27 02 2014 Dimenso do direito administrativo do ponto de vista da escala a que se aplica e a lgica do mbito da eficcia do direito administrativo O direito

administrativo que nasceu daquela forma traumtica associada histria do estado e portanto no incio o direito administrativo assumiu-se como manifestao do estado e manifestao de soberania no havia d!vida quanto ao seu mbito de aplicao" eficcia" porque era realidade interna" diferente de pais para pais logica do estado no seu funcionamento# $ogica de manifestao da soberania e por isso do ponto de vista histrico o seu mbito de eficcia era relativamente limitado# %os dias de ho&e" o direito administrativo por um lado tem dimenso interna fundamental e por outro tem cada ve' mais uma dimenso sem fronteiras" dimenso global# ( h pelo menos ) manifesta*es do direito administrativo sem fronteiras+ abertura do direito administrativo para al,m do que correspondia o seu espao originrio+ Dimenso do direito comparado+ praticamente at, aos anos -. ningu,m se preocupava em comparar o direito administrativo lgica de direito interno# ( at, esta realidade andava ligada a uma certa sobranceria" desde logo francesa achavam que era o melhor do mundo# ( esta lgica nacional tendia a dominar em toda a parte# /ma das realidades que ho&e surgiu foi a intensificao do direito comparado e logica da comparao institucionali'ada a todos os nveis# (sta dimenso sem fronteiras tem sido cultivada pelos autores franceses" por ironia do destino# Dimenso regional do direito administrativo+ regional em termos internacionais+ dimenso europeia# 0 europa , um espao de reali'ao do direito administrativo as politicas publicas europeias correspondem reali'ao de normas de direito administrativo aplicveis a todos os sectores# 1 uma dimenso europeia que no sendo internacional" porque europa ho&e , fenmeno & interno" h uma dimenso nova realidade nova para o direito administrativo# 0 partir dos anos 2. dimenso global do direito administrativo# 3erante determinadas organi'a*es internacionais que tinham fontes e regras que correspondiam aplicao do direito administrativo colocaram-se problemas que di'iam respeito aos indivduos decorreu da mudana dos su&eitos de direito internacional p!blico estes su&eitos no princpio eram estados" o direito internacional p!blico criava regras para os estados" que os aplicavam nas suas ordens &urdicas o direito administrativo regulava apenas estas rela*es entre estados# %os anos 2. comeou-se a mudar a nature'a &urdica do direito internacional p!blico o direito internacional p!blico tamb,m di'ia respeito aos su&eitos" particulares# Os particulares agora eram su&eitos directos+ tem que ver com os direitos do homem se h tratados e regras de direitos humanos vinculativos e de aplicabilidade directa e se cidados podem ir a tribunal internacional reivindica-los normas de direito internacional p!blico aplicam-se directamente a cidados# 4riaram-se organi'ao internacionais que regulam mat,rias de direito administrativo+ mat,rias que se entende que se aplicam directamente a particulares a todos os su&eitos privados# ( mais do que isso nessas organi'a*es internacionais surgiram tamb,m rgos meio administrativos- meio &urisdicionais encarregues da resoluo de conflitos entre su&eitos de estados diferentes a propsito de quest*es de origem internacional mas que originam fenmenos de direito administrativo# 4omeou a surgir este direito administrativo global que se coloca a propsito de normas de fonte internacional aplicada no s na relao individuo5estado mas que cria obriga*es para os estados relativamente a particulares e criam rgos para &ulgar litgios provenientes destas rela*es#

