimento do filho ou aps a maioridade deste.

Essa anlise permitiu identificar dois tipos principais de enquadramento legal, que classificamos como representativos de uma verdade biolgica absoluta ou de uma verdade biolgica relativa. Os principais vetores de diferenciao so o tipo de consentimento exigido para a realizao do exame gentico e a autoria da ao de investigao, de acordo com os critrios que descrevemos de seguida. A primazia da verdade biolgica absoluta verifica-se em pases onde a investigao de paternidade decorre obrigatoriamente sempre que no esteja identificada a paternidade no registo de nascimento da criana e nos quais pode ser ordenado e forado pelo tribunal o recurso prova biolgica. Nesses pases, o estabelecimento da paternidade ganha contornos de obrigatoriedade e geralmente o Estado desencadeia a ao de investigao de paternidade, necessitando, para esse efeito, das declaraes da me quanto identificao do pai da criana. Nessas jurisdies, o recurso prova biolgica pode ento ser ordenado pelo tribunal, e a realizao do exame gentico pode at ser forada, desde que sustentada por uma ordem judicial (Boele-Woelki, 2003; Frank, 1996; Krause, 2007). A primazia da verdade biolgica relativa verifica-se em pases onde normalmente a investigao de paternidade no compulsria, ou seja, na maior parte desses casos
REVISTA DIREITO GV, SO PAULO 8(2) | P. 573-586 | JUL-DEZ 2012

16

HELENA MACHADO, SUSANA DA SILVA E DIANA MIRANDA :

577

a investigao de paternidade no desencadeada pelo Estado, mas sim por iniciativa da me, do pretenso pai ou do filho e do respectivo representante legal (Krause, 2007). Apesar dos testes genticos poderem ser ordenados pelo tribunal, no ser possvel forar a realizao do teste nos casos em que no h consentimento por parte dos intervenientes. Ainda assim, poder haver meios de impelir os indivduos a realizar o teste, dos quais so exemplo as consequncias associadas s recusas, como multas e penas de priso (European Commission, 1997; Frank, 1996). Dos 18 pases em anlise, 5 do primazia verdade biolgica absoluta nas investigaes de paternidade (Alemanha, Dinamarca, Islndia, Noruega e Sucia). A dominncia da verdade biolgica relativa assume-se como a tendncia maioritria, ocorrendo em 13 dos 18 pases analisados (ustria, Blgica, Brasil, Espanha, Finlndia, Frana, Grcia, Holanda, Inglaterra, Itlia, Portugal, Rssia e Sua). Alm do estabelecimento judicial de paternidade, a relao entre o pai e o filho tambm pode ser estabelecida por meio de um ato de reconhecimento voluntrio por parte do pretenso pai em todas as legislaes, onde este se identifica como pai para efeito de preenchimento do registo de nascimento (tabela 1). Em alguns pases favorece-se o procedimento voluntrio e h uma restrio dos procedimentos obrigatrios (caso de Frana), sendo que presumido que o pai aquele homem que reconhece o filho e no necessrio o consentimento da me. Em muitos outros casos necessrio haver consentimento e aprovao do filho e/ou da me (Alemanha, Brasil, Dinamarca, Finlndia, Grcia, Holanda, Inglaterra, Rssia, Sucia) e at do juiz (Espanha) (Frank, 2005; Krause, 2007). O estabelecimento da paternidade , assim, tido como obrigatrio nos pases onde valorizada a verdade biolgica absoluta, sendo que geralmente o Estado que desencadeia a ao de investigao de paternidade. Nesses pases a me tem o dever de referir quem o pai da criana, sob pena de no receber apoio social para o filho (casos da Noruega e da Sucia) ou de receber uma multa (Alemanha). Nos pases onde valorizada a verdade biolgica relativa normalmente a me no tem o dever de revelar a identidade do pai; contudo, em Inglaterra, se a me se recusar a indicar a identidade do pai poder ser retirado do filho o apoio social (McGlynn, 2006). Relativamente realizao do exame gentico importa analisar o tipo de consentimento exigido e as consequncias da recusa de submisso ao teste de paternidade (tabela 2). Assim, nos pases onde predomina a verdade biolgica absoluta obrigatrio o recurso ao exame gentico e este efetuado independentemente de haver ou no consentimento por parte dos intervenientes, sendo forado com ordem judicial (excetuando o caso da Alemanha, onde no permitida a realizao do exame sem consentimento, apesar de poder haver coao) (Boele-Woelki, 2003; Eeekelaar e

