COMISSO DE CONSTITUIO E JUSTIA E DE CIDADANIA

PROPOSTA DE EMENDA CONSTITUIO N 33, DE 2011.

Altera a quantidade mnima de votos de membros de tribunais para declarao de inconstitucionalidade de leis; condiciona o efeito vinculante de smulas aprovadas pelo Supremo Tribunal Federal aprovao pelo Poder Legislativo e submete ao Congresso Nacional a deciso sobre a inconstitucionalidade de Emendas Constituio. Autor: Deputado NAZARENO FONTELES Relator: Deputado JOO CAMPOS

VOTO EM SEPARADO DO DEPUTADO PAES LANDIM

A presente Proposta de Emenda Constituio, de iniciativa do Deputado NAZARENO FONTELES, pretende: 1. alterar o qurum para a declarao de inconstitucionalidade pelos tribunais, de maioria absoluta, para quatro quintos; 2. condicionar o efeito da smula vinculante sua aprovao pelo Congresso Nacional; 3. submeter ao Congresso Nacional a deciso do Supremo Tribunal Federal sobre a inconstitucionalidade de emenda Constituio. O Relator da Proposta de Emenda Constituio n 33, de 2007, nesta Comisso, Deputado JOO CAMPOS, ofereceu parecer matria, manifestando-se pela admissibilidade da proposio. Contudo, no podemos deixar de manifestar nosso

entendimento no sentido da inadmissibilidade da PEC ora analisada.

2 Preliminarmente, cabe notar que a Assembleia Nacional Constituinte de 1988, aps discusso sobre a instituio de uma Corte Constitucional que deveria ocupar-se, fundamentalmente, do controle de constitucionalidade das leis, optou pela permanncia do Supremo Tribunal Federal, mantendo sua competncia tradicional, mas ampliando significativamente o controle de constitucionalidade das leis e atos normativos. De fato, a Constituio de 1988 reduziu o controle de constitucionalidade incidental ou difuso ao ampliar a legitimao para a propositura da ao direta de inconstitucionalidade. A maioria das controvrsias constitucionais relevantes passou a ser submetida ao Supremo Tribunal Federal, mediante o controle em tese de normas, quando o Pretrio Excelso faz as vezes de tribunal constitucional, avaliando em abstrato a compatibilidade de normas com a Constituio. Frise-se que o sistema brasileiro de controle de

constitucionalidade atualmente em vigor foi uma opo do Constituinte originrio, que introduziu, no dispositivo relativo s atribuies do Supremo Tribunal Federal, a competncia, precpua, de guardio da Constituio (art. 102 da CF). A Emenda Constitucional n 45, de 2004, (Reforma do Judicirio), por sua vez, no tocou nas bases desse sistema, mas apenas produziu modificaes no texto constitucional com o intuito de reduzir o volume de processos repetitivos, gerando maior rapidez e efetividade das decises judiciais, com a introduo da smula vinculante e a repercusso geral. Ora, a PEC em exame pretende introduzir inovaes no sistema brasileiro de controle de constitucionalidade que ferem o princpio constitucional da separao dos Poderes, eis que pretende condicionar o efeito da smula vinculante sua aprovao pelo Congresso Nacional e busca submeter ao Congresso Nacional a deciso do Supremo Tribunal Federal sobre a

inconstitucionalidade de emenda Constituio. toda evidncia, a PEC em apreo tem a tendncia de abolir a separao de Poderes, uma vez que se imiscui em competncia do Supremo Tribunal Federal concebida pelo Constituinte originrio. Repita-se o caput do art. 102 da Lei Maior, em sua redao original:

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Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: ...................................................................................