 3or outro lado" numerosos tratados internacionais criaram sistemas de cooperao de administra*es publicas no de governos mas entidades administrativas estas entidades comeam a funcionar em rede - sem s ve'es que os seus governos saibam com antecipao h dever de comunicao mas elas t6m alguma iniciativa" e7+ 8uando houve gripe dos porcos" foram criados em todos os pases entidades administrativas que tinham como funo acompanhar quais os n!meros dos doentes" nvel de propagao etc# comunicao entre elas e com O9:# ;udo isto contribui para que surgisse um direito administrativo global" que se aplica escala global e que corresponde a realidade que no era nem sonhada nem imaginada pelos pais fundadores do direito administrativo e era re&eitada pelos seus princpios de nature'a terica# ) dimens*es que coe7istem com dimenso nacional primrdios do direito administrativo# Dimenso comparada 0s quest*es que esto na origem de normas administrativas so em regras as mesmas+ os problemas das comunidades so os mesmos# (stamos perante tentativas de soluo de problemas id6nticos a procura das melhores solu*es comea por saber qual a soluo do vi'inho# %o significa copiar" mas conhecer a situao do vi'inho para estar em condi*es de escolher situao melhor# O ob&ectivo da comparao , cientfico+ de procurar problemas id6nticos" as diferentes tentativas de resoluo no , a uniformi'ao# 0ristteles di'ia que cada norma &urdica" cada constituio , boa ou m segundo tempo e lugar" que so importantes para &ustificar uma opo ou outra" mas ganha-se em saber qual , a logica comparada# O mais curioso , que no incio ainda houve alguma tend6ncia comparatista mas que desapareceu# 9a<er e $a =erriere dois pais do direito administrativo ambos se preocuparam com quest*es comparadas# O primeiro livro de 9a<er , livro que trata do direito administrativo franc6s e comeou por estudar de forma detalhada o direito administrativo franc6s s depois , que se sentiu em condio de criar direito administrativo alemo# > engraado que no livro de 9a<er escreve no prefcio+ comecei por estudar direito administrativo franc6s e acho que ainda no sei o suficiente mas chegou momento em que , preciso criar as bases do direito administrativo alemo e se&a o que Deus quiser# (sta logica , logica do comparatista" que antes de criar procura saber como , o dos outras pases# $a =erriere encontramos no seu livro dois ou tr6s captulos de direito comparado" nos quais compara tudo# ( depois cria as bases do contencioso administrativo no quadro do direito franc6s# %o princpio esta tend6ncia e7istiu em alguns dos pais fundadores mas foi superada por logica nacionalista" de associao ao estado# O prprio Orrieu?@AB & pode ser visto como manifestao oposta+ di'ia apenas que direito franc6s , que era bom e que todos deviam seguir o seu e7emplo# (sta segunda tend6ncia marcou a historia do direito e do contencioso administrativo quase no havia comparao s comeou a partir dos anos -.# 9as ho&e em dia esta dimenso , tao importante que esta logica serve mesmo de fonte de direito+ C nos tratados constitutivos da /( , estabelecido que tribunal deve atuar segundo as normas produ'idas pela /( mas deve procurar princpios administrativos comuns a todos os pases membros realidade do direito comparado# O &ui' europeu no tem apenas de aplicar direito europeu mas deve tamb,m conhecer os direitos dos estados membros e construir os princpios gerais a todos os pases membros# %este quadro a dimenso comparada recupera uma funo que , a de ser fonte de direito no quadro europeu# O mecanismo europeu tamb,m contribui para esta comparao por e7+ /ma das realidades introdu'idas do direito administrativo nos direitos administrativos nacionais a partir da viragem do seculo foi por um lado a condenao por parte do tribunal de &ustia da /( dos diferentes pases por no terem tutela cautelar e h movimento legislativo que fe' com que nos finais dos anos D." que surgisse uma logica de reforma legislativa em todas as leis do contencioso administrativo que introdu'iram tutela cautelar# a clssica" que corresponde aos