2 RESULTADOS

REVISTA DIREITO GV, SO PAULO 8(2) | P. 573-586 | JUL-DEZ 2012

578 : REGULAO DA INVESTIGAO DE PATERNIDADE BIOLGICA: PERSPETIVA COMPARADA Sarcevic, 1993). No conjunto de pases enquadrveis na verdade biolgica relativa necessrio o consentimento dos intervenientes, mesmo que os exames possam ser ordenados pelo tribunal. Contudo, em caso de recusa de submisso ao exame podem surgir consequncias que vo desde emisso de multas e/ou perodo de priso (ustria, Grcia e Sua) at inverso do nus da prova (Inglaterra e Portugal), isto , passa o pai a ter o nus de provar a inexistncia de relao de parentesco, ou seja, provar que no ele o pai (European Commission, 1997; Frank, 1993, 1996). No que respeita ao autor da investigao de paternidade constata-se que, excetuando a Islndia, em todos os pases onde valorizada a verdade biolgica absoluta o Estado tem o dever de iniciar a investigao de paternidade (tabela 3). Na Finlndia, na Inglaterra e em Portugal tambm cabe ao Estado a iniciativa de desencadear a investigao de paternidade, mesmo sendo pases que valorizam a verdade biolgica relativa. Alm do Estado, tambm o filho, a me e o pretenso pai podem iniciar uma investigao de paternidade. No caso da Alemanha, da Finlndia e da Inglaterra todos o podem fazer. Noutros pases apenas o pretenso pai (Dinamarca e Sucia) ou o Estado (Islndia) no podem desencadear a investigao de paternidade. Na grande maioria dos pases (todos eles com predominncia da verdade biolgica relativa) somente o filho ou a me podem ser demandantes da investigao de paternidade, sendo que a me tende a ser a representante do filho quando este menor (ustria, Blgica, Frana, Holanda, Itlia, Sua) (Krause, 2007). No caso portugus apenas o Estado e o filho podem desencadear a investigao de paternidade. No que toca ao perodo-limite de admissibilidade da ao de investigao de paternidade, no h diferenas assinalveis entre os pases que valorizam a verdade biolgica absoluta e os que valorizam a verdade biolgica relativa (tabela 4). Em geral, consolida-se a tendncia para eliminar a delimitao de prazos processuais. A anlise comparativa das diversas legislaes sobre o estabelecimento da paternidade nos pases em anlise (Alemanha, ustria, Blgica, Brasil, Dinamarca, Espanha, Finlndia, Frana, Grcia, Holanda, Inglaterra, Islndia, Itlia, Noruega, Portugal, Rssia, Sucia e Sua) confirma a importncia jurdica, social e simblica da verdade biolgica no estabelecimento das relaes de filiao. De acordo com as circunstncias legais que enquadram a realizao do exame gentico para investigao da paternidade, e sobretudo no que diz respeito ao tipo de consentimento exigido para realizao do exame e autoria do processo judicial de investigao de paternidade, podemos dividir os enquadramentos legislativos em dois grandes grupos: os que se associam prevalncia do que designamos como verdade biolgica absoluta e os que se associam prevalncia da verdade biolgica relativa.