Ressalte-se, ainda, que comportamento mais atuante do Poder Judicirio e do Supremo Tribunal Federal nos dias atuais advm da judicializao das relaes sociais no Brasil, cujas causas so, principalmente, a redemocratizao do pas, especialmente a partir da Constituio de 1988, o fortalecimento do Ministrio Pblico e a abrangncia do texto constitucional (Constituio analtica). No se trata de um fenmeno isolado, mas mundial, como esclarece LOGAN CALDAS BARCELLOS:
As origens da judicializao da poltica e o consequente fortalecimento do Poder Judicirio no mundo esto ligados ao ocaso do comunismo no Leste Europeu e ao fim da Unio Sovitica. Os EUA passaram a ter um papel proeminente no somente nos domnios do Capitalismo, mas tambm com o seu modelo de reviso judicial. Da porque a sia, a Amrica Latina e a frica sofreram forte influncia do modelo americano, que desempenhou um papel importante na Corte de Estrasburgo, aps a II Guerra Mundial. Um exemplo de judicializao da poltica no Brasil ocorre nos mbitos do direito sade e do direito educao. Trata-se de problema poltico premente que cada vez mais se desloca ou transfere para o Poder Judicirio, que se torna fiador da dvida dos outros Poderes, originria do descumprimento dos deveres constitucionais. Em que pese a todas as crticas que os juzes sofrem por imporem condutas ao Poder Executivo (o que muitos chamam de politizao da justia), eles foram empossados para cumprir a Constituio e a judicializao do direito sade no uma faculdade, mas sim um dever do Poder Judicirio. Da porque autores como Sarlet sustentam que, em que pese aos limites fticos (reserva do possvel) e jurdicos (reserva parlamentar em matria oramentria), no se pode impedir o reconhecimento pelos juzes de direitos subjetivos a prestaes, pelo menos no em todas as hipteses. O controle judicial das polticas pblicas um claro exemplo de judicializao da poltica. Nesse mbito de atuao judicial, o Judicirio se torna garantidor de polticas pblicas. A legitimidade democrtica da sua atuao, significando um reconhecimento das

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suas decises pela comunidade, ocorre pelo descumprimento da Constituio por parte dos gestores pblicos, no podendo a justia se isentar das suas responsabilidades.1

Quanto ao chamado ativismo judicirio, h que se refletir se queremos juzes que se eximam de suas responsabilidades na concretizao dos direitos fundamentais e sociais. Evidentemente que o self restraint inadequado para as necessidades atuais da sociedade brasileira, principalmente diante de omisses inconstitucionais e da declarao de inconstitucionalidade de leis. No h democracia sem a garantia dos direitos das minorias e a tutela da igualdade. Nessa linha, a lio do Professor LENIO LUIZ STRECK:
(...) ao argumento de que a concretizao de direitos via judicirio (jurisdio constitucional) enfraquece a cidadania e coloca em risco a prpria democracia (sic), cabe lembrar que no h qualquer registro de que a democracia tenha sido colocada em xeque em face de decises judicirias concessivas de direitos, consideradas como jurisprudncia dos valores, ativismo judicial, etc.2

Em

suma,

temos

um

sistema

de

controle

de

constitucionalidade complexo, mas que vem funcionando exemplarmente, servindo de modelo para as Cortes Constitucionais e Tribunais Superiores em todo o mundo. Sobre a legitimidade da jurisdio constitucional, o Professor LUS ROBERTO BARROSO ensina:
o Judicirio o guardio da Constituio e deve faz-la valer, em nome dos direitos fundamentais e dos valores e procedimentos democrticos, inclusive em face dos outros Poderes. Eventual atuao contramajoritria, nessas hipteses, se dar a favor, e no contra a democracia. Nas demais situaes, o Judicirio e, notadamente, o Supremo Tribunal Federal devero acatar
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BARCELLOS, Logan Caldas. A legitimidade democrtica da jurisdio constitucional e o contramajoritarismo no contexto da judicializao da poltica e do ativismo judicial www.publicacoesacademicas.uniceub.br/index.php/prisma/.../1147 Acesso em 2.4.2013.
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STRECK, Lenio Luiz; MORAIS, Jos Luis Bolzan de. Verdade e consenso. Rio de Janeiro: Luhmen Jris, 2008. p. 138. apud BARCELLOS, Logan Caldas. A legitimidade democrtica da jurisdio constitucional e o contramajoritarismo no contexto da judicializao da poltica e do ativismo judicial. www.publicacoesacademicas.uniceub.br/index.php/prisma/.../1147 Acesso em 2.4.2013.

