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RECURSO ESPECIAL N 1.028.330 - SP (2008/0019175-7) RELATOR RECORRENTE RECORRIDO REPR. POR ADVOGADO : : : : MINISTRO ARNALDO ESTEVES LIMA MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO JOSE SANTILLI SOBRINHO - ESPLIO MARIA APARECIDA CAMPOS BRANDO SANTILLI INVENTARIANTE : JOO CARLOS GONALVES FILHO E OUTRO(S) EMENTA
ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL. AO DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. IMPRESCRITIBILIDADE. ART. 37, 5, DA CF. APLICAO DAS PENALIDADES. PRAZO QUINQUENAL. DIES A QUO. TRMINO DO MANDATO DE PREFEITO. RECURSO PROVIDO. 1. "As aes destinadas a levar a efeitos as sanes previstas nesta lei podem ser propostas: I - at cinco anos aps o trmino do exerccio de mandato, de cargo em comisso ou de funo de confiana" (art. 23 da Lei 8.429/92). 2. "...se o ato mprobo for imputado a agente pblico no exerccio de mandato, de cargo em comisso ou de funo de confiana, o prazo prescricional de cinco anos, com termo a quo no primeiro dia aps a cessao do vnculo" (REsp 1.060.529/MG). 3. In casu , no h falar em prescrio, de forma que subsiste para o ora recorrente o interesse em ter o mrito da ao civil pblica analisado. 4. O art. 37, 5, da CF estabelece a imprescritibilidade das aes visando ao ressarcimento ao errio em decorrncia de ilcitos praticados. 5. O comando constitucional no condicionou o exerccio da ao prvia declarao de nulidade do ato de improbidade administrativa. 6. Certamente, s h falar em ressarcimento se reconhecida, concretamente, a ilicitude do ato praticado. Entretanto, esse reconhecimento no prescinde de declarao de nulidade, conforme entendeu o Tribunal a quo . Assim fosse, tornar-se-ia letra morta o contedo normativo do art. 37, 5, da CF se no ajuizada no prazo legal a ao. 7. O prazo estabelecido no art. 23 da Lei 8.429/92 se refere aplicao das sanes, e no ao ressarcimento ao errio. 8. O ressarcimento no constitui penalidade; consequncia lgica do ato ilcito praticado e consagrao dos princpios gerais de todo ordenamento jurdico: suum cuique tribuere (dar a cada um o que seu), honeste vivere (viver honestamente) e neminem laedere (no causar dano a ningum). 9. Recurso especial provido para determinar o retorno dos autos primeira instncia para anlise do mrito.
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Sustenta o recorrente, alm de dissdio jurisprudencial, ofensa aos arts. 23 da Lei 8.429/92 e 1 do Decreto 20.910/32, em face da declarao de prescrio pelo decurso do prazo para ajuizamento da ao, visando nulidade de contrato firmado com inobservncia lei e o consequente ressarcimento ao errio. Requer, assim, o provimento do recurso especial para que, reformado o aresto impugnado, retorne o processo para o primeiro grau de jurisdio para anlise do mrito (fls. 576/590e). Foram apresentadas contrarrazes s fls. 627/652e. O recurso foi admitido (fls. 657/658e) e os autos encaminhados ao Superior Tribunal de Justia.