CONCLUSO

REVISTA DIREITO GV, SO PAULO 8(2) | P. 573-586 | JUL-DEZ 2012

16

HELENA MACHADO, SUSANA DA SILVA E DIANA MIRANDA :

579

O recurso prova biolgica nas investigaes de paternidade parece assumir-se como obrigatrio e/ou ordenado pelo tribunal, sendo que nos pases onde prevalece a concepo de verdade biolgica absoluta a realizao do exame gentico pode at ser forada com ordem judicial. Nos pases onde prevalece a concepo de verdade biolgica relativa a realizao do exame gentico no pode ser imposta, mas a recusa de submisso pode gerar a presuno de paternidade. Pode concluir-se que nos pases em anlise a determinao da verdade biolgica por intermdio de realizao de exame gentico preponderante no estabelecimento das relaes de filiao, qual corresponde uma tentativa de fazer coincidir a paternidade biolgica com a legal. Se o acesso a determinadas informaes biogenticas dos ascendentes benfico para a elaborao de um correto historial mdico com base na historicidade gentica, o mesmo no se pode concluir quanto aos impactos positivos da identificao legal da paternidade biolgica no que concerne ao bem-estar das crianas. Torna-se, por isso, necessrio associar regulao jurdico-legal da paternidade a emancipao de todos os cidados envolvidos em investigaes de paternidade biolgica. Isso pode ser feito por meio, por exemplo, da identificao, da monitorizao e do controlo dos impactos do estabelecimento legal da paternidade biolgica no que tange a desigualdades de gnero no campo familiar e a respetivos direitos e responsabilidades de homens e mulheres (Teixeira, 2010). As implicaes dos usos dos testes genticos na reconfigurao dos direitos das mes e dos pretensos pais tambm tm sido equacionadas em torno do direito a privacidade, integridade fsica e moral e autodeterminao informacional. Mas o debate dever incorporar a questo do consentimento informado. A existncia de diversos enquadramentos jurdico-legais com prticas de consentimento informado diversificadas pode dificultar a compreenso dos objetivos dos testes de DNA e a estandardizao da comunicao dos seus resultados e dos seus efeitos nas relaes de filiao. A obteno de um consentimento informado dever ser perspetivada como um direito dos cidados, cujo mago a prestao de informaes perceptveis sobre os objetivos, os procedimentos, os resultados e as implicaes dos testes genticos, o que se afigura como um desafio para a regulao transnacional das boas prticas jurdicas e cientficas na investigao de paternidade biolgica.
: ARTIGO APROVADO (02/12/2012) :
RECEBIDO EM

25/02/2011

REVISTA DIREITO GV, SO PAULO 8(2) | P. 573-586 | JUL-DEZ 2012

580 : REGULAO DA INVESTIGAO DE PATERNIDADE BIOLGICA: PERSPETIVA COMPARADA


NOTAS

1 Este trabalho resulta do projecto Mes e pais depois da verdade biolgica? Gnero, desigualdades e papis parentais, FCOMP-01-0124-FEDER-008483, coordenado pela primeira autora, financiado pela Fundao para a Cincia e a Tecnologia (Ministrio da Cincia, Tecnologia e Ensino Superior, Portugal) e apoiado pela Comisso para a Igualdade de Gnero.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