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escolhas legtimas feitas pelo legislador, ser deferentes para com o exerccio razovel de discricionariedade tcnica pelo administrador, bem como disseminar uma cultura de respeito aos precedentes, o que contribui para a integridade, segurana jurdica, isonomia e eficincia do sistema. Por fim, suas decises devero respeitar sempre as fronteiras procedimentais e substantivas do Direito: racionalidade, motivao, correo e justia.3

Ademais, no que tange modificao de qurum para declarao de inconstitucionalidade, fato notrio que o funcionamento interno dos rgos colegiados dos Poderes da Repblica estabelecido nos Regimentos Internos desses mesmos rgos. Dessa forma, tanto as sesses colegiadas dos rgos legislativos federais e estaduais, quanto as sesses colegiadas dos rgos judicirios federais e estaduais obedecem aos ritos prescritos em cada Regimento Interno prprio, que elaborado por cada rgo levando em conta sua prpria realidade administrativa, conforme os recursos financeiros e humanos disponveis. No caso especfico do Judicirio, a definio sobre o funcionamento dos rgos colegiados compete privativamente aos prprios tribunais, como prescrito explicitamente no art. 96, I, a e b, da Constituio Federal. Mesmo que assim no fosse, dizer-se apenas que as alteraes propostas na presente PEC no pretendem atingir a forma federativa do Estado, o voto direto, secreto, universal e peridico e os direitos e garantias individuais, como o fez o relator, no afasta o fato de que este e outros configuram verdadeira tentativa, via legislativo, de interferir em matria interna corporis do Judicirio e indubitavelmente ferem mortalmente o princpio constitucional da separao de Poderes. No se deve esquecer que cada um dos Poderes da Repblica, por suas prprias atribuies naturais, tm tambm suas peculiaridades que devem ser respeitadas.

BARROSO, Lus Roberto. Judicializao, ativismo judicial e legitimidade democrtica. in www.oab.org.br/editora/revista/.../1235066670174218181901.pdf. Acesso em 2.4.2013.

6 Por fim, qualquer proposta que altere o qurum de votaes de qualquer rgo do Poder Judicirio, submetendo e condicionando o efeito de seus atos aprovao do Legislativo, sem que tal proposta tenha origem em autorizao do prprio Poder Judicirio, ainda que sob os argumentos de que tais atos no seriam tipicamente judiciais (caso da smula vinculante) ou que poderiam se revestir de mais legitimidade caso se submetessem soberania popular, apenas reduziria o Poder Judicirio a um Poder sem poder. Se tivesse algum fundamento o argumento de que a submisso de atos do Judicirio poderia contribuir para o dilogo e a harmonia entre os Poderes, e preservar a separao entre eles, bastaria ento aplicar a mesma sistemtica ao Poder Legislativo e Executivo, submetendo todos os atos e as normas a serem criadas ao plebiscito e ao referendo popular. Da mesma forma que a votao das proposies legislativas obedece ao rito prprio, estabelecido no regimento interno de cada Casa Legislativa, tambm as votaes nos processos judiciais pelos rgos colegiados do Judicirio devem obedecer ao rito prprio estabelecido nos regimentos destes, conforme a letra do art. 96, incisos a e b, da Constituio Federal: Pelas razes precedentes, manifesto meu voto pela inadmissibilidade da Proposta de Emenda Constituio n 33, de 2011. Sala da Comisso, em 04 de abril de 2013.

Deputado PAES LANDIM