%esta altura" o que aconteceu foi que vrios pases comearam a discutir contencioso uns dos outros# (sta realidade , importante no apenas do ponto de vista cientfico mas tamb,m enquanto instrumento de direito administrativo que perdeu a sua dimenso nacional e que adquiriu dimenso europeia e global# 1 muitas organi'a*es de pessoas que introdu'em estas quest*es# 4E3( associao dos professores de direito publico todos os anos se re!nem e escolhem temas de direito comparado que interessam a todos# 0 comparao tornou-se realidade essencial no mbito do direito administrativo# (sta dimenso comparada , dimenso essencial do moderno direito administrativo#

Dimenso europeia > uma das dimens*es mais fortes desta lgica integrativa# 0 /( comeou por ser organi'ao internacional mas atrav,s das regras e lgica de funcionamento condu'iu ao surgimento de uma ordem &urdica prpria# %a /( h direito europeu produ'ido pelas fontes europeias" porque h fontes de nature'a normativa no quadro europeu# %a /( h normas que so no apenas obrigatrias" no apenas superam do ponto de vista da hierarquia das fontes de direito as normas internas como so diretamente aplicveis a todos os cidados# %ormalmente o mecanismo adoptado , a directiva um estado que no cumpre uma norma tem uma multa que vai aumentado consoante os dias de incumprimento# O estado portugu6s cumpre as directivas & na fase de incumprimento lei da contratao foi posta a discusso durante um ano# 9as h outra realidade que visa introdu'ir a logica da integrao as directivas se no forem cumpridas tornam-se de aplicao directa elas vinculam os cidados# Os cidados podem dirigir-se aos tribunais e e7igir o cumprimento das normas comunitrias mesmo que (stado no as tenha transposto# 9esmo quando adoptado mecanismo da directiva cria uma ordem &urdica europeia# ( isto , por um lado uma realidade original do plano europeu mas introdu' algo interno no mbito da logica da /(# %o h estado federal" no h logica para-estadual mas do ponto de vista do sistema &urdica" h logica que funciona como se fosse um !nico estado federalismo# 0 maior parte destas normas de direito europeu versam sobre quest*es de direito administrativo esta realidade introdu' uma dimenso europeia do direito administrativo# 8ue tem varias dimens*es+ 1 direito administrativo produ'ido directamente pelos rgos da /( atrav,s de directivas ou regulamentos# (7+ %oo de servios qualquer realidade p!blica ou privada" noo de acto administrativo" unificao dos contratos privados e p!blicos em 3ortugal Direito administrativo europeu aplicado pelos rgos nacionais# 1 logica de substituio" porque europa no criou aparelho burocrtico que atingisse todos os pases# O que vo aplicar , direito europeu" que , direito comunitrio e nacional# Os tribunais quando aplicam o direito aplicam o direito quer a sua fonte se&a nacional quer a sua fonte se&a europeia h mecanismos &urdico-administrativos que antes s tinham logica interna Dimenso global :abino 4assese C h um te7to em italiano e em ingl6s" que , gambas e tartaruga o surgimento do direito administrativo global# Fersa sobre caso da aplicao do direito do mar" e que , caso de direito administrativo global# 0ctuaao de entidade norte-americana que proibira a e7portao para os (/0 de gambas de pases asiticos com o argumento de que estes no protegiam as tartarugas# (ste problema" numa lgica clssica" era problema de relacionamento entre pases# 1avia aqui conflito de normas" que era conflito nacional os pases asiticos podiam protestar &unto de (/0 e7igir que (/0 mudasse a sua atitude# 0t, que surgiu esta nova lgica do direito