BOELE-WOELKI, K. Perspectives for the unification and harmonisation of family law in Europe. [S.l.]: Intersentia, 2003. EEKELAAR, J.; SARCEVIC, P. Parenthood in modern society: legal and social issues for the twenty-first century. Dordrecht: Martinus Nijhoff, 1993. ERIKSON, A ; SALDEEN, A. Parenthood and science: establishing and contesting parentage. In: EEKELAAR, J.; SARCEVIC, P. (Ed.). Parenthood in modern society: legal and social issues for the twenty-first century. Dordrecht: Martinus Nijhoff, 1993. p. 75-92. EUROPEAN COMMISSION. Studies on the socio-economic impact of biotechnology: genetic fingerprints, scientific truth and affiliation law. Luxembourg: Official Publications of the European Communities, 1997. FONSECA, C. Ordem e progresso brasileira: lei, cincia e gente na co-produo de novas moralidades familiares. In: REUNIO DE ANTROPOLOGIA BRASILEIRA, 26., 2008, Porto Seguro. Anais... Porto Seguro, 1-4 jun. 2008. FORDER, C.; SAARLOOS, K. The establishment of parenthood: a story of successful convergence. In: ANTOKOLSKAIA, M. (Ed.). Convergence and divergence of family law in Europe. Oxford: Intersentia, 2007. p. 169-236. FRANK, R. La signification diffrente attache a la filiation par le sang en droit allemand et franais de la famille. Revue Internationale de Droit Compar, Paris, n. 3, p. 635-655, 1993. ______. Compulsory physical examinations for establishing parentage. International Journal of Law, Policy and the Family, Oxford University Press, v. 10, n. 2, p. 205218, 1996. ______. Le droit de connatre ses origines: comparaison franco-allemande. In: VOGEL, L. (Ed.). Des droits au droit : les droits de la personne, fondement du droit. [S.l.]: L. G. D. J. Diffuseur, 2005. p. 10-23. KRAUSE, H. Creation of relationships of kinship. In: CHLOROS, A. (Ed.). International encyclopedia of comparative law. Haia: Martinus Nijhoff, 2007. v. 4. p. 28-56. MACHADO, H. Moralizar para identificar: cenrios da investigao social da paternidade. Porto: Afrontamento, 2007. MCGLYNN, C. Families and the European Union: law, politics and pluralism. Cambridge: CUP, 2006. TEIXEIRA, D. V. Desigualdade de gnero: sobre garantias e responsabilidades sociais de homens e mulheres. Revista Direito GV, So Paulo, v. 6, n. 1, p. 253-274, jan./jun. 2010. WEHLING, A.; WEHLING, M. O direito de famlia no mundo luso-brasileiro: perodo pombalino e pspombalino. Revista do Instituto Histrico Geogrfico Brasileiro, Rio de Janeiro, v. 404, p. 537-546, 1997.

REVISTA DIREITO GV, SO PAULO 8(2) | P. 573-586 | JUL-DEZ 2012

16

HELENA MACHADO, SUSANA DA SILVA E DIANA MIRANDA :

581

TABELA 1. ANLISE COMPARATIVA DA LEGISLAO QUANTO S DIFERENTES FORMAS DE RECONHECIMENTO DA PATERNIDADE


PAS
ALEMANHA

RECONHECIMENTO VOLUNTRIO

INVESTIGAO COMPULSRIA

NOTAS
O CONSENTIMENTO DO FILHO (QUE PODE SER REPRESENTADO PELA ME) NECESSRIO PARA O RECONHECIMENTO. O TRIBUNAL OBRIGADO A RECOLHER TODAS AS PROVAS NECESSRIAS, E AS PESSOAS ENVOLVIDAS SO OBRIGADAS A COOPERAR. A ME NO TEM O DEVER DE INFORMAR QUEM O PAI, MAS PODE TER QUE PAGAR UMA MULTA SE O RECUSAR. O CONSENTIMENTO DA ME NECESSRIO PARA O RECONHECIMENTO. A ME TEM O DEVER DE INFORMAR QUEM O PAI. A ME TEM O DEVER DE INFORMAR QUEM O PAI. A ME TEM QUE DIZER QUEM O PAI PARA A CRIANA RECEBER APOIO. O CONSENTIMENTO DA ME NECESSRIO PARA O RECONHECIMENTO. A ME TEM QUE DIZER QUEM O PAI PARA A CRIANA RECEBER APOIO.