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Da o presente recurso especial, em que o recorrente sustenta, alm de dissdio jurisprudencial, ofensa aos arts. 23 da Lei 8.429/92 e 1 do Decreto 20.910/32, em face da declarao de prescrio pelo decurso do prazo para ajuizamento da ao visando nulidade de contrato firmado com inobservncia lei e o consequente ressarcimento ao errio. A pretenso prospera. Conforme consignado na sentena, a contratao tida como ilegal foi feita em abril de 1996 pelo ento Prefeito do Municpio de Assis. As instncias ordinrias consideraram consumada a prescrio, considerando-se o decurso do prazo de 5 anos, contados da contratao, o que teria ocorrido em 2001 (fls. 186/187e). Contudo, nos termos do art. 23 da Lei 8.429/92, "As aes destinadas a levar a efeitos as sanes previstas nesta lei podem ser propostas: I - at cinco anos aps o trmino do exerccio de mandato, de cargo em comisso ou de funo de confiana". Isto , inicia-se a contagem com o trmino do exerccio do mandato que, in casu, se deu em 31/12/1999. Logo, tendo sido a ao ajuizada em 3/2/03 (fl. 4e), no h falar em prescrio, de forma que subsiste para o ora recorrente o interesse em ter o mrito da ao civil pblica analisado. Nesse sentido, confiram-se os seguintes precedentes:
RECURSO ESPECIAL. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. PREFEITO. REELEIO. PRAZO PRESCRICIONAL. DIES A QUO . 1. O termo inicial do prazo prescricional da ao de improbidade administrativa, no caso de reeleio de prefeito, se aperfeioa aps o trmino do segundo mandato. 2. O artigo 23, inciso I, da Lei n 8.429/92, faz essencial constituio do dies a quo da prescrio na ao de improbidade o trmino do exerccio do mandato ou, em outras palavras, a cessao do vnculo temporrio do agente mprobo com a Administrao Pblica, que somente se verifica, no caso de reeleio, aps o trmino do segundo mandato, pois que, nesse caso, h continuidade do exerccio da funo de Prefeito, por inexigido o afastamento
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MAURO CAMPBELL MARQUES, Segunda Turma, DJe 19/9/2009) Ademais, o art. 37, 5, da CF estabelece a imprescritibilidade das aes visando ao ressarcimento ao errio em decorrncia de ilcitos praticados. Confira o texto expresso:
A lei estabelecer os prazos de prescrio para ilcitos praticados por qualquer agente, servidor ou no, que causem prejuzos ao errio, ressalvadas as respectivas aes de ressarcimento.
1.185.461/PR, Rel. Min. ELIANA CALMON, Segunda Turma, DJe 17/6/10) Entretanto, a dvida no paira em torno da imprescritibilidade da ao de ressarcimento e, sim, da necessidade ou no da prvia declarao de nulidade do ato mprobo para, ento, impor-se o dever de ressarcimento ao errio. No sentido da existncia dessa "condicionante" o aresto impugnado, conforme trecho supracitado. Contudo, no me parece o melhor entendimento. O comando constitucional no condicionou o exerccio da ao prvia declarao de nulidade do ato de improbidade administrativa. Certamente, s h falar em ressarcimento se reconhecida, concretamente, a ilicitude do ato praticado. Entretanto, esse reconhecimento no prescinde de declarao de nulidade, conforme entendeu o Tribunal a quo . Assim fosse, tornar-se-ia letra morta o contedo normativo do art. 37, 5, da CF se no
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Relator Exmo. Sr. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA Presidente da Sesso Exmo. Sr. Ministro BENEDITO GONALVES Subprocurador-Geral da Repblica Exmo. Sr. Dr. IVALDO OLMPIO DE LIMA Secretria Bela. BRBARA AMORIM SOUSA CAMUA AUTUAO
RECORRENTE RECORRIDO REPR. POR ADVOGADO : : : : MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO JOSE SANTILLI SOBRINHO - ESPLIO MARIA APARECIDA CAMPOS BRANDO SANTILLI - INVENTARIANTE JOO CARLOS GONALVES FILHO E OUTRO(S)
ASSUNTO: DIREITO ADMINISTRATIVO E OUTRAS MATRIAS DE DIREITO PBLICO - Atos Administrativos - Improbidade Administrativa
CERTIDO Certifico que a egrgia PRIMEIRA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, deu provimento ao recurso especial para determinar o retorno dos autos primeira instncia para anlise do mrito, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Benedito Gonalves (Presidente), Hamilton Carvalhido, Luiz Fux e Teori Albino Zavascki votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia, 04 de novembro de 2010
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