administrativo e havia rgo independente meio administrativo criado por uma das organi'a*es internacionais que aplicavam o direito do mar# ( isto foi recondu'ido a conflito administrativo entre as empresas norte-americanas que queriam importar gambas e pescadores" vendedores que queriam mandar para (/0 e do outro lado autoridades que fi'eram aquela proibio# ( foi resolvido atrav,s de regras de direito administrativo o tribunal veio aplicar uma regra formal e uma substancial# De uma perspetiva formal sem ouvir os interessados" no havia princpio de audi6ncia dos interessados podiam ter ouvido importadores americanos# De uma perspetiva material - uma coisa so gambas e outras so tartarugas no se protegem tartarugas proibindo as gambas e7erccio do poder discricionrio para fins diferentes daqueles para os quais foi estabelecido# 1avia uma violao do princpio da proporcionalidade# 3roblema resolvido escala global atrav,s de regras de direito administrativo# ( foi o primeiro caso analisado deste novo direito global que no , nem direito internacional nem direito administrativo interno e que introdu' direito administrativo global# 1 uma serie de fenmenos ho&e em dia que resultam da transformao dos su&eitos nacionais em su&eitos de direito internacional publico# :urgem tamb,m entidades de diferentes organi'a*es internacionais parcelares# ( portanto o n!mero de su&eitos de direito internacional p!blico que eram pouco mais de uma centena" transformaram-se em milhares de su&eitos# 1 uma serie de casos em que h m!ltiplos su&eitos que aplicam estas normas e que as su&eitos que actuam no quadro do direito internacional publico# (sta globali'ao do direito administrativo , consequ6ncia da globali'ao do direitoDireito comparado+ ) Grelhas para comparar esquema do direito administrativo =ranc6s do Hritnico 3erodo $iberalismo I# 8ual o direito aplicvel e7ist6ncia ou no de normas especiais para a administrao# 9odelo do caso franc6s em que h direito administrativo" normas especiais que regulam a atuao da administrao" enquanto no direito britnico a administrao se regula de acordo com o direito comum# %o princpio os modelos eram diferentes# %o quadro do direito franc6s os quase tribunais vo criando um direito especial para a administrao" privativo da administrao" que de acordo com aquela lgica autoritria correspondia a direito de privil,gio" que consagrava direitos especiais para a administrao# $ogica que correspondia a ramo de direito autnomo# 0 logica da autonomia nasce no estado liberal e no entendimento autoritrio no direito administrativo# 9as isto no surgiu no direito britnico o direito anglo-sa7nico no distingue se , administrativo ou no" o direito , todo comum# $gica da continuidade entre organi'ao testamental do poder politico e organi'ao liberal conceito de estado era conceito desconhecido do britnico no quadro daquela evoluo quase sem rupturas entre lgica da idade media e moderna do liberalismo se considera que tradi*es so as mesmas e no , preciso criar poderes superiores# $ogica de diferenciao dos dois modelos J# 0 administrao tem poderes para impor as suas decis*es se go'a de autotutela ou se sistema , de heterotutela apenas tribunais podem e7ecutar decis*es da administrao :istema franc6s muito marcado pela ideia de que administrao tinha privil,gios" realidade que correspondia a e7erccio de poder publico# 3ertenciam a esses poderes um poder de definio autoritria da conduta de outrem e imposio coactiva dessa conduta aos particulares# Decidia" e com isso" a administrao podia impor a sua vontade per si" podia obrigar os particulares a cumprir aquilo que tinha decidido# (sta lgica que esta por detrs da constituio do privil,gio de e7ecuo pr,via tem poderes de autotutela das suas decis*es# %o quadro do sistema britnico temos logica da heterotutela administrao decide mas no imp*e# Ou o particular voluntariamente cumpre ou a administrao tem que ir a tribunal para impor as suas