VERDADE BIOLGICA ABSOLUTA

DINAMARCA

ISLNDIA

NORUEGA

SUCIA

VERDADE BIOLGICA RELATIVA USTRIA BLGICA ADMISSVEL UM EXAME REALIZADO SEM ORDEM JUDICIAL E EFETUADO NO SETOR PRIVADO. O CONSENTIMENTO DO FILHO (SE ESTE FOR MAIOR DE IDADE) NECESSRIO PARA O RECONHECIMENTO. A INICIATIVA CONFERIDA AO ESTADO NO IMPEDE QUE QUEM TENHA LEGTIMO INTERESSE INTENTE A INVESTIGAO. PARA O RECONHECIMENTO, NECESSRIO OU O CONSENTIMENTO DA ME (OU DO REPRESENTANTE DO MENOR), OU A APROVAO DO JUIZ (EM CASO DE MENORIDADE DO FILHO) OU O CONSENTIMENTO DO PRPRIO FILHO (EM CASO DE MAIORIDADE). O CONSENTIMENTO DA ME E DO FILHO SO NECESSRIOS PARA O RECONHECIMENTO. A ME NO TEM O DEVER DE INFORMAR QUEM O PAI.

BRASIL

ESPANHA

FINLNDIA

REVISTA DIREITO GV, SO PAULO 8(2) | P. 573-586 | JUL-DEZ 2012

582 : REGULAO DA INVESTIGAO DE PATERNIDADE BIOLGICA: PERSPETIVA COMPARADA


FRANA PRESUME-SE QUE QUEM RECONHECE A PATERNIDADE DE FATO O PAI, NO HAVENDO NECESSIDADE DE CONSENTIMENTO DA ME. O CONSENTIMENTO DA ME NECESSRIO PARA O RECONHECIMENTO. O CONSENTIMENTO DA ME (NO CASO DE O FILHO TER MENOS DE 16 ANOS) OU DO DO FILHO (SE ESTE TIVER MAIS DE 12 ANOS) NECESSRIO PARA O RECONHECIMENTO. A ME NO TEM O DEVER DE INFORMAR QUEM O PAI. O CONSENTIMENTO DA ME NECESSRIO PARA O RECONHECIMENTO. A ME NO TEM QUE REVELAR A IDENTIDADE DO PAI, MAS, SE NO O FIZER, PERDE O APOIO DA SEGURANA SOCIAL.

GRCIA

HOLANDA

INGLATERRA

ITLIA PORTUGAL RSSIA

O CONSENTIMENTO DA ME NECESSRIO PARA O RECONHECIMENTO. ADMISSVEL UM EXAME ORDENADO SEM ORDEM JUDICIAL E REALIZADO NO SETOR PRIVADO.

SUA

TABELA 2. ANLISE COMPARATIVA DA LEGISLAO QUANTO AO TIPO DE CONSENTIMENTO INFORMADO EXIGIDO E S CONSEQUNCIAS DA RECUSA EM REALIZAR O EXAME GENTICO
PAS
ALEMANHA

CONSENTIMENTO INFORMADO
OBRIGATRIO.

RECUSA EM REALIZAR O EXAME GENTICO


A RECUSA SEM JUSTIFICAO PODE SER SANCIONADA COM PERODO DE PRISO, E A PESSOA PODE SER FORADA A REALIZAR O EXAME. O EXAME PODE SER FORADO COM ORDEM JUDICIAL. O EXAME PODE SER FORADO COM ORDEM JUDICIAL. O EXAME PODE SER FORADO COM ORDEM JUDICIAL. O EXAME PODE SER FORADO COM ORDEM JUDICIAL E, EM LTIMO CASO, PELA POLCIA (COM EXCEO DE CRIANAS MENORES DE 18 ANOS).

VERDADE BIOLGICA ABSOLUTA

DINAMARCA ISLNDIA NORUEGA SUCIA

NO OBRIGATRIO. NO OBRIGATRIO. NO OBRIGATRIO. NO OBRIGATRIO.

VERDADE BIOLGICA RELATIVA USTRIA OBRIGATRIO. PODE HAVER EMISSO DE MULTAS OU ESTABELECIMENTO DE PERODO DE PRISO EM CASO DE RECUSA.

REVISTA DIREITO GV, SO PAULO 8(2) | P. 573-586 | JUL-DEZ 2012

16
BLGICA BRASIL

HELENA MACHADO, SUSANA DA SILVA E DIANA MIRANDA :

583

NO H LEGISLAO ESPECFICA EM MATRIA DE REALIZAO DE EXAME GENTICO. OBRIGATRIO. A RECUSA DO PRETENSO PAI EM SUBMETER-SE AO EXAME GERAR A PRESUNO DE , PATERNIDADE A SER APRECIADA EM CONJUNTO COM O CONTEXTO PROBATRIO. SEM INFORMAO. SEM INFORMAO. CABE AO JUIZ INTERPRETAR OS SIGNIFICADOS DA RECUSA. PODEM SER EMITIDAS MULTAS EM CASO DE RECUSA. CABE AO JUIZ INTERPRETAR OS SIGNIFICADOS DA RECUSA. OS EXAMES NO PODEM SER FORADOS NOS CIDADOS MAIORES DE 16 ANOS, MAS PODEM S-LO NO CASO DAS CRIANAS. A RECUSA SERVIR PARA INVERTER O NUS DA PROVA. CABE AO JUIZ INTERPRETAR OS SIGNIFICADOS DA RECUSA. A RECUSA SERVIR PARA INVERTER O NUS DA PROVA. SEM INFORMAO. PODE HAVER EMISSO DE MULTAS OU ESTABELECIMENTO DE PERODO DE PRISO EM CASO DE RECUSA.

ESPANHA FINLNDIA FRANA GRCIA HOLANDA INGLATERRA

OBRIGATRIO. OBRIGATRIO. OBRIGATRIO. OBRIGATRIO. OBRIGATRIO. OBRIGATRIO.

ITLIA PORTUGAL RSSIA SUA

OBRIGATRIO. OBRIGATRIO. OBRIGATRIO. OBRIGATRIO.

TABELA 3. ANLISE COMPARATIVA DA LEGISLAO QUANTO AO AUTOR DA INVESTIGAO DE PATERNIDADE


PAS
ALEMANHA DINAMARCA ISLNDIA NORUEGA SUCIA

ESTADO

FILHO/A
?

ME
?

PRETENSO PAI

NOTAS

VERDADE BIOLGICA ABSOLUTA

O MENOR TEM UM REPRESENTANTE, QUE PODE SER A ME.

VERDADE BIOLGICA RELATIVA USTRIA BLGICA BRASIL O MENOR TEM UM REPRESENTANTE, QUE PODE SER A ME. O MENOR TEM UM REPRESENTANTE, QUE PODE SER A ME. O MENOR TEM UM REPRESENTANTE, QUE PODE SER A ME.

REVISTA DIREITO GV, SO PAULO 8(2) | P. 573-586 | JUL-DEZ 2012

584 : REGULAO DA INVESTIGAO DE PATERNIDADE BIOLGICA: PERSPETIVA COMPARADA


ESPANHA FINLNDIA ? ? ? ? PRETENSO PAI S AUTOR QUANDO NO ACEITA O RECONHECIMENTO DE PATERNIDADE. ME S AUTORA DURANTE A MENORIDADE DA CRIANA.

FRANA

? ?

? ?

GRCIA HOLANDA

? O MENOR TEM UM REPRESENTANTE, QUE PODE SER A ME, AT TER 16 ANOS.

INGLATERRA ITLIA PORTUGAL RSSIA SUA

TABELA 4. ANLISE COMPARATIVA DA LEGISLAO QUANTO AO PERODOLIMITE DE ADMISSIBILIDADE DA AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE


PAS
ALEMANHA DINAMARCA ISLNDIA NORUEGA SUCIA

APS O NASCIMENTO APS O FILHO ATINGIR DO FILHO A MAIORIDADE NOTAS


TEMPO INDETERMINADO. 3 ANOS. SEM INFORMAO. SEM INFORMAO. DURANTE A MENORIDADE.1 TEMPO INDETERMINADO. SEM INFORMAO. SEM INFORMAO. SEM INFORMAO. TEMPO INDETERMINADO.2
SE A AO FOR DESENCADEADA PELO REPRESENTANTE DO MENOR OU PELA ME.
1

VERDADE BIOLGICA ABSOLUTA

NO CASO DE A AO SER INICIADA PELO FILHO.