decis*es" no tem poderes prprios# 9as esta heterotutela s se verifica em caso de litgio - s quando particular no cumpre" que no , a realidade de todos os dias" , que se gera necessidade a ir a tribunal# 9as isto no quer di'er que se coloque a necessidade de autori'a*es do tribunal # )# :e tribunais so administrativos ou comuns C estatuto dos tribunais %o caso franc6s surgiu a proibio dos tribunais comuns controlarem a administrao# :urgiu tribunal especial" conselho de estado" para controlar administrao surgiram tribunais administrativos" que nesta fase nem sequer eram tribunais" mas rgos administrativos tribunais especiais" privativos" que correspondiam a privil,gio de foro" sistema do administrador-&ui'# 4riouse realidade &urisdicional que no incio era administrativa" para controlar administrao# %o sistema britnico eram os tribunais comuns que controlavam administrao# %este perodo" do (stado liberal" temos sistema marcadamente diferente+ %a frana e7iste direito administrativo" autotutela" tribunais administrativos# %o Keino /nido no e7iste direito administrativo" h heterotutela" e so tribunais comuns dois sistemas radicalmente diferentes# 1o&e em dia estas diferenas foram-se esbatendo" o que no significa que se sistemas se tenham unificado# 1 apro7imao que decorre desta realidade evolutiva# (stado :ocial I# %o lado franc6s" o direito aumentou# 4resceu quer em termos de n!mero quer em termos qualitativos mais leis aplicveis devido funo administrativa que passou a assegurar novas tarefas# %o reino unido com transio para (stado :ocial surgiram leis privativas da administrao no se podia aplicar costume ou precedente regras que regulassem a interveno da administrao p!blica com isto surgiu direito administrativo# %os anos J. surge a tal disciplina na $ondon :chool of (conomics surge no mbito da realidade britnica# Esto introdu' um esbatimento da diferena# O conte!do do direito no , o mesmo e h tradi*es diferentes em =rana e no Keino /nido mas agora ambos t6m direito administrativo" embora com conte!do diferente# J# 4om surgimento do estado social no Keino /nido surgem entidades" administrative tribunals" que so rgos da administrao t6m em determinados casos e em circunstancias poderes de e7ecuo das suas decis*es" poderes de autotutela isto no significa que administrao tenha ganho toda poderes de autotutela limitada a estas entidades no tem poderes de e7ecuo# Figora a regra da heteroturela# 9as estes tribunals ganham poderes de autotutela# (m frana" com esta passagem" introdu'-se maior e7ig6ncia no e7erccio dos poderes p!blicos fala-se tamb,m que o poder de e7ecuo previa s pode e7istir nos termos da lei comea a limitar-se os poderes de autotutela atrav,s de regra que decorre do 3rincipio da legalidade# Diferenas no to radicais# 0gora por um lado no sistema franc6s surgem primeiros limites e no Keino /nido surgem de forma limitada poderes de autotutela de certas entidades# )# 0qui neste perodo temos relativamente poucas diferenas# 1 outra transformao no Keino unido os tribunals que tinham poderes de autotutela adquiriam em termos limitados poderes de &ulgamento de litgios da actuaao administrao tamb,m adquirem poderes &urisdicionais senilidade precoce das realidades administrativas britnicas isto introdu' algo similar ao do sistema franc6s# 9esmo no sistema britnico em que estes mecanismos surgiram nos anos J." ).- surgiu princpio de direito administrativo que di' que ultima palavra deve caber aos tribunais poderes de deciso

no so definitivos" resoluo intermedia dos litgios" mas se particulares no estiverem de acordo podem recorrer ao tribunal para tutelar os seus direitos# 9as do lado do sistema franc6s fase do baptimo rgos administrativos especiais transformaram-se em tribunais" especiali'ados em conhecer das rela*es &urdicoadministrativas# 0 logica do privil,gio de foro desapareceu contraposio entre sistema franc6s com dualidade de &urisdi*es ambas t6m supremos tribunais diferentes se sistema , de &urisdio !nica s h um supremo e uma &urisdio h ainda uma diferena mas & no , tribunais vs tribunais" agora todos so tribunais" mas com estatutos diferentes ?