2

VERDADE BIOLGICA RELATIVA USTRIA BLGICA BRASIL ESPANHA FINLNDIA SEM INFORMAO. SEM INFORMAO. SEM INFORMAO. SEM INFORMAO.

DURANTE A MENORIDADE. 2 ANOS. TEMPO INDETERMINADO. 2 ANOS. TEMPO INDETERMINADO. SEM INFORMAO.
UM ANO APENAS PARA O PRETENSO , PAI APS ESTE TER SIDO INFORMADO DA RECUSA DO SEU RECONHECIMENTO DE PATERNIDADE. EM CASO DE COABITAO, A CONTAGEM DOS 2 ANOS S COMEA QUANDO A RELAO ACABA.

FRANA

2 ANOS.

10 ANOS.

REVISTA DIREITO GV, SO PAULO 8(2) | P. 573-586 | JUL-DEZ 2012

16
GRCIA HOLANDA 5 ANOS. 5 ANOS.

HELENA MACHADO, SUSANA DA SILVA E DIANA MIRANDA :


1 ANO. ILIMITADO.
A CONTAGEM DOS 5 ANOS COMEA COM O NASCIMENTO DA CRIANA OU DEPOIS DE SER CONHECIDA A LOCALIZAO DO PRETENSO PAI. O TEMPO ILIMITADO S ACONTECE NO CASO DE A AO SER INICIADA PELO FILHO.

585

INGLATERRA ITLIA PORTUGAL RSSIA SUA

TEMPO INDETERMINADO. TEMPO INDETERMINADO. 2 ANOS. SEM INFORMAO. 1 ANO.

TEMPO INDETERMINADO. TEMPO INDETERMINADO. 10 ANOS. SEM INFORMAO. 1 ANO.

FONTES DA TABELAS 1, 2, 3 E 4: LEI N. 8.560 DE 29 DE DEZEMBRO DE 1992, PARA O CASO DO BRASIL. LEXADIN (LEXADIN.NL) E N-LEX (EURLEX.EUROPA.EU), PARA OS PASES RESTANTES.

Helena Cristina Ferreira Machado


Instituto de Cincias Sociais Departamento de Sociologia Campus de Gualtar 4710-057 Braga Portugal hmachado@ics.uminho.pt PROFESSORA ASSOCIADA COM AGREGAO DO DEPARTAMENTO DE SOCIOLOGIA DA UNIVERSIDADE DO MINHO
EM

INVESTIGADORA DO CENTRO DE INVESTIGAO CINCIAS SOCIAIS NA UNIVERSIDADE DO MINHO

INVESTIGADORA ASSOCIADA DO CENTRO DE ESTUDOS SOCIAIS NA UNIVERSIDADE DE COIMBRA

Susana Manuela Ribeiro Dias da Silva


Instituto de Sade Pblica da Universidade doPorto Rua das Taipas, n. 135 4050-600 Porto Portugal susilva@med.up.pt INVESTIGADORA AUXILIAR NO DEPARTAMENTO DE EPIDEMIOLOGIA CLNICA, MEDICINA PREDITIVA E SADE PBLICA DA FACULDADE DE MEDICINA DA UNIVERSIDADE DO PORTO

Diana Catarina de Oliveira Miranda


Instituto de Cincias Sociais Departamento de Sociologia Campus de Gualtar 4710-057 Braga Portugal mc10010@direito.up.pt LICENCIADA
EM

SOCIOLOGIA
DE

COM ESPECIALIZAO EM

UNIVERSIDADE DO MINHO, CRIMINOLOGIA NA FACULDADE DIREITO DA UNIVERSIDADE DO PORTO


PELA

REVISTA DIREITO GV, SO PAULO 8(2) | P. 573-586 | JUL-DEZ 2012

Você também pode gostar