=reitas do 0maral tem outra grelha - organi'ao da administrao modo de organi'ao da funo administrativa no tem tanta importncia que as anterioresB (stado ps-social I# 1o&e essa realidade mant,m-se# 0mbos os modelos h direito administrativo# O conte!do pode ser diferente porque so logicas diferentes# J# =rana" a ideia de que administrao tem privil,gios , ideia inadmissvel no moderno estado de direito afasta-se esta ideia# ( isto tem que ver com constitucionali'ao do 3rincipio da legalidade# 0 administrao go'a apenas dos poderes que a lei e7pressamente lhes atribui# 3assa a haver preocupao em regular o modo de e7erccio dos poderes administrativos - estabelecem-se procedimentos# O 3rincpio da legalidade vai transformar a autotutela num poder administrativo que s e7iste nos termos em que a lei o estabelece e corresponde a domnio limitado da administrao# %o h poderes de autotutela autotutela limitou-se por causa do 3rincpio da legalidade# Esto veio apro7imar a autotutela francesa da britnica e anglo-sa7nica# %o Keino /nido apenas certos rgos e em certas mat,rias go'avam deste poder de autotutela" no era poder generali'ado# 9as isto no significa que tenham desparecido as diferenas# )# 0lterao curiosa que introdu' uma distino diferente# 0 transformao no perodo do estado social s haviam tribunais num caso e noutro# %o caso franc6s haviam tribunais especiali'ados" no caso britnico havia um tribunal !nico# %o Keio unido as ra'oes que tinham estado na origem do surgimento do direito administrativo" de regras especiais para a administrao mas correspondendo a estatuto diferente da administrao publica trou7e especiali'ao um &ui' por mais competente que se&a pode especiali'ar-se no &ulgamento de certas mat,rias ideia da especiali'ao dos tribunais comea a surgir nos sistemas como os britnicos# :urge um admnistrative court# ( isto introdu' uma especiali'ao do sistema o que era a grande vantagem do sistema franc6s comea a surgir tamb,m no mbito do sistema britnico# ( portanto aquela contraposio originria tamb,m agora no pode ser entendida nos mesmos termos# 9as a questo coloca-se apesar de tudo de forma diferente isto apenas surge na primeira instancia ao nvel do supremo o tribunal , o mesmo# %o topo o &ui' supremo , o mesmo# (nquanto na logica francesa a especiali'ao condu' a &urisdio autnoma na primeira e segunda instancia origina supremos tribunais administrativos e supremos tribunais &udiciais# Fasco 3ereira da :ilva acha que , algo que se deve recondu'ir a mudana da questo originria# =reitas do 0maral depois de comparar sistemas di' que esta ultima , a diferena mais marcante dos sistemas# Fasco 3ereira da :ilva acha que questo no esta bem colocada# O problema & no , da &urisdio !nica ou no pode haver mecanismo ente os dois# (m (spanha o :;L , uno mas os tribunais inferiores so diferentes# (sta dei7ou de ser questo principal - agora , a de saber em que medida um sistema &urisdicional assegura espaciali'ao" e qual o seu nvel assegurado por

cada sistema &urisdicional administrativo# %o que se passa nos (/0 modelo anglo-sa7nico modelo que no criou os tribunais administrativos na logica do reino unido neste sistema se olharmos para &ustia federal implica alguma especiali'ao do contencioso# 0o nvel do tribunal federal o que &u'es fa'em , contencioso e direito administrativo# (m frana o recrutamento de &u'es , autnomo t6m ensinamento diferente dos tribunais comuns aqui eles v6m da (%0 e a formao dos &u'es e sua especiali'ao na formao , muito diferente dos funcionrios# 0 carreira , diferente no pode passar de contencioso administrativo para o comum e h regras que no so as mesmas# 1 toda a uma tradio de especiali'ao da formao" separao das carreiras" progresso delas %os pases que no t6m esta tradio por e7# 3ortugal s muito recentemente , que passamos a ter alguma autonomia de formao dos &u'es# 9as a formao tamb,m no , e7actamente igual nem especificamente administrativa# Depois a carreira permite que se mude de um lado para o outro# Do comum para o administrativo por haver" certas ve'es" interesses de progresso de carreira# 3odemos di'er que no sistema portugu6s" a lgica de especiali'ao dos &u'es ainda , esqui'ofr,nica#